DEJEMOS ATRS EL POSITIVISMO

JURIDICO
Julio de 2013

Atienza Ruiz Manero

Metateora

1. IMPORTANCIA DE LA
DISCUSIN

Importancia de la discusin actual

sobre el positivismo jurdico
Repercusin en todas las cuestiones
de la T. del Derecho
El problema de fondo de la discusin
es o debera ser- un problema de
metataeora jurdica: qu teora
merece la pena esforzarse por
elaborar

Liberalismo
Socialismo
Jusnaturalismo
Formas del positivismo: Bobbio, Gonzles Vincn, Positivismo
normativista

POSITIVISMO

Positivismo y liberalismo o
socialismo
Positivismo vinculado al liberalismo o
socialismo
Jusnaturalismo vinculado a
franquismo, conservadurismo

Formas de positivismo
Bobbio
Gonzales Vicn
El positivismo normativista

Bobbio.- Sentidos:
Modo de acercarse al estudio del Derecho. Los juristas
se ocupan del Derecho como hecho (el Derecho que es) no
del Derecho como valor (el Derecho que debe ser)
Teora de Derecho

Definicin de Derecho: coactividad

Definicin de norma jurdica: T. imperativa
Fuente del Derecho: supremaca de la ley
Mtodo de la ciencia y la interpretacin: lgica

Ideologa: El D. por el slo hecho de existir es positivo:

Es justo
Sirve para fines deseables: orden, paz, certeza, justicia legal

Gonzales Vicn
Positivismo como concepcin del
Derecho como orden real e
individualizado que conforma
efectivamente las relaciones
humanas en una comunidad y en un
momento determinado
Teoras del positivismo jurdico:
historicista, normativista, realismo

Filosofa del derecho (L. Castellana):

Positivismo normativista (Hart)
Derecho positivo: conjunto
(ordenamiento) de normas vlidas
La identificacin del Derecho no est
determinada por normas morales
Una norma puede ser al mismo
tiempo vlida e injusta; no hay
obligacin moral de obedecerla

Dworkin
Alexy
Moreso

LAS DISCUSIONES EN LOS

LTIMOS AOS

DWORKIN
Primer Dworkin (de Los derechos en serio)
el Derecho no est constituido nicamente por reglas, sino tambin por
principios; estos ltimos (o, al menos, algunos de ellos) no pertenecen al
Derecho por razones de pedigr (porque puedan hacerse derivar de una
regla de reconocimiento al estilo hartiano), sino por razones morales, con
lo que no cabe sostener la tesis de que exista una ntida distincin entre el
Derecho y la moral
Segundo Dworkin (de Laws Empire)
El Derecho no consiste propiamente o exclusivamente en normas, sino
que es una actividad, una prctica interpretativa en la que juega un papel
determinante los fines y valores que definen la misma
La teora del Derecho no ha de tener un carcter descriptivo, sino
normativo: no importa tanto la descripcin de una realidad ya dada,
existente fuera de nosotros, como la participacin en esa prctica de cara
a conformarla de manera que se logre una realizacin mxima de los
valores y fines que dan sentido a las normas y que tienen primaca sobre
ellas..

Alexy
Sistema jurdico, puede ser entendido como:
Sistema de normas: observador
Sistema de procedimientos: participante

La perspectiva del participante conduce a la

necesidad de incluir elementos morales en el
concepto del Derecho. Se fundamenta en 3
argumentos:
Correccin: la falta de pretensin de correccin
conducira a una contradiccin performativa
Justicia: una norma (aislada) extremadamente injusta
no es jurdica
Principios: los sistemas jurdicos contienen principios

Moreso
Positivismo.- se caracteriza por:
Tesis de las fuentes sociales
Separacin entre Derecho y moral

Formas de positivismo:
Duro o excluyente: la identificacin del Derecho no
puede depender de fuentes morales
Blando o incluyente: No necesita depender de criterios
morales, aunque en sistemas jurdicos complejos si
depende (regla de reconocimiento: criterios morales de
identificacin)
Axiolgico: esa identificacin debera no depender de
criterios morales

Crtica al positivismo
excluyente
Contrasta fuertemente con ideas
ampliamente compartidas sobre la
manera como el Derecho gua la
adopcin de decisiones

Crticas al positivismo
incluyente
Su tesis distintiva relacin
contingente entre Derecho y morales de escaso inters pues no se
refiere al Derecho del Estado
constitucional
Est al servicio de una teora
descriptiva del Derecho

 10 de agosto. Pendiente de
completar