Dosimetria da Pena

(...)a pena justa ser somente a pena necessria (Von Liszt)

Maria Lucia Pacheco Ferreira Marques

Critrio Trifsico de Fixao da

Pena
Art. 68 do Cdigo penal

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primeira fase: analise da circunstncias judiciais

circunstncias constantes do art. 59 do CP.
Ao final da primeira fase fixada a penabase.
segunda fase: analise das circunstncias legais
circunstncias agravantes ou atenuantes
previstas nos arts. 61 e segs. do CP
ao final fixa-se a pena provisria
terceira fase: analise das causas de aumento ou
diminuio de pena,
encontradas na parte geral e parte especial
So expressas por fraes (aumenta-se da
metade, diminui-se de dois teros, etc)
a pena resultante deste processo ser a pena
final

Primeira fase
Circunstncias judiciais - Art. 59
do CP

analise, criteriosa, de cada uma das oito circunstncias judiciais

Individualiza a pena para cada ru e para cada infrao penal praticada
sentena sem fundamento para valorao das circunstncias judiciais ou
que no indica os elementos dos autos que formaram o convencimento do Juiz
quanto a essa valorao padece de nulidade
Situaes possveis:
Circunstncias judiciais so todas favorveis ao agente, deve fixar a penabase no mnimo legal
circunstncia judicial valorada desfavoravelmente ao condenado
Acrscimo de um quantum ao mnimo cominado no tipo penal, sem
extrapolar, jamais, a pena mxima in abstrato
no podem ser valorados negativamente quando integrar:
definio tpica
quando caracterizar circunstncia agravante
causa especial de aumento de pena.
Valor quntico para cada circunstncia:
No h disposio legal
Jurisprudncia
1/6 da pena mnima in abstrato
Majora ou reduz, apenas, dentro dos limites legais

Primeira fase
Circunstncias judiciais - Art. 59
do CP

Culpabilidade do sentenciado
dimensionar a culpabilidade pelo grau de intensidade
da reprovao penal
Dois dos elementos da culpabilidade:
o potencial conhecimento da ilicitude
a exigibilidade de conduta diversa
um exame de valorao, de graduao que dever expressar o
plus da conduta tpica
Expresses utilizadas em sentenas
o agente agiu com culpabilidade, pois tinha a conscincia da
ilicitude do que faz
estelionato, pelo fato de "o agente ter agido de m-f, sem
importar-se com seu semelhante que sofreu o prejuzo
Ateno: o fato de o acusado ter agido livre e conscientemente
no pode fundamentar a exasperao da pena-base, pois, se a
ao no fosse consciente e deliberada, inexistiria dolo. Assim o
uso de tais expresses no autorizam a exasperao da pena base

Primeira fase
Circunstncias judiciais - Art. 59
do CP

Antecedentes

Primeira fase
Circunstncias judiciais - Art. 59
do CP

Conduta Social
Percebida atravs dos elementos indicativos da inadaptao ou do
bom relacionamento do agente perante a sociedade em que est
integrado
no na sociedade que o Magistrado considera saudvel ou ideal
Se o ambiente em que o agente se inserir for, por exemplo,
uma favela, no poder o Juiz exigir-lhe comportamento tpico
das classes sociais mais abastadas
Destaca-se, para analise, trs campos da vida: familiar, laborativo e
religioso
analisar: o modo de agir do agente nas suas ocupaes, sua
cordialidade ou agressividade, egocentrismo ou prestatividade,
rispidez ou finura de trato, seu estilo de vida honesto ou reprovvel
No bastam meras conjecturas
necessrio que se ponderem as provas produzidas nos autos: a palavra
das testemunhas que conviveram com ru (inclusive das abonatrias),
eventuais declaraes, atestados, abaixo-assinados, etc,
Demonstrao de um comportamento habitual.
fato isolado na vida do condenado no revela sua conduta social, que
sempre permanente.

Primeira fase
Circunstncias judiciais - Art. 59
do CP

Personalidade
ndole do agente, sua maneira de agir e de sentir, seu
grau de senso moral, ou seja, a totalidade de traos
emocionais e comportamentais do indivduo
"personalidade desajustada", "ajustada", "agressiva",
"impulsiva", "boa" ou "m
tecnicamente, nada informam
necessrio fundamento baseado no conjunto
probatrio
Elementos para valorao: laudos psiquitricos,
informaes trazidas pelos depoimentos
testemunhais e, ainda, a prpria experincia do
Magistrado em seu contato pessoal com o ru
No havendo, elementos suficientes no deve, o
juiz, hesitar em declarar que no h como valorar
essa circunstncia

Primeira fase
Circunstncias judiciais - Art. 59
do CP

Dos motivos
constituem a fonte propulsora da vontade criminosa

No se trata, portanto, de analisar a intensidade de dolo ou

culpa

mdico que facilita a morte do paciente, diante de seu

desmedido e incombatvel sofrimento, possui motivo
menos reprovvel
agente que mata o irmo, para que seja o nico sucessor
do patrimnio do ascendente, motivo mais reprovvel.
furto praticado pelo desejo de obteno de lucro fcil, o
Juiz deve entender pelo no recrudescimento da pena
em razo desta circunstncia judicial pois,
freqentemente, este o motivo dos crimes de furto
Os motivos diversos dos normais espcie delitiva,
portanto, que devem ser valorados pelo Magistrado

Primeira fase
Circunstncias judiciais - Art. 59
do CP

Das circunstncias
elementos do fato delitivo, acessrios ou acidentais,
no definidos na lei penal.
Franco:o lugar do crime, o tempo de sua durao,
o relacionamento existente entre autor e vtima,
a atitude assumida pelo delinqente no decorrer
da realizao do fato criminoso
mais censurvel a conduta do agente que matou
algum na igreja ou na casa da vtima do que
aquele que a matou em sua prpria casa.
menos censurvel o agente que se demonstrou
sinceramente arrependido da prtica delitiva do que
aquele que comemorou o evento embriagando-se
(desde que no configure arrependimento eficaz)

Primeira fase
Circunstncias judiciais - Art. 59
do CP

Das conseqncias
avaliao,do grau de intensidade da leso jurdica
causada vtima ou a seus familiares
material quando causar diminuio no patrimnio
da vtima, sendo suscetvel de avaliao
econmica
o dano moral implicar dor, abrangendo tanto os
sofrimentos fsicos quanto os morais
no se pode considerar como conseqncia desfavorvel
do crime de homicdio, a perda de uma vida
o fato de o agente ter ceifado a vida de um pai de famlia
numerosa, o que mais censurvel do que a conduta
daquele que assassinou uma pessoa solteira.

Primeira fase
Circunstncias judiciais - Art. 59
do CP

Do comportamento da vtima
Inovao trazida com a Reforma da Parte
Geral do Cdigo Penal, em 1984
preciso perquirir em que medida a vtima,
com a sua atuao, contribuiu para a ao
delituosa.
Muito embora o crime no possa de modo
algum ser justificado, no h dvida de
que em alguns casos a vtima, com o seu
agir, contribui ou facilita o agir criminoso,
essa circunstncia refletir favoravelmente
ao agente na dosimetria da pena

Primeira fase
Circunstncias judiciais - Art. 59
do CP

Algumas condutas da vtima:

vtima instiga, provoca, desafia ou facilita a conduta delitiva do
agente
injusta provocao da vtima: causa de diminuio de pena
a ser sopesada somente na terceira etapa da dosimetria, como
ocorre no homicdio (art. 121, 1, do CP) e nas leses
corporais (art. 129, 4, do CP).
Tlio Lima Vianna:
no ser considerado favorvel ao agente o comportamento da
vtima pela "mera roupa provocante com a qual desfila a moa
em local ermo, pois ningum obrigado a trajar-se com recato"
Por outro lado, a moa que aceita ir ao motel com um rapaz e
l, desiste da relao no ltimo momento, certamente contribui
para a prtica do estupro
conclui o autor que: "a clara diferena entre os dois
comportamentos das vtimas est na absoluta passividade do
primeiro e na atividade do segundo" .

Segunda fase

Circunstncias legais - Arts. 61 e segs

Agravantes e atenuantes
circunstncias agravantes so somente aquelas

circunstncias agravantes so somente aquelas

previstas nos arts. 61 e 62 do Cdigo Penal
No majora a pena acima do mximo legal
circunstncias atenuantes so aquelas previstas
no art. 65 do mesmo diploma legal, havendo ainda
no art. 66 do CP a previso de uma atenuante
genrica
no reduz a pena abaixo do mnimo legal
Valor quntico para cada circunstncia:
No h disposio legal
Jurisprudncia
1/6 da pena mnima in abstrato
Ao final tem-se a fixao da pena provisria

Terceira fase

Causas de aumento ou diminuio de

pena
Encontradas na parte geral ou parte especial do cdigo

Encontrarem-se dispersas no Cdigo

parte geral Ex.: tentativa, concurso formal, crime
continuado
parte especial Ex.: art. 157 2, art. 155 1 2
so facilmente identificveis
sempre expressas por uma frao (aumenta-se da
metade, diminui-se de um a dois teros, etc).
Ordem de aplicao:
primeiramente so aplicadas as causas de aumento
de pena e, em seguida, as causas de diminuio de
pena.
a causa de diminuio de pena em razo da tentativa
(art. 14,II, do CP) ser sempre a ltima a ser aplicada.
Pena pode ultrapassar os limites mnimos e
mximos

Definio do regime
inicial de cumprimento
de pena

Aps a fixao do quantum da

pena definitiva, o regime
inicial de cumprimento de
pena ser definido com base
no art. 33 do Cdigo Penal.
Regime integralmente
fechado: art. 2, 1, lei n
8.072/90

Substituio da pena

ltima etapa no processo de fixao da pena e dever observar

o disposto no art. 44 do Cdigo Penal.
Os requisitos para a substituio da pena so:
1) crime culposo ou crime doloso com pena inferior a 4 (quatro)
anos;
2) o crime no ter sido praticado com violncia ou grave ameaa;
3) o ru no ser reincidente no mesmo crime (reincidncia
especfica);
4) as circunstncias judiciais serem favorveis. Obviamente se o
juiz considerou na primeira fase da fixao da pena as
circunstncias judiciais favorveis ao ru para fixar a pena-base,
estas circunstncias tambm devem ser consideradas favorveis
quando da anlise da substituio da pena.
As penas iguais ou inferiores a 1(um) ano sero substitudas por
uma prestao pecuniria ou uma restritiva de direitos.
As penas superiores a 1(um) ano sero substitudas por uma
prestao pecuniria e uma restritiva de direitos ou por duas
restritivas de direitos.

Substituio da pena

Notas
A prestao pecuniria no obedece ao critrio de fixao com base
em dias-multa, devendo ser determinada uma importncia entre
1(um) e 360 (trezentos e sessenta) salrios mnimos
O cdigo se refere a prestao pecuniria e, portanto, no de
boa tcnica a fixao de pagamento de cestas bsicas, uma vez que
no so pecnia (dinheiro) e podem ter valor varivel.
A prestao pecuniria deve ser paga preferencialmente a vtima,
mas se por qualquer motivo esta no puder receber o pagamento
(vtima de homicdio culposo, por exemplo) o pagamento ser feito
a seus dependentes. No havendo vtima nem dependentes ou no
caso de no haver uma vtima determinada (crimes contra a sade
pblica, por exemplo) a prestao pecuniria ser paga a entidades
assistenciais.
A prestao de servios comunitrios s pode ser aplicada em
penas superiores a 6 (seis) meses e ser cumprida razo de 1
(uma) hora de tarefa por dia de condenao, fixadas de modo a no
prejudicar a jornada normal de trabalho, tudo nos termos do art. 46
do CP.