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Un poco de Historia
El arbitraje se puede rastrear a tiempos inmemoriales tanto en las legislaciones primitivas as como tambin en la biblia
En roma carecan de fuerza y autoridad de cosa juzgada por eso las partes junto con someter determinado asunto a un juez arbitro celebraban un pacto especial llamado CLAUSULA COMPROMISORIA=> pago de una multa
Justiniano a las Sentencias de los rbitros se les concedi la FUERZA DE COSA JUZGADA
Actualmente la ley no ve impedimento alguno para que los particulares, nombren de comn acuerdo a un tercero con el propsito de que dirima una contienda o dificultad de orden jurdico
Concepto
Art. 222 COT se llaman
rbitros los jueces nombrados por las partes o por la autoridad judicial en subsidio para la resolucin de un asunto litigioso
Pro: asimila a los rbitros con los Jueces ordinarios e indica el objeto y finalidad de su nombramiento Omisin: tambin puede tener su origen en la voluntad del testador (voluntad unilateral) y segn algunos en la propia ley
Los jueces de los tribunales ordinarios, conocen de la generalidad de los asuntos que la ley ha colocado en la esfera de sus atribuciones y, por consiguiente son tribunales permanentes. Los jueces rbitros solo pueden resolver un asunto o negocio determinado que le encomiendan las partes y en consecuencia desde un punto de vista son tribunales accidentales
Los jueces de los tribunales ordinarios deben fallar con estricta sujecin a la ley y pesa sobre ellos el principio de legalidad. Los jueces rbitros arbitradores fallan en conciencia
Los tribunales ordinarios tienen facultad de imperio Los rbitros carecen de ella o la poseen en forma muy limitada (art. 635 CPC)
Mixtos
De Derecho
Su funcin se caracteriza por cuanto, tanto en la tramitacin como en la decisin de los asuntos entregados a su conocimiento se somete a las mismas reglas establecidas para los jueces ordinarios segn la naturaleza de la accin deducida ART.223 inc.2 COT
Mixtos
De Derecho
De acuerdo con lo manifestado por el articulo 223 inc.3 esta clase de rbitros falla obedeciendo a lo que su PRUDENCIA y EQUIDAD le dictaren y no esta obligado a guardar su procedimiento y en su fallo, otras reglas aparte de las expresadas por las partes en el acto constitutivo del compromiso y si estas nada hubieren manifestado a las establecidas en el art. 628 del CPC
Mixtos
De Derecho
Estos como su nombre lo indica tienen facultades de arbitrador en cuanto a su procedimiento y se cien estrictamente a la ley en el pronunciamiento de la sentencia definitiva ART. 223 inc. Final
Mixtos
La clasificacin anterior de los rbitros no solo tiene importancia para saber el procedimiento a seguir y la forma
Facultad de las partes en relacin a su capacidad para atribuirle una determinada calidad al arbitro, tal es as
Para designar rbitros arbitradores, las partes deben ser mayores de edad y administrar libremente sus bienes Art.224 inc. 1 COT
Que para atribuir a los rbitros la calidad de mixtos tambin requiere plena capacidad de las partes, no obstante , por motivos de manifiesta conveniencia pueden los tribunales pueden los tribunales autorizar la concesin al arbitro de derecho de las facultades del arbitrador en cuanto al procedimiento aun cuando uno de los interesados en el juicio sea un incapaz siendo para ello indispensable la concurrencia de
Justificacin ante ella de los motivos de manifiesta conveniencia que aconsejen concederla
Para la designacin de rbitros de derecho no es requisito para su validez , ninguna condicin ligada a la capacidad o no de las partes, desde el momento en que el arbitro de D tramita y falla con estricta sujecin a las leyes
Sin embargo, los abogados habilitados para ejercer la profesin pueden ser rbitros aunque sean menores de edad; el nombramiento de un arbitro de derecho solo puede recaer en un abogado Art. 225 inc.2 COT
No pueden ser nombrados rbitros para la resolucin de un asunto, las personas que litigan como partes ART. 226 COT
Tampoco puede serlo el juez que actualmente estuviere conociendo de el ART.226 inc. 2 COT
No pueden ser rbitros no los fiscales judiciales ni los notarios ART. 480 COT
Los rbitros nombrados por las partes no pueden ser inhabilitados ART. 243 del COT
Cuando la inhabilitacin se presenta con posterioridad al nombramiento Cuando existiendo una causal de inhabilidad que pudiere afectar al arbitro ella era ignorada por las partes
En cuanto a las inhabilidades de los rbitros de nombrados por la justicia ellas se hacen valer de la misma forma como si se tratare de un juez ordinario
La Ley
En caso de omisin de una de estas estipulaciones art. 234 COT es decir nulidad absoluta
Tratndose de rbitros partidores de bienes si su nombramiento ha sido efectuado por los propios interesados y entre ellos hay personas incapaces, deber ser sometido a la aprobacin de la justicia, salvo el caso de la mujer casada cuyos bienes administra el marido , bastara en tal caso el consentimiento de la mujer o en subsidio el de la justicia ART. 1326 CC
La clausula compromisoria
Concepto: estipulacin en virtud de la cual , las partes sustraen determinado asunto litigioso del conocimiento de la justicia ordinaria y lo someten a juicio arbitral, pero reservndose el derecho de designar el arbitro en un acto posterior
Procedimiento
1.- cualquiera de los interesados se presenta al tribunal competente, pidiendo la citacin de todos los dems a un comparendo con el propsito de proceder al nombramiento del arbitro 2.- si comparecen todos, el juez debe procura ponerlos de acuerdo acerca de la persona del arbitro. Si no hay avenimiento, la designacin la realizara el juez, con la limitacin sealada en le art. 414 del CPC, si no comparecen todos los interesados se presume desacuerdo y en tal caso la designacin la hace el juez 3.- notificadas las partes de la resolucin que contiene el nombramiento del arbitro, tienen el plazo de 3 das para hacer valer causales de inhabilidad y si dentro de dicho plazo nada dicen, el nombramiento se considera a firma y el designado puede entrar a aceptar el cargo , a prestar juramento enseguida y luego desempear el cargo
La disposicin de la ley
Algunos autores sealan por su parte como tercera fuente u origen de la justicia arbitral a la LEY, en verdad, existen diversas disposiciones en nuestro derecho positivo que establece, no solo la obligacin de someter determinadas materias al conocimiento de jueces rbitros sino tambin sealan el organismo llamado a desempearse en calidad de arbitro
Debemos convenir, sin embargo, lo discutible del planteamiento y es as como algunos sostienen que el partidor adquiere un verdadero derecho a desempear el cargo, y del cual solo podrn ser privados por causas legales de inhabilidad.-
Revocacin por los herederos del nombramiento de partidor hecho por el testador o causante
Si bien es valido (1324 cc ) puede no obstante, revocarse por todos los herederos de comn acuerdo (241 COT) El 1324, que da derecho al testador de designar la persona del partidor , no puede entenderse derogada por las disposiciones del COT relativas al modo y forma de hacer el nombramiento del juez arbitro, por que estas prescripciones tienen su aplicacin en cuanto al asunto de que se trata solo en le caso de que corresponda hacer dicho nombramiento a los interesados en la herencia que se va a liquidar y dividir o a la justicia ordinaria en desacuerdo de las partes, lo que naturalmente no puede tener lugar cuando el nombramiento se ha efectuado por el testador en uso de la facultad que la ley le confiere.
Clases de Arbitraje
Arbitraje Prohibido: se tratan de negocios que versan sobre derechos no renunciables o derechos de terceros (art.229 y 230 COT)
1.- materias de alimentos o sobre derecho a pedir separacin de bienes entre el marido y mujer (art.230 cot)
2.- causa criminales 3.- de polica local 4.- los juicios que se susciten entre un representante y su representado 5.- aquellas causas en que debe ser odio el fiscal judicial todo lo cual sin perjuicio del art.227 COT
Arbitraje voluntario, son asuntos cuya tramitacin puede entregarse indistintamente, por las partes sea a la justicia arbitral o la ordinaria
1.- si la designacin se ha efectuado de comn acuerdo se puede proceder de dos formas : Esta declaracin se provoca de diversas maneras, segn sea la fuente del nombramiento del arbitro 1.1: se hace concurrir al arbitro al otorgamiento de la escritura del compromiso y en ella consigna su voluntad de aceptar 1.2: los interesados concurren a la justicia ordinaria y acompaando el instrumento se le solicita ordene ponerlo en conocimiento para que manifieste su voluntad 2.- si consta en un testamento o de una resolucin judicial , se pide se ponga en conocimiento del arbitro para que manifieste su voluntad de aceptar o rechazar su nominacin
Arbitro arbitrador
En primer termino , de acuerdo a las normas sealadas por las partes en el acto constitutivo del compromiso A falta de estas, de acuerdo a las disposiciones contenidas en el cdigo de procedimiento civil arts. 636 y 637. Or a las partes recibir y agregar al proceso los instrumentos que se le presenten Practicar las diligencias que estime necesaria para el esclarecimiento de los hechos y dictar sentencia Notificar Y carece de imperio
Jurisdiccin disciplinaria
Estimamos que los jueces rbitros , al igual que los jueces ordinarios tiene facultad para aplicar medidas disciplinarias a las partes o los abogados, cuando el debate judicial no se desenvuelve con la medida compostura, como tambin ellos mismos pueden ser objeto de medidas disciplinarias si en el ejercicio del cargo cometen faltas o abusos (63 COT letra C recurso de queja ) Estas medidas pueden ser aplicadas de oficio o a peticin departe ( recurso de queja)