Las clases testamentos

Facultad de Derecho y Ciencias Sociales Departamento de Estudios Jurdicos Derecho Civil VI (Derecho de Sucesiones)

de

Alex M. Castao

Testamentum ex eo apellatur quod testatio mentis est

Llmase testamento, testimonio de la mente. porque es

Instituta. Libro II. Ttulo X. De testamentis ordinandis

Regulacin legal
Cdigo Civil. Libro tercero. De la sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre vivos. Ttulo III. De la ordenacin del testamento. Artculos 1064 y ss.

Clases
Testamento

de

testamentos
Abierto

(art. 1064 CC)

Solemne Cerrado Verbal Menos solemne Militar Martimo

Testamento solemne versus testamento menos solemne

Testamento solemne
Aquel en el que se han observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere.

Testamento menos solemne

Aquel en que pueden omitirse algunas de estas solemnidades, por consideracin a circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley.

Testamento solemne versus testamento menos solemne

La finalidad de las formas testamentarias, segn Elorriaga (2010):
[C]ontribuyen a que el testador tome conciencia

de lo que est haciendo en este acto, pues el cumplimiento de las solemnidades impone tiempos y espacios para la necesaria reflexin.

Testamento solemne versus testamento menos solemne

La finalidad de las formas testamentarias, segn Elorriaga (2010):
[P]ermiten diferenciar lo que en verdad es el acto

de ltima voluntad de los borradores, proyectos o ensayos.

Testamento solemne versus testamento menos solemne

La finalidad de las formas testamentarias, segn Elorriaga (2010):
[R]epresentan una tranquilidad para quienes

sobreviven al causante, en el sentido que las disposiciones contenidas en el testamento son las reales, por haber sido emitidas a travs de un proceso legal que poco espacio deja a la adulteracin o falsificacin.

Testamento solemne versus testamento menos solemne

Reconocer

la importancia de las formalidades no implica caer en un verdadero fetichismo por las exigencias formales (Borda).
de impedir el valor de la voluntad del causante, sino de precisar esta voluntad. Las formas son solamente el vehculo de la voluntad y no son un fin en s mismas (Elorriaga, 2010).

[L]a finalidad de las solemnidades no es la

Testamento solemne
Tanto en el testamento solemne abierto como en el cerrado se requiere la presencia de determinados testigos, por lo cual el artculo 1068 establece quines no podrn ser testigos en un testamento solemne.

Testamento solemne Testigos inhbiles (art. 1068 CC)

[P]ueden

presentarse para testigos aquellos con quienes hay testamentifaccin. Pero ni la mujer, ni el impbero, ni el esclavo, ni el furioso, ni el mudo, ni el sordo, ni aqul a quien se ha puesto en entredicho sus bienes, ni aquel a quien las leyes declaran que es mprobo e incapaz de testar, pueden ser ministrados en el nmero de testigos
Institutas de Justiniano.

Testamento solemne Testigos inhbiles (art. 1068 CC)

Los menores de edad Los herederos y legatarios, y en general a quienes resulte un provecho directo del testamento Los interdictos por discapacidad mental Los que se hallen privados de la razn

Los amanuenses del notario que autorizare el testamento Las personas que no entienden el idioma del testador Los extranjeros no domiciliados en el territorio

Los condenados a pena privativa de la libertad superior a un ao o los que por sentencia ejecutoriada se encuentren inhabilitados para ser testigos

Testamento solemne Testigos inhbiles (art. 1068 CC)

Los que sean parientes* de otros testigos o sean dependientes o domsticos
El sacerdote que haya sido el confesor habitual del testador, y el que le haya confesado a este en la ltima enfermedad

El cnyuge del testador

Los dependientes o domsticos del testador (o sus parientes*), de su consorte, del funcionario que autorice el testamento (o sus parientes*) o de quienes resulte un provecho directo del testamento

Los parientes* del otorgante o funcionario pblico que autorice el testamento

*Parientes: ascendientes, descendientes y quienes estn dentro del tercer grado de consanguinidad, o segundo de afinidad.

Testamento solemne Testigos inhbiles (art. 1068 CC)

El ltimo inciso del artculo 1068 seala que

de los testigos, dos al menos debern estar domiciliados en el lugar en que se otorgar el testamento; y uno, al menos, deber saber leer y escribir, cuando concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco.

Testamento solemne Capacidad putativa** (art. 1069 CC)

Es el sujeto que, a pesar de ser inhbil, en

razn de ciertas circunstancias, se le considera hbil, y que por lo mismo su presencia no anula el testamento (Elorriaga, 2010). Se requiere:
Que la causa de la inhabilidad no se manifieste en el aspecto o comportamiento del testigo. b) Que ella se ignorare generalmente en el lugar en que se otorga el testamento. c) Que el error se funda en hechos positivos y pblicos. d) Que solo afecte a uno de los testigos del acto.
a)
**Putativo: reputado o tenido por padre, hermano, etc., no sindolo.

Testamento abierto, nuncupativo o pblico

Testamento abierto, nuncupativo o pblico

Es aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos, y al notario cuando ocurre (art. 1064 CC).

Testamento abierto, nuncupativo o pblico. Formalidades

Escrituracin. Como testamento solemne que es, siempre [es] escrito (art. 1067 CC). Puede o no haberse escrito previamente (art. 1074 CC).
Otorgamiento
Si en el lugar no hay notario o este falta

Ante notario o su suplente, y tres testigos (art. 1070 CC)

Ante cinco testigos (art. 1071 CC)

Testamento abierto, nuncupativo o pblico. Formalidades

Individualizacin. En el testamento deber expresarse (art. 1073 CC):
-

Lugar Da, mes y ao del otorgamiento Nombre y apellido del notario, si asistiere alguno

Nombre y apellido del testador Su lugar de nacimiento La nacin a la que pertenece Si est o no avecindado en el territorio Su domicilio (si est avecindado en el territorio) La circunstancia de hallarse en su entero juicio Los nombres de las personas con quienes hubiere contrado matrimonio Los nombres de sus hijos, con distincin de los vivos o muertos El nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos.

Cfr. art. 1083 CC

Testamento abierto, nuncupativo o pblico. Formalidades

Lectura. El testamento debe ser ledo en alta voz por el notario, si lo hubiere; a falta de este ser ledo por uno de los testigos designados por el testador (art. 1074 CC).
Mientras el testamento se lee, estar el testador a la vista, y las personas cuya presencia es necesaria oirn todo el tenor de sus disposiciones (CC, art. 1074, inciso 2).
1. Solo podr testar nuncupativamente y ante notario (o funcionario que haga las veces de tal) 2. Su testamento se leer dos veces: la primera por el notario, la segunda por uno de los testigos elegido por el testador 3. Se har mencin de esta solemnidad en el testamento

Testamento del ciego (art. 1076 CC)

Testamento abierto, nuncupativo o pblico. Formalidades

Firmas del testador, los testigos y el notario, si lo hubiere (art. 1075 CC).
Si el testador no supiere o no pudiere firmar, se mencionar en el testamento esta circunstancia, expresando la causa. Si se hallare alguno de los testigos en el mismo caso, otro de ellos firmar por l, y a ruego suyo, expresndolo as (incisos 2 y 3 del artculo 1075 del CC).

Testamento abierto, nuncupativo o pblico. Formalidades

Publicacin. Si el testamento fue otorgado ante cinco testigos deber publicarse as (art. 1077 CC)

1. El juez competente debe hacer comparecer a los testigos para que reconozcan sus firmas y la del testador.
a. Si uno de los testigos no puede comparecer bastar que los otros testigos reconozcan, tambin, la firma de ese testigo ausente. b. Siempre que el juez lo estimare conveniente, podrn ser abonadas las firmas del testador y de los testigos ausentes, por declaraciones juradas de otras personas fidedignas.

Testamento abierto, nuncupativo o pblico. Formalidades

Publicacin. Si el testamento fue otorgado ante cinco testigos deber publicarse as (art. 1077 CC)

2. Pondrn el juez y su secretario sus rbricas en cada pgina del testamento, y despus de haberlo el juez declarado testamento nuncupativo, expresando su fecha, lo mandar pasar con lo actuado, al respectivo notario, previo el correspondiente registro.

Testamento cerrado, secreto o mstico

Testamento cerrado, secreto o mstico

Es un documento, escrito por el testador o por otra persona, que se entrega en sobre cerrado a un escribano, en presencia de testigos, manifestando el testador que lo contenido en l es su testamento (Prez Lasala).
Es aqul en que no es necesario que los testigos y el notario tengan conocimiento de las disposiciones del testador (art. 1064 CC).

Testamento cerrado, secreto o mstico

Artculo 1079 del Cdigo Civil:

Es incapaz para otorgar testamento cerrado el que no sepa leer ni escribir.

Testamento cerrado, secreto o mstico

Artculo 1081 del Cdigo Civil:
Si el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz, nicamente podr otorgar testamento cerrado. El testador
1. Escribir de su letra, sobre la cubierta, la palabra testamento (o la equivalente en el idioma que prefiera) 2. Har la designacin de su persona, expresando su nombre, apellido y domicilio, y la nacin a que pertenece 3. En lo dems se observar lo preceptuado en el artculo 1080 CC

Cfr. art. 1083 CC

Testamento cerrado, secreto o mstico. Formalidades

Escrituracin. Como testamento solemne que es, siempre [es] escrito (art. 1067 CC).
Otorgamiento Ante notario o su suplente, y cinco testigos (art. 1078 CC)

Testamento cerrado, secreto o mstico. Formalidades

Esencia del testamento cerrado (art. 1080 CC)
El testador presenta al notario y los testigos una escritura cerrada y debe declarar de viva voz (cosa que lo vean, oigan y entiendan el notario y los testigos) que en aquella escritura se contiene su testamento. El testamento deber estar firmado por el testador. La cubierta del testamento estar cerrada o se cerrar exteriormente, de manera que no pueda extraerse el testamento sin romper la cubierta.

Testamento cerrado, secreto o mstico. Formalidades

Esencia del testamento cerrado (art. 1080 CC)
El notario sobre la cubierta del testamento: - La circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio - El nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos - El lugar, da, mes y ao del otorgamiento.

La rotula como testamento

Cfr. art. 1083 CC

Testamento cerrado, secreto o mstico. Formalidades

Esencia del testamento cerrado (art. 1080 CC)
El otorgamiento termina por las firmas del testador, de los testigos y del notario sobre la cubierta.
Si el testador no puede firmar al tiempo del otorgamiento Si alguno de los testigos no supieren o no pudieren hacerlo

Firma por l otra persona diferente de los testigos instrumentales

Firmarn otros por los que no supieren o no pudieren hacerlo

En la cubierta debern aparecer siempre siete firmas: la del testador, las de los cinco testigos y la del notario

Testamento cerrado, secreto o mstico. Formalidades

Esencia del testamento cerrado (art. 1080 CC). Continuidad y unidad del acto.
Durante el otorgamiento estarn presentes, adems del testador, un mismo notario y unos mismos testigos, y no habr interrupcin alguna sino en los breves intervalos en que algn accidente lo exigiere.

Testamento cerrado, secreto o mstico. Formalidades

Esencia del testamento cerrado (art. 1080 CC)
Despus de presentada al notario y a los testigos la escritura en que declara que se contiene el testamento, se deber extender una escritura pblica en que constar:
El nombre y apellido del notario La edad del otorgante El lugar, da, mes y ao de la constitucin del testamento El lugar de nacimiento y la nacin a que pertenece el otorgante El nombre y apellido, domicilio y vecindad del testador y de cada uno de los testigos La circunstancia de hallarse este en su entero y cabal juicio

Testamento cerrado, secreto o mstico. Formalidades

Esencia del testamento cerrado (art. 1080 CC)
En el mismo instrumento se consignar una relacin pormenorizada de la clase, estado y forma de los sellos, marcas y seales que como medios de seguridad contenga la cubierta. Esta escritura deber ser firmada por el testador, los cinco testigos y el notario. Copia de esta escritura debe acompaarse a la solicitud de apertura y publicacin del testamento.

Eleccin entre abierto o cerrado

testamento

Deben otorgar testamento abierto

El ciego El que no sepa leer y escribir

Deben otorgar testamento cerrado

Cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz

Nulidad del testamento

El testamento solemne, abierto o cerrado, en que se omitiere cualquiera de las formalidades a que debe respectivamente sujetarse, segn los artculos precedentes, no tendr valor alguno.
Con todo, cundo se omitiere una o ms de las designaciones prescritas en el artculo 1073, en el inciso 4o. del 1080 y en el inciso 2o. del 1081, no ser por eso nulo el testamento, siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, notario o testigo (art. 1083 CC).
Ejemplos trados por Lafont

Nulidad del testamento

En testamentos abiertos Es vlido cuando el testamento se haya ledo aun cuando no quede constancia de este hecho, lo cual no exige la ley, en tanto que es nulo en el caso contrario; y cuando el testador o los testigos no oyeron totalmente el testamento (Lafont, 2003, p. 195). En tratndose del testamento pblico otorgado ante testigos, [l]a ausencia del nmero de testigos indicados acarrea la nulidad del testamento (Ibd., p. 196 197).

Nulidad del testamento

En testamentos abiertos Si habiendo notario el testamento es otorgado ante cinco testigos ese testamento est afectado de nulidad (Ibd., p. 197). Si no se hacen las dos lecturas requeridas para el testamento del que no sabe leer ni escribir o si se omite dejar la constancia de que esto se hizo el testamento es nulo (Ibd., p. 198).

Nulidad del testamento

En testamentos cerrados: Cuando el testador no firma el escrito testamentario secreto (Lafont, 2003, p. 203). Para nosotros es inexistente el testamento otorgado ante funcionario administrativo y judicial, as como ante particulares. Tambin es inexistente aquel testamento otorgado en ausencia de testigo alguno e invlido cuando no se renen en nmero y habilidades legales (Ibd., p. 204).

Nulidad del testamento

En testamentos cerrados: El testador debe presentar una escritura cerrada. En este momento la escritura debe encontrarse cerrada, so pena de nulidad del testamento, ya que esto constituye la esencia propia del testamento cerrado (Lafont, 2003, p. 204).

Nulidad del testamento

En testamentos cerrados: Si el sobre que contiene el testamento no estuvo cerrado ni se cerr en el otorgamiento el testamento es nulo. Pero diferente es el caso cuando habiendo estado cerrado en ese momento (y as lo dice la escritura pblica), no aparece en esa forma al momento de su apertura y publicacin, ya que esta situacin lo que afecta es la ejecutabilidad del testamento y no la validez del mismo. Es decir, por esa circunstancia el testamento ser inejecutable y se destruye la presuncin legal de validez pero no la validez misma del testamento, ya que

Nulidad del testamento

En testamentos cerrados: puede lograrse en un proceso ordinario (inc. 2 del art. 67 del D. 960 de 1970) (Lafont, 2003, p. 204).

Nulidad del testamento

En testamentos cerrados: Es invlido el testamento cuando se omite alguna de las siete firmas o la firma a ruego del testador corresponda a la de otro testigo (entre los testigos s puede haber firmas a ruego entre ellos mismos) (Lafont, 2003, p. 205).

Nulidad del testamento

En testamentos cerrados: Es invlido el testamento cuando en la cubierta se omite el lugar, da, mes y ao del otorgamiento por cuanto no existira forma alguna de corroborar su autenticidad y, particularmente, en caso de que existan revocatorias testamentarias. Pero el mero error u omisin parcial no vicia el testamento si llega a establecer plenamente su autenticidad. Por consiguiente, la equivocacin del amanuense de la notara de estampar en la cubierta del testamento una fecha distinta de la escritura,

Nulidad del testamento

En testamentos cerrados: no est erigida en causal de nulidad del testamento cerrado, cuando no se presenta ninguna duda sobre la autenticidad y el lleno de las exigencias legales en el otorga-miento de la escritura (sentencia del 28 de febrero de 1958. G. J. LXXXVII pg. 149). (Lafont, 2003, p. 206).

El testamento solemne otorgado en el extranjero

Dos clases de testamentos otorgados

en el exterior:

Art. 1084 del CC.

Art. 1085 del CC

Testamento otorgado en el exterior conforme a ley extranjera Testamento otorgado en el exterior conforme a la ley colombiana

El testamento solemne otorgado en el extranjero

Es vlido el testamento otorgado en un pas

extranjero, si (art. 1084 CC):

Es escrito
Es otorgado ante funcionario pblico
Se cumplieron con las solemnidades exigidas por las leyes del Estado en que se otorg

El testamento solemne otorgado en el extranjero

Es vlido el testamento otorgado en un pas

extranjero, si (art. 1084 CC):

Hay constancia de su conformidad con la legislacin extranjera Se prueba la autenticidad del instrumento respectivo

El testamento solemne otorgado en el extranjero

Es vlido el testamento otorgado en un pas

extranjero, si se cumplen tambin con los siguientes requisitos (art. 1085 CC):
1. Que el testador sea colombiano, o que si es extranjero, tenga domicilio en el territorio.

2. Que sea autorizado por un diplomtico del Estado colombiano o de una nacin amiga, o por un cnsul. En el testamento se har mencin expresa del cargo, y de los referidos ttulos y patente.

El testamento solemne otorgado en el extranjero

Es vlido el testamento otorgado en un pas

extranjero, si se cumplen tambin con los siguientes requisitos (art. 1085 CC):
3. Que los testigos sean colombianos o extranjeros domiciliados en la ciudad donde se otorgue el testamento. 4. Que se observen en lo dems las reglas del testamento solemne.

5. Que el instrumento lleve el sello de la legacin o consulado.

El testamento solemne otorgado en el extranjero

Es vlido el testamento otorgado en un pas

extranjero, si se cumplen tambin con los siguientes requisitos (art. 1085 CC):
6. Que el testamento que no haya sido otorgado ante un jefe de legacin, lleve el visto bueno de este jefe, si lo hubiere; si el testamento fuere abierto, al pie; y si fuere cerrado, sobre la cartula; y que dicho jefe ponga su rbrica al principio y al fin de cada pgina cuando el testamento fuere abierto.

El testamento solemne otorgado en el extranjero

Es vlido el testamento otorgado en un pas

extranjero, si se cumplen tambin con los siguientes requisitos (art. 1085 CC):
7. Que en seguida se remita por el jefe de legacin, si lo hubiere, y si no directamente por el cnsul, una copia del testamento abierto, o de la cartula del cerrado, al secretario de relaciones exteriores de la Repblica, y que abonando este la firma del jefe de legacin, o la del cnsul en su caso, pase la copia al prefecto del territorio respectivo.

El testamento solemne otorgado en el extranjero

Protocolizacin del testamento (art. 1086 CC)
Para efectos de protocolizarse, el testamento deber remitirse a la notara del ltimo domicilio del causante o, en su defecto en una notara de la capital de la Repblica, por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores y el juez del circuito competente (Lafont, 2003)

Bibliografa
Cdigo Civil. Artculos 1068 y ss.
Elorriaga De Bonis Fabian. Derecho sucesorio.

Santiago de Chile: Abeledo Perrot, segunda edicin.

Lafont Pianetta Pedro. Derecho de sucesiones.

Tomo II. La particin y proteccin sucesoral. Bogot: Librera Ediciones del Profesional Ltda., sptima edicin.