Os riscos da tutela multinvel dos

direitos sociais
Matheus Passos Silva

Problema de pesquisa:
A existncia de no mnimo trs polos diferentes
de tutela jurisdicional dos direitos sociais o
tribunal nacional, o Tribunal de Justia da Unio
Europeia e o Tribunal Europeu dos Direitos do
Homem gera reduo no nvel de proteo
dos direitos sociais no mbito europeu?

Objetivo:
Verificar se a existncia de polos distintos na
tutela jurisdicional dos direitos sociais no
mbito europeu gera reduo no nvel de
proteo destes mesmos direitos.

Hiptese:
A existncia de diferentes possibilidades de
tutela dos direitos sociais no mbito europeu
gera riscos sua proteo, especialmente com
o rebaixamento do grau de proteo.

Metodologia de pesquisa:
Levantamento doutrinrio acerca do tema;
Anlise comparativa de jurisprudncia do
Tribunal Constitucional alemo, do TJUE e do
TEDH no mbito dos direitos sociais.

Justificativa da estrutura:
Definio doutrinria dos direitos sociais;
Apresentao de elementos especficos em relao Unio
Europeia:
Fontes do Direito europeu e Princpios: embasam a estruturao
da UE e a atuao do TJUE.
Cidadania: os direitos fundamentais so garantidos a todos os
indivduos ou a todos os cidados?

Apresentao dos mecanismos para tutela dos direitos

fundamentais no mbito europeu (CDFUE, TJUE e CEDH);
Anlise especfica dos direitos fundamentais com base na
aplicao da CDFUE;
Apresentao (doutrinria) dos riscos decorrentes da
proteo multinvel.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
O nosso ponto de partida e o de um
tringulo inventado. No centro desse
tringulo est um indivduo que se interroga
quanto ao caminho a seguir de modo a
invocar judicialmente um direito tutelado
pelo Direito Europeu dos Direitos do Homem
cujo exerccio foi estreitado [...] por uma
actuao ou omisso de um decisor da
Unio Europeia. [...] A dvida que se nos
assalta neste processo imagetico e a de
saber qual ser o tribunal competente para
conhecer daquela queixa, de acordo com o
princpio do juiz natural? (MONIZ, 2013, p.
125-6).

Tribunal
Nacional

Cidado

TJUE

TEDH

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Os direitos sociais como direitos
fundamentais.
Direitos sociais: dimenso positiva e tambm
negativa (Prof. Jorge Reis Novais).
Princpio da unidade e indivisibilidade dos
direitos fundamentais (MOREIRA, 2014, p.
176).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Fontes
de
Europeia:

direito

da

Unio

Direito Originrio:
Tratado da Unio Europeia (TUE);
Tratado de Funcionamento da Unio Europeia;
Carta dos Direitos Fundamentais da Unio
Europeia.

Princpios gerais de Direito:

Dignidade
humana,
liberdade,
igualdade,
democracia, Estado de Direito, proteo dos

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Direito Derivado:
Regulamentos;
Diretivas;
Decises;
Recomendaes e pareceres.

Direito Internacional:
Os acordos da Unio propriamente ditos;
Os acordos mistos;
Os acordos pre-Unio.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Jurisprudncia do TJUE;
Doutrina.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Princpios
Europeia:

que

regem

Unio

Princpios gerais de relacionamento da Unio

Europeia com seus Estados-membros:
Princpio da cooperao leal: comunho de
interesses
que
fundamenta
vnculos
de
solidariedade entre a Unio e os seus Estadosmembros e vice-versa, assim como entre os
Estados-membros entre si (MARTINS, 2014, p.
274).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Princpio do respeito das identidades nacionais.

Princpios especficos relativos repartio de

atribuies entre a Unio e os Estados-membros
e ao seu exerccio
Princpio da atribuio: a UE pode apenas agir
naquelas esferas que lhe foram atribudas pelos
Estados-membros;

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Princpio da subsidiariedade: No domnio das
competncias no exclusivas, a Unio apenas
poder exercer a competncia em questo quando
nenhum destes nveis [de poder dos Estados]
puder atuar de modo suficiente (MARTINS, 2014,
p. 283).
Princpio da proporcionalidade;
Princpio da flexibilidade: permite a um Estadomembro que no participe de determinadas
realizaes da UE.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Princpios relativos estrutura institucional e
orgnica da Unio Europeia:
Princpio da competncia de atribuio: a UE
s pode agir dentro daquilo que lhe foi atribudo
pelos Estados-membros;
Princpio do equilbrio institucional;
Princpio da coerncia institucional;
Princpio democrtico.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Princpios relativos ao relacionamento entre a
ordem jurdica da Unio Europeia e a ordem
jurdica dos Estados-membros
Princpio da autonomia do Direito da Unio
Europeia;
Princpio do primado do Direito da Unio
sobre o Direito Estadual;
Princpios da aplicabilidade direta e do efeito direto
no Direito da Unio Europeia;
Princpio da tutela judicial efetiva.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
A cidadania na Unio Europeia e sua
relao
com
os
direitos
fundamentais
Cidadania nacionalidade.
Art. 9 TUE: cidado da Unio qualquer
pessoa que tenha a nacionalidade de um
Estado-Membro. A cidadania da Unio acresce
cidadania nacional e no a substitui.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Art. 10, n 2: Os cidados esto directamente
representados,
ao
nvel
da
Unio,
no
Parlamento Europeu.
Art. 10, n 3. Todos os cidados tm o direito
de participar na vida democrtica da Unio. As
decises so tomadas de forma to aberta e to
prxima dos cidados quanto possvel.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
A tutela dos direitos fundamentais
no mbito europeu
A Carta dos Direitos Fundamentais da Unio
Europeia
No incio da UE no havia proteo formal dos
direitos fundamentais.
Proteo com base nas tradies constitucionais
comuns aos Estados-membros e no Direito
Internacional (CEDH).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Surgimento da CDFUE (2000).
Integrao da CDFUE ao Direito Originrio da UE:
Art. 6, n 1: A Unio reconhece os direitos, as
liberdades e os princpios enunciados na Carta
dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia, de
7 de Dezembro de 2000, com as adaptaes que
lhe foram introduzidas em 12 de Dezembro de
2007, em Estrasburgo, e que tem o mesmo
valor jurdico que os Tratados.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
A Carta no visava criar direitos novos, mas sim
tornar visveis os direitos j existentes que
constitussem patrimnio comum dos europeus,
aumentando, deste modo, a segurana jurdica e a
consequente proteo dos cidados (MARTINS,
2014, p. 146-7).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
A Carta e o primeiro texto que compila,
simultaneamente, direitos civis, polticos, sociais,
culturais e econmicos. Da resulta no apenas a
vantagem da amplitude dos direitos reconhecidos
pela Carta mas tambem, e sobretudo, a vantagem
da afirmao da incindibilidade desses direitos
(QUADROS, 2013, p. 203, grifo no original)
unicidade dos direitos fundamentais.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
de assinalar desde logo a ausncia de alguns
importantes direitos sociais, como o direito ao
trabalho, o direito habitao ou o direito a
remunerao digna.
Em vrios casos a Carta remete o alcance de tais
preceitos para as legislaes e prticas nacionais,
o que os torna dependentes da varivel proteo
que possam ter (ou no) nos Estados-membros
(MOREIRA, 2014, p. 177-8).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Ao atuarem sob a egide do direito da Unio, as
autoridades
nacionais
ficam
sujeitas
simultaneamente aos direitos fundamentais da sua
prpria constituio (e da CEDH) e CDFUE, o que
pode dar lugar a conflitos de obedincia, caso haja
discrepncia entre os dois paradigmas (MOREIRA,
2014, p. 182).
A UE pode definir, por exemplo, os direitos dos
consumidores mas no pode concretizar o direito
sade (salvo no que respeita a cuidados de sade
transfronteirios) (MOREIRA, 2014, p. 186).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
O Tribunal de Justia da Unio Europeia
Art. 19, n 3 TUE: O Tribunal de Justia da Unio
Europeia decide, nos termos do disposto nos
Tratados:
a) Sobre os recursos interpostos por um EstadoMembro, por uma instituio ou por pessoas singulares
ou colectivas;
b) A ttulo prejudicial, a pedido dos rgos jurisdicionais
nacionais, sobre a interpretao do direito da Unio ou
sobre a validade dos actos adoptados pelas instituies;
c) Nos demais casos previstos pelos Tratados.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
A relao entre os tribunais da Unio e os tribunais
dos Estados-membros e uma relao de
cooperao judiciria e no uma relao de
hierarquia federal (QUADROS, 2013, p. 374-5)
princpios da cooperao leal, da atribuio, da
competncia de atribuio.
Os tribunais da Unio so tribunais de jurisdio
exclusiva. Isto e, [...] os litgios para os quais tm
competncia encontram-se subtrados jurisdio
de
qualquer
outro
tribunal
nacional
ou
internacional (QUADROS, 2013, p. 375).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Destaca-se tambem que os tribunais da Unio
Europeia, incluindo-se o TJUE, so tribunais com
acesso direto por parte dos particulares [...]. Isso
distingue-os, por exemplo, do TIJ [Tribunal
Internacional de Justia] (onde esse acesso nunca
existe), do TEDH (quanto ao qual vigora a regra da
previa exausto dos meios internos) e do Tribunal
Penal Internacional (cuja competncia e subsidiria
em relao aos tribunais nacionais) (QUADROS,
2013, p. 375-6).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
A estrutura das relaes que se estabelecem entre o
TJ e os tribunais nacionais foi inicialmente pensada
com base num princpio da cooperao ou
colaborao horizontal. [...] O Tribunal de Justia no
foi gizado como um tribunal federal, pois no tem
competncia para anular ou declarar a nulidade ou a
inexistncia de uma norma estadual que contrarie
uma norma da Unio Europeia e tambem no foi
equacionado como um tribunal hierarquicamente
superior aos tribunais estaduais, pois, no um
tribunal de revista de sentenas de tribunais dos
Estados-membros (MARTINS, 2014, p. 540, grifo
nosso).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
H, porem, o processo de ttulo prejudicial,
situao na qual um tribunal nacional submete ao
TJ questes de interpretao ou validade do Direito
da Unio que sejam relevantes para a boa deciso
da causa, ou quando julga em ltima instncia.
Art. 267, TFUE: O Tribunal de Justia da Unio
Europeia e competente para decidir, a ttulo
prejudicial:
a) Sobre a interpretao dos Tratados;
b) Sobre a validade e a interpretao dos actos
adoptados pelas instituies, rgos ou organismos da
Unio.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
O artigo 267 do TFUE visa assegurar a aplicao
correta do Direito da Unio, colocando ao dispor do
juiz nacional um meio de eliminar as dificuldades
que poderiam advir da necessidade de dar ao
Direito da Unio o seu pleno efeito nos vrios
sistemas jurisdicionais dos Estados-membros. Se
assim no fosse, toda e qualquer lacuna no sistema
poria em causa a eficcia das disposies dos
Tratados e do Direito Derivado (MARTINS, 2014, p.
542).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Pouco acrescentam proteo devida aos direitos
fundamentais as questes prejudiciais do artigo
267 UE. De facto, as partes nunca podem suscitar
essas questes, s os tribunais nacionais o podem
fazer (QUADROS, 2013, p. 223).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
A Conveno Europeia dos Direitos do Homem
A Conveno Europeia dos Direitos do Homem e
um tratado internacional aberto exclusivamente
assinatura dos Estados Membros do Conselho da
Europa. A Conveno, que institui o Tribunal
Europeu dos Direitos do Homem e regula o seu
funcionamento, contem uma lista de direitos e
liberdades que os Estados se comprometem a
respeitar (ECHR, 2014, p. 3).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
O Tribunal aplica a Conveno Europeia dos Direitos do
Homem. A sua misso consiste em certificar-se de que os
direitos e garantias definidos na Conveno so
respeitados pelos Estados. Para esse efeito, o Tribunal
aprecia
as
queixas
(denominadas
peties)
apresentadas por indivduos ou, por vezes, por Estados.
Sempre que constata uma violao por parte de um
Estado Membro de um ou vrios direitos e garantias
consagrados na Conveno, o Tribunal profere uma
sentena. Esta sentena tem fora obrigatria: o pas em
causa e obrigado a execut-la (ECHR, 2014, p. 4).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Acesso da Unio Europeia CEDH:
Art. 6, n 2 TUE: A Unio adere Conveno
Europeia para a Proteco dos Direitos do
Homem e das Liberdades Fundamentais. Essa
adeso no altera as competncias da Unio, tal
como definidas nos Tratados.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Art. 6, n 2 TUE complementado pela Declarao
n 2: A Conferncia acorda em que a adeso da
Unio Conveno Europeia para a Proteco dos
Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais
se dever realizar segundo modalidades que
permitam preservar as especificidades do
ordenamento jurdico da Unio. Neste contexto,
a Conferncia constata a existncia de um dilogo
regular entre o TJUE e o TEDH, dilogo esse que
poder ser reforado quando a Unio aderir quela
Conveno.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Parecer 2/13 (18/12/2014): O Acordo relativo
adeso da Unio Europeia Conveno Europeia
para a Proteo dos Direitos do Homem e das
Liberdades Fundamentais no e compatvel com
o artigo 6., n. 2, TUE nem com o Protocolo (n. 8)
relativo ao n. 2 do artigo 6. do Tratado da Unio
Europeia respeitante adeso da Unio
Conveno Europeia para a Proteo dos Direitos
do Homem e das Liberdades Fundamentais.

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
O direito da Unio Europeia pode apenas ser
sujeito ao controle da CEDH por meio do controle
exercido por ela sobre os Estados-membros, os
quais, diferentemente da Unio Europeia, so
partes contratantes da Conveno e sujeitos sua
jurisdio (PERNICE; KANITZ, 2004, p. 10).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
A
proteo
dos
fundamentais
em
um
jurdico multinvel

direitos
sistema

A proteo dos direitos fundamentais do

cidado europeu pela Carta dos Direitos
Fundamentais da Unio Europeia
A Unio passou a dispor de um catlogo de
direitos fundamentais, o qual pode ser invocado
nos Tribunais da Unio Europeia e nos tribunais
nacionais, nos termos constantes do artigo 51, n

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
O mbito de competncia do TJ, no que diz
respeito aos direitos fundamentais, abrange no s
a legislao comunitria, como tambem a
apreciao de medidas estaduais de execuo de
atos do Direito Derivado e as medidas nacionais
adotadas em derrogao da proibio de restringir
as quatro liberdades [circulao de mercadorias,
pessoas, servios e capitais], excluindo-se as
medidas nacionais que no se situam dentro
do mbito do Direito Comunitrio (MARTINS,
2014, p. 247, grifo nosso).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
A Carta dos Direitos Fundamentais s pode ser
aplicada pelos Tribunais em situaes de aplicao
do Direito da Unio. Ficam de fora do controlo dos
Tribunais os casos de violao dos direitos por ela
reconhecidos em que no esteja em causa o Direito
da Unio (QUADROS, 2013, p. 223-4).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Os riscos da tutela dos
sociais em um sistema
multinvel

direitos
jurdico

Existe, com feito, uma regra na teoria geral dos

direitos fundamentais, comum aos vrios sistemas de
proteo, de nvel nacional, comunitrio e europeu,
que postula a preferncia pela clusula
normativa de direitos que assegure, na esfera
jurdica do destinatrio, a proteo mais
elevada dos interesses e expectativas gerados
pelo reconhecimento do direito subjetivo em causa

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
A existncia de vrios tribunais no mbito
europeu levanta dvidas quanto:
definio do respectivo mbito de jurisdio;
Aos riscos de conflitos de interpretao e de
consequente divergncia jurisprudencial;
incompleta ou inadequada tutela judicial dos
direitos dos particulares (DUARTE, 2013, p. 429).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Problemas com a multiplicao de catlogos de
direitos fundamentais:
Pode gerar nas pessoas uma maior incerteza e
insegurana;
Pode fazer emergir um conflito de direitos, cuja
soluo pode estar dependente de jurisdies de
vrias ordens jurdicas;
Pode se transformar em entrave proteo dos
direitos fundamentais (aumento dos custos e dos
prazos, com eventuais decises contraditrias)
(MARTINS; ROQUE, 2014, p. 34-5).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
A quantidade [excessiva] de cdigos no representa,
necessariamente, um selo de qualidade; em vez disso, tal
quantidade pode ser vista como uma expresso de ativismo
e de incerteza. Os objetivos de transparncia, aceitao e
identificao, em ltima anlise associados aos novos
instrumentos jurdicos poderiam, portanto, tornarem-se
relativizados, ou ate mesmo se transformarem em seu
oposto. Alem disso, ns j nos encontramos confrontados
com o problema da escassez de recursos, o que torna difcil
a pronncia sobre questes de proteo dos direitos
humanos dentro de prazos razoveis (VOSSKUHLE, 2010, p.
4).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
O estabelecimento de um sistema de normas e
instituies que objetiva garantir direitos
fundamentais se baseia em caractersticas
prprias do sistema poltico-jurdico que o cria.
Portanto, por mais que haja semelhana entre o
sistema de proteo nacional, o da Unio
Europeia e o da CEDH, seus respectivos
sistemas de normas e instituies so distintos
(KOMREK, 2014, p. 10).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Ao aplicarem o direito da Unio, os Estadosmembros no deixam de estar sujeitos CEDH, tal
como em relao aos seus prprios atos originrios.
A Conveno no isenta do seu mbito os atos
praticados pelos Estados-parte em execuo de
normas de direito internacional, nem admite uma
qualquer exceo de cumprimento da Conveno por
motivo de obrigaes internacionais (MOREIRA,
2014, p. 211). As normas comunitrias esto
sujeitas ao controle do TEDH aquando da sua
aplicao pelos Estados-membros da UE (MOREIRA,
2014, p. 212).

Tutela multinvel de direitos

fundamentais
Diferentes nveis de jurisdio chegam a
decises divergentes sobre pontos especficos.
Compreensivelmente, existe o risco de que as
decises divergentes ou corretivas causar perda
de confiana e de aceitao (VOSSKUHLE,
2010, p. 4).
Exemplos:
Caso Mathews x Reino Unido (1999)
Caso Bosphorus x Irlanda (2005) (MOREIRA, 2014,
p. 211-2).