DERECHO PENAL I (PARTE GENERAL)

DOCENTE: M.Sc. Ma. Lorena Caballero Garca

TEMA N 6:
FUENTES DEL DERECHO PENAL

Desde el punto de vista genrico se denomina

fuente al lugar donde mana, brota o se origina
un lquido. Aplicando metafricamente este
sentido al plano jurdico podemos decir que
por fuente se entiende el origen del derecho.
As partiendo de la posicin de Stamler, se
toma el concepto de fuente en dos sentidos:

FUENTES DE
CONOCIMIENTO

FUENTES DE
PRODUCCIN

Fontn Balestra expresa que la ciencia jurdica se

habla de fuentes del derecho atribuyndose a la
palabra una doble significacin:
En primer lugar se entiende como fuente al sujeto
que dicta o del cual emanan las normas jurdicas,
dando lugar a las fuentes de produccin.
En segundo lugar, el modo o medio por el que
manifiesta la voluntad jurdica, es decir, como se
concreta en la vida social, originando las fuentes
de conocimiento o de cognicin.

Por su parte Zaffaroni indica que las fuentes del

derecho tienen diferentes sentidos:
Fuentes de la produccin de la legislacin
penal, es decir, de los rganos capaces de
producir legislacin penal. (de donde emerge la
legislacin: Congreso, Legislatura, etc)
Fuentes del conocimiento de la legislacin
penal indicando los elementos legislativos que el
saber jurdico-penal debe interpretar y explicar
(leyes nacionales, provinciales).

Fuentes de conocimiento de la ciencia (o saber)

jurdico-penal que es la legislacin como
cualquier otro dato o informacin que el saber
penal debe tomar en consideracin para elaborar
sus conceptos (las que emplea este saber para
elaborar sus conceptos: legislacin, datos
histricos, jurisprudencia).
Fuentes de informacin de la ciencia (o saber)
jurdico-penal, que es de donde obtenemos la
informacin acerca del estado pasado o presente
de nuestra disciplina (tratados, monografas, entre
otros).

La fuente del Derecho, es aquello de donde el mismo

emana, de dnde y cmo se produce la norma
jurdica. Entonces, la nica fuente del Derecho penal
en los sistemas en los que impera el principio de
legalidad es la Ley, de la cual emana el poder para la
construccin de las dems normas y su respectiva
aplicacin, por lo tanto, slo sta puede ser la
creadora y fuente directa del derecho penal.

Son fuentes de produccin del derecho, todas

las fuerzas sociales con potencial para crear
las normas, y especficamente el Estado y la
sociedad. El primero las promulga a travs de
sus rganos fundamentales:
a) El Poder Legislativo, a travs de las leyes
que sanciona.
b) El Poder Ejecutivo, a travs de los
reglamentos y decretos.
c) El Poder Judicial, mediante proyectos y
anteproyectos de ley.

Se refiere a la manifestacin exterior de la

voluntad creadora de la ley penal, es decir a la
forma en el que el derecho objetivo se asume
en la sociedad.
La ley penal o sea el derecho escrito en el que
se sintetiza la frmula legal, es la nica fuente
de conocimiento. Pero al mismo tiempo los
autores
reconocen
como
fuente
de
conocimiento
adems
de
la
ley,
la
jurisprudencia, la costumbre, los principios
generales del derecho y la doctrina.

Costumbre: Es evidente que la costumbre como

fuente del derecho depende de si el derecho es
escrito o no escrito. En materia jurdica la costumbre
esta constituda por el uso repetido; pero NO ES
FUENTE DIRECTA del Derecho Penal, aunque
puede contribuir a aclarar ciertas cuestiones en las
cuales se basa la aplicacin de la ley penal.

Como fuente del DP tenia gran preponderancia en los

primeros tiempos, luego con el avance del carcter
cientfico de nuestro derecho fue disminuyendo al
chocar con el Nullun crimen, Nullun Poena sine lege.

La costumbre puede influir en el legislador

inspirndose en ella para la formulacin de la ley.

Fuente clsica en el derecho anglosajn (Common

law). La jurisprudencia es la reiteracin de
decisiones sobre un mismo asunto de forma similar,
no es una sola decisin, tiene que ver con una
actividad plural de decisiones que consolidan una
tendencia para la solucin de un caso.

Deriva de dos vocablos latinos: jus, juris

equivalente a derecho y prudentia que significa
pericia. Etimolgicamente significara conocimiento
del derecho, de la justicia y las cosas justas.
Actualmente por jurisprudencia se entiende la
doctrina sentada por el ms alto tribunal de un pas a
travs de varios fallos dictados uniformemente sobre
una materia.

En el sistema boliviano la jurisprudencia no es fuente

inmediata ni mediata de derecho penal, porque el
juez y las personas estn sometidas a la ley y slo a
sta, por el principio de legalidad.

Para el sistema penal boliviano la jurisprudencia es el

medio de aplicar el derecho penal; pero no es el
derecho mismo, puede servir de inspiracin al
legislador o de orientacin para crear normas penales
pero no es ley penal en s.
La jurisprudencia emanada del ms alto tribunal tiene
importancia por su funcin de interpretar la ley y al
emanar del ms alto tribunal; los tribunales inferiores
tienden a orientarse por dicha jurisprudencia al
momento de aplicar la ley.

Principios generales del Derecho: Tampoco

pueden ser considerados fuente del Derecho
penal, aunque cumplen otras funciones al orientar
y limitar la actividad legislativa; la interpretacin o
la aplicacin de la ley penal
Son normas de cultura que sirven para orientar e
inspirar el derecho. Por ejemplo la premisa de:
restringir lo odioso y ampliar lo favorable aunque
es una mxima de justicia y equidad para tener
vigencia debe estar formulada en una ley.

En materia civil, mercantil, por ejemplo, los

principios generales del derecho se consideran
como supletorios del derecho.

En contraparte cuando hablamos de materia

penal hablamos de un cumplimiento que para ser
exigido penalmente debe encontrarse concretado
en el derecho escrito por el principio de legalidad.

Doctrina: No es fuente del Derecho penal aunque

cumple importantes funciones de cara a la
creacin e interpretacin de la ley penal.
Es el fruto de elaboracin intelectual de los
estudiosos del derecho, por ello se toma en
cuenta al momento de redactar un cdigo por
ejemplo, es fuente indirecta del derecho del
presente y futuro debido a que avanza ms rpido
que el derecho positivo.

Es el estudio del derecho que a travs de la ley se

convierte en derecho positivo. Traza las metas e
ideales de la prctica, adelanta soluciones a los
problemas del mundo real guiando as al
legislador, mostrndole un derecho ms razonable
y justo.
Esto ha sucedido por ejemplo con Beccaria y su
obra: De los Delitos y las Penas

Son Fuentes del Conocimiento en materia penal,

ley, La costumbre, la jurisprudencia y la doctrina
podrn tener influencia ms o menos directa en
la sancin y modificacin de las leyes, pero no
son fuentes de derecho penal. La ley debe ser la
nica fuente del derecho penal, la ley es
advertencia y garanta: advertencia de que ser
penado quien cumpla la conducta que la ley
describe y garanta de que slo en ciertos casos
el Estado pondr en funcionamiento su aparato
punitivo.

La nica fuente productora del Derecho Penal

es la ley, considerada como la manifestacin
de la voluntad colectiva expresada a travs de
los instrumentos que seala lal CPE mediante
el Poder Legislativo. Como nica fuente
productora de la Ley Penal, se presupone que
la ley es la nica capaz de definir delitos y
sealar penas. De esta premisa surge el
exclusivismo de la ley penal que a su vez es
excluyente pues no admite que otras
disciplinas se introduzcan en su campo.