CONSENTIMIENTO Y

CONSULTA PREVIA

Derecho al Veto?



Indepaz
Qu es la consulta previa?

La consulta previa es el derecho fundamental de las comunidades indgenas
y afrocolombianas ante proyectos y leyes que los puedan afectar en forma
positiva o negativa.

Dos ejemplos muestran el alcance de este derecho:

1) La Ley Forestal 1021 de 2006 (medida legislativa) fue declarada
inexequible por la Corte Constitucional en la Sentencia C 30 de 2008
porque regulaba la explotacin forestal de los bosques colombianos sin
consultar a los grupos indgenas del pas que tienen la mayora de sus
territorios colectivos en estos bosques.

2) La Sentencia T 769 de 2009 con fundamento en el derecho a la consulta
previa ordena a las autoridades competentes suspender las licencias
ambientales y mineras (medidas administrativas) de las actividades de
exploracin y explotacin de cobre del proyecto minero Mand norte que
se estaba desarrollado en la frontera entre Anquioquia y Choc





Fundamento Jurdico de la consulta previa


Constitucin Poltica (1,2,3,4,7,9,13,93,246, 329,330)

Convenio 169 OIT (art. 6), Ley 21 de 1991

Corte Constitucional Sentencias: C 30 de 2008, T 769
de 2009, C 175 de 2009, T 880 de 2006 y SU 383 de
2003, entre otras.



nicamente ante medidas administrativas o
legislativas que afecten directamente a grupos
indgenas o afros.
Cundo resulta obligatoria la consulta previa?
-Debe realizarse aplicando el principio de buena fe.

-Debe efectuarse en espacios de participacin que sean oportunos.

-Debe realizarse en espacios que permitan una intervencin til y con voceros suficientemente informados.

-Debe garantizar la participacin de voceros suficientemente representativos segn la medida que se vaya a
tomar.

-Debe realizarse un proceso de consulta previa para definir cmo desarrollar la consulta previa en s. Esto es un
trmite preconsultivo.

-Debe permitir a la comunidad tener un conocimiento pleno sobre los proyectos destinados a explorar y explotar
sus territorios.

-Debe garantizar a la comunidad hacerse una idea del impacto negativo que puedan tener los proyectos en su
cohesin social y en su permanencia como grupo.

-Debe darse el espacio para que la comunidad pueda discutir sobre las desventajas y ventajas de los proyectos,
adems de ser escuchada en sus inquietudes y expresar su posicin sobre la viabilidad del mismo.

-Debe ser posible para las comunidades, si as lo prefieren, estar acompaadas por la Defensora del Pueblo o la
Procuradura General de la Nacin.


Qu requisitos debe cumplir la consulta previa? (segn la
corte)
Artculo 330..PARAGRAFO.

La explotacin de los recursos naturales en los
territorios indgenas se har sin desmedro de la
integridad cultural, social y econmica de las
comunidades indgenas. En las decisiones que se
adopten respecto de dicha explotacin, el Gobierno
propiciar la participacin de los representantes de
las respectivas comunidades.
Constitucin Poltica


El proceso de consulta previa, surge como un
derecho fundamental (Sentencia SU 039/97) que
tienen los miembros de las comunidades indgenas
para poder conocer y determinar las acciones a
seguir frente a un proyecto, obra o actividad que se
pretenda realizar dentro de su territorio.
Principios de la consulta Previa segn
Sentencia SU-039 de 1997


Principios de la consulta Previa segn
Sentencia SU-039 de 1997
A) Que la comunidad tenga un conocimiento
pleno sobre los proyectos destinados a
explorar o explotar los recursos naturales en
su territorio.


Principios de la consulta Previa segn
Sentencia SU-039 de 1997
B) Que la comunidad sea enterada e ilustrada
sobre la manera como la ejecucin de los
referidos proyectos pueden afectarlos
social, ambiental, cultural, econmica y
polticamente.




Antes de emprender o autorizar cualquier
programa de prospeccin o explotacin de los
recursos existentes en sus tierras.
Momento de aplicacin de la
Consulta Previa




Convenio 169 OIT

Artculo 6.
Responsabilidad de los Gobiernos

Establecer medios que permitan a los pueblos
interesados participar en la toma de decisiones.

Consultar a los pueblos indgenas mediante
procedimientos adecuados y sus instituciones
representativas.










Convenio 169 OIT


Artculo 6
Cmo deben hacerse las Consultas?

Debern hacerse de Buena Fe

De una manera Apropiada a las circunstancias

Con la finalidad de llegar a un Acuerdo o lograr el
Consentimiento acerca de las medidas de mitigacin





Convenio 169 OIT

Artculo 7
Los Pueblos Indgenas tienen Derecho a:

Decidir sus Propias Prioridades en lo que
corresponde al proceso de desarrollo, en la
medida que este afecte sus Vidas, Creencias,
Instituciones y Bienestar Espiritual, y a las
tierras que ocupan o utilizan.



Convenio 169 OIT
Artculo 7


Velar, porque, siempre que haya lugar, se
realicen estudios, en cooperacin con los
pueblos indgenas, a fin de evaluar el
impacto Social, Espiritual, Cultural y
Ambiental, que las actividades previstas
puedan tener sobre estos.


Convenio 169 OIT
Artculo 15, Numeral 2.

En caso de que pertenezcan al Estado la propiedad de
los minerales o recursos del subsuelo los gobiernos
debern establecer o mantener procedimientos con
miras a consultar a los pueblos interesados , a fin de
determinar si los intereses de esos pueblos seran
perjudicados y en qu medida, antes de emprender o
autorizar cualquier programa de prospeccin o
explotacin de los recursos existentes en sus
tierras.








Convenio 169 OIT

Artculo 15, Numeral 2. ()

Los pueblos interesados debern participar siempre
que sea posible en los beneficios que reporten
tales actividades, y a percibir una indemnizacin
equitativa por cualquier dao que puedan sufrir
como resultados de esas actividades
LA CONSULTA SER PARA:


Implementacin de normas y procedimientos
Decidir propias prioridades
Enajenar o transmitir tierras
Salvaguardar los conocimientos colectivos para casos de
actividades extractivas en territorios de pueblos indgenas
Para garantizar y hacer efectivo la proteccin del territorio
ancestral

PARA PROYECTOS DE GRAN ESCALA. No slo consulta, sino
consentimiento previo

PARA TRASLADO DE POBLACIONES No slo consulta, sino
consentimiento previo
Empieza a aplicar el concepto de consentimiento previo,
libre e informado. Esto es de gran importancia porque la
gran debilidad de la consulta previa es que as manifieste la
comunidad su oposicin al proyecto, no se constituye la
consulta con resultado negativo en veto para la realizacin
del proyecto. El consentimiento previo, libre e informado en
cambio s permite a las comunidades vetar los proyectos
mineros.
T-769/09
El derecho a decir no el consentimiento
libre, previo e informado (CLPI)

Caso Saramaka vs. Surinam

8. El Estado debe adoptar las medidas legislativas,
administrativas o de otra ndole que sean necesarias
para reconocer y garantizar el derecho del pueblo
Saramaka a ser efectivamente consultado, segn sus
tradiciones y costumbres, o en su caso, el derecho de
otorgar o abstenerse de otorgar su consentimiento
previo, libre e informado, respecto de los proyectos de
desarrollo o inversin que puedan afectar su territorio, y
a compartir, razonablemente, los beneficios derivados de
esos proyectos con el pueblo Saramaka, en el caso de
que se llevaren a cabo.

No slo consulta, sino consentimiento previo

135 Asimismo, la Corte considera que, cuando se trate
de planes de desarrollo o de inversin a gran escala
que tendran un mayor impacto dentro del territorio
Saramaka, el Estado tiene la obligacin, no slo de
consultar a los Saramakas, sino tambin debe
obtener el consentimiento libre, informado y previo
de stos, segn sus costumbres y tradiciones.

Caso Saramaka vs. Surinam
Violaciones al Derecho a la consulta previa (Mand Norte)
Actividades inconsultas en Territorios
tradicionalmente ocupados
No invitacin a algunas
comunidades
Autoridades ilegtimas
Informacin precaria
Actividades del ejrcito
Denuncias de sobornos o
prebendas
Irrespeto a usos y
costumbre; lengua propia
Avances de la T-769 de 2009
Consentimiento
Libre, previo e
informado
Proyectos gran impacto
Planes Desarrollo
Consulta para exploracin
Estudios antes de consulta
Proceso preconsultivo
Consulta actividades ejrcito?
Solicitud de nulidad Ministerio del Interior y Justicia

Consentimiento: PODER DE
VETO.
Contrario al Convenio 169

Licencia solo es para
explotacin
Convenio NO se opone
al consentimiento.

Supervivencia del pueblo

Diversidad: inters general
Consulta Licencia
Estudios posteriores a la
exploracin
Exploracin genera impactos

Derecho a la participacin
Cmo se ejerce?




Planes de desarrollo o de inversin a
gran escala D. Uso y Goce
TERRITORIOS tradicionales
1. Prdida de territorios y tierra.
2. Desalojo, migracin y
reasentamiento.
3. Agotamiento de recursos para la
subsistencia fsica y cultural.
4. Destruccin y contaminacin del
ambiente.
5. Desorganizacin social y comunitaria.
6. Negativos impactos sanitarios y
nutricionales
7. Abuso y violencia.





Dems casos
Consentimiento
PREVIO, LIBRE E
INFORMADO
Consulta adecuada,
oportuna, integral y
completa
(Declaracin, Corte IDH-Saramaka
C.C. Sent. 769/09)
1. Traslados o reubicacin (a. 10, Declaracin).
2. Proyectos que afecten tierras o territorios y otros
recursos (arts. 17 y 32, dem)
3. Actividades militares en territorios (art. 30, dem y Sent.
T 769/09.
4. Limitaciones uso y disposicin de bienes culturales,
intelectuales, religiosos y espirituales (art. 11
Declaracin).

Aunque CLPI y Consulta no signifiquen lo
mismo, estn absolutamente interrelacionados,
siendo ambos instrumentos para garantizar el
derecho humano de los pueblos indgenas de
permanecer en el tiempo.