El Derecho Penal

El Derecho penal como medio de

control social
El Derecho penal constituye uno de los medios de
control social existentes en las sociedades actuales. La
familia, la escuela, la profesin, los grupos sociales, son
tambin medios de control social, pero poseen un
carcter informal que los distingue de un medio de
control jurdico altamente formalizado como es el
Derecho penal.

Como todo medio de control social, ste tiende a evitar

determinados comportamientos sociales que se reputan
indeseables, acudiendo para ello a la amenaza de
imposicin de distintas sanciones para el caso de que
dichas conductas se realicen; pero el Derecho penal se
caracteriza por prever las sanciones en principio ms
graves -las penas y las medidas de seguridad-, como
forma de evitar los comportamientos que juzga
especialmente peligrosos los delitos-.

Derecho penal en sentido

objetivo y en sentido subjetivo
El Derecho penal suele entenderse en dos sentidos
distintos, objetivo y subjetivo.
En este sentido objetivo significa el conjunto de normas
penales.
El Derecho Penal subjetivo, derecho a castigar o
iuspuniendi, es la facultad del Estado para crear y
aplicar el Derecho Penal objetivo, es decir, el derecho
que tiene el Estado para definir delitos, establecer penas
y aplicarlas.

El Derecho penal objetivo

El Derecho Penal objetivo es el conjunto de normas
penales. Es decir, en conjunto de reglas jurdicas que
determinan
los
comportamientos
que
resultan
inaceptables para el sistema (delitos y contravenciones),
las sanciones o castigos que deben imponerse a
quienes incurren en los mismos (penas y medidas de
seguridad), y las reglas para la aplicacin de estas
consecuencias jurdicas.

La pena y las medidas de seguridad como

1. La pena constituye la sancin tradicional que caracteriza al
componentes
del Derecho penal
Derecho penal, y sigue siendo su arma fundamental. La
pena es un mal con el que amenaza el Derecho penal para
el caso de que se realice una conducta considerada como
delito. Puede discutirse cul o cules sean las funciones
que se atribuyen a la pena -retribucin, prevencin-, pero
nadie niega que la imposicin de la pena se halla prevista
como un mal que se asocia, en cuanto tal mal, a la
comisin de un delito -sea porque se crea que con tal mal
se hace justicia, sea porque con la amenaza del mismo se
quiere disuadir de la comisin de delitos.

2.

Las medidas de seguridad tienen otra naturaleza.

No suponen la amenaza de un mal para el caso de
que se cometa un delito, sino un tratamiento dirigido a
evitar que un sujeto peligroso llegue a cometerlo.
Mientras que la pena se inflige por un delito cometido,
la medida de seguridad se impone como medio de
evitarlo.

Las
principales
y Corrientes
En este
punto se haceEscuelas
referencia a las
principales
corrientes
y escuelas
de derecho penal. Partiendo de
del
Derecho
Penal
sus caractersticas sobresalientes, son reseadas
aquellas que han tenido mayor influencia en la
posteridad ecumnica y aquellas que la ejercen en
nuestros das. Las corrientes y escuelas ms
importantes son estas:

A) Clsica
Ciertamente es difcil y hasta arbitrario aludir a una escuela
clsica, porque sus representantes no siempre se
identificaban en la totalidad de sus pensamientos. Sin
embargo, pueden ser recordados estos rasgos, ms o
menos comunes:
- El derecho es un ordenamiento armnico de principios
trascendentales, de una organizacin infinitamente
superior al hombre, promulgado por Dios en las leyes de
la naturaleza. Por tanto, su fundamento es el derecho
natural, basado en el cdigo inmutable de la razn;

- El delito es una entidad jurdica. Ms que una accin, es

una infraccin. No es una entidad de hecho, sino de
derecho;
- La razn de la justicia penal estriba en la "tutela jurdica",
esto es, la conservacin del orden del derecho en la
sociedad;
- La pena es retribucin moral. Es un mal que se inflige para
cancelar el mal del delito. Por ello, debe haber
proporcionalidad entre castigo e infraccin. Su funcin
bsica, sin embargo, es el restablecimiento del orden
jurdico.
Entre sus ms importantes gestores y seguidores estn
BENTHAM, ROMAGNOSI, FEUERBACH, CARMIGNANI,
PESSINA, ROSSI y, principalmente, FRANCESCO
CARRARA

B) Positiva o positivista
El delito es, ante todo, un comportamiento humano debido
a factores antropolgicos, fsicos y sociales. Por tanto,
antes que una entidad de derecho, es de hecho;
- La responsabilidad es social, legal o psicofsica;
- Desde el punto de vista psicolgico, el criminal es un
individuo defectuoso, temporal o permanentemente. Es
un fenmeno de irregularidad o anormalidad psquica.
Tal inconveniente psquico, con frecuencia, se halla
acompaado de anormalidades corporales, que aun
cuando no son la causa dela imperfeccin interna, s son
concomitantes con esta y por tanto ambas son efecto de
un mismo factor;

- La razn de la justicia penal es la defensa social, que

se busca de tres maneras: aislando al criminal;
sometindolo a tratamiento rehabilitadar para evitar su
recada en el delito; y haciendo poltica social, es decir,
implantando mecanismos sociales, econmicos,
polticos, jurdicos y religiosos que impidan al hombre
sano dirigirse a la criminalidad (subrogados penales);
Mximos representantes de esta Escuela son FERRI,
LOMBROSO, GAROFALO Y SIGHELE16

C) Tercera Escuela (TerzaScuola) Eclctica

Esta corriente trata de conciliar enunciados clsicos y
positivistas, y por tanto es eclctica. Sus principios
fundamentales son:
El delito es un fenmeno complejo particularmente
determinado p r causas sociales. Por consiguiente, es
suprema obligacin del poder pblico, en su lucha
contra la delincuencia, reformar la sociedad;
- La pena es una forma de defensa social, actuada
mediante coaccin psicolgica y sentida por los
coasociados como sancin;

- La justicia penal se refiere exclusivamente a los sujetos

peligrosos, nicos a quienes debe exigirse
responsabilidad. Esta, entonces, deriva de la temibilidad;
- En el derecho penal se integran elementos jurdicos,
sociolgicos y psicolgicos, pero se debe conferir mayor
importancia a lo jurdico;
- El fundamento de la pena es la dirigibilidadde la
persona, es decir, su aptitud para ser intimidada por la
amenaza de la sancin. Los destinatarios de la ley, por
ello, se dividen en imputables e inimputables, segn que
sientan o no tal advertencia;

Rechazo del libre albedro y del delito entendido

exclusivamente como entidad jurdica, y de la confusin
positivista entre derecho penal y sociologa criminal;
- Las sanciones penales se dividen en penas, que son
aflictivas, y medidas de seguridad, que no tienen tal
caracterstica.
Representantes principales son ALIMENA, CARNEV ALE e
IMP ALLOMENI

D) Poltico-Criminal y Sociolgica
Postulados predicables de esta corriente alemana son:
- El derecho penal debe mantenerse separado, pero en
ntima colaboracin con la sociologa y la antropologa,
conservando cada uno sus mtodos y fines;
- En el estudio del crimen deben ser analizados los factores
endgenos y exgenos de la criminalidad;
- A la poltica criminal corresponde el examen de la
sociedad, con objeto de sealar al derecho penal los
hechos que lesionan ms gravemente al grupo para que
sean convertidos en delito, tal como aquellos que por haber
perdido su fuerza ofensiva deben ser excluidos del catlogo
penal;

- El fundamento de la pena es la defensa contra las

acciones antisociales, pero ella no es el nico medio de
lucha contra el delito porque, adems, se necesitan
medidas preventivas sociolgicas y antropolgicas;
- Como los tribunales represivos y la administracin
penitenciaria concurren al mismo fin, y la pena no vale
sino por su modo de ejecucin, la separacin
establecida en el derecho penal entre funcin preventiva
y funcin represiva es irracional y perjudicial".

F) Escuela tcnico-jurdica, neoclsica o primera dogmtica

En realidad no se trata de una Escuela o corriente, sino,
ante todo, de un mtodo por el cual el derecho enfoca la
nica realidad existente en su seno, es decir, la norma
penal. Pretende la autonoma absoluta del derecho
represor y la necesidad de estudiarlo segn el estilo
propio de todas las disciplinas jurdicas, haciendo caso
omiso de las investigaciones criminolgicas,
sociolgicas, antropolgicas y similares.

Restringe la indagacin del delito y de la pena al

derecho penal vigente con fundamento en cuatro clases
de investigacin: la "exegtica", o simple examen literal
o gramatical; la "dogmtica", o consulta de los principios
generales en que se plasma el espritu de las
instituciones, muchos de los cuales son formulados por
la filosofa del derecho; la "sistemtica", o fusin de los
diversos conceptos jurdicos, integrados en una unidad
ms vasta; y la investigacin "crtica", que se hace por
fuera de la ley para examinar la necesidad de esta, sus
futuras aplicaciones y las reformas que pueden ser
realizadas.

Enunciados de esta opinin son los siguientes:

- El delito es una accin u omisin tpica, antijurdica y
culpable.
- La pena es consecuencia de esos ingredientes y se
impone porque es un modo de sufrir; es una restriccin
de bienes con finalidades retributivas o preventivas;
- La responsabilidad legal, social o psicofsica es
desechada porque equivale a una forma de
responsabilidad objetiva;
- Distincin entre imputables e inimputables e imposicin
de penas solo a aquellos.

G) Finalista o teora de la accin final

La concepcin finalista seala otro orden y define el
delito como una "accin injusta culpable". EL injusto, a
su vez, se integra por tipicidad y antijuridicidad, y la
culpabilidad es mero juicio de reproche. El tipo, sin
embargo, se compone de una parte objetiva, es decir, el
total de elementos de la definicin Legal (sujetos,
objetos, conducta), y de otra subjetiva, equivalente a
comportamiento doloso o culposo. El tipo, para el finalis
mo, es, pues, "mixto", porque paralelo a su
estructuracin incluye la exigencia del dolo en la accin.

Como se puede detectar, la diferencia fundamental entre

las corrientes causalista y finalista apunta esencialmente
a la conformacin de La conducta punible, pues esta
pone una parte del dolo causalista en el mbito del tipo
(subjetivo), y la otra en sede de culpabilidad, mientras
convierte este elemento enjuicio de reproche que se
hace a imputable que obra con conciencia de la
antijuridicidad, siempre que se le pueda exigir otra
conducta.

La defensa social
El primer paso, sin duda, lo dio FILIPPO GRAMATICA, que
dijo que la defensa social era la "expresin del
movimiento que divulga la idea de la transformacin del
derecho penal-fundado sobre los conceptos de reato,
responsabilidad penal y pena- para sustituirlo por un
sistema basado" en los siguientes principios:
- El Estado tiene el "deber" de socializar para reintegrar a
los individuos a la vida comunitaria y no el mero
"derecho" de castigar;

- La persona que viola la ley de defensa social debe ser

declarada antisocial con base en la valoracin subjetiva de su
personalidad y no en la entidad objetiva del hecho por ella
cometido;
- La sancin de defensa social tiene -en realidad- funciones de
prevencin, curacin y educacin, y no punitivas o retributivas;
- La poltica de defensa social envuelve todo el ordenamiento ju
rdico con miras a crear una sociedad adecuada a las
exigencias naturales del hombre".

El punto de partida a la hora de definir el Derecho Penal es la

definicin clsica de VON LIZT: Conjunto de reglas jurdicas
establecidas por el Estado que asocian al crimen como hecho
la pena como su legtima consecuencia.
Definicin
de Derecho penal objetivo
Esta definicin admite algunas objeciones, que deben ser
destacadas:
La primera es que el Derecho Penal no es, simplemente, un
catlogo de sanciones, unidas a unas reglas dirigidas a los
jueces y fiscales ordenndoles su imposicin cuando las
personas incurran en determinados comportamientos. Antes
que eso, es un conjunto de prohibiciones y mandatos dirigidos
a los ciudadanos, indicndoles, bajo la amenaza de una pena,
qu comportamientos no pueden desplegar.

La segunda es que en la definicin propuesta se hace

referencia nicamente a delitos y penas, sin que se
haga referencia a los estados peligrosos y a las medidas
de seguridad. El delito es la infraccin culpable de una
norma jurdico-penal, y la pena es el castigo asociado
por la norma a dicha infraccin culpable. Sin embargo,
en los sistemas penales modernos se incluyen dos
nuevos elementos: el estado peligroso, y la medida de
seguridad.


Derecho penal y responsabilidad civil
derivada
del
delito
La comisin de un delito puede ocasionar un dao
patrimonial y/o moral en la vctima u otros perjudicados.
Mediante la pena no se resarce al perjudicado por dicho
dao; para ello se prev la responsabilidad civil. El autor
del delito deber reparar el dao econmico causado o
indemnizar los perjuicios mediante el pago de una
cantidad.

Derecho penal, Ciencia del Derecho

penal, Criminologa y Poltica Criminal

Hay que distinguir el Derecho penal y las disciplinas que

tienen por objeto el estudio del Derecho penal. La
expresin Ciencia del Derecho penal se reserva
generalmente para el Derecho Penal, y en este sentido
se presenta como ciencia normativa. Tambin se habla
en el mismo sentido de Dogmtica jurdico penal. La
relacin del Derecho penal con los dems fenmenos
sociales corresponde a la Sociologa del Derecho penal,
sector que hoy reivindica la Nueva Criminologa o
Criminologa Crtica.

Ms no es ste el objeto de la Criminologa clsica. En su

versin inicial de la Escuela Positiva italiana, la
Criminologa se ocupaba de buscar las causas del delito
como fenmeno emprico, individual (Antropologa y
Psicologa Criminal) y social (Sociologa Criminal). No
persegua la explicacin sociolgica de las normas e
instituciones penales, sino que crea poder estudiar el
delito como una realidad natural independiente de
aquellas normas e instituciones." Este planteamiento, que
no ha desaparecido en la Criminologa oficial, se
rechaza hoy por hoy Criminologa Crtica, que ha dirigido
la atencin al estudio sociolgico de las instancias de
control penal (normas penales, polica, Administracin de
Justicia, crceles).

Junto a la Ciencia jurdico-penal, entendida como

Dogmtica jurdica, y la Criminologa, existe tambin la
Poltica Criminal. En un primer sentido, consiste en
aquel sector de la poltica que guarda relacin con la
forma de tratar la delincuencia: se refiere al conjunto de
criterios empleados o a emplear en el tratamiento de la
criminalidad. Cada ordenamiento jurdico-penal
responde a una determinada orientacin poltico-criminal
y expresa una concreta poltica criminal. En este sentido
la Poltica Criminal no es una disciplina terica, sino una
orientacin prctica.

Pero a menudo se habla de Poltica Criminal en otro

sentido, como una rama del saber que tiene por objeto
de estudio la poltica criminal efectivamente seguida por
el Derecho penal o que ste debera expresar. En este
otro sentido, la Poltica Criminal puede verse tambin
como una disciplina que se ocupa del Derecho penal
desde un prisma distinto, y complementario, al de la
Dogmtica jurdica y la Criminologa como Sociologa
del Derecho penal.