Naturaleza Jurdica

del concurso
Jos Leiva Barrios

Importancia
A lo largo de la historia ha sido una constante, la
inquietud de desentraar la naturaleza del
concurso, debido a los intereses que se
encuentran en juego.
De su adecuada reglamentacin depende la
economa de un pas, ya que no solo fomenta la
inversin privada sino que crea la seguridad
necesaria para la entrada de capital extranjero .
Montoya Gil. la circunstancia de que su
reglamentacin ha de consultar al mismo tiempo
intereses econmicos de carcter privado,
intereses o derechos sociales como los de los
trabajadores de la empresa y tambin de orden
pblico econmico, como que es un deber del
estado dirigir, controlar, tutelar y estimular una

Corrientes doctrinales.
Naturaleza contractual.
Contrato.
1494 Cd. Civil :Acuerdo de voluntades.
864 Cd. Co: Acuerdo de 2 o mas partes.

Naturaleza Procesal.
Proceso.
Suma de actos para la composicin de un litigio,
con el objetivo de darle fin.
Juzgador y partes.
Triloga del derecho procesal civil
Accin
Jurisdiccin
Proceso

Teoras contractuales.
Teora de la voluntad forzada. (Pardessus,
Winscheid)
Segn esta teora el concordato es un contrato de
derecho comn. Sin embargo bajo est teora no se
explica como quedan vinculados a ese contrato los
acreedores que no han intervenido en l o se
opusieron al mismo mediante una expresin de
voluntad negativa.

Teora de la voluntad y representacin

presunta (Fitting).
La mayora de los acreedores que votan la
aceptacin del concordato lo hacen tambin por los
acreedores ausentes cuya representacin es
presunta. En esta teora no se explica que pasa con
los acreedores disidentes.

Teoras contractuales.
Teora de la transaccin judicial. (Majado)
El convenio es una transaccin que por la
intervencin del rgano judicial, de ser una
institucin de derecho privado pasa a ser una
institucin de derecho pblico. La intervencin
estatal
tiene
como
finalidad,
verificar
el
cumplimiento de las exigencias formales y
materiales del proceso, para de esta forma
garantizar los derechos de los acreedores, del
mismo deudor y de respaldar con fuerza vinculante
erga omnes (vincula a todos los acreedores hayan
o no asistido a la junta) el convenio una vez haya
sido aprobado por el juez.

Teoras Procesales.
Teora de la decisin judicial (Pothier,
Pollak).
La voluntad de los acreedores ausentes y
disidentes es sustituida por el juez, en esta
teora se asimila la propuesta del
concordato con la presentacin de una
demanda y la aprobacin del juez a una
sentencia de la que nacen las obligaciones
concordatarias cada una de las partes.

Teoras Procesales.
Teora de los contratos procesales (BolaffioKholer).
Realiza una mixtura de las teoras procesales y
contractuales, pues no dejan de lado el carcter de
contrato del concordato al considerar que a este
convenio se llega por la expresin de la voluntad
mayoritaria de los presentes, en donde la minora
contraria y los ausentes se ven sometidos en razn
a los intereses inferiores que representan los
primeros, y por la actitud de desidia de los
segundos; en donde la resolucin del juez es la que
finalmente le dar fuerza jurdica al contrato.

Teoras Procesales.
Teora de la obligacin legal (Lohr, Octher).
Ante el conflicto planteado por el deudor a sus
acreedores, la ley resuelve presumir que el inters
general est a favor de la mayora presente que
acepta la propuesta y que por la formalidad de la
aprobacin
judicial
se
hace
extensiva
la
obligatoriedad del acuerdo a los dems acreedores
disconformes o disidentes.

Otras teoras.
Teora de Rocco.
El concordato es un contrato, pero con unas
caractersticas
especficas.
El
procedimiento
colectivo e igualitario agrupa a los acreedores en
una comisin calificada denominada masa cuya
conformacin es nica, como una comunidad; la
mayora de tal comunidad impone la voluntad a est
porque representa la mayor suma de intereses
personales que genera el inters comn. La
homologacin judicial es simplemente una expresin
de funcin tutelar del estado.

Otras teoras.
Teora de Brunetti.

La naturaleza del convenio concordatario no se

puede explicar ni como un contrato puro, ni como
acto procesal. El convenio tiene una doble
naturaleza porque en virtud del mismo, un negocio
de derecho material (acuerdo plurilateral) se
transforma en un negocio procesal, es un derecho
obligatorio, cuya existencia depende del poder del
juez que lo constituye. El juez no se limita al control
de legalidad sino que realiza un examen de fondo
que concluye en una sentencia que declara la
formacin del convenio .

Conclusiones.
Naturaleza del concordato en Colombia.
Proceso.
Se demanda actividad del poder pblico para
obtener arreglo.
Facilitar pago de obligaciones, para evitar
liquidacin.
Es necesaria una fuerza vinculante, ya sea de
naturaleza administrativa o judicial.
Proceso colectivo universal.(Se llaman todos los
acreedores, bajo el principio de igualdad).