CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL

CPC. FERNANDO ALVARADO YUPANQUI (FAY)

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1.- DEFINICIN DE CONTRATO

Nuestro Cdigo Civil Vigente, lo define en su art. 1351: El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial.

ACTO JURDICO
Acto jurdico es el hecho jurdico humano, voluntario, lcito, con declaracin de voluntad encaminada a conseguir una consecuencia inmediata de derecho. El art. 140 del Cdigo Civil establece sobre el acto jurdico: Acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Para su validez se requiere:

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ACTO JURDICO

Mientras en el acto jurdico se da manifestacin de voluntad (puede ser de una persona), en el contrato hay acuerdo de voluntades. As, el contrato es un acto jurdico bilateral o plurilateral.
CONTRATO ES FUENTE DE OBLIGACIONES El contrato es la principal fuente de las obligaciones.

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2.- PRINCIPIO DE LIBERTAD CONTRACTUAL

El principio de libertar contractual est consagrado en nuestra Constitucin (1993) en el art. 62: La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn las normas vigentes a tiempo del contrato. Los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase. Mediante contratos ley, el Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades. As se consagra como principio constitucional el de la libertad contractual dejando a las partes que puedan considerar las formas contractuales ms idneas al objetivo que se proponen.

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CONSENSUALIDAD
En principio, los contratos son consensuales, es decir que se perfeccionan por el consentimiento de las partes.
Diferentes son el instrumento y el contrato, el contrato generalmente est plasmado en un instrumento. Por la consensualidad hay contratos que no requieren de documento.

CONTRATOS - LEY
Son aquellos por los que el Poder Ejecutivo est facultado a pactar con particulares Estabilidad Tributaria para determinadas operaciones.

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CONTRATOS - LEY
En el artculo 62 de la Constitucin transcrito para el punto anterior, se establece constitucionalmente la figura de los contratos ley en nuestro ordenamiento. Estos tambin son normados en el Cdigo Civil, en su art. 1357 que establece que por ley, sustentada en razones de inters social, nacional o pblica, pueden establecerse garantas y seguridades otorgadas por el estado mediante contratos.

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3.- CLASIFICACIN
3.1 POR SU INDIVIDUALIDAD

Nominados
Son los que tienen nombre y estn expresamente determinados en el Cdigo Civil.

Innominados
Carecen de ubicacin en el ordenamiento jurdico sustantivo, no legislados con nombre.

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3.- CLASIFICACIN
3.2 POR SU REGULACIN

Tpicos
Tienen regulacin propia.

Atpicos
No tienen recepcin legislativa especfica, no tiene disciplina particular.

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3.3 POR LAS PRESTACIONES QUE GENERAN

Contratos con prestaciones reciprocas

Los sujetos de la relacin jurdica tiene la doble calidad reciproca de acreedor y deudor; una de las partes est obligada a una prestacin y otra a una contraprestacin, hay un nexo de reciprocidad, la una es el presupuesto indeclinable de la otra.

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3.3 POR LAS PRESTACIONES QUE GENERAN Contratos con prestaciones Unilaterales Denominado tambin de una sola prestacin, son aquellos en los que una de las partes tiene obligacin, mientras que los otros solamente derechos.

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3.4 POR SU ASPECTO ECONMICO

Onerosos
Suponen en los contratantes enriquecimiento y empobrecimiento correlativos, es decir el sacrificio y ventaja estn ordinariamente en relacin de equivalencia o de equilibrio contractual. La contraprestacin sigue a la prestacin.

Gratuitos
Solamente hay empobrecimiento del contratante que tiene la obligacin.

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3.7 POR SU EJECUCIN

Contratos de Ejecucin nica Aquellos que se ejecutan en un solo momento. Contratos de Ejecucin escalonada o a plazos Aquellos en que las obligaciones de las partes se divide en cuotas diversas. Contratos de Ejecucin peridica

Se agotan en un determinado lapso en los cuales el factor tiempo es fundamental, por lo que se llama de tracto sucesivo.
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4.- DEBEN TENER NORMATIVIDAD PROPIA LOS CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL?

Si a la fecha contamos con regulacin dispersa de algunos Contratos de Colaboracin Empresarial, recurriremos al Cdigo Civil y siempre observaremos la teora general de los contratos.

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5.- ELEMENTOS A CONSIDERAR EN LA CELEBRACIN DEL CONTRATO

Los requisitos de validez ya han sido reseados. Pero ya que el contrato es el vestido externo que se da a una operacin comercial, se tendr que fijar el objetivo, el tipo contractual, la estructura mediante clusulas, las obligaciones y derechos de los sujetos involucrados. Ms aun, en los Contratos de Colaboracin Empresarial, especficamente en los Contratos Asociativos, al plasmarse el contrato en un documento escrito, se pueden conocer de antemano las reglas del juego, entre ellas, el establecimiento de las personas intervinientes (naturales o jurdicas), el objeto, la forma de organizacin, la dinmica negocial, el grado de autonoma de cada empresa.

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TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE LOS CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL

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1.- COMENTARIO
El legislador ha considerado conveniente tratar los Contratos de Colaboracin Empresarial como sujetos pasivos independientes.

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2.- LEY DEL IMPUESTO A LA RENTA

Con la dacin de la Ley 27034, de fecha 30-12-98, los Contratos de Colaboracin Empresarial fueron considerados como personas jurdicas para efectos de la Ley de Impuesto a la Renta. La modificacin introducida por la Ley 27034 a la LIR, que opero desde el ejercicio 2000, determina que los contratos de colaboracin empresarial, excepto la Asociacin en Participacin, asumen la calidad de sujetos pasivos del impuesto. La Asociacin en Participacin qued fuera de los contratos de Colaboracin Empresarial. En principio, se gener desconcierto. Se discuta si el asociante deba concentrar en l todas las obligaciones tributarias de la asociacin, es decir, si deba reconocer como propios todos los ingresos del negocio para efectos de sus pagos a cuenta y liquidar el impuesto definitivo sin deduccin de la parte de las utilidades que le correspondan al asociado.
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2.- LEY DEL IMPUESTO A LA RENTA

Sobre tal discusin se planteaba que deba darse la posibilidad de que las utilidades del asociado constituyeran gasto deducible para el asociante e ingreso gravable para el asociado y as el asociado tendra derecho de deducir la depreciacin de la maquinaria en el caso de que hubiera el asociado aportado derecho de usar un bien o maquinaria.

Recogiendo tan planteamiento, el ao 2000 se dieron los lineamientos para distinguir el tratamiento de los Contratos de Colaboracin Empresarial con contabilidad independiente del de los de Asociacin en participacin.

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2.- LEY DEL IMPUESTO A LA RENTA

Asociacin participacin

Por contrato, el Impuesto a la Renta en recae en asociante. Con contabilidad independiente: Personas jurdicas
Sin contabilidad independiente, opciones: Cada contratante contabiliza sus operaciones Una de ellas podr llevar la contabilidad del contrato

Joint Ventures, Consorcios y dems Contratos de Colaboracin Empresarial

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2.- LEY DEL IMPUESTO A LA RENTA

Sin embargo, tratndose de contratos es los que por la modalidad de la operacin no fuera posible llevar la contabilidad en forma independiente, cada parte contratante podr contabilizar sus operaciones, o de ser el caso, una de ellas podr llevar la contabilidad del contrato. Tratndose de contratos con vencimiento a plazos menores a un ao cada parte contratante podr contabilizar sus operaciones, o de ser el caso, una de ellas podr llevar la contabilidad del contrato.

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2.- LEY DEL IMPUESTO A LA RENTA

La distincin de la Asociacin en Participacin de los dems Contratos de Colaboracin Empresarial guarda relacin con la naturaleza de los mismos. Si bien tanto la Asociacin en Participacin como el Joint Venture y el Consorcio, son contratos asociativos regulados por nuestra Ley General de Sociedades y que a todos les caracteriza no afectar sus estructuras societarias, en esencia lo que los distingue es la actuacin en nombre propio del asociante, a quien le corresponde la gestin del negocio, no exigiendo relacin entre terceros y asociados en la Asociacin en Participacin, mientras en los dems Contratos de Colaboracin Empresarial la participacin es activa y directa de ambas partes.

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3.- LEY DEL IGV

Tal distincin efectuada en el Impuesto a la renta, tambin se presenta en la Ley de IGV. Si bien tenemos que el IGV es un impuesto sobre el consumo final de bienes y servicios, con un mecanismo de recaudacin que supone determinar la deuda tributaria mediante la deduccin de impuesto repercutido en el impuesto soportado en la adquisicin de bienes y servicios, cuya ventaja es su nula distorsin con relacin a las estructuras productivas, en el rea de neutralidad econmica las desventajas son las exenciones.

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EMPRESARIAL
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1.- COMENTARIO
La empresa en el mundo actual globalizado se rige como el eje o centro del derecho comercial, cambindole justamente la denominacin a esta rama del derecho por la de derecho empresarial. Como tal viene transmitiendo las instituciones comerciales hacia el derecho civil o ms especficamente, al derecho privado patrimonial.

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2.- CONCEPTO DE EMPRESA

Concebimos a la empresa como organizaciones econmicas que se proponen la satisfaccin de las exigencias del mercado. Empresa es la organizacin de capital y trabajo para la produccin o trfico de bienes o la prestacin de servicios.

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3.- EMPRESA Y CONTRATOS QUE CELEBRA

Ahora bien las empresas ante estas nuevas reglas de juego establecidas en el comercio en un mundo globalizado, deber garantizar su sobrevivencia y aprovechar en el momento las oportunidades que el nuevo marco le ofrece. As aplicar estrategias de negocios que impliquen comportamientos de innovacin y adaptabilidad a las circunstancias.

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4.- QU SON LOS CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL?

En el captulo 1 se ha desarrollado la teora general del contrato. Encontramos como una clase de contratos, a los contratos empresariales, los cuales como mencionamos lneas arriba son los celebrados por las empresas.

De lo reseado tenemos que la denominacin de Contratos Empresariales ser la ms conveniente para la amplia diversidad de contratos que celebran las empresas. Sern Contratos Empresariales los celebrados por el empresario en el ejercicio de su actividad, aquellos con contenido patrimonial celebrado entre empresas o por una empresa y unas personas naturales.
Ahora bien, los Contratos de Colaboracin Empresarial sern una clase de los Contratos Empresariales.
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5.- UBICACIN EN LAS FORMAS DE CONCENTRACIN EMPRESARIAL

Tambin cabe hacer la distincin entre Contratos de Colaboracin Empresarial y Formas de Organizacin Corporativa Concentrada. Sucede que la globalizacin determina la expansin de las grandes empresas, obligando a las empresas a adoptar mecanismos para sobrevivir. As aparece el fenmeno de concentracin de empresas, como mecanismos utilizado para lograr una posicin de dominio sobre el mercado y poder controlar los abastecimientos de materias primas y la formacin de los precios.

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CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL 5.- UBICACIN EN LAS FORMAS DE CONCENTRACIN EMPRESARIAL

Es en la concentracin empresarial sin prdida de la personalidad jurdica, que constituye un mundo complejo dado que dentro de ella se encuadran diversas figuras, que dentro de las relaciones de coordinacin encontramos a la colaboracin empresarial concretizando mediante contratos (consorcio, asociacin en participacin y joint venture). Hemos hecho aqu solamente la referencia a la ubicacin de los Contratos de Colaboracin Empresarial dentro del tema de Concentracin Empresarial.

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6.- REGULACIN EN NUEVA LEGISLACIN

El Anteproyecto y Exposicin de Motivos de la Ley del Empresariado, seala que los Contratos de Colaboracin Empresarial son instrumentos jurdicos de cooperacin en los que las partes intervinientes asumen obligaciones de hacer. Recoge a la Asociacin en participacin, Consorcio y Riesgo Compartido. Al atribuir a las partes intervinientes obligaciones de hacer estara modificando el manejo que viene haciendo la Ley General de Sociedades, dado que de su texto se desprende que la contribucin puede consistir en prestacin de dar, hacer o no hacer algo.

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7.CARACTERES DE LOS COLABORACIN EMPRESARIAL

CONTRATOS

DE

Se establecen relaciones de cooperacin entre los celebrantes, en torno a un fin comn. No afecta la personalidad jurdica de los celebrantes Debe constar por escrito.

No est sujeto a inscripcin en el Registro.

Estn orientados a la realizacin de negocios especficos o determinados.

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8.- QU NORMAS REGULAN LOS CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL? 8.1 LEY GENERAL DE SOCIEDADES
Su permanencia en la LGS fue discutida por la Comisin a cargo de su elaboracin, pues en la anterior tambin estuvieron regulados. Una posicin fue que se mantuvieran porque eran parientes o familiares de las sociedades, con las que guardaban identidades y diferencias jurdicas.

Desde su dacin se indicaba por la Comisin el objetivo de regularlos en una Ley General del Empresario o como se le denominara, trasplantndose a ella estos contratos asociados. Por ser estos contratos asociativos de uso muy frecuente debido a que pueden aplicarse a operaciones de cualquier naturaleza, verstiles, es que se ha adoptado por mantenerlos en la LGS hasta que se diera la Ley General del Empresario.
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CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL 8.- QU NORMAS REGULAN LOS CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL?

8.2 NUEVA REGULACIN

En efecto, en el Anteproyecto y Exposicin de Motivos de la Ley Marco del Empresario, publicada el 06-05-99 en separata especial del Diario Oficial El peruano, encontramos regulados a los Contratos de Colaboracin Empresarial, a tres de ellos: Asociacin en Participacin, Consorcio y Contrato de Riesgo Compartido.

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