UNION DE HECHO DE PAREJAS DE IGUAL SEXO

AYASTA SECLN ROXANA

HUAMAN CARRASCO ISABEL ESTHER
TOCAS JULON MILY SECY

La institucin familiar, como realidad
sociolgica prejurdica, ha sufrido un giro
copernicano en la Espaa de los ltimos
aos, que ha determinado el advenimiento
de un nuevo Derecho de Familia
Requerimientos jurdicos y legislativos del Estado
Social y Democrtico de Derecho
Modificaciones radicales que la propia sociedad
ha introducido en sus relaciones familiares.
Tema:
Matrimonio civil homosexual en Colombia y las instituciones
relevantes sobre la familia, adopcin y unin marital de hecho.
Asunto:
Demanda de inconstitucionalidad en contra de algunas expresiones
contenidas en el artculo 113 del Cdigo Civil, en el inciso 1 del
artculo 2 de la Ley 294 de 1996 y en el inciso 1 del artculo 2 de
la Ley 1361 de 2009.
Demandantes:
Exp. D-8367: Carlos Andrs Echevarry Restrepo.
Exp. D-8376: Marcela Snchez Buitrago, Rodrigo Uprimny Yepes,
Luz Mara Snchez Duque, Diana Esther Guzmn Rodrguez, Csar
Rodrguez Garavito, Mauricio Noguera Rojas, Felipe Montoya, Felipe
Arias Ospina, Juan Miguel Eslava Lozzi y Juliana Emilia Galindo
Villarreal.
Derechos vulnerados:
Dignidad, Igualdad, libre desarrollo de la personalidad.

1.- RESUMEN DEL CASO
1.1. ANTECEDENTES:
La demanda del ciudadano Carlos Andrs
Echeverry Restrepo se dirige en contra de las
expresiones un hombre y una mujer y de
procrear contenidas en el artculo 113 del
Cdigo Civil por considerarlas contrarias al
prembulo y a los artculos 1, 2,
4,12,13,16, 42, 43 y 93 de la
Constitucin.
Mediante auto del 12 de enero del 2011 el
Magistrado Sustanciador resolvi admitir las
demandas, dispuso su fijacin en lista y,
simultneamente corri traslado al Procurador
General de la Nacin para que se manifestar
sobre su competencia; asimismo, orden
comunicar la demanda al Presidente del
Congreso de la Repblica, al Ministro del Interior
e invita a los Decanos de las Facultades de
derecho de la Pontificia Universidad Javeriana, La
Universidad de los Andes, la Universidad
Nacional de Colombia, la Universidad del
Atlntico y la Universidad del Norte para que, en
caso de estimarlo conveniente intervinieran
dentro del proceso con el propsito de rendir
concepto sobre la constitucionalidad de las
disposiciones demandadas.

Una vez cumplidos los trmites previstos en el artculo 242 de la
Constitucin poltica y en el Decreto 2067 de 1991, la Corte
Constitucional procedi a decidir sobre las demandas
presentadas.
1.2. LAS DEMANDAS
NORMAS CITADAS:
ARTICULO 113, TITULO IV. DEL MATRIMONIO, DEL CODIGO CIVIL:
El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y
una mujer se unen con el fin de vivir juntos, de procrear y de
auxiliarse mutuamente.
ARTICULO 2 DE LA LEY 294 de 1996: La familia se constituye
por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un
hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad
responsable de conformarla. Para los efectos de la presente Ley,
integran la familia: a) Los cnyuges o compaeros permanentes;
b)El padre y la madre de familia, aunque no convivan en un
mismo hogar; c)Los ascendientes o descendientes de los
anteriores y los hijos adoptivos d) Todas las dems personas que
de manera permanente se hallaren integrados a la unidad
domstica.

ARTICULO 2, DE LA LEY 1361 DE 2009. DEFINICIONES.
Para los efectos de esta ley, se entender por: Familia. Es
el ncleo fundamental de la sociedad. Se constituye por
vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un
hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la
voluntad responsable de conformarla.

ARTICULO 42 DE LA CONSTITUCION COLOMBIANA: La
familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Se
constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la
decisin libre de un hombre y una mujer de contraer
matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla.
()El Estado y la sociedad garantizan la proteccin integral
de la familia. La ley podr determinar el patrimonio
familiar inalienable e inembargable. () La pareja tiene
derecho a decidir libre y responsablemente el nmero de
sus hijos, y deber sostenerlos y educarlos mientras sean
menores o impedidos. ()

PRESUNTA INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS
NORMAS CITADAS

IMPLICANCIAS DE LA DEMANDAS EN LAS
INSTITUCIONES RELEVANTES:
Estas demandas de inconstitucionalidad se
presentan con el fin de que la Corte
Constitucional reconozca el matrimonio entre
parejas del mismo sexo. En resumen, en las
demandas se argumenta que la negacin del
derecho al matrimonio entre parejas del mismo
sexo viola los derechos a la igualdad, al
reconocimiento de la personalidad jurdica, a la
intimidad, al buen nombre, a la autonoma, a la
autodeterminacin y al libre desarrollo de la
personalidad.


1.3. CONSIDERACIONES DE LA CORTE:
Efecta un anlisis sobre el artculo 42 de la Constitucin para
determinar los siguientes aspectos:
El alcance en relacin con la familia y el matrimonio: El artculo
42 de la Constitucin Colombiana, la familia y el matrimonio: la
Corte ha definido la familia en un sentido amplio, como aquella
comunidad de personas emparentadas entre s por vnculos
naturales o jurdicos, que funda su existencia en el amor, el
respeto y la solidaridad, y que se caracteriza por la unidad de
vida o de destino si el matrimonio da origen a una familia, es
claro que los casados la conforman, an sin que exista
descendencia, por cuanto, no son simplemente dos personas
que viven juntas, sino ms bien, personas jurdicamente
vinculadas.
Precisar si da pie a los distintos tipos de familia
Establecer si la unin de parejas del mismo sexo responde o no a
la nocin de familia y, en caso afirmativo, dilucidar si es objeto
de proteccin constitucional. En caso de serlo, cul es el alcance
de esa proteccin y quin est llamado a brindarla.


LO RESUELTO POR LA SENTENCIA:
Se orden legislar acerca de una institucin contractual que
les permita a las parejas homosexuales constituir una familia,
como alternativa a la unin de hecho.
La Corte Constitucional determin que el Congreso era la
institucin que deba regular el matrimonio igualitario u otra
institucin que protegiera a las parejas del mismo sexo.
CUARTO- EXHORTAR al Congreso de la Repblica para que
antes del 20 de junio de 2013 legisle, de manera sistemtica
y organizada, sobre los derechos de las parejas del mismo
sexo con la finalidad de eliminar el dficit de proteccin que,
segn los trminos de esta sentencia, afecta a las
mencionadas parejas.
QUINTO- Si el 20 de junio de 2013 el Congreso de la
Repblica no ha expedido la legislacin correspondiente, las
parejas del mismo sexo podrn acudir ante notario o juez
competente a formalizar y solemnizar su vnculo contractual.
2.- CONCLUSIONES Y CRTICA
. Estamos de acuerdo con que el artculo 113 no
se interprete aisladamente tal, como lo indic la
Corte en esta sentencia, precisando que los
derechos constitucionales hay que interpretarlos
de conformidad con los tratados de derechos
humanos que menciona el artculo 93 de la
Constitucin, los mismos que no traen una
definicin de matrimonio estrictamente
heterosexual. El principio pro persona que la
Corte ha establecido en otras sentencias, segn
el cual se debe preferir la interpretacin ms
favorable a los derechos, permite armonizar las
distintas definiciones de matrimonio, la del texto
constitucional y la de los tratados, por lo que se
puede concluir que si bien la Constitucin ordena
el matrimonio heterosexual, no excluye otros
matrimonios igualitarios


2.- CONCLUSIONES Y CRTICA
La familia es reconocida como un grupo social el cual es
protegido por la Carta Poltica en el artculo 44, por lo
tanto es un derecho el cual reconoce una condicin
iusfundamental a favor de los nios y las nias. Lo
relevante en el pronunciamiento es que se manifiesta
que no se puede excluir a un grupo humano
minoritario, puesto que al crear lazos de solidaridad y
ayuda mutua entre sus integrantes son en realidad una
familia, la cual en ningn momento puede ser
discriminada por la inexistencia de razones imperiosas.
Las parejas del mismo sexo predican respeto,
solidaridad, afecto y buscan una unin permanente de
la misma forma que las parejas heterosexuales, por lo
tanto requieren la misma proteccin y no slo en
aspectos patrimoniales. Los elementos sealados son
los que permiten que las parejas del mismo sexo se
constituyan como familia, siendo la regla fundamental
que menciona la sentencia en sus apartados.


2.- CONCLUSIONES Y CRTICA
Al realizar la comparacin entre parejas heterosexuales con parejas homosexuales
con respecto a la formacin de la familia se determina que no existe razn para
excluir a las familias del mismo sexo pues pueden conformase por vnculos entre
hombre y un hombre y una mujer con una mujer. Quienes deben ser reconocidos
por la Constitucin y las leyes. Formando parte del ordenamiento jurdico y
creando una proteccin real y total.

En conclusin, consideramos que existe una gran avance con este fallo, ya que
reconoce a la parejas del mismos sexo como familia, tambin establece que no
puede haber discriminacin contra las familias formadas por parejas del mismo
sexo y da paso a que desaparezca la objecin que haba sobre la adopcin entre
parejas del mismo sexo, que era que no formaban familia, y con menos
fundamento que dicha adopcin sera perjudicial para los menores adoptados, ya
que no hay ningn estudi que lo corrobore. A pesar de este avance, la decisin
de la Corte an es tmida, sigue quedando el vaco de definir al matrimonio como
fundamento para la institucionalizacin de la familia homoparental que es
reconocida por el Estado va jurisprudencial, con lo cual se hubiera completado la
proteccin de la igualdad por razn de la orientacin sexual.

Se considera familia homoparental aquella donde una pareja de hombres o de
mujeres se convierten en progenitores de uno o ms nios. Las parejas
homoparentales pueden ser padres o madres a travs de la adopcin, de la
maternidad subrogada o de la inseminacin artificial en el caso de las mujeres.
Tambin se consideran familias homoparentales aquellas en las que uno de los
dos miembros tienen hijos de forma natural de una relacin anterior.


2.- CONCLUSIONES Y CRTICA
De brindrseles a los homosexuales el acceso igualitario al matrimonio se les
estara garantizando el derecho de salvaguardar integralmente sus bienes y
patrimonio en una sociedad conyugal regida bajo un contrato solemne que tiene
efectos civiles, de los cuales carece la unin marital de hecho
La Corte parecera que contina con la discriminacin al disponer que los
homosexuales solo se podrn casar dentro de dos aos. En el segundo inciso, de
esta norma jurisprudencial que ha expedido la Corte Constitucional, le otorga un
plazo al congreso de dos aos.
La necesidad de incorporar al matrimonio por parte de parejas del mismo sexo es
inminente, la seguridad patrimonial de las parejas diversas est en riesgo si se
sigue aplicando el sistema patrimonial que est rigiendo en la actualidad. Mientras
siga la apata y negligencia en las altas esferas del Estado con respecto a esta
temtica, este modelo de familia reconocida por va jurisprudencial seguir siendo
desconocido patrimonialmente.
LOS VOTOS SINGULARES
ACLARACION DE VOTO DEL MAGISTRADO GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO
ACLARACIN DE VOTO DE LOS MAGISTRADOS: MARA VICTORIA CALLE CORREA,
JUAN CARLOS HENAO PREZ, JORGE IVN PALACIO PALACIO Y LUIS ERNESTO
VARGAS SILVA
SALVAMIENTO PARCIAL DE VOTO DE LA MAGISTRADA MARA VICTORIA CALLE
CORREA



2.- LO PLANTEADO POR LAS INTERVENCIONES DE LAS ENTIDADES PBLICAS Y OTROS:

La Procuradura General de La Nacin
El Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico:
La Alcalda Mayor de Bogot
Defensora del Pueblo:
ACTUALIDAD PERUANA: EN BUSCA DEL RECONOCIMIENTO DE LA UNIN CIVIL DE PAREJAS
HOMOSEXUALES
En la historia del Per, en este mes de marzo, la Defensora del Pueblo ha entregado el primer
informe, sobre la situacin de los Derechos Humanos de las personas homosexuales. Mediante
el informe defensorial se busca: i) Aprobar el proyecto de Unin Civil de parejas homosexuales;
y, ii) Exhortar al Estado peruano sobre su deber de aprobar el marco legislativo pertinente,
para luchar en contra de la violencia y la discriminacin de las personas homosexuales.
Asimismo, el informe del Ministerio de Justicia: INFORME DE ADJUNTA N 003-
2014DP/ADHPD: Opinin respecto del Proyecto de Ley N 2647/2013 - CR, que establece la
unin civil no matrimonial para personas del mismo sexo. Situacin de los derechos
fundamentales de la poblacin LGBTI en el pas considera que es jurdicamente viable el
reconocimiento de la familia constituida por las parejas homosexuales, apelando al libre
desarrollo de la personalidad, igualdad y no discriminacin de las parejas homosexuales.
En http://3.elcomercio.e3.pe/doc/0/0/8/5/1/851029.pdf

Vase https://www.dropbox.com/s/nxzcgixb0ht2r82/Informe%20Uni%C3%B3n%20Civil%20-
%20Derechos%20LGBTI%20-%20firmado%20y%20publicado.pdf
La denominacin LGBTI es utilizada para referirnos al grupo poblacional, siguiendo la
nomenclatura utilizada por la Relatora sobre los derechos de las personas lesbianas, gays,
bisexuales, trans e intersex de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos.

ACTUALIDAD PERUANA: EN BUSCA DEL RECONOCIMIENTO DE
LA UNIN CIVIL DE PAREJAS HOMOSEXUALES
En la historia del Per, en este mes de marzo, la Defensora
del Pueblo ha entregado el primer informe, sobre la situacin
de los Derechos Humanos de las personas homosexuales.
Mediante el informe defensorial se busca: i) Aprobar el
proyecto de Unin Civil de parejas homosexuales; y, ii)
Exhortar al Estado peruano sobre su deber de aprobar el
marco legislativo pertinente, para luchar en contra de la
violencia y la discriminacin de las personas homosexuales.

Asimismo, el informe del Ministerio de Justicia: INFORME DE
ADJUNTA N 003-2014DP/ADHPD: Opinin respecto del
Proyecto de Ley N 2647/2013 - CR, que establece la unin
civil no matrimonial para personas del mismo sexo. Situacin
de los derechos fundamentales de la poblacin LGBTI en el
pas considera que es jurdicamente viable el
reconocimiento de la familia constituida por las parejas
homosexuales, apelando al libre desarrollo de la
personalidad, igualdad y no discriminacin de las parejas
homosexuales.

Modelo nrdico:
En 1989 se promulga en Dinamarca una Ley que permita a
las parejas homosexuales registrar su unin
segn un acto civil idntico al del matrimonio
Los efectos se remitan a la legislacin aplicable al matrimonio
(con algunas excepciones: en materia de adopcin, acceso a
tcnicas de reproduccin asistida, o atribucin de la patria
potestad).
Este modelo fue adoptado:
en 1993 en Noruega,
en 1996 en Islandia
en 2001 en Finlandia (no permite la adopcin conjunta y se
distancia ms del matrimonio).
en 1994 en Suecia (determinadas restricciones establecidas
inicialmente en los mbitos apuntados fueron suprimidas en
2002)
Contexto social y jurdico
En Holanda
En 1993, se introdujo el contrato de vida en comn (con efectos inter
partes);
En 1998, se regul la pareja registrada, abierta a parejas de igual o
distinto sexo, y cuyos efectos se determinaban por remisin al rgimen
matrimonial, aunque con algunas diferencias en materia de adopcin.
En 2001: se abre la institucin matrimonial a parejas del mismo sexo
Se permite la adopcin conjunta en Holanda;
Se mantienen diferencias con el matrimonio heterosexual (adopcin internacional
y presuncin de paternidad)
En Francia, en 1999 se establece el llamado "pacto civil de
solidaridad", situado en el mbito del derecho de obligaciones, pero
con perfiles que lo aproximan a la institucin matrimonial (aunque
abierto a parejas del mismo sexo, no se permite a stas adoptar
conjuntamente)


Contexto social y jurdico
Contexto social y jurdico