EL ABUSO EN LA MEDIDA

CAUTELAR


MARCIAL AMERICO
ALVARADO VASQUEZ



Llamo JUSTICIA DESCONECTADA al actual sistema
porque nadie se siente realmente responsable de su funcionamiento.
En verdad, la tica parece consistir en que prcticamente cada uno deje a los dems
avanzar en su propio andarivel, a su manera y segn su tempo.
Los Abogados permanecen en sus oficinas y, de tanto en tanto, presentan escritos en los
Tribunales donde los Jueces pueden -o no- dedicar largas horas al da a sus tareas.
En determinados momentos, los Jueces emiten decisiones, sin haber tenido
ms que un superficial contacto con las partes y sus abogados,
o incluso, con los dems integrantes de la Sala,
en caso de tribunales colegiados.
GARTH

INTRODUCCIN.
(1) Malicia y Temeridad detrs del uso anormal de la
Institucin. Dignidad del servicio de Justicia
(2) Cdula de Aranjuez (1794): A estilo llano, verdad sabida y
buena fe guardada. Qu nos ha pasado?
(3) Parmetros de la proteccin Cautelar:
(a) Hay que evitar perjuicios innecesarios. Principio de
mnima Injerencia.
(b) Siempre se debe tener en cuenta los posibles efectos
irreversibles que la medida a conceder pueda generar.
(c) Marcado sentido de Responsabilidad en el Juez.
POSIBLES CAUSAS DE ESTA CRISIS.
(1) Papel INDIFERENTE de la Corte Suprema.
(2) Papel BUROCRTICO de la OCMA. Su eximente
criterio jurisdiccional.
(3) Papel NULO de los Colegios de Abogados. tica
Profesional.
(4) Problemtica del propio Proceso:
-Ley y norma de conducta.
-Inaudita Parte: Causante de la desnaturalizacin?
-La Conducta del Juez. Hecho relevante.
(5) Necesidad de revisin del Procedimiento Cautelar.
ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE
EL PROCEDIMIENTO
CAUTELAR
.... En la mayora de nuestros pases, una distancia inmensa
separa lo que hacemos en el Proceso de lo que
sabemos que se debera hacer en l.
J os Barbosa Moreira

DISCRECIONALIDAD JUDICIAL Y CAUCIN
JURATORIA.
El art. 611 faculta al Juez a fijar la forma, naturaleza y
alcances de la contracautela. A su vez el art. 613 admite la
Caucin Juratoria como opcin.
(1) Discrecionalidad = Mala Fe?
(2) Contracautela: Preserva la igualdad de las partes.
(3) El valor de la Caucin Juratoria.
(4) La ley debera precisar:
(a) Carcter excepcional de su admisin.
(b) Casos especficos de improcedencia.


CARCTER REBUS SIC STANTIBUS DE LA
MEDIDA.

El art. 612 seala que toda medida cautelar es provisoria,
instrumental y variable.

(1)Conducta Judicial niega esas caractersticas. La
intangibilidad de la misma es lo comn.
(2)La ley debe imponer al Juez la obligacin de
proceder a su revisin cuando las circunstancias para
su otorgamiento han variado.
INDEMNIZACIN POR MEDIDA CAUTELAR
MALICIOSA.
El art. 621 seala que el Juez fija la reparacin indemnizatoria
si la medida cautelar deviene en innecesaria o maliciosa por
haberse declarado infundada la demanda. Permite la condena
al pago de una multa.

No sancionar al litigante que abusa de su derecho a la tutela
preventiva, es alentar la malicia procesal.
La ley debe dejar claramente establecida la naturaleza de la
responsabilidad: Objetiva, Subjetiva o Mixta. Quiz optar
por mtodo propio.
Parmetros: Procuracin Oficiosa (art. 81).
Afectacin de bien de tercero (art. 624)


VIGENCIA DE LA MEDIDA CUANDO SE DESESTIMA
LA DEMANDA.
El art. 630 seala que si la sentencia de Primera Instancia
desestima la demanda, la medida cautelar queda cancelada
de pleno derecho, aunque haya apelacin.
El mismo criterio debiera existir cuando es el rgano
revisor el que desestima la demanda.
(1) Se cree que Desestimar la demanda es igual a
infundada. Por ende, si es improcedente, no se
cancela?.
(2) Impugnacin de la cancelacin. Procedencia y efectos.
IMPUGNACIN DE LA MEDIDA CAUTELAR.
El art. 637 establece que al trmino de la ejecucin se notifica al
afectado, quien slo a partir de ese momento podr apelar.

(1) Si la apelacin se concede sin efecto suspensivo: Por qu
no admitir la apelacin de manera inmediata?
(2) Control de la ejecucin completa de la medida. Ejecucin
parcial y Malicia procesal.
(3) La Nulidad de la Medida Cautelar. Tramitacin depende
de discrecionalidad Judicial. Imposibilita apelacin
posterior?
CONCURRENCIA DE MEDIDAS CAUTELARES.
El art. 639 seala que cuando dos o ms medidas afectan un
mismo bien se atender a la prelacin surgida de la fecha de
su ejecucin; si no se puede precisar la fecha, se atender a la
naturaleza de los derechos que sustentan la pretensin.
La norma atiende a la problemtica de las medidas que no
se excluyen entre s.
(1) Cmo se soluciona el caso de medidas de diferente
naturaleza que afectan un bien?
(2) Es vlido el parmetro del art. 2022 del C. C.?


SUGERENCIA FINAL

No habr llegado el momento de tipificar como
Delito la solicitud de medidas cautelares
desproporcionadas e incongruentes, presentadas
ante Jueces de competencia extraa a las partes, y
otorgadas con simple caucin juratoria pese a la
gravedad de sus consecuencias?



En el Ideario de la Escuela
Eficientista del Proceso Civil ... se
comenz, hace ya algunos aos, a
conformar un fuerte movimiento en
pro de un proceso ms libre de
maniobras y emboscada
J orge Peyrano