FILOSOFIA DO DIREITO II

Prof. Everaldo T. Quilici Gonzalez

Antecedentes jus-filosficos da

Cidadania.

A origem jus-filosfica da Cidadania

deve ser buscada no pensamento
filosfico, na Grcia Antiga.

Encontramos
na
Idade
Antiga,
mais
exatamente no pensamento jus-filosfico e nas
tragdias gregas, a origem de uma teoria da
cidadania e dos direitos polticos. Aristteles
havia ensinado que o homem um animal
poltico. E as tragdias gregas tambm
trabalharam essas idias.

Para comear, foi com o pensamento filosfico

Antigo, na Grcia, que surgiu uma primeira
Teoria do Conhecimento, numa dimenso
tridica:
ontolgica (estudo do ser), a
axiolgica (estudo dos valores)
e
gnosiolgica (estudo do conhecimento).

A idia de cidadania, a partir dos gregos,

vinculou-se teoria jurdica, criando o
conceito de cidado da polis, atribudo ao
homem livre, que tinha direitos em relao
vida poltica que se desenvolvia na cidade.
Essa idia influenciou o Direito Romano e em
decorrncia do domnio romano em toda a
Europa,
adentrou no
Direito Ocidental,
chegando at ns.

 No pensamento jus-filosfico grego, vrias correntes

fundamentaram a teoria da cidadania, a saber: a) a

teoria do Direito Natural (jusnaturalismo); b) a
teoria do Direito Positivo (juspositivismo); c) a
teoria do relativismo jurdico (sofistas) d) A teoria
do Idealismo Jurdico (subjetivismo jurdico); e) a
teoria do Realismo Jurdico; f) a teoria do
contratualismo jurdico.

A primeira e mais antiga corrente jurdica que

fundamenta a Teoria da Cidadania , a

corrente do Direito Natural, hoje conhecida
como
Jusnaturalismo. Essa teoria foi
desenvolvida pelos filsofos pr-socrticos,
como
Herclito
(540-470
a.C.),
Parmnides(530-460 a. C), entre outros.

OS PR-SOCRTICOS

Essa denominao deve-se ao fato de que Scrates

foi um marco significativo para o pensamento
filosfico. Assim, todos os filsofos anteriores a
Scrates (470 399 a. C.), so denominados de
Pr-socrticos.
Para os pr-socrticos a cidadania advinha da idia
de que uma determinada tribo passou a viver
protegida pelas muralhas de uma cidade (polis) e
nesse cenrio teria se formado particularidades
culturais, lingsticas e polticas, que criaram uma
identidade entre os moradores.

Para os pr-socrticos parecia bvio que o

universo era regido por uma lei natural, que
tudo determina: as estaes do ano, o
movimento dos astros, o crescimento dos
seres vivos, etc. Essa mesma lei universal
regeria tambm a sociedade humana, pois a
vida em sociedade decorria da prpria
natureza humana.

ANAXIMANDRO DE
MILETO
(Cerca de 610 a 545
A.C.)

 tido como o primeiro filsofo a escrever uma obra de

filosofia no idioma grego e a criar a teoria do Apeiron.
Nesta obra, intitulada Sobre a Natureza, Anaximandro
teria confeccionado mapas do mundo habitado,
introduzindo noes sobre o universo e apresentando
clculos astronmicos e medies de distncias entre
estrelas.
Anaximandro pertence quela corrente de pensadores da
Jnia, ento localizada na costa ocidental da sia Menor.
Nessa regio, por volta dos sculos VII e VI A.C., mais
exatamente na cidade de Mileto, surgiriam pelo menos
trs pre-socrticos ilustres. Tales, Anaxmenes e
Anaximandro.

Anaximandro foi o pensador que criou a teoria do apeiron.

Para ele, o universo era formado por quatro elementos: o
fogo, a gua, o ar e a terra.
Essa realidade mltipla revelava foras que se
antagonizam em um conflito quase permanente, para
engendrarem-se numa sntese dinmica e substancial.
Anaximandro desenvolveu tambm um pensamento
filosfico que fundamentava a natureza poltica do homem,
que, diferentemente da maioria dos outros animais, possua
uma essncia social.

HERCLITO DE FESO

Herclito foi o mais importante dos pr-socrticos.

Constatando a inexorvel mutabilidade das coisas e a temporalidade
dos entes, chegou a afirmar que "um homem no entra duas vezes no
mesmo rio" (Alegorias, 24) comparando os seres corrente do rio que,
em seu percurso no tempo e no espao, mutvel a cada instante.
Afirma: "Tudo flui(Panta rei), nada persiste, nem permanece o
mesmo.(Plato, Crtilo, 402).
Portanto, o ser no pode ser definido em sua essncia, j que, a cada
instante, o ser a prpria negao do que fora a instantes atrs.
Em relao ao direito e idia de cidadania, as reflexes de Herclito
foram poucas mas chegou a afirmar que : " preciso que lute o povo
pela lei, tal como pelas muralhas".(fragmento citado por Digenes
Larcio, IX,2).

A Cidadania na tragdia grega

A idia de cidadania, enquanto direitos

polticos dos cidados, foi tambm trabalhada
nas tragdias gregas.
Quase
todas
as
tragdias
gregas
manifestavam uma preocupao com a
questo da vida dos homens em sociedade e
com a idia de justia e Direito, devido
grande importncia dedicada pela civilizao
grega ao processo de construo de
instituies que propiciassem uma vida social
pacfica e harmoniosa aos moradores da polis.

A tragdia grega tinha vrias funes, sendo

que as mais importantes eram a artstica e a

educativa, alm de provocar uma postura
crtica a quem assistia os espetculos.
Nas tragdias os dramaturgos apresentavam ao
pblico suas obras de arte, tanto sob o aspecto
esttico quanto lingstico, e propiciavam a
encenao do espetculo que pressupunha a
participao de inmeros artistas, tais como
atores, msicos, artistas plsticos, entre outros.
Assim, a tragdia no poderia deixar de tratar
de temas jurdicos. E o fazia quase sempre
fundada numa teoria dos direitos polticos dos
cidados.

Sfocles (496-405 A.C.), por exemplo, manifestou claramente em suas tragdias a importncia da participao poltica dos cidados na vida da polis. Em suas tragdias dipo
Rei e Antgona, tragdias que questionavam o Poder Real autoritrio, o papel das leis, a questo da justia, entre outros temas, tm importncia central.

Em Prometeu Acorrentado, por ex. o autor coloca

o problema da relao entre os deuses e os
homens, analisando tambm a questo da tcnica.
Prometeu rouba o fogo de Zeus e entrega-o aos
humanos. O fogo de Zeus aparece aqui, como o
poder da tcnica que transmitido aos homens.
Zeus, para vingar-se de Prometeu, entrega-lhe a
caixinha de Pandora, como um presente que, uma
vez aberto liberaria todos os males que o
conhecimento tecnolgico inevitavelmente traria
aos homens.

Zeus no desiste de castigar Prometeu e o

condena a ser acorrentado no topo de uma
montanha e atacado por uma guia que
diariamente devora seu fgado.
Durante a noite, Prometeu tem seu fgado
restabelecido e, no dia seguinte, a mesma
guia volta para repetir o ato.
A tragdia trata, pois, da emancipao do
homem vivendo em sociedade e os
malefcios que a tecnologia pode trazer aos
seres humanos.

A Segunda corrente jurdica criada

pelos gregos foi o Positivismo.
SCRATES(470 - 399 A.C.)
Talvez no exista na antigidade clssica,
pensador mais importante e polmico do que
Scrates. Alm disso, Scrates deu uma
contribuio importantssima para a evoluo
do pensamento jurdico-filosfico e poltico.

 por seus ensinamentos e reflexes que se

concretiza o pensamento antropolgico, sem que
se perdesse a tradio filosfica cosmolgica.
Com ele o homem se revela o parmetro
seguro para alcanar uma verdade objetiva,
a medida de todas as coisas, sendo a razo
humana o instrumento para extirpar-se todas as
dvidas surgidas no processo de construo do
saber. Com Scrates o homem a medida de todas
as coisas.

A Teoria do conhecimento de Scrates est

diretamente ligada idia do papel a ser
desenvolvido pelos seres humanos na vida em
sociedade. a sua teoria da reminiscncia.
Haveria uma anterioridade ao corpo, manifestado
pela existncia da alma. Esta, antes de habitar o
corpo, j teria passado por um longo processo de
aprendizado. A misso do homem, dir,
entregar-se busca incessante da verdade, que
desde sempre repousa no seu interior. Conhece-te
a ti mesmo. Assim, a vida feliz na polis parte do
indivduo bem preparado.

Juridicamente, Scrates contribuiu para a

primeira manifestao do Positivismo

Jurdico, isto , a lei como garantia do
indivduo e da cidadania.
Condenado

pelo Tribunal Ateniense

morte, Scrates recusa-se a fugir e ensina
a seus discpulos que o Direito isso:
(...)no recuar, no desertar, mas em
todo lugar, quer na guerra, quer na polis,
deve-se cumprir as leis ou lutar para
revog-las pelas vias do Direito. (Crito)

A TERCEIRA CORRENTE A DO RELATIVISMO

JURDICO, DOS SOFISTAS.
Os sofistas eram sbios que comercializavam as idias e os
saberes. Para eles a verdade, o justo e o Direito eram valores
relativos, pois variam de cultura para cultura, de lugar para
lugar e de tempos em tempos. Quanto s idias de cidadania,
foram os primeiros a lanar a teoria do homem cosmopolita.
Foram sofistas de destaques, Protgoras de Abdera (O
teorema de Protgoras); Trasmaco (para quem o Direito
representava sempre o imprio do mais forte) e Clicles.(para
quem o Direito representava sempre a unio dos fracos).

A QUARTA CORRENTE JURDICA FOI A DO

IDEALISMO JURDICO - PLATO(427/347 A.C.)
Plato foi o filsofo que mais se abeberou dos
ensinamentos de Scrates. Entre suas principais obras
esto as seguintes: 1.Hipias Menor, ou da falsidade;
2.Hipias Maior , ou do belo; 3.In, ou sobre Iladas;
4.Protgoras, ou os sofistas; 5.Defesa de Scrates;
6.Criton, ou do dever; 7.Alcibiadis, ou da natureza do
homem; 8.Crmides, ou da sabedoria moral; 9.Laques,
ou do valor; 10. Lisis, ou da amizade; 11. Eutifron, ou da
piedade; 12. Grgias, ou da retrica; 13. Menexeno, ou
da orao fnebre; 14. Menon, ou da virtude; 15.
Eutidemo, ou o debatedor; 16. Cratilo, ou da exatido
das palavras; 17. O Banquete, ou do amor; 18. Fedon,
ou da alma;

19.A Repblica, ou da Justia; 20. Fedro, ou da beleza;

21.Teeto, ou da cincia; 22. Parmnides, ou das idias; 23.
O Sofista, ou do ser; 24. Poltico, ou da realeza; 25. Timeu,
ou da natureza; 26. Crtias, ou a Atlntida; 27. Filebo, ou do
prazer; 28. As Leis, ou da legislao; 29. Cartas (de 1 a 13);
30. Dilogos e Definies.
Para os estudos sobre a cidadania a obra mais importante de
Plato a Repblica(ou da Justia). Tendo sido o mais
estimado discpulo de Scrates, Plato vivenciou de perto o
julgamento e a morte daquele que acreditava ser o homem
mais sbio que a humanidade j conheceu.

Em sua Apologia da caverna, Plato apresenta uma bela

compreenso do que a vida em sociedade, refletindo
sobre o poder e a vida poltica.

A QUINTA CORRENTE JURDICA GREGA, FOI A DO

REALISMO JURDICO DE ARISTTELES (384/322
A.C.)
Nascido em Estagira, Aristteles foi aluno na Academia.
Entretanto, embora fosse discpulo de Plato, seu sistema
filosfico e jurdico inovador. Aps empreender viagens ao
Oriente, passaria a viver em Atenas, onde fundaria sua prpria
escola, o Liceu.
Aristteles notabilizou-se pelas seguintes obras que chegaram
at ns:
1. Potica, onde estuda a origem da poesia, a personalidade
dos poetas, a epopia, a tragdia e sua importncia para a
filosofia e para as humanidades. 2. Retrica, na qual elabora
relaes com a dialtica enquanto arte da oratria. Classifica
as diversas fases e formas da oratria e sua utilizao na arte
de elaborar a lei.

3. Lgica, obra que eternizaria a genealidade do estagirita. A

lgica aristotlica tornou-se fundamental para todo o
desenvolvimento da cincia e da filosofia. Sua
"Organon"(denominao de sua lgica),divide-se em seis
tratados: Categorias, Da interpretao, Analtica Primeira,
Analtica Posterior, Tpicos, e Argumentos Sofsticos. 4.
Fsica, estudo da fsica, enquanto filosofia da natureza,
firmando conceitos como a infinitude do universo, definio
de movimento, propriedades do infinito, demonstrao da
causa primeira (ou primeiro motor). 5. Do Cu, aprofundado
estudo sobre os corpos celestes, pela qual o filsofo procura
inclusive demonstra que a terra circular. 6. Da Gerao e
Corrupo, onde discute questes referentes ao e paixo,
existncia necessria e cclica, etc..

7. Da Alma, verdadeiro tratado de psicologia, pelo qual

estuda a questo da memria temporal, os sentidos de forma
geral e a recordao 8. Metafsica, obra que se consagrou
atravs dos sculos, tornando-se um dos pilares da cincia
moderna. Por essa obra, aborda temas como: cincia e
experincia, questes metodolgicas, potncia e padres de
energia, definio de causa e efeito, unidade do ser,
natureza e o estudo da verdade, entre outros. 9. tica a
Nicmaco, pela qual discute com profundidade o problema
da Justia, da cidadania e das virtudes, sob seus diversos
aspectos.

O sistema jurdico de Aristteles.

Aristteles define o Direito como "aquilo que pode criar e
conservar no todo e nas partes a felicidade da comunidade
poltica."(tica a Nicmaco). O Direito foi classificado por
ele de forma dplice: De uma lado, haveria um Direito
Legal, baseado em normas estabelecidas por cada sociedade
em particular.
Por outro, haveria um Direito Natural que deriva da
natureza das coisas e que deve ser a base do Direito Legal.
Esse Direito Natural, mutvel e varivel, pois como
leciona o Filsofo, "Cada povo procura sua felicidade a seu
modo: da sua particular maneira de viver e sua
constituio diferente."

Alm disso, Aristteles utiliza-se de sua teoria das quatro

causas para embasar metodologicamente toda a sua teoria do
conhecimento. A teoria das quatro causas, explica tambm a
realidade jurdica: A causa primeira, ou causa material, seria
o prprio fato jurdico, decorrente da realidade social. A
causa segunda ou formal, exatamente o modo pelo qual as
leis alcanam essa categoria, derivados dos costumes. A
causa terceira, ou eficiente, a causa do artfice, isto , quem
deve elaborar as leis e quem deve distribuir justia? Para
Aristteles, a democracia a forma ideal de governo, onde o
cidado grego participa da arte de elaborar a lei.
Por derradeiro, a causa final, ou quarta causa, discute a
finalidade do Direito. Para que serve o Direito? Para o
Filsofo, a finalidade ltima do Direito o bem comum,
sendo a justia a virtude na sua totalidade.

A SEXTA CORRENTE JURDICA FOI A DO

CONTRATUALISMO JURDICO DE EPICURO(341270 a. C.)
O perodo histrico em que Epicuro desenvolveu seu
pensamento filosfico, foi um perodo de declnio da
civilizao grega. Com a morte de Alexandre, em 323 a. C.,
as polis gregas seriam tomadas pelas tropas do crescente
imprio Romano. A partir desse marco histrico, fala-se no
surgimento do helenismo, que caracteriza-se por um
sincretismos das culturas greco-romana.

Epicuro foi um autor que desenvolveu de forma mais

acabada as idias do contratualismo jurdico.
Para Epicuro, a famlia e a sociedade no possuem uma
origem natural, mas decorre de uma conveno. Ao
contrrio do que dizia Aristteles, o homem no seria um
animal poltico e a sociedade no decorreria de uma ordem
natural.
A polis e a sociedade em si, decorreriam de um pacto que
os homens decidiram celebrar para fugirem da condio de
isolamento e barbrie em que se encontravam no estado
natural. Alm disso, Epicuro acreditava que o homem
guiado por um princpio bsico, que se constitui na
constante busca da felicidade.

Como regra de convivncia humana, poderamos

resumir o pensamento de Epicuro em uma nica frase:
no faas ao seu prximo o que no desejas que faam
a ti. Posteriormente esse pensamento seria includo na
definio clssica dos Romanos sobre os preceitos do
Direito : viver honestamente, no lesar aos prximos
e dar a cada um o que seu.

A CONTRIBUIO DO CRISTIANISMO
PARA A DOUTRINA DA CIDADANIA.
O cristianismo contribui para a formao de

uma teoria poltica e da cidadania, com seus

ensinamentos apresentados pelos doutores da
Igreja, como Santo Agostinho (354-430 d. C)
fundador da Patrstica, Bocio (470-524 d. C.)
e So Toms de Aquino (1225-1274 d. C.)
fundador da Escolstica.

O PENSAMENTO JURDICO NA ALTA IDADE

MDIA E SUA CONTRIBUIO PARA A TEORIA
DA CIDADANIA.
SANTO AGOSTINHO(354-430) e a PATRSTICA.
Nasceu em Tagasta, na frica Romana, em 354 e faleceu
em 430. Aos 33 anos de idade converteu-se ao
cristianismo, ingressando no ministrio religioso. Filsofo
e telogo cristo, construiu uma vasta obra, tornando-se
grande nome da Patrstica.Obras.-Sobre a moral crist:1.
De moribus ecclesiae catholicae et de moribus
manichaeorum;2.De agone christiano;3.De natura
boni;4.De bono conjugali;5.De cura regenda pro
mortuis;6. De patientia;7.De utilitate jejunii; O ascetismo
cristo:8.De continentis9.De sancta virginitate;10.De
bono viduitatis11.De opere monachorum;

Dilogos Filosficos:
12.Contra
academicos;13.De
beata
vita14.De
ordine;15.Soliloquia16.De imortalitate animae;17.De
quantitate
animae;18.De
magistro;19.De
libero
arbitreo;20.De musica libri sex. A f crist:21.De vera
religione;22.De utilitate ccredendi;23.De fide et
operibus;24.De fide quae non videntur;25.De fide et
symbolo;26.Enchiridion;
Questes doutrinrias:27.Questiones 83;28.Questiones
VII
ad
Simplicianum;29.De
divinatione
daemonum;30.Questiones VIII Dulcitii; Magistrio
cristo:31.De doctrina christiana;32.De catecizandis
rudibus; Revises:33. Retractationes;

A Trindade:34.De Trinitate;Memria:35.Confessiones.
Filosofia do Direito e Poltica:36. De civitate Dei. (Onde
trata de problemas como a justia, o direito, a teoria dos
dois amores, o conceito de civitas humana e civitas Dei

Concepo jurdica: Justia- O Estado e a vida social

tm seu fundamento ma justia e esta se constitui no
fundamento da ordem: "A justia como uma ordem
inerente ao amor de Deus" (de Civ. Dei, XV,22). "Os
reinos sem justia no passam de grandes
latrocnios"(de Civ.Dei, IV,4). Agostinho procurou
vincular o exerccio da cidadania s regras e lideranas
da Igreja. O poder secular deveria subordinar-se
cidade de Deus.

SO TOMS DE AQUINO(1225- 1274) e a ESCOLSTICA.

Nasceu em Castelo de Roccosecca, nas proximidades de

Npoles, em 1225. Quando criana, viveu no mosteiro dos
beneditinos, em Montecassino. Aos dezenove anos de idade
vestiria hbitos dominicanos. Concluiu seus estudos em
Paris sob a direo espiritual de Alberto Magno. Faleceu em
1274, aos 49 anos.
Obras. Sobre a Bblia:1. Sobre Job;2. Sobre os Salmos;3.
Sobre Isaas;4. Sobre Jeremias;5. Sobre Trenos;6. Cadeia de
Ouro dos Quatro Evangelhos;7. Sobre Mateus;8. Sobre So
Joo;9. Sobre as Epstolas de So Paulo;Comentrios
sobre as obras de Aristteles:10.Da interpretao11. Da
analtica posterior;

12.Da fsica; 13. Do cu e da terra14. Da gerao e da

corrupo;15. Da meteorologia;16. Da alma;17. Do
sentido e das sensaes;18. Da memria e da
reminiscncia;19. Da metafsica;20. Da tica;21. Da
poltica; Comentrios sobre outros autores:22.Das
Causas;23.Da
Trindade
de
Bocio;24.Do
septenrio;25.Dos nomes divinos, de Dionsio;26.Dos
livros das sentenas, de Pedro Lembrado; Obras
independentes:27. Suma contra os gentios;28.Questes
disputadas sobre a verdade;29.Questes disputadas sobre a
potncia;30.Questes disputadas sobre o mal;31.Questes
disputadas sobre as criaturas espirituais 32.Questes
disputadas sobre a alma;33.Questes disputadas sobre a
unio do verbo encarnado;

34.Questes
disputadas
sobre
as
virtudes
em
comum;35.Questes
disputadas
sobre
a
caridade;36.Questes
disputadas
sobre
correo
fraterna;37.Questes
disputadas
sobre
a
esperana;38.Questes disputadas sobre as virtudes
cardeais;39.Questes
Quodibetais;40.Suma
Teolgica
(inacabada);
Aquino cria conceitos interessantes como o Direito de
resistncia e desobedincia civil, direitos legtimos quando
o poder poltico se distancia da reta razo e dos ditames da
Lex Aeterna. (Q.57,a.2). Na concepo tomista, o Direito
tem sua origem na tica.

WILLIAM DE OCKHAM
(1290 1349) e o NOMINALISMO

WILLIAM

DE
OCKHAM
(1290 1349) talvez tenha sido o autor que mais contribuu
para o surgimento de uma teoria moderna da cidadania,
pois seu pensamento inaugurou o individualismo jurdico e
o nominalismo.
Sua obra Ordinatio coloca a famosa questo sobre a
Querela das universais: Deus teria criado cada ser
individualmente (Um homem, uma mulher, uma rvore...) e
as universalidades seriam criao da mente humana. A
partir desse debate, o Direito volta-se para a proteo do
indivduo. Estava lanada a teoria que fundamentaria os
direitos do cidado.

FRANCISCO SUAREZ(1548-1617) e a ESCOLSTICA TARDIA

Suarez, jurista e telogo espanhol nascido em Granada,

cognominado "Doctor Eximius et Pius" foi o maior vulto da
segunda Escolstica e um dos fundadores da Filosofia
Moderna. Era originrio de uma famlia de Juristas e
pertenceu Companhia de Jesus. Estudou em Salamanca.
Foi professor em Valladolid, Roma Alcat, Salamanca e,
finalmente, em Coimbra.
Suarez procurou adequar as teses jusnaturalistas modernas
com os fundamentos da Escolstica, demonstrando a
compatibilidade entre as duas correntes. Da porque
denominar-se sua teoria de Escolstica Tardia.

Obras: Escreveu os seguintes livros principais:

Disputaciones Metaphysicae" - Onde segue o pensamento
de Aristteles e So Toms, consciente da crtica de Duns
Scott. "De virtude et Statu Religionis" e "Defensio Fidei" obras apologticas, esta ltima contraos telogos anglicanos.
"De vera inteligentia Auxilii Efficacis" - onde aborda o liver
arbtrio e a predestinao. "De Legibus ac Deo Legislatore"
- a grande obra filosfico-jurdica. Sobre a idia de
cidadania Suarez inaugura uma viso nova, pois entendia
que o Direito deveria Internacionalizar-se. considerando a
Lei sob trs aspectos:

1) Lei eterna - como vontade de Deus; 2) Lei natural como manifestao racional da Lei Eterna,
caracterizando-se pela indicao daquilo que a mesma
natureza considera bom ou mau; 3) Lei coativa marcada pela obrigatoriedade, que no essencial, mas
tida como efeito, tendo seu significado de aplicao do
direito processual. A Lei e definida po Suarez como
"preceito comum, justo, estvel, suficientemente
promulgado"

O surgimento da Ordem Jurdica no

Brasil
O primeiro registro histrico sobre cidadania e

direitos humanos no Brasil pode ser ligado ao

trabalho dos Jesutas.
A Companhia de Jesus foi fundada por Incio
de Loyola e um pequeno grupo de discpulos, na
Capela de Montmartre, em Paris, em 1534, com
objetivos catequticos e para combater a Reforma
Protestante e a expanso do luteranismo na
Europa. Os primeiros jesutas chegaram ao
territrio brasileiro em maro de 1549 juntamente
com o primeiro Governador-Geral, Tome de Souza.
Comandados pelo Padre Manoel de Nbrega. O
mais conhecido e talvez o mais atuante foi o
novio Jos de Anchieta.

Anchieta tornou-se mestre-escola do Colgio

de Piratininga; foi missionrio em So Vicente,

onde escreveu na areia os "Poemas Virgem
Maria" (De beata virgine Dei matre Maria).

No

Brasil os jesutas se dedicaram a

pregao da f catlica e ao trabalho
educativo. De Salvador a obra jesutica
estendeu-se para o sul e em 1570, vinte e um
anos aps a chegada, j era composta por
cinco escolas de instruo elementar (Porto
Seguro, Ilhus, So Vicente, Esprito Santo e
So Paulo de Piratininga) e trs colgios (Rio de
Janeiro, Pernambuco e Bahia).

Todas as escolas jesutas eram regulamentadas

por um documento, escrito por Incio de

Loyola, o Ratio atque Instituto Studiorum,
chamado
abreviadamente
de
Ratio
Studiorum. Os jesutas no se limitaram ao
ensino das primeiras letras; alm do curso
elementar eles mantinham os cursos de Letras
e Filosofia, considerados secundrios, e o curso
de Teologia e Cincias Sagradas, de nvel
superior, para formao de sacerdotes.
Os que pretendiam seguir as profisses liberais
iam estudar na Europa, na Universidade de
Coimbra, em Portugal, a mais famosa no
campo das cincias jurdicas e teolgicas, e na
Universidade de Montpellier, na Frana, a mais
procurada na rea da medicina.

Com a descoberta, os ndios ficaram merc

da cobia dos conquistadores. Os jesutas

procuraram proteger os ndios criaram as
redues ou misses, no interior do
territrio.
Nestas Misses, os ndios, alm de
passarem pelo processo de catequizao,
tambm eram orientados para o trabalho nos
moldes da vida em cidade, o que garantiam
aos jesutas uma importante fontes de renda.

As Misses acabaram por transformar os ndios

nmades em sedentrios, o que contribuiu
decisivamente para facilitar a captura pelos
colonos, que conseguiam, s vezes, capturar
tribos inteiras nestas Misses.

Os

jesutas
permaneceram
como
mentores da educao brasileira durante
duzentos e dez anos, at 1759, quando
foram expulsos de todas as colnias
portuguesas por deciso de Sebastio
Jos de Carvalho, o marqus de Pombal,
primeiro-ministro de Portugal de 1750 a 1777.

educao brasileira, com isso,

vivenciou uma grande ruptura histrica
num
processo
j
implantado
e
consolidado como modelo educacional.
Com a expulso saram do Brasil 124
jesutas da Bahia, 53 de Pernambuco,
199 do Rio de Janeiro e 133 do Par.
Com
eles
levaram
tambm
a
organizao monoltica baseada no
Ratio Studiorum. Pouca coisa restou de
prtica educativa no Brasil.

Os jesutas representavam a escolstica

tardia, a contra-reforma, os interesses do
Vaticano;
Pombal
representava
o
jusnaturalismo racional, a reforma parcial que
chegava atrasada como forma de reerguer
Portugal da decadncia que se encontrava
diante de outras potncias europias da poca.

Ou seja, se as escolas da Companhia de

Jesus tinham por objetivo servir aos

interesses da f, Pombal pensou em
organizar a escola para servir aos interesses do
Estado.

 Os jesutas e a cidadania na Colnia. Ao lado da

estrutura judicial da colnia, havia uma a organizao

paralela da Justia missionria. Nas Misses das Provncia
Jesuticas, o Cdigo Penal estava inserido no Livro de
Ordens, que trazia as determinaes das autoridades da
Companhia de Jesus.
No aspecto Penal, o Livro de Ordens proibia as punies
privadas e impedia os excessos. O pior crime que se poderia
cometer, o homicdio, era punido com priso perptua, no
havendo pena de morte. Cada crime tinha
a pena
rigorosamente fixada, no podendo ser aumentada, embora
pudesse ser diminuda, comprovada a boas disposies do
culpado. Crianas e mulheres eram punidas com aoites,
mximo de quatro ou cinco aoites para as primeiras e vinte
aoites para as segundas, sendo a sentena sempre
executada por outra mulher. As grvidas estavam isentas de
castigo. Para os homens, as penas eram maiores, mas no
ultrapassavam vinte e cinco chicotadas dirias, mesmo se a
pena fosse superior a isso. No haviam prises nas Misses,
exceto prises domiciliares.

 Os culpados jamais eram acorrentados ou algemados, as

testemunhas ouvidas e acareadas. A punio mais comum

nas Misses era a reprimenda. Em extremos, ocorria o
ostracismo para Misses longnquas ou o banimento.
A punio era sempre pblica e aplicada pelos prprios
ndios. Caciques no podiam ser punidos publicamente.
Dessa forma, pode-se dizer que, alm de educadores os
jesutas desempenharam o papel de juzes, legisladores.
Como a maioria das Misses se formaram sob a gide da
Coroa Espanhola, a legislao aplicada aos indgenas eram
as Leis das ndias.
Em casos de lacunas ou insuficincia dessa legislao,
facultava-se aos jesutas da Amrica a elaborao de
estatutos ou normas para suprir essa falta. Os jesutas
elaboraram regras especficas para resolverem problemas
do dia-a-dia local. Essas contribuies normativas foram
recolhidas e utilizadas para a elaborao do Livro de
Ordens que cada padre devia trazer sempre consigo.
Aplicado o Livro de Ordens, no ocorriam excessos .

O PENSAMENTO JURDICO
NA IDADE MODERNA E O
SURGIMENTO DOS
DIREITOS FUNDAMENTAIS

O surgimento do jusnaturalismo e os direitos do

cidado.
Ao colocar o indivduo como valor mximo (e no
mais a sociedade, o jusnaturalismo pode ser
considerado o principal fundamento para a teoria
da Cidadania e dos direitos humanos. Entre os
autores mais importantes do Jusnaturalismo esto
Hugo Grcio, Thomas Hobbes, John Locke,
Montesquieu e JJ. Rousseau.
Esses autores inauguraram a razo iluminista,
pela qual toda esperana era depositada no
progresso humano.

HUGO GRCIO(1583-1645).
Hugo Grcio, tambm conhecido como "Grotius" ou Hughes van

Groot, considerado por muitos juristas e filsofos como o pai

do moderno jusnaturalismo. e tambm o pai do Direito
Internacional.

Nascido na Holanda (Delfat) em 1 de abril de 1583, Grcio foi

um homem que deixou contribuies nas reas da teologia,

poesia, filosofia e direito. No que concerne ao direito, sua
principal obra "De Jure Belli ac Pacis" e " Introduo
jurisprudncia Holandesa".

Sua maior contribuio para a teoria da cidadania foi

certamente a ruptura que procedeu em relao doutrina do
Direito Natural Medieval e escolstica tardia de Suarez. Criou
uma concepo de poder e Direito desvinculado de Deus. Nega
qualquer relao ou vnculo entre Deus e o poder poltico, j que
este advm da natureza e da vontade humana. Reinaugura, assim,
uma concepo humana ao Direito, rompendo com a idia da
interveno de Deus nas questes jurdicas. Define o Direito
natural como "ditado da reta razo, de validade universal e
imutvel."(De Jure Belli ac Pacis, I, cap. 1). Fundamenta o
universo jurdico de forma tridica: 1.Direito Positivo, embasado
no direito natural e na inviolabilidade dos pactus(Os pactos
devem ser cumpridos (pacta sun servanda) . 2. Direito Poltico,
derivado de um contrato social que edifica o Estado. 3. Direito
Internacional, derivado de um Direito natural de validade
universal e do consenso dos povos.

THOMAS HOBBES(1588-1679)
Para Hobbes, o homem se sentia atrado pelos outros homens.
Contudo, essa atrao natural, j anteriormente assegurada por
Aristteles, assume em Hobbes caractersticas originais, admitindo
trs estgios diferentes:(a) - Natureza - os homens lutam entre si
( a guerra de todos contra todos "Belum omnium erga
omnes"), razo pela qual o homem o lobo do homem "homo
homini lupus". o imprio do mais forte.(b) - Sociedade - os
homens, temendo a insegurana, criaram um contrato ou pacto,
pelo qual condicionam a convenincia social. O instinto de
conservao leva ao Estado, ao equilbrio social.(c) - Direito - os
homens renunciam seus direitos em favor de um Parlamento ou
de um monarca, disciplinando a convivncia humana.
Ainda para Hobbes, o governo absoluto seria o mais prprio e
eficiente, sendo o Leviathan um Deus a quem o homem deve
inclinar-se, atingindo o Estado suas finalidades.DIFERENA
ENTRE LEI E DIREITO: a Lei restringe, enquanto o direito
liberta.

JOHN LOCKE (1632-1704)

John Locke autor da maior obra de Filosofia poltica do
pensamento ingls. Locke nega, ao contrrio de Descartes e
Leibniz, a existncia das idias inatas. a alma "Tanquan
tabula rasa in qua nihil est scripta".Seu axioma fundamental
: "Nihil est in intelctu, quod non prius fuerit in sensu".
Portanto, em matria de teoria do conhecimento, empirista.
Do ponto de vista poltico, defende o Liberalismo contra o
Absolutismo de Hobbes. E no livro "Dois Tratados sobre o
Governo", embora os princpios de uma nova filosofia
poltica.

Quanto teoria poltica da Cidadania, trata das limitaes

do Estado: o direito de propriedade um direito natural,
afirma. O Estado no o cria, portanto, mas reconhece sua
tutela. Do mesmo modo, a liberdade de conscincia e de
pensamento um direito natural. Em conseqncia, nem o
Estado pode restringi-lo. Prega a tolerncia e a
independncia entre as duas ordens, O Estado e a Igreja.
Defende o constitucionalismo: o valor supremo da
ordem poltica est no Legislativo. um precursor de
Rousseau e Montesquieu.
Tambm contratualista, Locke inspirou-se em Bacon e
Hobbes, continuando e aprofundando o empirismo.

MONTESQUIEU(1689- 1755)
Charles-Louis de Secondat, Baro de La Brde e de
Montesquieu, nasceu no castelo de La Brdeno dia 18 de
janeiro de 1689. At 1728 permaneceu na Frana. Depois,
empreendeu longas viagens de estudo.
Retornando Frana em 1731, retira-se para La Brde,
organizando suas informaes e meditando sobre elas.
Quase no sai durante trs anos. Em 1734 publica as
Considriations sur les Causes de la Grandeur des
Romains et Leur Dcadence.

O ESPRITO DAS LEIS.

Por volta de 1740, Montesquieu publica o Esprito das
Leis. A poltica de Montesquieu, exposta no Esprito das
Leis (1748), surge como essencialmente racionalista. Ela se
caracteriza pela busca de um justo equilbrio entre a
autoridade do poder e a liberdade do cidado. Para que
ningum possa abusar da autoridade, " preciso que, pela
disposio das coisas, o poder detenha o poder". Da a
separao entre Poder Legislativo, Poder Executivo e
Poder Judicirio.
A definio clssica de Montesquieu sobre LEI: "Lei a
relao necessria que deriva da natureza das coisas".

JEAN JACQUES ROUSSEAU (1722/1778)

Nasceu em Genebra, cuja existncia causou a morte de
sua prpria me. Seu pai era relojoeiro, pobre, sem
condies de dirigir a educao do filho, mas teve a
pacincia de passar noites a fio lendo para ele as pginas
de Plutarco. O talento criador de Rousseau ficou
documentado na sua variada obra, sendo as mais
importantes: a) Discurso sobre a origem da
desigualdade entre os homens (1753).b) A Nova
Helosa (1760). c) Contrato social (1762).d) Dicionrio
de Msica (1767). e) Emlio (1762).Antes disso
apresentou, em 1748, seu famoso "Discurso" - premiado
no concurso da Academia de Dijon, acerca da questo "Se
o restabelecimento das cincias e das artes tem
contribudo para depurao dos costumes". Respondeu
negativamente pergunta.

IMMANUEL KANT(1724/1804)
KANT um filsofo fundamental para a compreenso da
cidadania moderna e uma das chaves do positivismo jurdico.
Nasceu em Koenigsberg, Alemanha, em 1724 e j na infncia
havia estudado alguns autores gregos, alm de conhecer o latim.
Ainda adolescente(dezesseis anos), ingressou na Universidade de
Koenigsberg, onde estudou Teologia, Filosofia e Matemtica,
alm de Cincias Naturais. Na mesma Universidade, Kant tornarse-ia professor de Lgica e Metafsica e posteriormente Reitor.
Sua produo acadmica pode ser dividida em trs fases: Fase das
Cincias Naturais; quando passa a estudar Leibniz e Hume e
Fase Criticista, quando publica suas obras mais importantes. O
terceiro perodo - chamado crtico ou criticista - o mais
importante, quando publica suas obras fundamentais:a) Kritik der
reinen Vernuft ( crtica da Razo Pura - 1781);

Esta a maior obra do filsofo. b) Grundlegung zur Metaphysik

der Sitten ( Fundamentao metafsica dos costumes 1785).c)Kritik der praktischen Vernunft (crtica da razo prtica
- 1788).d)) Kritik der Urteilskraft (Crtica do Juzo - 1790).e)
Zum ewigen Frieden (A Paz perptua - 1795). F) Metaphysik
der sitten (Metafsica dos Costumes - 1797), onde se contm sua
filosofia do Direito.
Definio de Direito:"O Direito o conjunto das condies sob
as quais a liberdade de um se harmoniza com a liberdade de
outrem mediante uma lei geral chamada liberdade" (Mephysik
der Sitten, 34)". CONCEITO DE ESTADO. O conceito de
Estado em Kant recebeu a influncia de Hobbes, Locke e
Rousseau. O Estado se torna o protetor da liberdade e da
cidadania.

O PENSAMENTO
JURDICO NA IDADE
CONTEMPORNEA E A
QUESTO DA
CIDADANIA

W. FRIEDRICH HEGEL(1770- 1831) e o IDEALISMO ALEMO .

Obras principais: Grundlinien der Philosophie des Rechts.

(1821) Fenomenologia do Esprito1827)
Hegel X Jusnaturalismo:1.Hegel retoma a afirmao de
Aristteles, de que "segundo a natureza, o povo precede o
indivduo"(ber die wissenschaftlichen Behandlungsarten,
pp. 393). Para o Jusnaturalismoo indivduo singular vem
antes do todo.2. Para Hegel, o indivduo s passa a existir
(enquanto cidado) aps o Estado. Afirma que o indivduo
mesmo tem objetividade, verdade e eticidade, apenas na
medida em que componente do Estado.

Para o Jusnaturalismo, o Estado um posterius e no um prius, i., o

Estado s existe porque existem os indivduos. (Hobbes, Rousseau e
Kant).
Hegel afirma que o todo no s vem antes das partes, mas tambm
superior.s partes de que composto.Critica o contratualismo de
forma rigorosa: no o esprito individual que est na gnese do
Estado, mas a vontade geral do todo.(FD, parag. 258).
Para o Jusnaturalismo, antes do Estado, que nasce de um contrato, h
apenas o indivduo.(Hobbes, Rouseau e Kant). Para Hegel, o Estado
de natureza no um estado imaginrio de inocncia, mas um estado
de violncia de todos contra todos. Fora do Estado, inexistem os
direitos subjetivos.
Para os jusnaturalistas, os direitos subjetivos do homem, preexistem
a sociedade e o Estado(liberdade, igualdade, propriedade).
Hegel, sob certo aspecto, prioriza o Estado sobre o indivduo.
Afirma que "A formao no sentido da prpria liberdade - sua
realizao - e no de sua conservao o Estado."(FD, 57)

E ainda:
"A validade do Direito no pode depender do fato de que
algum pense ou possa pensar desta ou de outra forma"(FD,
parag. 3 e 4).
No Estado, acha-se o domnio da razo, a paz, a segurana, a
riqueza, a decncia, a sociabilidade, o refinamento, a cincia,
a benevolncia. Fora do Estado, acha-se o domnio das
paixes, a guerra, o medo, a pobreza, a incria, o isolamento,
a barbrie, a ignorncia, a bestialidade.
A razo de tal apologia do Estado, deve-se ao momento
histrico de Hegel. A alemanha de sua poca no podia ser
considerado um Estado propriamente dito.

O sistema jurdico de Hegel. O sistema jurdico de Hegel

apresentado em sua obra Filosofia do Direito. Define o
Direito no como um fato individual, mas como um produto
social do Estado. S em funo da Existncia do Estado que
o Direito pode ser definido."O sistema do direito o reino da
liberdade realizada"(FD,parag. 4); "O Direito a existncia
da vontade livre.
Portanto, para Hegel, a cidadania s existe no Estado e
pelo estado, pois fora dele est a barbrie.

Hegel critica a tradio romana e jusnaturalista, que

sobrepe o Direito Privado sobre o Direito Pblico.
O Direito deriva do Estado e a essncia do Estado reside na
concentrao da fora: o Estado fora concentrada. O
Direito organiza e estabiliza a fora, atravs da
Constituio.
Afirma sobre a Alemanha de sua poca : "O direito pblico
alemo , propriamente falando, um direito privado. O fato
de ser direito privado significa que falta uma organizao
do todo."(FD, cap.V)

AUGUSTE COMTE
e a sociologia Jurdica.
A Lei dos trs estados.

KARL MARX(1818-1883) e o Socialismo Jurdico.

Nasceu em Treves, Alemanha, aos 5 de maio de 1818. Em 1836,
ingressou na universidade de Berlim, onde estudaria Direito, tendo sido
aluno de Savgny. Suas obras principais foram "A misria da filosofia.;
Teses sobre Feuerbach; Introduo a uma crtica da filosofia do direito
de Hegel; A questo judaica; A ideologia alem; O manifesto
comunista; Crtica ao programa de Gotha; O 18 brumrio de Lus
Bonaparte; Para a crtica da economia poltica; O capital; entre muitas
outras. Morre em Londres, exilado, aos 14 de maro de 1883.
A obra de Marx, ao contrrio da maioria dos autores, v a cidadania de
forma negativa,pois o ser humano, na cidade moderna, tornou-se um ser
alienado face ao industrialismo moderno(alienao). Marx coloca em
dvida os principais valores da sociedade capitalista, como a
propriedade privada, a famlia patriarcal, a organizao da sociedade e
seus aparelhos(mais-valia, aparelhos repressivos e ideolgicos do
Estado). Marx desenvolveu o mtodo materialista histrico, priorizando
o estudo da histria e da sociedade pelos modos de
produo(Materialismo Dialtico).

Economia, Ideologia e Poltica em Marx:

Pode-se afirmar que h uma teoria do Estado e do Direito em Marx? At
Marx, todos os autores clssicos da filosofia, de uma forma geral, ressaltam
o aspecto positivo do Estado e do Direito. Marx, ao contrrio, apresenta um
viso negativa do Estado e do Direito.
Para ele, Estado e Direito so verso e anverso da mesma moeda. Um
instrumento de dominao de uma determinada classe social, sobre as
demais. Assim sendo, no existiria a imparcialidade do Estado-juiz, e muito
menos do Direito, tendo em vista que o Direito, para Marx apenas uma
ideologia que reflete os valores de um segmento social dominante da
populao.
Alm disso a igualdade de todos perante a lei, para Marx, apenas um jogo
de palavras, algo impossvel de ser alcanado. Sem imparcialidade e sem
igualdade, o Poder Judicirio seria sempre um aparelho do Estado, a servio
dos donos do poder, para oprimirem a maioria dos cidados.

HANS KELSEN e o Positivismo Jurdico

Nasceu em Praga, aos 11 de outubro de 1881 e faleceu em
Berkeley, em 1973.
Obras principais: Teoria geral do Estado e Teoria Pura do
Direito(Reine Rechtslehre).
Diz-se que Kelsen desejava livrar o Direito das influncias
metajurdicas. Para ele, o Direito, at ento, estava impregnado
pela economia, psicologia, sociologia, poltica e filosofia. Faziase necessrio criar-se uma cincia jurdica, despida das
influncias de outras cincias, uma teoria pura do Direito.
Elaborou, assim, a distino entre as cincias do ser e do dever
ser.

A primeira, governada pelo princpio da causalidade: tudo o que

acontece, pressupe uma causa( fsica, sociologia, etc...) A
segunda, governada pelo princpio da imputabilidade: ocorrendo
a prtica de determinado fato tpificado, atribui-se uma
consequncia.
O Direito, uma cincia do dever ser, porquanto visa criar
normas que definem uma consequncia(sano), para aqueles
fatos tidos como tpicos. Kelsen procurou reduzir o direito a uma
cincia positivista.
Assim, o Direito se apresenta como um conjunto harmnico de
normas, umas subordinadas s outras, formando uma unidade
lgica congruente e subordinada a uma norma hipottica
fundamental. Kelsen declara que o Direito, entendido sempre s
como Direito Positivo, pertence todo ao domnio do dever ser.

O Direito , em suma lgica, mas no eticamente finalista.

Preocupado em delimitar com preciso Kantiana o objeto da
Cincia Jurdica, exclui do Direito as contribuies da
sociologia, da psicologia ou da tica sobre os ideais jurdicos.
A observao dos fatos condicionadores da ordem jurdica,
assim como a anlise dos fins ticos, so objetos da sociologia
ou da filosofia, mas no da Cincia do Direito. Tambm o
Estado para Kelsen no uma realidade natural, nem uma
realidade social.

No possivel, para Kelsen, constatar a existncia do Estado

fora do Direito, isto , sem o identificar ao Direito. Nesse
sentido, todo Estado um Estado de Direito, j que surge de
uma ordem qualificada como jurdica.
Estado e Direito aparecem como resultados do mtodo
jurdico."Para a teoria pura do Direito - explica Kelsen - esta
norma funamental tem o carter de um fundamento
hipottico. Suposta a validade dessa norma, resulta a validade
da ordem jurdica que sobre ela se baseia." (in Teoria pura do
Direito, op. cit. pg. 50).
A surge, ao nosso ver, uma contradio no pensamento de
Kelsen: afirma ele que o ordenamento jurdico se embasa numa
norma fundamental(Grundnorm).

Todavia essa norma fundamental resulta de um fato

social que refoge fundamentao da Cincia jurdica.
Com isso, reconhece e legitima os ordenamentos
jurdicos ilcitos, j que seu pressuposto de validade
repousar sobre uma norma fundamental(Grundnorm).
A teoria da Cidadania em Kelsen, decorre do Direito
Positivo: fora do Direito inexiste instrumento que proteja
a cidadania.
Mas que dizer de um Direito Autoritrio, que exclue
muitos direitos dos cidados?

Com a codificao do Direito em normas gerais, abstratas e impessoais, o

Direito Moderno tornou-se lentamente um direito estatal, centralizado,
escrito, previsvel (segurana e certeza jurdicas) e normativo. Os
principais institutos do ordenamento jurdico capitalista passam a ser:
a) o direito de propriedade; b) o contrato(autonomia da vontade e
interesse juridicamente protegido); c) Igualdade formal de todos
perante a lei; d) liberdade jurdica.
Como reao ao Positivismo Jurdico teramos nos sculos XIX e XX
outras correntes importantes para o Direito, que buscaram repensar a teoria
da Cidadania, como foram a teoria crtica do Direito, decorrente da escola
de Frankfurt, a escola do Direito Alternativo, teoria desenvolvida no
Brasil, e a a Hermenutica jurdica de Habermas e Gadamer.
MIGUEL REALE E O CULTURALISMO JURDICO(1910-2004)
No Brasil contemporneo, poderamos destacar a
Teoria do
Culturalismo Jurdico de Miguel Reale, e seu Tridimensionalismo
jurdico. O culturalismo jurdico busca na Cultura os fundamentos da
Teoria da Cidadania e funda-se na idia de que o Direito possui uma
fundamentao trplice: o fato, o valor e a norma.