Derecho Civil IV

DOCENTE: EDUARDO PEAFIEL PEA

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

INTRODUCCIN
Por Fuentes de las Obligaciones nos referimos al origen de las obligaciones, de dnde nacen las obligaciones. Son hechos jurdicos a los cuales la ley reconoce la facultad de hacer nacer, crear o generar obligaciones.

Contratos Cuasicontratos Fuentes de las Obligaciones

Delitos
Cuasidelitos Ley

INTRODUCCIN Esta enumeracin ha sido criticada por parte de la doctrina que seala que las fuentes de las obligaciones deberan ser SLO DOS: La voluntad de las partes, y La ley. Se acepta la voluntad de las partes porque el contrato y el cuasicontrato vienen de la voluntad de las partes; mientras que en el delito y en el cuasidelito, no hay voluntad de obligarse, sino que es la ley la que le da su fuerza en cuanto fuente. Incluso Pablo Rodrguez Grez dice que la ley es la nica fuente porque a todas las otras supuestas fuentes se les da el carcter de tal porque es LA LEY la que las reconoce como fuentes. Finalmente, las fuentes de las obligaciones no estn sealadas nicamente en el Art. 1437 sino que tambin en el Art. 2284 que agrega la declaracin unilateral de voluntad

FUENTES EN PARTICULAR
El Contrato (Art. 1438) El contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.

El Cuasicontrato (Art. 2284)

Son hechos voluntarios y lcitos que generan obligaciones sin que tengan las partes verdadera intencin de contratar, por ejemplo, la agencia oficiosa, la gestin de negocios, etc.

El Delito Civil

Hay delito civil cuando se causa intencionalmente un dao, independiente de su tipificacin en el Cdigo Civil o Penal.

El Cuasidelito La diferencia entre delito y cuasidelito es que en el primero existe dolo, mientras que en el cuasidelito no existe esa intencin, sino que simplemente culpa, negligencia y/o descuido. La Ley La ley establece muchas obligaciones, especialmente en lo referido al Derecho de Familia.

OTRAS FUENTES
Declaracin Unilateral de Voluntad Hay casos en que la declaracin unilateral de voluntad genera obligaciones. Ejemplos de lo anterior son la oferta y la promesa de recompensa por cosa perdida y suscripcin de un pagare. Enriquecimiento sin causa

Tiene lugar cuando una persona aumenta su patrimonio injustificadamente a costa de la disminucin del patrimonio de otra persona.
Requisitos: 1.-Enriquecimiento de una persona; 2.-Empobrecimiento de otra persona; 3.-Que exista una relacin de causalidad entre dichos enriquecimiento y empobrecimiento; y 4.-Que no exista una causa en el enriquecimiento ni en el empobrecimiento.
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LOS CONTRATOS

Es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o ms personas. (art. 1438).

Se critica esta definicin por: a.- ya que hace sinnimo el termino convencin a contratos, situacin que no corresponde puesto que existe una relacin de gnero especie entre ellos. As, todos los contratos son convenciones, pero no todas las convenciones son contratos. b.- el objeto del contrato son las obligaciones que crea y toda obligacin debe tener por objeto uno o ms cosas que se trata de dar hacer o no hacer . La norma se salta una etapa.
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Funcin del contrato

1.- Funcin econmica: el contrato es una tcnica de optimizacin del intercambio de bienes y servicios. Por el contrato circula la riqueza desde un patrimonio a otro, por el contrato se transfieren bienes y servicios. 2.- Funcin social: el derecho tiene como funcin el obtener la paz social y el bien comn y el contrato contribuye a ese fin a travs de la justa colaboracin entre las personas. En concreto todas las actividades sociales se basan en contratos. Contribuye a la paz social, el respeto del actuar leal y de buena fe del contratante. 3.- Funcin jurdica: a travs de el, las partes, los ciudadanos conocen la norma, se relacionan con la regla jurdica y se interiorizan de sus derechos y obligaciones. Dentro de esta funcin, se sostiene que el vinculo contractual cumplira las siguientes subsunciones jurdicas.

a) Funcin de intercambio o circulacin de los bienes. Por medio de los contratos traslaticios, se realiza el intercambio de bienes que permite sus circulacin de un patrimonio a otro, debiendo operar para la transferencia misma el modo de adquirir. Tambin cumplira esta funcin contratos de mera tenencia por tiempo prolongado (leasing).
b) Funcin de crdito (mutuo contratos bancarios). Por ellos se pone a disposicin de otras personas ciertos bienes, principalmente dinero, con cargo de restitucin. c) Funcin de garanta. Asegurar el cumplimiento de una obligacin (hipoteca prenda fianza). d) Funcin de custodia. Se cumple por medio de contratos que tienen por objeto la guarda y conservacin de bienes ajenos (deposito - hotelera). e) Funcin laboral (contrato de trabajo arrendamiento de servicios). f) Funcin de previsin. Contratos destinados a precaver riesgos o cubrir las consecuencias de los mismos (seguro). g) Funcin de recreacin (transporte para bienes tursticos tour). h) Funcin de cooperacin (mandato sociedades).
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CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS

A.
I. II. III. IV.

SEGN EL CDIGO CIVIL

Unilaterales y Bilaterales Gratuitos y Onerosos Principales y Accesorios Reales, Consensuales y Solemnes.

B.

SEGN LA DOCTRINA
I. Tpico y Atpico II. Individuales y Colectivos

III. De Discusin y De Adhesin

IV. De Ejecucin Instantnea, Diferida y De Tracto Sucesivo V. Preparatorios y Definitivos
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CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS

A. SEGN EL CDIGO CIVIL
I. UNILATERALES Y BILATERALES (Art. 1439)
(En atencin a la obligaciones que nacen al momento en que se perfecciona el contrato). UNILATERALES: Aquellos en que una de las partes se obliga para con la otra la que no contrae obligacin alguna. Ej. mutuo, depsito, etc. BILATERALES: Aquellos contratos en que las partes contratantes se obligan recprocamente. Ej. la compraventa, el arrendamiento, etc.

SINALAGMTICO IMPERFECTO: Es el contrato que originalmente slo genera obligaciones para una de las partes, pero que, con posterioridad, hace eventualmente nacer obligaciones para el otro contratante. Estos contratos son unilaterales, pero devienen o pueden devenir en bilaterales. Ej. Comodato, si el comodatario ha hecho gastos de conservacin de la cosa.
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IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIN UNILATERALES-BILATERALES

En tres situaciones:
Respecto de la condicin resolutoria, la mayora de la doctrina opina que opera slo en los contratos bilaterales. (art. 1489).

La excepcin de contrato no cumplido opera slo en los contratos bilaterales. Sabemos que la mora purga la mora. Es decir, mientras una parte no cumpla o no est llana a cumplir su obligacin, la otra no est en mora. (art. 1552).
Respecto de la teora de los riesgos, el problema del riesgo existe slo en los bilaterales, porque en los unilaterales se aplica la regla general de que las cosas perecen para su dueo.

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II. GRATUITOS Y ONEROSOS (Art. 1440 y 1441).

GRATUITOS O DE BENEFICENCIA: Aquellos que slo tienen por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra un gravamen. Ej. el contrato de donacin. Por regla general, los contratos unilaterales son gratuitos. ONEROSOS: Aquellos que tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno en beneficio del otro. Ej. contratos de compraventa, arrendamiento, etc. Por regla general los contratos bilaterales son onerosos. Los Contratos Onerosos se subclasifican en: Conmutativos: Es el contrato oneroso en que cada una de las partes se obliga a dar, hacer o no hacer alguna cosa, que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe, a su vez, dar, hacer o no hacer algo. Ej. Arrendamiento. Aleatorios: Aquellos en que el equivalente para una de las partes consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida. Ej. el contrato de seguro, el de renta vitalicia, etc.

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IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIN GRATUITOS-ONEROSOS

Para efectos de la accin pauliana.

Si el contrato es gratuito, se requerir slo fraude por parte del deudor Si es oneroso, el fraude debe estar en el deudor y en el tercero.
En cuanto a la determinacin del grado de culpa de que responde el deudor. Si el contrato es oneroso se responde de culpa leve. Si el contrato es gratuito se distingue en beneficio de quin es el contrato: Si slo mira en beneficio del deudor, se responde de culpa levsima. Si slo mira en beneficio del acreedor, se responde grave. de culpa

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 Por regla general, los contratos gratuitos son intuito persona, mientras que los onerosos no lo son. El saneamiento de la eviccin slo procede en los contratos onerosos. Respecto de la lesin enorme, sta slo procede en los conmutativos. Respecto de la teora de la imprevisin, sta slo procede en los conmutativos.

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III. PRINCIPALES Y ACCESORIOS (Art. 1442).

PRINCIPAL: Aquel que subsiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin. Ej. Compraventa.
ACCESORIO: Aquel que tiene por objeto ASEGURAR el cumplimiento de una obligacin principal, de manera tal que no puede subsistir sin esa obligacin principal. Ej. Hipoteca. Es importante recalcar que los contratos accesorios no pueden SUBSISTIR sin los principales. No significa que no puedan existir, porque efectivamente hay contratos accesorios que existen antes que exista el contrato principal, pero si ese contrato principal no llega a existir el contrato accesorio dejar de subsistir. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
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Existe un contrato accesorio propiamente tal? Es decir que no aseguran el cumplimiento de una obligacin.
La doctrina ha denominado a estos contratos accesorios que no aseguran el cumplimiento de una obligacin como contratos dependientes. Podra decirse que son una especie de contrato accesorio. En rigor no son accesorios porque no existe caucin alguna; slo existe una relacin de dependencia. Un ejemplo de estos contratos dependientes son las capitulaciones matrimoniales.

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IV. REALES, CONSENSUALES Y SOLEMNES (Art. 1443).

REAL: Cuando exige para su perfeccin la tradicin de la cosa. En rigor, el Cdigo Civil quiso decir que es necesaria la entrega de la cosa, que no necesariamente es lo mismo que la tradicin. Ej. Comodato. CONSENSUAL: Cuando se perfecciona por el slo consentimiento de las partes. Ej. la compraventa muebles. SOLEMNE: Cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales. Ej. Compraventa inmuebles. Es aquel en que, a de ms del consentimiento, la ley requiere la observancia de ciertas formalidades de manera que sin ellas el contrato no produce ningn efecto civil. *La regla general es que los contratos sean consensuales.

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B. SEGN LA DOCTRINA
I.

TPICOS Y ATPICOS NOMINADO E INNOMINADO.

Segn si el contrato est o no reglado por la ley. TPICO: Aquel contrato reglamentado expresamente en la ley, al que le asigna un nombre, por lo que adems es NOMINADO. ATPICO : Aquel que no est reglamentado en la ley, la que no le ha asignado una denominacin determinada por lo que es adems INNOMINADO.

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Los Contratos Atpicos se rigen por: 1.- Por las reglas generales aplicables a todos los actos jurdicos. 2.- Por las estipulaciones de las partes; 3.- Se aplican por analoga las reglas de los contratos nominados ms semejantes, siempre que lo permita la naturaleza especial del contrato innominado. Su validez arranca del art. 1545. Contrato innominado es igual al contrato mixto o complejo?: No, puesto que los segundos se forman por la reunin de varios contratos nominados cada uno de los cuales conserva su individualidad. Ejemplo; arrendamiento con promesa de venta.

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II. INDIVIDUALES Y COLECTIVOS.

INDIVIDUAL: Aquel que obliga nicamente a las personas que concurren a la celebracin del contrato. Requiere para su formacin el consentimiento unnime de las partes que lo celebran.

COLECTIVO: Aquel que obliga no slo a los que prestaron su consentimiento sino que, adems, a otras personas que no slo no han intervenido en la celebracin del contrato sino que incluso se han opuesto a su celebracin. Afecta a todos los miembros de un grupo o colectividad, aunque no hayan consentido, por el solo hecho de formar parte de los mismos. Ej. el convenio judicial en el caso de quiebra y contrato colectivo laboral.
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III. DE DISCUSIN Y DE ADHESIN.

DE DISCUSIN O PARITARIOS: Aqu las partes discuten libremente los trminos del contrato. Las partes estipulan libremente sus clusulas. Las partes se encuentran en pie de igualdad. DE ADHESIN: Es aquel en que una parte le impone a la otra los trminos del contrato. La parte a la cual se le imponen estos trminos slo tiene libertad contractual en el sentido de contratar o no contratar, pero no puede discutir los trminos. No hay discusin posible entre las partes.

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IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIN ENTRE CONTRATOS DE DISCUSIN Y DE ADHESIN

Tratndose de los contratos de adhesin, existen dos reglas para interpretarlos, a saber: El contrato siempre se interpretar en contra de su redactor y ello queda claro en el Art. 1566 inciso 2. La clusula manuscrita tiene preferencia por sobre la impresa, por lo tanto, si se tarja una clusula de un contrato de adhesin, prima lo manuscrito. Lo anterior es manifestacin de lo dispuesto en el Art. 1560. O sea, conocida la intencin de las partes se estar a ella ms que a la literalidad de las palabras.

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DIRIGISMO CONTRACTUAL
En los contratos de adhesin, la voluntad sufre su mayor limitacin y, por lo tanto, es donde ms se aplica el dirigismo contractual. Debido a lo anterior, el Estado se ha visto en la necesidad de intervenir, fiscalizando y regulando la celebracin de este tipo de contratos. Esta intervencin puede ser:

DIRECTA, aquella que se realiza principalmente a travs de Superintendencias y que se refieren principalmente a los servicios bsicos. INDIRECTA se refiere a la fiscalizacin que se hace a travs del SERNAC, que incluso logr que en la ley de defensa de los derechos del consumidor se incluyera una definicin de los contratos de adhesin.
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IV. DE EJECUCIN INSTANTNEA, DIFERIDA Y DE TRACTO SUCESIVO.

DE EJECUCIN INSTANTNEA: Es aquel en que las obligaciones de las partes se tienen que cumplir instantneamente, o sea, al momento de su celebracin. DE EJECUCIN DIFERIDA: Son contratos de ejecucin instantnea, pero en que las obligaciones de las partes, o al menos las de una de ellas, se cumplirn parcialmente o en distintos plazos o pocas. Ej. cuando se compra algo y se paga en cuotas.

DE TRACTO SUCESIVO: Aquel en que las obligaciones o, al menos las de una de ellas, van naciendo y extinguindose con el tiempo, mientras est vigente el contrato. Ej. Arrendamiento, contrato de trabajo, contrato de suministro, de servicios bsicos.

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IMPORTANCIA DE LA DISTINCIN DE CONTRATOS DE SUJECIN INSTANTNEA, DIFERIDA Y DE TRACTO SUCESIVO

La podemos observar en tres casos: La resolucin de los contratos de tracto sucesivo opera siempre hacia el futuro, o sea, es una excepcin al efecto retroactivo de la resolucin. De hecho, en estos contratos no se habla de resolucin sino de TERMINACIN. En los contratos de tracto sucesivo se puede poner trmino unilateralmente al contrato, por lo tanto es una excepcin a lo sealado en el art. 1545. Esta terminacin unilateral se denomina DESAHUCIO. La teora de la imprevisin slo opera en los contratos de tracto sucesivo y en ciertos contratos de ejecucin diferida; jams en los de ejecucin instantnea. 27

V. PREPARATORIOS Y DEFINITIVOS.
PREPARATORIOS: Aquellos en que las partes estipulan que en el futuro celebrarn otro contrato que en dicho momento no pueden convenir. Ej. la opcin o la promesa de compraventa. DEFINITIVOS: Aquel que se celebra en cumplimiento de la obligacin generada en un contrato preparatorio.

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CATEGORAS CONTRACTUALES
La doctrina ha denominado categoras contractuales a ciertas clases de contratos que cuentan con elementos en comn.
Categoras (6):

Contrato Dirigido Contrato Ley Contrato Forzoso Contrato Tipo El Subcontrato El Autocontrato

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EL CONTRATO DIRIGIDO
Tambin se le conoce como contrato dictado o normado. Es contrato dirigido el contrato reglamentado y fiscalizado tanto en su formacin como en su ejecucin y duracin. Ej. el contrato de seguro, en el que interviene el Estado, limitando la redaccin de clusulas. En este caso, la fiscalizacin es a travs de la SVS. Otros casos son el estatuto de inversin extranjera, la ley 18.010 sobre operacin de crdito de dineros, el contrato de trasporte martimo.

EL CONTRATO LEY
Aquel tipo de contrato mediante los cuales el Estado garantiza que hacia el futuro (aunque normalmente dentro de un espacio de tiempo limitado), no se alteraran esos estatutos jurdicos excepcionales otorgados como incentivo, regala o franquicia a un momento dado. Ej. los beneficios tributarios para los adquirentes de propiedades cuya superficie no supere los 140 m2 del DFL N 2, contratos para traer inversionistas o para beneficiar con una carga impositiva menor a un sector.
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EL CONTRATO FORZOSO
Aquel que la ley obliga a celebrar o que incluso da por celebrado, para desarrollar una actividad. Se distinguen dos tipos de contratos forzosos:
Aquellos en que la ley obliga a contratar. La doctrina los ha denominado contratos forzosos ortodoxos. Ej. el contrato de seguro obligatorio automotriz. Aquellos en que la ley supone su celebracin. La doctrina los ha denominado contratos forzosos heterodoxos. Ej. el contrato de mandato en una sociedad colectiva (Art. 2081).

EL CONTRATO TIPO
Es aquel en que las partes establecen clusulas de futuros contratos, lo que tambin se denomina condiciones generales de contratacin. Responden a la corriente jurdica denominada de estandarizacin contractual. Un autor los define como aquellos en que se estipulan las condiciones generales que debern observar los contratos individuales ulteriores de las partes.
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Subcontrato
Es aquel en virtud del cual una parte transfiere a otra, por va de una sucesin constitutiva derechos u obligaciones que han nacido para ellas de una relacin contractual previa, sin que esta ultima relacin se extinga, por ejemplo cuando se entrega al arrendatario la facultad de subarrendar o en el mandato cuando se entrega al mandatario la facultad de delegarlo o en el contrato de sociedad conforme se dispone en el art 2088. Hoy se ve se expansin en el derecho del trabajo.

Autocontrato
Acto jurdico que una persona celebra consigo misma, pero en calidades diferentes. El autocontrato, o contratacin consigo mismo, es aquel en que la actividad y la declaracin necesaria para formar un acto jurdico recae sobre la misma persona.
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Lo anterior se puede dar: Acta por si y como representante de otro. Acta simultneamente como representante de partes diferentes. Acta como titular de dos patrimonios sometidos a estatutos jurdicos diferentes. Hay casos en que la ley lo permite como los art. 2144 y 2145, en cambio en otros lo prohbe como los artculos 2144, 2145, 1800 y 1796 del Cdigo Civil.

SANCIN A LA CONTRAVENCIN DE ESTAS NORMAS

Se debe distinguir de acuerdo a los diferentes tipos de normas que referimos a propsito del estudio del principio de la autonoma de la voluntad: Si la norma es prohibitiva, la sancin es nulidad absoluta. Si la prohibicin es imperativa, la sancin es nulidad relativa.
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Pero, qu pasa en aquellos casos en que no est expresamente prohibida la autocontratacin? Se puede autocontratar?
La doctrina plantea la discusin:

Los que dicen que S, se apoyan en el principio de autonoma de la voluntad. Los que dicen que NO, argumentan que la autocontratacin vulnera el principio de la buena fe.

SOLUCIN: Segn Pellegrini, est en la jurisprudencia francesa que permite la autocontratacin, si se cumplen los siguientes requisitos: 1. Que la autocontratacin no est expresamente prohibida por el mandante. 2. Que la autocontratacin jams le produzca un perjuicio al mandante.
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La ley n 19.857 que cre las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, regul la autocontratacin entre la persona natural y la empresa, al consignar: los actos y contratos que el titular de la empresa individual celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con el patrimonio de la empresa, por la otra, tendrn valor si constan por escrito y desde que se protocolicen ante notario pblico. Estos actos contratos se anotarn al margen de la inscripcin estatutaria dentro del plazo de 60 das contados desde su otorgamiento . Prstamos, fijacin del sueldo. Acreedores personales, de la empresa, fisco

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PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA CONTRATACIN

Estos principios se estudian porque el contrato no empieza ni termina en el papel. Hay una naturaleza, intencin, buena fe, etc., que son importantes y que no pueden plasmarse siempre en los contratos y que ayudan al juez en la tarea de interpretacin del contrato.

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PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA CONTRATACIN

Autonoma de la Voluntad Efecto Relativo De los Contratos

Consensualismo Contractual
PRINCIPIOS DE CONTRATACIN

Igualdad

Responsabilidad
Libertad Contractual

Buena Fe Contractual Fuerza Obligatoria De los Contratos

Sancin enriquecimiento sin causa

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AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
Principio en virtud del cual los hombres gozan de plena libertad contractual para ejecutar todo tipo de actos jurdicos y para celebrar todo tipo de contratos, pero con un LMITE: que dichos actos jurdicos no sean contrarios a la ley ni atenten contra la moral, el orden pblico o las buenas costumbres.

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Cuando se dice que este principio no puede ser contrario a la LEY, entendemos a la ley en un doble sentido:

Normas Prohibitivas: Aquellas que impiden realizar un determinado acto bajo todo respecto. Ej. la compraventa entre cnyuges.

Normas Imperativas de requisitos: Aquellas que establecen una prohibicin, pero autorizan a realizar el acto prohibido siempre y cuando se cumplan determinados requisitos. Ej. En la sociedad conyugal, para vender bienes races, el cnyuge necesita la voluntad de la cnyuge. Si no obtiene esa autorizacin de la cnyuge, la puede solicitar al juez.

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ELEMENTOS INFORMANTES DEL PRINCIPIO DE AUTONOMA DE LA VOLUNTAD 1. 2. La voluntad es el elemento principal del acto jurdico. Se reconoce la personalidad humana, sus facultades y su libertad. Se reconoce el principio de que en el Derecho Privado se puede hacer todo lo que no estn expresamente prohibido.

3.

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Existen algunas disposiciones en que este principio aparece muy claramente reconocido, por ejemplo, en los artculos 1545, 12 y 1560, todos del Cdigo Civil. Por ltimo, debemos sealar que este principio sufre limitaciones en ciertas reas del Derecho. Por ejemplo, en el Derecho de Familia, uno tiene libertad de contratar o de abstenerse de contratar, pero esa libertad termina ah. Una vez que se contrata, difcilmente las partes pueden modificar los efectos del contrato. Ej. matrimonio.

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Manifestaciones del principio de la autonoma de la voluntad (25)

1.- Contratar o no contratar. 2.- Entrar o salir de un proceso de negociacin, mientras no sea abusivo o de mala fe. 3.- Ejecutar aquellos contratos reglamentados por las leyes. 4.- Crear convenciones, respetando los limites de la libertad contractual. 5.- Los contratos deben interpretarse buscando lo que los contratantes han querido en lo mas profundo de su voluntad (art. 1560). 6.- Se pueden renunciar a los derechos con tal que solo miren al intereses particular del renunciante y su renuncia no este prohibida (art. 12). 7.- Para que una persona se obligue por un acto o declaracin de voluntad es necesario que consientan en dicho acto o declaracin.

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8.- El art. 1444 faculta a las partes para introducir expresamente los denominados elementos accidentales: condicin plazo modo. 9.- En materia de efectos de las obligaciones, todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o causas legales. 10.- La solidaridad puede tener por fuente la ley, el testamento o la convencin. 11.- La clausula penal es una evaluacin anticipada y convencional de los perjuicios. 12.- El pacto comisorio, es la condicin resolutoria tacita, que se pacta o conviene. 13.- La novacin, modo de extinguir obligaciones, requiere de voluntad para configurarse, por ejemplo cuando es por cambio de deudor. 14.- La compensacin convencional. 15.- La subrogacin convencional. 16.- Las capitulaciones matrimoniales .
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17.- La eleccin de los regmenes matrimoniales y su sustitucin. 18.- El acuerdo regulador completo y suficiente del divorcio mutuo acuerdo. 19.- Los acuerdos sobre cuidado personal y de relacin directa y regular de los hijos, frente a la separacin de los padres. 20.- La porcin de bienes de que el testador puede disponer libremente. 21.- La particin hecha de comn acuerdo por los coasignatarios. 22.- La interpretacin de los testamentos esta centrada en la voluntad del testador. 23.- En las convenciones sobre responsabilidad. 24.- En la cancelacin de las inscripciones por voluntad de las partes (art. 728). 25.- Como fuente para constituir un derecho real de usufructo o servidumbre activa.

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Limites al principio de la autonoma de la voluntad

1.- La ley: se presenta en dos aspectos: el acto voluntario no puede transgredir la ley y por el acto voluntario no se puede renunciar a los derechos que la ley declara irrenunciables. 2.- Proteccin del orden publico y las buenas costumbres. Por orden publico debemos entender el respeto del espritu general de la legislacin a que se refiere el art. 24. Las buenas costumbres, corresponden a aquellos usos y costumbres que la sociedad considera en un momento dado como normas bsicas de convivencia social.
3.- Proteccin de los derechos legtimos de terceros. Se entiende que se afecta el derecho de terceros cuando se abusa del derecho propio. En otras palabras, el uso legitimo de un derecho termina donde el abuso comienza.
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EL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL
Este principio consiste en que es el acuerdo de voluntades el que da origen al contrato. En el Cdigo de Comercio se establecen las normas de formacin del consentimiento y se le da mucha importancia a la voluntad de las partes (Arts. 97 - 107 Cdigo de Comercio). Sin embargo hay casos en que la voluntad real no concuerda con la expresada, por ejemplo en; 1.- el error esencial (Art. 1453), 2.- simulacin , 3.- autocontrato.
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LA SIMULACIN
Es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a quien va dirigida la declaracin, para producir, con fines de engao, la apariencia de un acto jurdico que no existe o es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo.
Se distingue entre la simulacin licita y la simulacin ilcita, dependiendo de si se producen o no daos a terceros y simulacin absoluta y relativa. Recordar que la simulacin puede referirse a la existencia del acto jurdico, a la naturaleza del mismo o a la persona de los contratantes.

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LA LIBERTAD CONTRACTUAL
Es una manifestacin del principio de la autonoma de la voluntad en materia contractual. Se puede desglosar en dos principios: LIBERTAD DE CONTRATAR: Las partes son libres de contratar o no, para decidir con quin contratarn, cundo contratar y qu contratar. LIBERTAD DE CONFIGURACIN INTERNA: Las partes son libres determinar el contenido de la relacin contractual. para

Si las partes celebran un contrato atpico, son libres de incluir las normas y clusulas que estimen ms convenientes para sus intereses.
Si deciden celebrar un contrato tpico, tambin tienen la libertad de modificar ciertas normas del contrato.
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LIMITACIONES AL PRINCIPIO DE LIBERTAD CONTRACTUAL Las partes NO pueden vulnerar: El orden pblico, La moral o Las buenas costumbres. La ley, ya sea sta prohibitiva o imperativa de requisitos.

La libertad contractual ha sufrido un cierto menoscabo con el advenimiento de los contratos dirigidos, forzosos y otros contratos que limitan este principio en sus dos mbitos ya mencionados. Existen cuatro instituciones jurdicas que buscan que siempre exista un equilibrio entre las partes, al configurar un contrato. La Sancin a la Lesin Enorme, La Teora de la Imprevisin, La Sancin a las Clusulas abusivas, La Clusula Penal.
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LA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS

En virtud del Art. 1545 del C.C., todo contrato vlidamente celebrado es una LEY PARA LAS PARTES y debe cumplirse de la forma estipulada. Si un contrato es interpretado por el JUEZ de una manera contraria al espritu del contrato, las partes pueden recurrir de casacin en el fondo. La LEY puede regular la celebracin de ciertos contratos. Pero, qu pasa con los contratos celebrados con anterioridad a la modificacin de la ley? El principio general es que la ley vigente al momento de celebrar el contrato es la ley que regir al contrato.

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El contrato se rige por la ley vigente al momento de su celebracin Sin embargo, hay tres EXCEPCIONES a este principio:

Si cambian las reglas de procedimiento de reclamar en juicio el cumplimiento del contrato, se estar a las nuevas normas. Si cambian las regulaciones tributarias, por ejemplo, el IVA, se estar a la nueva legislacin. Si cambian las normas relativas a las penas para el caso de la infraccin a lo estipulado en el contrato, se estar a legislacin vigente al momento de que se cometa la infraccin.

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En muchas oportunidades este principio colisiona con la equidad moral en la contratacin, por lo que debe limitarse. Para cumplir esa limitacin se ha elaborado la TEORA DE LA IMPREVISIN.

Esta teora concede a una de las partes la facultad de solicitar la resolucin o revisin del contrato de ejecucin postergada cuando existe un imprevisto ajeno a la voluntad de las partes que torna su obligacin exageradamente onerosa.
En el fondo, hay una colisin entre los principios de certeza jurdica y de equidad. Por ello la aplicacin de esta teora es muy discutida.

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Imprevisin
Conceptos:
Lorenzo de la Maza: es la doctrina jurdica (conjunto de principios de derecho debidamente fundados) que sostiene que el juez puede intervenir a peticin de cualquiera de las partes, en la ejecucin de la obligacin con el objeto de atenuar sus efectos, cuando, a consecuencia de acontecimientos imprevisibles para las partes al momento de formarse el vnculo jurdico, ajenos a su voluntad y que producen perturbacin grave con relacin a toda una categora de contratantes, la ejecucin de la obligacin se hace ms difcil o ms onerosa, y siempre que aquel llegue a formarse la conviccin de que siendo previsibles estas perturbaciones, las partes no se habran obligado en las condiciones fijadas .
El prof. Daniel Peailillo, la define como una causal de modificacin y an extincin de las obligaciones que se produce cuando, pendiente la prestacin, su valor es notablemente alterado por un hecho normalmente imprevisible al tiempo de contraerse.

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Elementos de la imprevisin a) Que se trate de un contrato bilateral oneroso conmutativo, con obligaciones de ejecucin duradera (continuada o a tractos) pendientes. La teora de la imprevisin tiene necesariamente que suponer obligaciones que tengan duracin en el tiempo, prestaciones sucesiva o diferidas o que no estn completamente ejecutadas. De otro modo no es posible concebir que sobrevengan acontecimientos imprevisibles y esto es de la esencia de la imprevisin. b) Que por circunstancias sobrevinientes, ajenas a las partes y no previstas, se produzca un desequilibrio patrimonial en las prestaciones.

c) Que los hechos que producen la alteracin, sean tan extraordinarios y graves, que si las partes los hubieran tenido a la vista al momento de contratar no habran contratado o lo habran hecho en condiciones diferentes.
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Teora de la imprevisin en Chile

Se estima que en nuestro pas no tiene cabida la teora de la imprevisin. El artculo 1545 obsta a ella. Un fallo publicado en G.T., 1925, 1er sem., p. 23, estableci que los tribunales carecen de facultades para derogar o dejar sin cumplimiento la ley del contrato, ya sea por razn de equidad, o bien de costumbres o reglamentos administrativos.

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Argumentos en favor de la teora de la imprevisin

a) como dice De la Maza, no existe ninguna disposicin que permita de un modo expreso y franco la aplicacin de la teora de la imprevisin.
b) El art. 1546, obliga a las partes a cumplir el contrato de buena fe. Sera contrario a esta buena fe que una de ellas pretenda que la otra deba cumplir en condiciones excesivamente onerosas, que rompen el equilibrio patrimonial y que fatalmente lo llevarn a la ruina. c) Toda persona -se agrega- al contratar contrae un determinado deber de cuidado. Si cambian las condiciones, pasara a asumir un riesgo que va ms all del que el deudor acept al momento de contratar; y d) Por regla general, el deudor responde nicamente de los perjuicios previstos (art. 1558 inc. 1). Si las condiciones en que se celebr el contrato cambian violentamente, por circunstancias que no se pudieron prever al momento de contratar, y se mantiene el contrato tal como fue convenido, viene a resultar que se estara respondiendo de perjuicios imprevistos.
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Estado de la imprevisin en Chile

1.- En el derecho privado:

> Silencio de la ley, > Rechazo de la jurisprudencia de los tribunales ordinarios, salvo fallo 14 11- 2006 CAP Santiago. > Reconocimiento por a justicia arbitral, fallos: a) Sociedad de Inversiones Mnaco con ENAP. b) Sociedad Constructora La Aguada Ltda. con EMOS.
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2.- Derecho administrativo: consagracin legislativa y reconocimiento jurisprudencial (art. 19, inc. 3ro, Decreto N 900 de 31-10-1996. Ley de Concesiones de Obras Pblicas). 3.- Los textos actuales permiten al juez revisar un contrato por improvisin?. Mayora de la doctrina responde que si. 4.- Es conveniente acoger en Chile la imprevisin?. Si, segn todas las doctrinas.
5.- Debe haber modificacin legislativa?. Si, segn mayoria de la doctrina. Se hace presente que el Congreso estudi un proyecto de ley sobre improvisin, el cual inici su tramitacin en la Cmara de Diputados el 14-03-1991 y fue archivado en el Senado el 20-04-2004.
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6.- Qu hacer en tanto no se legisle?. Las partes pueden soslayar el riesgo de verse expuestas a ejecutar un contrato excesivamente oneroso estipulando las denominadas clusulas de dureza o de hardship, que es aquella que prevee la revisin del contrato cuando un trastorno de las circunstancias ha modificado profundamente el equilibrio inicial de las obligaciones de las partes.

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Efectos de la imprevisin 1.- Resolucin del contrato. 2.- Modificacin o adecuacin de las condiciones econmicas del contrato, ya sea por acuerdo de las partes o por resolucin judicial y en caso que ello no sea posible, disponer su resolucin. 3.- Suspensin temporal de los efectos del contrato.

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Para que proceda, deben cumplirse los siguientes requisitos:

1. El acontecimiento que modifica las circunstancias debe ser imprevisible. 2. El acontecimiento debe ser ajeno a la voluntad de las partes. 3. El acontecimiento debe causar graves perturbaciones a las condiciones generales de la vida econmica. 4. Debe hacerse considerablemente ms oneroso el cumplimiento de la obligacin; debe implicar un desembolso exagerado.

5. El contrato debe ser de ejecucin diferida o de tracto sucesivo.

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LA BUENA FE CONTRACTUAL
LA BUENA FE
ADMITE UNA DOBLE CONCEPCIN:

BUENA FE SUBJETIVA

BUENA FE OBJETIVA

ES LA CONVICCIN INTERNA O PSICOLGICA DE ENCONTRARSE UNA PERSONA EN UNA SITUACIN JURDICA REGULAR, AUNQUE OBJETIVAMENTE NO SEA AS.

ES EL RESPETO A LA PALABRA EMPEADA, EN QUE CADA PARTE CONTRATANTE ES LEAL AL COMPROMISO QUE HA ADQUIRIDO, DE MANERA SUFICIENTE PARA QUE SU CONTRAPARTE TENGA CONFIANZA.
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La buena fe subjetiva es dicho en otras palabras la creencia que, por efecto de un error excusable, tiene la persona de que su conducta no atenta contra el derecho de otro, en cambio la objetiva consiste en la conduccin correcta o leal en el contexto de las relaciones contractuales. Se trata de una apreciacin en abstracto a partir del comportamiento de un estndar legal, por lo que tiene un valor normativo flexible que queda entregado primordialmente al criterio del juez.

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LA BUENA FE SUBJETIVA EN EL CDIGO CIVIL El pago aparente (Art. 1576 inc. 2).

LA BUENA FE OBJETIVA EN EL CDIGO CIVIL

La mejor expresin est en el Art. 1546. La buena fe debe estar presente en todo momento: en lo precontractual (negociacin), en la redaccin, en la ejecucin, en su termino y despus de su termino (post contractual). Pero es en la ejecucin donde toma ms fuerza este artculo.

Buena fe en materia posesoria (Art. 706 inc. 1).

El matrimonio putativo.
La accin pauliana.

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EL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS

Consiste en que los efectos del contrato SLO AFECTAN A LAS PARTES que lo han celebrado. En determinados casos tambin afectan a los terceros relativos.

LAS PARTES

TERCEROS

FORMALES

ABSOLUTOS

MATERIALES

RELATIVOS
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LAS PARTES Partes Formales: Son aquellas que han dado nacimiento al contrato con su voluntad, sea que hayan actuado personalmente o representados. Partes Materiales: Aquellas en cuyo patrimonio se han radicado los efectos del contrato.

Lo ms frecuente es que coincida la parte formal con la material, es decir, que los efectos del contrato se radiquen en el patrimonio de quien lo ha celebrado. Sin embargo, existen casos en que esto no se produce. Un ejemplo claro es el MANDATO SIN REPRESENTACIN, en que el mandatario acta como representante de la persona que le ha hecho el encargo o a nombre propio, en cuyo caso los efectos se radican en una persona diversa a la que celebr el contrato.
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LOS TERCEROS

Absolutos: Aquellos que no celebran el contrato y que no van a verse afectados por l. Respecto de estos terceros no se aplica el principio del efecto relativo de los contratos. Relativos: Aquellos que tampoco concurren a la celebracin del contrato, sin embargo, s son alcanzados por los efectos del contrato. Respecto de ellos s opera el principio del efecto relativo de los contratos, en el sentido de que s son afectados por el contrato. Ejemplo; sucesores a ttulo universal y sucesores a ttulo singular .

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Se est frente a un sucesor a ttulo universal en el caso del heredero, que es la persona que sucede al causante en todos los bienes o en una cuota de ellos. Cuando se celebra el contrato entre el causante y el otro contratante, los herederos no tenan ninguna relacin con ste; pero en virtud de la muerte del causante, nacen las relaciones jurdicas entre ellos. El aforismo pertinente dice el que contrata para si lo hace tambin para sus herederos. La regla en referencia no se aplica en las obligaciones intrasmisibles y en los contratos intuito persona. Son sucesores a ttulo singular: el legatario y el cesionario del crdito.

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EXCEPCIONES AL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS

A) LOS CONTRATOS COLECTIVOS B) LA ESTIPULACIN A FAVOR DE OTRO C) LA PROMESA DE HECHO AJENO (E. APARENTE)

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LOS CONTRATOS COLECTIVOS

Este tipo de contratos muchas veces afectan a personas que no intervienen en ellos, por ejemplo, en el convenio judicial de quiebra y el contrato colectivo de trabajo.

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LA ESTIPULACIN A FAVOR DE OTRO

Est reglamentada en el Cdigo Civil, en el artculo 1449: Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esa tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.

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Un ejemplo de lo anterior es el SEGURO DE VIDA en que existen dos contratantes: la aseguradora y el asegurado. El asegurado paga una prima a la aseguradora para que en el caso de que fallezca, esa aseguradora le pague una cantidad de dinero a un tercero. La estipulacin a favor de otro tiene los siguientes ELEMENTOS:

1. La celebracin de un contrato. 2. Dicho contrato beneficia a un tercero que no interviene en su celebracin. 3. El contrato produce sus efectos slo en la medida de que el tercero favorecido por la estipulacin lo acepte. 4. El contrato podr ser revocado slo por los contratantes mientras no haya aceptacin del beneficiario.
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La estipulacin a favor de otro, si bien tiene una estructura bilateral, podramos decir que en la prctica es triangular en cuanto a sus efectos, toda vez que en la estipulacin a favor de otro participan: El estipulante, que estipula a favor de un tercero. El promitente, que se obliga a cumplir lo estipulado a favor del tercero. El beneficiario, que tiene la calidad de acreedor. EFECTOS JURDICOS QUE SE PRODUCEN A PROPSITO DE ESTA ESTRUCTURA TRIANGULAR Debe considerarse los efectos que se producen: I. Entre estipulante y promitente II. Entre promitente y tercero III. Entre estipulante y tercero

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I. EFECTOS ENTRE PROMITENTE Y ESTIPULANTE.Son las partes del contrato, por lo tanto, entre ellos se producirn los efectos propios de las partes con ciertas modalidades que son:

El estipulante NO ES ACREEDOR, por lo que no puede pedir el cumplimiento de lo convenido, pero puede pedir la resolucin del contrato. No puede pedir la ejecucin forzada, ya que es una facultad exclusiva del beneficiario, quien es el acreedor. Mientras no medie la aceptacin del beneficiario, el estipulante y el promitente de comn acuerdo pueden dejarla sin efecto.

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II. EFECTOS ENTRE EL PROMITENTE Y EL BENEFICIARIO. El principal de estos efectos es que slo el tercero puede demandar lo estipulado, el beneficiario o sus sucesores pueden pedir la ejecucin forzada, aunque no haya sido parte en la celebracin del mismo. No puede pedir la resolucin del contrato porque no es parte. Si el beneficiario, quiere beneficiarse del contrato, tiene que aceptarlo. Esta aceptacin puede ser expresa o tcita. Ser tcito cualquier acto que manifieste o represente su aceptacin. III. EFECTOS ENTRE ESTIPULANTE Y BENEFICIARIO. No se produce efecto alguno, aunque se plantea el dilema de saber si el beneficiario debe estar o no determinado al momento de la estipulacin o si puede ser una persona determinable. La respuesta es que la persona debe estar determinada slo al momento de la ejecucin del contrato y de la estipulacin.

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ESTIPULACIN A FAVOR DE OTRO

ESTIPULANTE: Puede pedir: - Resolucin del contrato (es parte) - Revocacin mientras no haya aceptacin CONTRATANTES PROMITENTE: Se obliga a favor de 3

Aceptacin

TERCERO

BENEFICIARIO: Acreedor de la obligacin Puede pedir: Ejecucin forzada en caso de incumplimiento

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LA PROMESA DE HECHO AJENO

A esta institucin se refiere el artculo 1450: Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa.
De esta disposicin se desprende que la promesa de hecho ajeno no altera las regla generales de los contratos.

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Esta figura no es realmente una excepcin al efecto relativo de los contratos, porque mientras el tercero no ratifique, no es parte del contrato; y, a la inversa, si el tercero ratifica, se entiende que concurre con su voluntad a la celebracin del contrato. Por la promesa de hecho ajeno, slo contrae obligacin el que se comprometi a que el tercero har, no har o dar una cosa, y su obligacin es de hacer, que el tercero ratifique, esto es, consienta en la obligacin que se ha prometido por l.

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Como ya se ha dicho, si el tercero no ratifica, el otro contratante tiene accin de perjuicios contra quien hizo la promesa y tendr derecho a exigir el pago de una eventual clusula penal, de acuerdo al Art. 1536 inciso segundo. La norma del Art. 1536 es copiada de una norma muy similar del Cdigo Civil Francs. Pero en ese cdigo, la promesa de hecho ajeno no es vlida; es nula. Por lo tanto, esta norma es muy necesaria para la legislacin francesa, pero nada aporta en el Cdigo Civil chileno, en que la promesa de hecho ajeno es vlida. En consecuencia, esta institucin no es sino una modalidad especial de la prestacin en la obligacin de hacer, cuyo objeto es que el tercero acepte.

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Como en la estipulacin en favor de otro, aqu intervienen tres personas: El promitente, que es el que contrae la obligacin de hacer. El prometido o acreedor. El tercero que slo ser obligado una vez que ratifique.

EFECTOS DE LA PROMESA DE HECHO AJENO

I. Entre promitente y tercero II. Entre el acreedor y el tercero III. Entre promitente y acreedor

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I. ENTRE PROMITENTE Y TERCERO.No resulta ningn efecto, salvo lo que ellos hayan convenido para que ste ltimo otorgue la ratificacin.

II. ENTRE ACREEDOR Y TERCERO.Slo se relacionan cuando ste ratifique y entonces dependern de la clase de obligacin prometida, que puede ser de dar, hacer o no hacer. Prestada la ratificacin, el deudor queda ya obligado como cualquiera otro, y proceder en su contra la ejecucin forzada y la indemnizacin de perjuicio si no cumple.

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III. ENTRE PROMITENTE Y ACREEDOR.El promitente contrae una obligacin de hacer, cual es la de obtener la ratificacin. Si el promitente no obtiene la ratificacin del tercero, el artculo 1450 da accin al acreedor para obtener que el promitente le indemnice los perjuicios del incumplimiento; es su nico derecho. Los perjuicios pueden ser prefijados en el contrato, en que se prometi el hecho ajeno, mediante una clusula penal. Art. 1536 inc 2.

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PROMESA DE HECHO AJENO

PROMITENTE: Contrae obligacin de hacer: obtener Ratificacin de 3. Si no la obtiene
Indemnizacin de Perjuicios

CONTRATANTES

PROMETIDO: Acreedor
Ejecucin Forzada de Obligacin

TERCERO

Si ratifica, contrae obligacin a favor de acreedor. Si no cumple la obligacin habr ejecucin forzada.
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INOPONIBILIDAD
Esta institucin se menciona como una excepcin al principio de la fuerza obligatoria de los contratos. Consiste en la INEFICACIA RESPECTO DE TERCEROS DE UN DERECHO NACIDO COMO CONSECUENCIA DE LA CELEBRACIN O DE LA NULIDAD DE UN ACTO JURDICO. Nuestro Cdigo Civil no la trata en forma sistemtica como lo hace, por ejemplo con la nulidad. Sin embargo, existen variadas disposiciones, tanto en el Cdigo Civil como en otros cuerpos legales, que claramente acogen esta sancin. Es una sancin de ineficacia respecto de terceros, a fin de proteger a stos, ya sea de los efectos un acto jurdico vlido, o bien, de la declaracin de nulidad del acto u otra causal de terminacin anormal del acto jurdico, como resolucin o revocacin.
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La inoponibilidad no toca al contrato sino a sus efectos. El contrato inoponible es perfectamente vlido, no le falta ninguna condicin esencial para su validez. La inoponibilidad se caracteriza porque los efectos del contrato no van a poder oponerse a los terceros relativos.

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DIFERENCIAS ENTRE LA NULIDAD Y LA INOPONIBILIDAD

1. Se produce por algn vicio originario del acto. Es decir, al momento de celebrarlo, se omite algn requisito de existencia o validez del mismo.

1. El acto inoponible se celebra cumpliendo todos los requisitos de existencia y validez, por ende, el acto es vlido, pero por circunstancias posteriores, los derechos que emanan del acto no pueden hacerse valer frente a terceros. 2. Afecta tan slo los efectos del acto que no se pueden hacer valer frente a los terceros, pero el acto es perfectamente vlido.
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2. Afecta la totalidad del acto, desaparece de la vida del derecho.

3. Declarada la nulidad de un acto, ste desaparece respecto de las partes y de terceros, salvo casos de excepcin.

3. Slo dice relacin con los terceros, el acto subsiste entre las partes.

4. Se encuentra comprometido el inters pblico, no puede renunciarse anticipadamente a ella. Incluso, la nulidad absoluta puede ser declarada de oficio por el tribunal cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.

4. Protege el inters particular de los terceros por lo que stos pueden renunciarla en cualquier momento.

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CLASIFICACIN DE LA INOPONIBILIDAD
I. LA INOPONIBILIDAD QUE NACE DE UN ACTO JURDICO VLIDO.a) INOPONIBILIDAD POR CAUSA DE FORMA: i. La omisin de formalidades de publicidad ii. La falta de fecha cierta b) INOPONIBILIDAD POR CAUSA DE FONDO: i. Falta de concurrencia ii. La clandestinidad iii. El fraude iv. Lesin de Derechos adquiridos o de asignaciones forzosas II. LA INOPONIBILIDAD QUE NACE POR LA DECLARACIN DE NULIDAD DE UN ACTO.88

I. LA INOPONIBILIDAD QUE NACE DE UN ACTO JURDICO VLIDO.a) POR CAUSA DE FORMA:

i. La omisin de formalidades de publicidad.

Las formalidades de publicidad permiten a los terceros enterarse de la existencia del contrato que puede afectarlos. Si no se cumplen, el legislador defiende al tercero estableciendo en su favor la inoponibilidad del acto o contrato mientras no se cumplan las formalidades omitidas. Contraescrituras, art. 1.707, inc. 2. Prescripcin adquisitiva, art. 2.513. Cesin de crditos, art. 1.901 1.902. Embargo bienes races, art. 453 CPC. Sentencia divorcio.
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Estas inoponibilidades son numerosas, las ms conocidas son:

LAS CONTRAESCRITURAS (Art.1707): Las escrituras pblicas pueden ser modificadas por las partes en virtud de otra escritura pblica e, incluso, en virtud de una escritura privada. La contraescritura privada produce pleno efecto respecto de las partes, pero es INOPONIBLE frente a terceros. La contraescritura pblica producir pleno efecto entre las partes y, en principio, tampoco es oponible respecto de terceros, salvo que concurran dos requisitos:

1. Que se tome razn del contenido de esta escritura pblica al margen de la escritura matriz; y 2. Que se tome razn del contenido de la contraescritura al margen del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero
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 LA CESIN DE CRDITOS NOMINATIVOS (Arts. 1901 y 1902): La cesin de un crdito nominativo se perfecciona entre el cedente y cesionario por la entrega del ttulo.
Sin embargo, para que dicha cesin produzca efectos respecto del deudor o de terceros, se requiere que dicha cesin le sea notificada al deudor. Si la cesin no es notificada al deudor, la sancin ser, su INOPONIBILIDAD respecto del deudor y de terceros. Se cumple con este requisito cuando se realiza la notificacin o cuando, sin haberse notificado, la cesin es aceptada por el deudor expresa o tcitamente.
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 LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (Art. 2513): La sentencia que declara la prescripcin debe inscribirse en el Conservador de Bienes Races, de lo contrario NO VALDR respecto de terceros. LA DISOLUCIN DE UNA SOCIEDAD (Art. 2114): La disolucin produce efectos respecto de los socios desde el momento mismo en que se pacta o se cumple la condicin resolutoria. Sin embargo se debe notificar a los terceros de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un peridico de la comuna de la sociedad. Si no se cumple con este requisito, la disolucin no producir efectos respecto de terceros.

Hay casos en que no es necesario hacer esta notificacin, por ejemplo, cuando la sociedad se constituy a plazo fijo.
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ii. La falta de fecha cierta.

Se aplica a los instrumentos privados. Es muy comn que las partes antedaten o postdaten las escrituras privadas. Para evitar que los terceros sean perjudicados por esta situacin, se establece que los instrumentos privados tendrn efecto respecto de stos en los casos que seala el Art. 1703:

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 Cuando uno de los contratantes ha fallecido, el tercero afectado por un instrumento firmado por el difunto puede solicitar que se considere el da del deceso como el da de fecha cierta del contrato.

Cuando la escritura ha sido copiada en un registro pblico.

Cuando se ha presentado en juicio y, especialmente, si ha mediado un reconocimiento en el juicio por las partes respecto de la fecha de la escritura. Desde que se haya tomado razn de l o se le haya inventariado por un funcionario pblico en el carcter de tal. Desde la fecha de su protocolizacin. Esta ltima situacin no est contemplada en el Art. 1703, pero s se seala en el Art. 419 COT.

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b) POR CAUSA DE FONDO: i. Falta de concurrencia. Un acto o contrato le es INOPONIBLE a un tercero que no concurri con su voluntad a la celebracin del mismo. Los ejemplos ms tpicos son: - La venta de cosa ajena (Art. 1815); la inoponibilidad consiste en que para el verdadero dueo de la cosa vendida el contrato de compraventa no produce efecto y por lo tanto puede reivindicar la cosa de su dominio. - El caso del mandatario que celebra actos con terceros, excediendo los trminos del mandato; esos actos son inoponibles al mandante (Art. 2160). ii. La clandestinidad. Es INOPONIBLE a terceros un acto o contrato del que no tuvieron posibilidad alguna de tomar conocimiento. Son actos celebrados ocultamente.
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iii. El fraude. El acto es INOPONIBLE a terceros porque el acuerdo entre las partes representa un fraude que los perjudica. Los casos ms claros son: - El de la accin pauliana. - La simulacin. iv. Lesin de Derechos adquiridos o de asignaciones forzosas. Derechos Adquiridos. Es el caso de la rescisin del decreto de posesin definitiva del Art. 94. Asignaciones Forzosas: Segn el Art. 1216, si el testador vulnera las asignaciones forzosas, dicho testamento le es INOPONIBLE a los legitimarios en aquella parte que los perjudica; la ley los faculta para que entablen una accin especial que se llama accin de reforma de testamento.

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II. LA INOPONIBILIDAD QUE NACE POR LA DECLARACIN DE NULIDAD O RESOLUCIN DE UN ACTO.-

Determinadas situaciones jurdicas pueden afectar a terceros, y luego ser dejadas sin efecto, con dao para los intereses de stos. As ocurre con la nulidad que, judicialmente declarada, opera con efecto retroactivo y da derechos contra terceros. En casos muy excepcionales el legislador, sin embargo, no permite que la nulidad pueda ser invocada en contra de stos.

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Ejemplos: La sociedad: de acuerdo al art. 2058 la nulidad del contrato de sociedad no perjudica las acciones que corresponden a terceros de buena fe en contra de todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho. Casos de los artculos 1490 y 1491 referentes a los efectos de la resolucin: Art. 1490 establece que tratndose de bienes muebles, la resolucin no afecta a los terceros de buena fe. Art. 1491 seala que tratndose de inmuebles la resolucin no afectar a terceros, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.

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EFECTOS DE LA INOPONIBILIDAD
EFECTOS

ENTRE LAS PARTES

El acto o contrato es perfectamente vlido y produce todos sus efectos.

RESPECTO DE TERCEROS
No obstante la validez del acto, no les afecta.
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EFECTOS DE LA INOPONIBILIDAD

I. ENTRE LAS PARTES: El acto o contrato es perfectamente vlido y produce todos sus efectos. II. RESPECTO DE TERCEROS: No obstante la validez del acto, no les afecta. La inoponibilidad es un derecho del tercero: - Si quiere la invoca, pero - Si no tiene inters en ella, puede renunciarla, pues se establecido en su proteccin y beneficio.

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FORMA DE HACER VALER LA INOPONIBILIDAD

Cmo se alega la inoponibilidad? La regla general es que se alegue como excepcin, aunque esta regla general sufre excepciones en los casos de la accin pauliana, la accin de reforma de testamento y la accin reivindicatoria, en que se deber alegar como accin. Quin alega la inoponibilidad? Sin duda que el legitimado para invocarla es el tercero en cuyo beneficio la establece la ley, lo que habr que determinar en cada caso. Contra quin se hace valer la inoponibilidad? En contra de cualquier persona que pretenda derechos o trate de prevalecerse del acto inoponible.

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EXTINCIN DE LA INOPONIBILIDAD
Se puede extinguir por alguna de las siguientes formas: Renuncia: En virtud del Art. 12, el tercero renuncia expresa o tcitamente a ejercer la inoponibilidad, ya sea por va de accin o de excepcin. Prescripcin: En los casos en que se pueda hacer valer como accin, la inoponibilidad prescribe. Esta prescripcin se ajustar a las reglas establecidas para la prescripcin de la accin que se pretenda entablar. Ej. La accin pauliana prescribe en el plazo de dos ao; la accin de reforma de testamento prescribe en cinco aos, etc. Por cumplimiento de las formalidades: En los casos de inoponibilidad por falta de formalidades de publicidad, al cumplirse estas formalidades, esos actos sern plenamente oponibles a terceros, pero sin efectos retroactivos. Por la ratificacin: En los casos de inoponibilidad por falta de concurrencia, si el tercero ratifica el acto celebrado que, en rigor, le es inoponible, sanea el acto. 102

Sancin enriquecimiento sin causa

Regularmente se habla de enriquecimiento sin causa como una infraccin a un orden que es causal en materia de obligaciones. En efecto, toda obligacin, todo acto jurdico mas generalmente hablando, debe tener una causa, en trminos amplios, una razn de ser, o de deber ser. El Cdigo lo recoge en instituciones como: 1.- Accesin (art 658 y sgtes.). 2.- Prestaciones mututas (art. 904 y ss). 3.- Nulidad de los actos de un incapaz (art. 1688). 4.- Nulidad del pago (art. 1578). 5.- Lesin enorme en contrato compraventa (art. 1889 y ss).

Todo lo recibido sin causa no se entiende donado por lo que debe ser restituido (actio in rem verso).

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Igualdad
Los contratantes se encuentran casi siempre en igualdad de condiciones para discutir el contenido del contrato (contrato de adhesin).

Responsabilidad
Se traduce en reparar los perjuicios causados por el incumplimiento de un contrato o su cumplimiento imperfecto o tardo. Este principio no solo es aplicable a los contratos sino que a todo el ordenamiento jurdico.

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REQUISITOS DE LOS CONTRATOS

Los requisitos del contrato son los mismos de todo acto jurdico, sealados en el artculo 1445: Requisitos de existencia: Consentimiento Objeto Causa Solemnidades en los casos que la ley lo exige Requisitos de Validez: Consentimiento exento de vicios Objeto lcito Causa lcita Capacidad
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ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS

ART. 1444

ELEMENTOS ESENCIALES

ELEMENTOS DE LA NATURALEZA

ELEMENTOS ACCIDENTALES

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ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS

ELEMENTOS ESENCIALES: Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente.

Subclasificacin:
a.- Elementos esenciales comunes a todo contrato, como son el consentimiento, el objeto y la causa. b.- Elementos esenciales especficos o particulares de cada contrato. Ej. en el comodato, elemento de la esencia es la gratuidad. Si desaparece este elemento, degenera en un contrato de arrendamiento.

ELEMENTOS DE LA NATURALEZA: Aquellos que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle sin necesidad de una clusula especial. Las partes pueden acordar eliminarlos. ELEMENTOS ACCIDENTALES: Son aquellos elementos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen y que se le agregan por medio de clusulas especiales. Las partes deben pactarlo expresamente.
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INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS

Interpretar un contrato significa explicar o declarar el sentido del contrato que aparece oscuro o dudoso. La interpretacin del contrato es el procedimiento en virtud del cual se tiende a esclarecer y determinar el sentido y alcance de las declaraciones que lo forman. Segn Laurent, slo deben interpretarse los contratos oscuros; si lo dicho por las partes es claro, nada hay que interpretar. En contra, la mayora de los otros autores franceses, entre ellos Pothier, afirman que todos los contratos deben ser interpretados, aun cuando las palabras aparezcan como claras. Esta tesis es la que se sigue mayoritariamente en Chile, si bien han existido algunos fallos que han acogido la tesis de Laurent.
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SISTEMAS DE INTERPRETACIN
1. Sistema objetivo o de voluntad declarada: Lo que importa es la voluntad declarada por las partes, sin que el juez tenga que indagar cul fue el motivo que tuvieron las partes para celebrar el contrato. Sistema subjetivo o de voluntad real de las partes: Interesa cul fue la voluntad real y los motivos que tuvieron las partes para celebrar el acto o contrato.

2.

El Cdigo Civil chileno da mayor importancia a la intencin de los contratantes, siendo el elemento intencional el principal medio de interpretacin, como lo seala expresamente el artculo 1560. A este sistema se le critica que atenta contra el principio de la certeza jurdica y ello va ligado a la facultad del juez de ir ms all de lo que las partes declaran, haciendo un trabajo psicolgico.
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Situaciones que determinan la interpretacin del contrato

1.- Ambigedad en el contrato: las clausulas admiten 2 o mas sentidos diferentes y perfectamente razonables. 2.- Oscuridad del contrato: no presenta ningn sentido determinado. 3.- Trminos del contrato son claros, pero insuficientes o excesivos.

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REGLAS DE INTERPRETACIN DEL CDIGO CIVIL

Los artculos 1560 al 1566 del Cdigo Civil fijan normas de interpretacin, algunas para los actos jurdicos en general, otras especficamente para los contratos. Fuera de stas, hay normas especiales para ciertos contratos especficos, y especialmente para el testamento. Las disposiciones sobre interpretacin de los contratos son meros consejos del legislador o son normas obligatorias? Algunos opinan que los jueces deben sujetarse a las reglas de interpretacin establecidas en el Cdigo Civil, y si las violan la Corte Suprema podra enmendar el fallo porque habra infraccin de ley. Para otros, son obligatorias slo en cuanto ordenan estar a la intencin de los contratantes para interpretar el acto, pero no en cuanto indican los elementos que pueden servir de medios para interpretar el acto.
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REGLAS DE INTERPRETACIN DEL CDIGO CIVIL

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10.

Regla de la intencin de los contratantes. Regla de la generalidad. Regla de la efectividad de las clusulas del contrato. Interpretacin conforme a la naturaleza del contrato. Regla de las clusulas de uso comn. Interpretacin armnica de las clusulas del contrato. Interpretacin por analoga. Regla de la interpretacin prctica o autntica. Regla de la interpretacin por los ejemplos. Regla de interpretacin de las clusulas ambiguas.

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1. REGLA DE LA INTENCIN DE LOS CONTRATANTES. ART. 1560 De acuerdo a este artculo, conocida la intencin de las partes, debe estarse a ella y no a lo literal de las palabras. Es lo contrarios a lo establecido en el Art. 19 a propsito de la interpretacin de la ley. Es la regla bsica para la interpretacin de los contratos. El artculo 1560 no hace sino confirmar o aplicar el principio de la autonoma de la voluntad; para que la intencin sea preferida a la declaracin, debe estarse seguro de aquella. Esta misma regla de interpretacin se contempla en la interpretacin de los testamentos, el artculo 1.069 hace primar la voluntad del testador sobre lo literal de las palabras, y ello como consecuencia de ser el testamento una manifestacin de voluntad.
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2. REGLA DE LA GENERALIDAD. ART. 1561 Consiste en que el contenido slo se aplicar a la materia sobre que se ha contratado. Este artculo establece una norma de aplicacin restrictiva de interpretacin de los contratos. Esta disposicin recibe aplicacin en el artculo 2462 en materia de transaccin en cuanto a, si en ella se renuncia a todo derecho, accin o pretensin, lo que debe entenderse restringido a los objetos respecto de los cuales se est transigiendo.

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3. REGLA DE EFECTIVIDAD DE LAS CLUSULAS DEL CONTRATO. ART.1562

Es la regla de la utilidad de las clusulas. El sentido en que una clusula pueda producir algn efecto, deber preferirse a aqul en que no sea capaz de producir efecto alguno. El legislador establece que debe estarse a esta ltima interpretacin, porque supone que si hay una clusula en un contrato es porque los contratantes desean que produzca sus efectos. Las partes con su declaracin de voluntad, persiguen obtener resultados tiles procurando la estabilidad de los contratos. El clsico ejemplo es el de Pothier: si se conviene entre Pablo y Pedro que Pablo podr pasar por "sus heredades, no cabe duda que debe entenderse respecto de las de Pedro, de otro modo la clusula no producira ningn efecto, pues Pablo no tiene necesidad de estipular que l podr pasar por sus propias heredades. No obstante, no cabe aplicar la disposicin en comento cuando el sentido determina que una clusula no tenga eficacia jurdica por adolecer de nulidad. No se puede dar validez a una clusula nula.
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4. INTERPRETACIN ACORDE A LA NATURALEZA DEL CONTRATO. ART. 1563 INC. 1

Es la regla del sentido natural de las clusulas.

En los casos en que la voluntad no es clara, deber estarse a la interpretacin que ms cuadre con la naturaleza del contrato
La disposicin del Cdigo es aplicable al caso que las partes contratantes no manifiesten en el contrato voluntad de interpretarlo en sentido determinado. El autor Ducci Claro estima que esta voluntad contraria a que se refiere este artculo en su inciso 1, no es necesario que se encuentre manifestada en el contrato, ella puede provenir de la aplicacin prctica hecha por las partes del contrato o manifestada en cualquiera otra forma que la haga "claramente conocida", dentro de los trminos del artculo 1560.

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5. REGLA DE LAS CLUSULAS DE USO COMN. ART. 1563 INC. 2

Consiste en incorporar al contrato las clusulas usuales, silenciadas en la declaracin. La palabra "uso est tomada en el sentido de "costumbre". Esta norma, ms que de interpretacin, es una norma referente al contenido del acto. Claro Solar opina que ms que una regla de interpretacin, es slo la aplicacin del principio consagrado en el artculo 1546 que hace obligatorias para los contratantes todas las cosas que emanan de la naturaleza del contrato, o que por la Ley o la costumbre le pertenecen. Ducci Claro le da un significado ms amplio, que se aplica en general a todos los actos jurdicos; sera un mandato expreso y nuevo cuando dispone que las clusulas de uso comn se presuman en aquellos actos que no tienen precisamente un carcter contractual.
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6. INTERPRETACIN ARMNICA DE CLUSULAS DEL CONTRATO. ART. 1564 INC. 1

Es la regla de la armona de las clusulas. Las clusulas de un contrato se interpretarn unas con otras, dando la interpretacin que ms convenga al contrato en su totalidad.

Normalmente las clusulas de un contrato deben encontrarse en una necesaria relacin y armona, subordinadas las unas a las otras, por lo que nada ms lgico que sean examinadas en su conjunto.
Por ejemplo, se ha resuelto que si en un mandato se autoriza al mandatario para cobrar la suma debida hasta obtener el pago, y se agrega, en una clusula distinta, que l pedir que los valores sean entregados a otra persona, debe concluirse que el mandatario no est facultado para percibir.
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7. INTERPRETACIN POR ANALOGA. ART. 1564 INC. 2

Regla de los otros contratos entre las mismas partes y sobre la misma materia. Es el equivalente en materia contractual al Art. 22 inc. 2. Se est estableciendo una regla extrnseca de interpretacin de los contratos; el intrprete debe atribuir especial valor a las circunstancias de la especie, que configuran el contorno del contrato aunque no se encuentre en la misma declaracin. En esta regla encontramos dos requisitos copulativos:

1. Que el otro contrato sea celebrado entre las mismas partes. 2. Que verse sobre la misma materia.
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8. REGLA DE LA INTERPRETACIN PRCTICA O AUTNTICA. ART. 1564 INC. FINAL

Regla de la interpretacin autntica. Es "la reina de todas las interpretaciones, segn Luis Claro Solar. Consiste en la aplicacin prctica que hayan hecho las partes del contrato. La disposicin contempla dos situaciones:

La aplicacin prctica hecha por ambas partes. La aplicacin prctica hecha por una de las partes, con aprobacin de la otra.
Debe sealarse que esta regla rige slo a condicin de que dicha aplicacin haya sido hecha por ambos partcipes o por uno con la aprobacin del otro, implicando la idea de aprobacin, la aceptacin sin reservas ni protestas de lo obrado por la otra parte.
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9. REGLA DE LA INTERPRETACIN POR LOS EJEMPLOS. ART.1565

Regla de la natural extensin de las declaraciones. Cuando el contrato contempla un ejemplo, el contrato no se extiende slo a ese caso. Esta norma tiene un fundamento lgico, ya que la inclusin de un ejemplo se hace precisamente para aclarar los dems casos semejantes a que se refiere el contrato y que podran originar una controversia. Si los contratantes colocan un ejemplo, no significa que con ello estn excluyendo otros casos; no se puede limitar la inteligencia del contrato nicamente al caso contemplado en el ejemplo.

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10. REGLA DE INTERPRETACIN DE CLUSULAS AMBIGUAS. ART. 1566

Esta es una regla subsidiaria de interpretacin, que prima sobre las dems normas de interpretacin para el caso en que no pueda aplicarse ninguna, y se interpretar el contrato de la manera ms favorable para el deudor. La norma del artculo 1566 inciso 2 debe considerarse como una excepcin a la disposicin general del inciso 1. Se est protegiendo al jurdicamente ms dbil. Quien dicta o redacta un contrato, no importando su rol jurdico, debe responder por la ambigedad resultante. Esta norma cobra aplicacin en los contratos que se extienden en formularios pre redactados, en los contratos de adhesin, donde existe una oferta dirigida, en que cada clusula est unilateralmente diseada. Ej. los contratos de seguros, transportes etc., pudiendo constituir para los jueces, una poderosa herramienta para atenuar los abusos de la adhesin contractual.
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CALIFICACIN JURDICA DE LOS CONTRATOS

No hay que confundir la interpretacin de los contratos con su calificacin jurdica; esta viene despus de aqulla. Importa la determinacin de la naturaleza jurdica del contrato, la operacin de incluirlo, atendido su contenido, en una de las categoras contractuales, con los efectos especficos que le son propios de acuerdo con las disposiciones legales pertinentes.

No es fundamental el nombre que las partes le den al contrato; la calificacin se hace atendiendo a la voluntad real de las partes, tal como se desprende de la interpretacin de las clusulas que estipulan en los contratos.
Slo cuando se trate de dos tipos de contratos muy afines y el contenido del convenio no ofrezca criterios seguros para calificar el contrato debe el juez atenerse a la designacin de las partes. En principio, la interpretacin de los contratos es una cuestin de hecho, pero la calificacin es una cuestin de derecho que puede dar lugar a un recurso de casacin.
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DISOLUCIN DE LOS CONTRATOS

DISOLUCIN DE CONTRATOS

MUTUO ACUERDO DE LAS PARTES

POR CAUSAS LEGALES

EXCEPCIN Por Voluntad Unilateral

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I. MUTUO ACUERDO DE LAS PARTES.-

El Art. 1567 inc. 1 contempla la opcin de que las partes puedan, por mutuo acuerdo, invalidar el contrato siempre que sean capaces de disponer libremente de lo suyo.
La excepcin es que los contratos se puedan resolver por voluntad unilateral. Ej. Es el caso del mandato, el contrato de trabajo en ciertos casos, el comodato precario, la cuenta corriente bancaria, el contrato de mutuo a la vista, etc.

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II. CAUSAS LEGALES. NULIDAD (Arts. 1681 y ss.): Si la nulidad se declara despus que las partes han cumplido sus obligaciones contractuales, debe procederse a las prestaciones mutuas, toda vez que la nulidad tiene efecto retroactivo. RESOLUCIN: Aquel contrato que se disuelve por el cumplimiento de una condicin resolutoria, ordinaria, tcita o de un pacto comisorio. Tambin opera con efecto retroactivo, por lo que deben restituirse las cosas, pero no los frutos, salvo excepciones. IMPOSIBILIDAD DE EJECUCIN: Las obligaciones se extinguen por una causa sobreviniente, no imputable al deudor. MUERTE DE UNA DE LAS PARTES: Opera slo en los casos de los contratos intuito personae. LLEGADA DEL PLAZO EXTINTIVO: Se cumple el plazo extintivo convenido por las partes. MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES: Art. 1567 inc. 2 nmeros 1 al 10.

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Los Principales Contratos

Los principales contratos son:

1.- El Contrato de Promesa 2.- La Compraventa 3.- La Permuta 4.- La Cesin de Derechos 5.- El Arrendamiento 6.- El Mandato 7.- La Hipoteca 8.- La Prenda 9.- La Fianza 10.- El Mutuo 11.- El Comodato 12.- La transaccin
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1.- EL CONTRATO DE PROMESA

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CONCEPTO Son muchas las definiciones que se han dado de este contrato, algunas de ellas son: "Es un contrato por el cual las partes se obligan a concluir un contrato futuro" (Andrea Torrente)

"La promesa es un contrato por el cual una de las partes o ambas se obligan dentro de cierto plazo a celebrar un contrato futuro determinado" (Rafael Rojina)
"Es un contrato preparatorio general, por el cual una parte o ambas, se obligan a celebrar otro que ha de ser legalmente eficaz y que se especifica de momento por lo menos en sus elementos esenciales, estipulndose al propio tiempo un plazo o una condicin, o ambos a la vez, que fijen su futuridad, y concediendo la ley los medios judiciales eficientes para su ejecucin forzada" (Fernando Fueyo) "Es aquel por el cual las partes se obligan a celebrar otro contrato determinado en cierto plazo o en el evento de cierta condicin" (R. de D. y J. Tomo 58, sec. la., pg. 179 y Tomo 60 sec. 2a. pg. 85)
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Caractersticas del Contrato de Promesa

El contrato de promesa en Chile presenta peculiaridades que le son totalmente propias, y otras que son comunes con otros ordenamientos jurdicos:
A) En Chile no cabe duda que la promesa es un CONTRATO, ello, sin embargo, es materia de discusiones en otros pases. La Jurisprudencia entre nosotros ha establecido que de los trminos del artculo 1554 se deduce que la promesa de celebrar un contrato es un contrato, porque es fuente de derechos y obligaciones entre las partes que la generan. B) Es un contrato de APLICACIN GENERAL, o sea, por su intermedio puede prometerse la celebracin de un nmero ilimitado de contratos, salvas las excepciones legales. Es decir, que el contrato de promesa es apto para la preparacin de cualquier tipo de contrato, sea cual sea su naturaleza, las solemnidades que debe cumplir, si son unilaterales o bilaterales, etc.

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C) Es un contrato NOMINADO porque est especialmente regulado en el Cdigo Civil, artculo 1554. D) Es un contrato SOLEMNE, pues siempre debe constar por escrito, incluso cuando el contrato prometido sea consensual, artculo 1554 N 1. E) Es un contrato PRINCIPAL, ya que el artculo 1554 al reglamentarlo no subordina su existencia a la de otro contrato. Debe tenerse presente que el contrato de promesa es independiente del contrato prometido, porque existe vlidamente siempre que concurran en su otorgamiento las circunstancias indicadas en el artculo 1554 y an cuando no se celebrare nunca el contrato prometido. F) Es un contrato PREPARATORIO, peculiaridad que lo distingue de otro contrato dndoles fisonoma propia. G) Es un contrato SUJETO A MODALIDAD, artculo 1554 N 3. H) Es de DERECHO ESTRICTO, pues conforme al artculo 1554, la regla general es no aceptar la promesa de celebrar un contrato y reconocerla slo por excepcin cuando rene los requisitos que en dicho artculo se expresan.
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Requisitos del Contrato de Promesa

Como la promesa de celebrar un contrato es tambin un contrato, deben concurrir en ella todos los requisitos que la ley exige para stos en general: consentimiento, capacidad de las partes, objeto y causa lcita. Pero, adems de los requisitos generales de todo contrato, en la promesa deben concurrir requisitos especiales para sta, establecidos por la ley y que son tanto de fondo con de forma. Estos requisitos se encuentran enumerados en el artculo 1554 del Cdigo Civil. La omisin de cualquiera de estos requisitos (que son esenciales y deben concurrir copulativamente) hace que el contrato de promesa no produzca obligacin alguna. La jurisprudencia ha establecido que de los propios trminos del artculo 1554 del Cdigo Civil se desprende que es de ndole especial e imperativa y que sus requisitos deben concurrir tanto simultnea como copulativamente y que la omisin de uno de estos requisitos, exigidos por la ley para el valor del acto en consideracin a su naturaleza, produce, segn el artculo 1682 la nulidad absoluta de la promesa.
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Conforme al artculo 1554, la promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: 1.- Que la promesa conste por escrito. 2.- Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces. 3.- Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin del contrato prometido. 4.- Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.

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1 Que la promesa conste por escrito

El contrato de promesa es solemne y la solemnidad consiste en que debe constar por ESCRITO , sea en instrumento pblico o privado.

Si se omite el instrumento, esto es, si la promesa se otorga verbalmente ella es nula absolutamente, en conformidad a los artculos 1443, 1682 y 1554.
Por lo dems el contrato de promesa no podra probarse, ya que para probar un contrato solemne es inadmisible todo medio de prueba que no sea la solemnidad.

Hemos sealado que este requisito se cumple haciendo que el contrato de promesa conste por escrito, siendo indiferente si el instrumento en que se otorga es pblico o privado.
Pero, se mantiene esta norma si el contrato prometido debe constar por escritura pblica?. Esto se discuti en los siguientes trminos:

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A) Para unos la promesa deba constar por escritura publica. Se daban los siguientes argumentos: 1.- La especialidad del artculo 1801, en cuanto a la naturaleza del contrato y del bien respectivo, supera la especialidad del artculo 1554, que para estos efectos tendra el carcter de disposicin general. 2.- La accesoriedad del contrato de promesa frente al definitivo de venta, lo cual le transmitira el grado de solemnidad. 3.- La modalidad de ejecucin forzada de la obligacin prometida, que no podra traducirse en venta si la promesa constara solo por escrito. Este criterio sin duda se basa en la mezcla y confusin de los contratos que no tienen ms relacin que ser sucesivos en el tiempo y contener el uno las bases del otro.

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B) Para otros no es necesario que la promesa conste por escritura pblica y basta con que conste por escrito aun en instrumento privado. Ello por las siguientes razones.
1.- La separacin de ambos contratos. Se trata de dos contratos distintos, los cuales teniendo individualidades propias, reconocen estructuras, efectos y reglamentacin diferentes, al punto de que mal podra aplicarse al contrato de promesa las normas de otro contrato, como el de compraventa. 2.- El artculo 1554 exige simplemente que la promesa conste por escrito y las solemnidades son de derecho estricto, no hay ms que las que establece la ley. 3.- La oportunidad que la propia ley en el N 4 del artculo 1554, establece para el otorgamiento de la solemnidad relativa al contrato prometido,

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2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces
Por eficacia del contrato prometido debe entenderse que ste produzca efectos jurdicos, que establezca un vnculo de derecho entre los contratantes, origine derechos y obligaciones. As, si se celebra un contrato de promesa en que una de las partes se obliga a ejecutar un hecho inmoral o prohibido, ser ineficaz, porque tendr un objeto ilcito; como lo ser tambin el contrato de promesa que se refiera a una obligacin fsicamente imposible. Lo mismo ocurrir si se promete celebrar un contrato que al tiempo de cumplirse la promesa ser nulo, la sancin es la nulidad absoluta de la promesa por infraccin al N 2 del artculo 1554.

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EXCEPCIN:
Pero puede ocurrir que el contrato prometido sea ineficaz al momento de celebrarse el contrato de promesa, y que en cambio, pueda ser vlido al tiempo de cumplirse sta, en este caso el contrato de promesa ser perfectamente vlido siempre que las partes al celebrarlo, lo sujeten a la condicin de que el contrato prometido sea vlido al momento de cumplirse la promesa. Por ejemplo, se puede celebrar contrato de promesa de venta de un bien embargado para que se celebre la venta una vez alzado el embargo. En relacin con el mismo requisito se ha planteado el siguiente problema: la promesa de venta o hipoteca de un inmueble perteneciente a un incapaz requerir o no las autorizaciones que la ley exige para la celebracin de dichos contratos?.

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La opinin mayoritaria seala que no es necesario obtener la autorizacin habilitante para la validez del contrato de promesa. Por:
1.- El contrato prometido no es, en este caso, ineficaz segn la ley, es decir no es absolutamente nulo, no est prohibido por la ley, sino que l puede celebrarse vlidamente concurriendo la formalidad habilitante; 2.- Las formalidades son de derecho estricto y el artculo 1554 no las ha exigido para el contrato de promesa, sino que otras disposiciones las requieren para el acto de enajenacin o gravamen, que es distinto del contrato de promesa. 3.- No faltara la especificacin del contrato prometido, exigida en el N 4 del artculo 1554, ya que el contrato prometido se especifica por la mencin en la promesa de sus elementos esenciales y no por la concurrencia de las formalidades habilitantes.

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4.El artculo 1554 en su N 4 permite omitir en el contrato de promesa las solemnidades que la ley exige para el contrato prometido, luego, con mayor razn puede omitirse las formalidades habilitantes que tienen menos significacin jurdica que las solemnidades.

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3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin del contrato prometido
Lo que la ley ha querido con esta exigencia es que no se haga el contrato sin base cierta, sin tiempo o condicin que determine la poca del cumplimiento de lo prometido. Luego, la fijacin de la poca de celebracin del contrato prometido debe hacerse por medio de una condicin o un plazo, pero no hay impedimento para que se estipule una condicin y un plazo, para que en defecto de la condicin pueda celebrarse el contrato de todas maneras

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DETERMINACIN DE LA POCA DE LA CELEBRACIN DEL CONTRATO PROMETIDO POR MEDIO DE UNA CONDICIN
No hay duda que una condicin determinada cumple con el requisito, sin embargo, el problema se presenta con las condiciones indeterminadas.
Condicin determinada es aquella que de acaecer el evento futuro e incierto se sabe cuando ocurrir, y es indeterminada cuando no se sabe la poca en que ocurrir. 1.- Algunos sostienen que la condicin a que se refiere el N 3 del artculo 1554 debe revestir el carcter de DETERMINADA. Si para el cumplimiento del hecho incierto constitutivo de la condicin, no se fija poca o plazo, se trata de una condicin indeterminada, y en este caso no puede darse el valor de promesa de un contrato a la convencin celebrada bajo tal condicin.
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El problema de la determinacin o indeterminacin de la condicin se ha planteado principalmente a propsito de una clusula bastante comn en los contratos, que es ms o menos del siguiente tenor: "el contrato de venta prometido se celebrar tan pronto como se acepte al promitente comprador la operacin de prstamo hipotecario para adquirir el predio".
Esta clusula importa una condicin indeterminada, porque es un hecho futuro e incierto que de acaecer no se sabe cuando. 2.- Quienes sostienen que es procedente la condicin INDETERMINADA en el contrato de promesa sealan que el espritu de la ley es no mantener las condiciones por un plazo indeterminado. De ah que se seale un plazo mximo para que se realicen (plazo de caducidad) que corresponde al plazo de prescripcin extraordinaria de 10 aos. De manera que tambin la condicin indeterminada tiene un lmite en el tiempo, el cual, en ltima instancia fijar la poca para la celebracin del contrato prometido. Adems el artculo 1554 no hace ninguna distincin, no establece en ningn momento que la condicin tenga que ser determinada.
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EN DEFINITIVA
Lo que la ley exige es que pueda saberse con certeza: la fecha desde la cual el acreedor podr hacer efectiva la obligacin de hacer que se deriva de la promesa o cuando ha de establecerse en forma cierta que no podr verificarse, sea que haya vencido el plazo estipulado, sea que ha llegado a ser cierto que la condicin no se realizar. En lo que respecta a la condicin que consiste en la aprobacin del prstamo, antes indicada, se seala que se sabe cuando ocurrir ya que cualquiera de los interesados puede recabar el pronunciamiento al respecto. Lo aconsejable es, que en aquellos casos en que deba ponerse en el contrato de promesa una condicin indeterminada o que pueda configurarse como tal, sealar un plazo dentro del cual deba cumplirse la condicin.

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DETERMINACIN DE LA POCA DE CELEBRACIN DEL CONTRATO PROMETIDO MEDIANTE UN PLAZO

Respecto del plazo se discute en esta materia si l puede ser suspensivo o extintivo, o si siempre debe ser extintivo. En realidad el contrato de promesa puede estar sujeto tanto a un plazo suspensivo como a uno extintivo, porque tanto el uno como el otro fijan una poca en la cual se puede exigir la obligacin de hacer que emana del contrato de promesa, es decir, se puede exigir la celebracin del contrato prometido, y esa es la finalidad del N 3 del artculo 1554. Esta materia del plazo debe entenderse en relacin con la exigibilidad de las obligaciones y con la mora. En el caso del plazo suspensivo, slo puede exigirse el cumplimiento de la promesa una vez vencido el plazo. En cambio, si el plazo es extintivo se puede exigir dicho cumplimiento en cualquier momento antes del vencimiento del plazo pero no una vez acaecido ste porque con ello se produce la extincin del derecho.

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4 Especificacin del contrato prometido

El N 4 del artculo 1554 exige que se especifique de tal modo el contrato prometido que slo falte para que sea perfecto la tradicin de la cosa y las solemnidades legales en su caso.
PROBLEMA 1.- La redaccin de este nmero crea algunos problemas en cuanto se ha sostenido que tal como est redactado la promesa estara referida SOLO a los contratos REALES y SOLEMNES, porque si el contrato es consensual, la promesa y el contrato prometido se identifican. Por ejemplo, en el caso de una compraventa de bienes muebles se promete vender, por una parte, y comprar por la otra, un determinado bien mueble en X precio. Esa promesa es equivalente a una compraventa pues ella se perfecciona con el acuerdo en cosa y precio, ya existe venta, aunque la cosa se entregue con posterioridad. Se agrega adems que la promesa de un contrato consensual sera innecesaria.

2.- Sin embargo, ello no es cierto, perfectamente podra celebrarse promesa de un contrato consensual e incluso ello puede llegar a ser de bastante utilidad. Por ejemplo, si se promete la venta de un mueble que se encuentra embargado para cuando se alce dicha medida.
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ESPECIFICACIN DEL CONTRATO Sobre esta materia tanto en la doctrina como en jurisprudencia hay diversas opiniones sobre la extensin que debe darse al requisito de la especificacin del contrato prometido. Las situaciones planteadas son las siguientes: 1.- Algunos piensan que el deber de especificacin importa una franca identificacin de estipulaciones, esto es que nada de lo que ha de estipularse en el contrato prometido puede faltar en el contrato preparatorio. Incluso no debe faltar el consentimiento recproco de obligarse que es propio del contrato prometido.

2.- Otros piensan que no es necesario tan acabada identificacin, al punto de llegar a exigir la inclusin del consentimiento. En otros trminos cuando la ley exige que se especifique el contrato prometido no hay que entender que se trata de especificaciones que slo caractericen el contrato en lo esencial. Segn ellos la enunciacin del contrato prometido en la promesa debe ser casi perfecta, en forma que si en ese instante fuese llegado el momento de celebrar el referido contrato, bastare sumarle a esas clusulas el consentimiento con sus formalidades o la tradicin, segn el caso, para tener el contrato prometido perfecto.
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3.- Otros sealan que para especificar el contrato prometido bastar con la mencin de las cosas de la esencia del contrato prometido, no siendo indispensable sealar las de la naturaleza ni las accidentales.
Nadie podra dudar que las especificaciones del contrato preparatorio, que se extendiera a las cosas de la naturaleza y a las accidentales, tendran fuerza obligatoria como para ser exigidas en el contrato definitivo. Se indica que en los elementos esenciales est la voluntad de las partes en relacin con el contrato que se proponen celebrar, bastando con ellas para especificarlo, y siendo las posibilidades de error muy pequeas.

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Validez de la Promesa Unilateral de Celebrar un Contrato Bilateral

Se ha discutido bastante la validez de esta clase de promesas. En contra: Algunos las rechazan considerando que por no darse cumplimiento a las exigencias de los nmeros 2 y 4 del artculo 1554, son legalmente inadmisibles. A favor: Otros, en cambio, sostienen que dichas promesas son perfectamente vlidas.

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En contra:
Los argumentos por los cuales la promesa unilateral de un contrato bilateral sera nula, son los siguientes: a) El N 4 del artculo 1554 exige que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa o las solemnidades que las leyes prescriban. Ahora bien, especificar, conforme al diccionario es explicar, declarar con individualidad una cosa, o sea, determinar con la mayor exactitud la especie del contrato y las caractersticas que lo distinguen de los dems, darlo a conocer por sus requisitos especiales o esenciales, de manera que no haya duda acerca de su naturaleza. As en la compraventa, que es un contrato bilateral, figura como requisito esencial el acuerdo de voluntades de vendedor y comprador, y sin este requisito no se concibe la existencia de la compraventa, artculo 1793.

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b) La promesa unilateral de celebrar una compraventa no se cumple con el requisito del N 2 del artculo 1554, porque un contrato en que uno slo se obligue a vender, no produce efecto alguno, o lo que es lo mismo, adolece de ineficacia. c) En la promesa unilateral de venta queda exclusivamente a voluntad del comprador de contraer las obligaciones inherentes a su calidad o, en otros trminos, su aplicacin est subordinada a una condicin potestativa que depende de su mera voluntad, obligacin que es nula segn el artculo 1478 y por lo tanto es nulo tambin el contrato de que emana.
Claro Solar refuta el argumento anterior, pues seala que el artculo 1478 se refiere a una condicin que consiste en la mera voluntad de la persona que se obliga; y en la promesa de venta el promisor queda obligado desde que se celebra la promesa de venta y el presunto comprador no contrae obligacin alguna que dependa de su voluntad, sino que se reserva el derecho a resolver si compra o no compra.

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d) No desvirtan el valor de las razones anteriores en orden a la nulidad absoluta de las promesas unilaterales de contratos bilaterales, la circunstancia de existir algunos actos o contratos, como el pacto de retroventa y la venta a prueba o gusto, sea porque no se trata de promesas unilaterales, sino de contratos en que ambas partes se obligan, o de casos de excepcin que confirman la regla.
Como puede apreciarse esta doctrina discurre sobre la base del contrato de compraventa, pero sus argumentos son aplicables a TODOS los otros contratos bilaterales.

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A favor: Conforme a la otra tesis, la promesa unilateral de un contrato bilateral, sera vlida, por las siguientes razones: a) Si conforme al N 4 del artculo 1554, es indispensable conocer la especificacin que corresponde a la esencia o naturaleza del contrato prometido, esto no significa en manera alguna que el contrato de promesa haya de tener la misma esencia y naturaleza del contrato prometido cuya especificacin hace, porque en tal caso no se podra, por ejemplo, es una promesa bilateral prometer la celebracin de un contrato unilateral como el mutuo. b) Ninguna disposicin legal exige que en el contrato de promesa ambas partes se obliguen recprocamente. La validez del contrato de promesa unilateral tambin se desprende de diversas disposiciones legales, por ejemplo, el artculo 1438 no exige que pese obligacin sobre ambas partes, y el artculo 1439 seala que los contratos pueden ser unilaterales o bilaterales. Por otra parte, la autonoma de la voluntad autoriza an para celebrar contratos innominados, y no puede entenderse limitada sino cuando disposiciones legales expresas as lo digan, debiendo ser toda interpretacin al respecto restrictiva.

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c) Hay diversas disposiciones en nuestro ordenamiento jurdico que revelan el espritu de aceptar, en materia de promesa de compraventa, obligaciones unilaterales. Por ejemplo, El artculo 1881 establece el pacto de retroventa que es una obligacin unilateral que se impone al comprador.
d) Invocando en la interpretacin la analoga y el espritu general de la legislacin, podra citarse el artculo 1953, que consagra la libertad contractual para determinar el predominio de una sola voluntad an en los contratos bilaterales. e) Los antecedentes de la historia fidedigna de la ley tambin estn en pro de la tesis que aqu se sostiene. Por ejemplo, En el Cdigo Civil francs es posible la promesa unilateral de compraventa, artculo 1589. f) No se divisan razones morales, jurdicas, econmicas o de otra ndole que pudieran haber inducido al legislador a prohibir las promesas unilaterales debidamente especificadas.

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f) En el Cdigo de Minera, artculo 169, se valid expresamente la promesa unilateral de venta, esto es aquella en que solamente el promitente vendedor se obliga a vender, pero el promitente comprador no se obliga a comprar, siendo por consiguiente facultativo para l celebrar el contrato de compraventa prometido.
Hay que tener presente s que para validar la promesa unilateral de venta en materia minera se tuvo en consideracin la especial naturaleza de esta actividad, cuyos negocios son esencialmente aleatorios. La decisin del promitente comprador depender de los estudios, anlisis y prospecciones que haga.

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Efectos del Contrato de Promesa

Los efectos del contrato de promesa son los derechos y obligaciones que nacen de l. Se refiere a este aspecto el inciso final del artculo 1554, el cual establece que cuando el contrato de promesa es vlido de l surge una OBLIGACIN DE HACER, que no es otra que la celebracin del contrato prometido. .Luego, el contrato de promesa no constituye ni principio ni acto de enajenacin. El efecto del contrato de promesa, entonces, no es otro que la obligacin de hacer, obligacin de celebrar el contrato prometido.

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Esta obligacin DE HACER presenta las siguientes caractersticas:

1.- Es una obligacin de NATURALEZA MUEBLE, porque los hechos que se deben se reputan muebles.

2.- Es una obligacin INDIVISIBLE, por consiguiente, si los promitentes son varias personas, deben concurrir todos ellos a otorgar el contrato prometido.
3.- Es una obligacin TRANSMISIBLE, de manera que el promitente la transmite a sus herederos. 4.- Es una obligacin TRANSFERIBLE. La cesin (tradicin) del derecho personal a exigir la celebracin del contrato prometido deber efectuarse conforme a las reglas para la cesin de derechos, esto es, mediante la entrega del ttulo. Y para que sea oponible al deudor es preciso la notificacin de la cesin o su aceptacin. 5.- Es una obligacin PRESCRIPTIBLE. La accin ejecutiva prescribe en el plazo de 3 aos y la accin ordinaria, en 5 contados desde que la obligacin se hizo exigible.
157

SITUACIONES PARTICULARES
Ahora haremos referencia de dos situaciones en particular y que han planteados problemas tanto para la doctrina y jurisprudencia, ellos son: 1.- El contrato de promesa de compra venta de un bien raz y su inscripcin. 2.- La accin de resolucin en el contrato de promesa.

Accin de Resolucin del Contrato de Promesa

El artculo 1489 por ser un principio de carcter general es aplicable al contrato de promesa.

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CONTRATO DE PROMESA DE VENTA DE UN BIEN RAZ

El problema que se plantea aqu es SI ES O NO NECESARIO proceder a la INSCRIPCIN DEL CONTRATO DE PROMESA de venta de un bien raz.

No es obligatorio inscribir, pues no es de aquellos ttulos que deben inscribirse, pero puede ser til para el caso del INCUMPLIRSE el contrato prometido.
Si la promesa se encuentra inscrita y posteriormente el promitente vendedor enajena el predio a aun tercero, ello no significa que exista objeto ilcito en esa enajenacin como lo han planteado algunos. Existe nicamente incumplimiento del contrato prometido y quien tena el derecho a exigir la celebracin del contrato podr demandar la correspondiente indemnizacin de perjuicios de acuerdo a las reglas generales. Pero se ha resuelto que adems, tambin podra exigir la indemnizacin del tercero que compr. All estara la utilidad de la inscripcin del contrato de promesa de venta del bien raz.

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2.- CONTRATO DE COMPRAVENTA

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LA COMPRAVENTA
Este contrato est definido en el art. 1793 Cdigo Civil.
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa debida se llama precio.

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CARACTERSTICAS DE LA COMPRAVENTA
1. BILATERAL: Ambas partes se obligan recprocamente, una en beneficio de la otra, una en dar una cosa, y la otra, en pagar su valor en dinero. 2. ONEROSO: Tiene por objeto la utilidad de ambas partes. 3. CONMUTATIVO: En el sentido de que las obligaciones recprocas de las partes se miran como equivalentes. Excepcionalmente es aleatoria cuando aparece de la naturaleza del contrato, o se expresa, que se ha comprado la suerte.

4. CONTRATO PRINCIPAL: subsiste por s sola sin necesidad de otra convencin.

5. CONSENSUAL: Por regla general. En virtud del art. 1801, la compraventa se reputa perfecta desde que las partes se han puesto de acuerdo acerca de la cosa y el precio. Excepcionalmente la compraventa es solemne (jams es real), en los casos a que se refiere el inciso 2 del mismo artculo.
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6. TTULO TRASLATICIO DE DOMINIO: Es un ttulo que por su naturaleza

sirve para transferir el dominio. La compraventa no transfiere dominio, de ella slo nacen derechos personales. Para adquirir el dominio es necesario que se realice la tradicin. Dualidad: titulo traslaticio de dominio y modo de adquirir. 7. CONTRATO A TTULO SINGULAR: No puede venderse el patrimonio como universalidad jurdica, pues es un atributo de la personalidad, inseparable de la persona. Pueden venderse todos los bienes que una persona tiene o espere adquirir en el futuro, siempre que se especifiquen, por escritura pblica. 8. ACTO JURDICO: Est sujeta a todos los requisitos del acto jurdico. Sin embargo, tiene reglas especiales relativas a:

- Consentimiento (que ambas partes entiendan que se trata de una compraventa), - Cosa vendida (objeto de la obligacin del vendedor), - Precio (objeto de la obligacin del comprador), y - Capacidad para celebrar el contrato de compraventa.
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REQUISITOS GENERALES DE LA COMPRAVENTA

REQUISITOS DE EXISTENCIA:
Consentimiento Objeto Causa Solemnidades, en los casos que la venta es solemne

REQUISITOS DE VALIDEZ:
Consentimiento exento de vicios Objeto lcito Causa lcita Capacidad de las partes

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REQUISITOS DE EXISTENCIA EL CONSENTIMIENTO.Por regla general el contrato de compraventa es consensual y se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, el cual debe recaer sobre la cosa vendida y el precio, y por supuesto, sobre la venta misma, esto es, ser preciso que el vendedor quiera vendar y el comprador, comprar. Para la validez del acto se requiere que el consentimiento est exento de vicios. Cualquier error de relevancia jurdica sobre la cosa o el precio, objetos de la obligacin, vician el consentimiento, y nos remitimos a lo estudiado en la teora del acto jurdico y en la parte general del contrato.

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EL OBJETO.El objeto del acto jurdico es el conjunto de derechos y obligaciones que ste crea, modifica o extingue. El objeto de la obligacin es la prestacin determinada, la cual puede consistir en dar, hacer o no hacer. Como entre el objeto del acto y el objeto de los derechos y obligaciones hay una estrecha relacin, puede decirse, aunque impropiamente, que el objeto del acto jurdico viene a ser la cosa o prestacin sobre la que versa el acto jurdico. En el contrato de compraventa:

El objeto de la obligacin del vendedor es la cosa vendida. El objeto de la obligacin del comprador es el precio. El objeto debe ser lcito para la validez del contrato de compraventa.

Luego lo veremos con ms detalle cuando analicemos la cosa vendida y el precio.

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LA CAUSA.En los contratos bilaterales, la causa de la obligacin de cada una de las partes es la obligacin de la contraparte. En la compraventa, para el vendedor la causa va a ser siempre la obligacin del comprador de pagar el precio; y para el comprador va a ser la obligacin del vendedor de entregar la cosa vendida.

SOLEMNIDADES CUANDO LA COMPRAVENTA ES SOLEMNE.El contrato de compraventa es consensual, pero existen casos de excepcin en que el contrato es solemne y la solemnidad consiste en la escritura pblica. As lo establece el artculo 1801.

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ELEMENTOS ESENCIALES DE LA COMPRAVENTA

Adems de los requisitos generales de existencia y validez de todo contrato, la compraventa debe contener los elementos esenciales que le son propios, y que se refieren al objeto de las obligaciones del comprador y vendedor, cuales son: I. LA COSA VENDIDA, Y

II. EL PRECIO.
Estos dos requisitos son la esencia del contrato de compraventa, luego si faltare alguno de ellos la compraventa no producir ningn efecto o degenerar en un contrato diferente, Art. 1.444.

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I. REGLAS RELATIVAS A LA COSA VENDIDA.

Requisitos. 1. COMERCIABLE. 2. DETERMINADA. 3. SINGULAR. 4. REAL. EXISTIR AL MOMENTO DE CELEBRARSE EL CONTRATO, O ESPERARSE QUE EXISTA. 5. NO DEBE SER PROPIA DEL COMPRADOR.

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1. LA COSA VENDIDA DEBE SER COMERCIABLE.Slo son susceptibles de venderse las cosas comerciables, o sea aquellas cuya enajenacin no est prohibida por ley (Art. 1810). La compraventa de cosas cuya enajenacin est prohibida es nula, de nulidad absoluta, porque adolece de objeto ilcito (Art. 1464).

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2. LA COSA VENDIDA DEBE SER DETERMINADA. En especie o cuerpo cierto.

Genrica, esto es, una cantidad determinada de un gnero tambin determinado. Pero la cantidad puede ser determinable, es decir, incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. Art. 1461.
Una cuota de una cosa en la que se tiene un derecho proindiviso. Art. 1812. Puede recaer en un crdito. Art. 1907. El derecho real de herencia.
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3. LA COSA VENDIDA DEBE SER SINGULAR.La ley prohbe la venta de todos los bienes de una persona, porque el patrimonio es un atributo de la personalidad. Art. 1811. Sin embargo, la compraventa puede ser a ttulo universal cuando se trata de la venta de derechos hereditarios.

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4. DEBE SER REAL. EXISTIR AL MOMENTO DE CELEBRARSE EL CONTRATO, O ESPERARSE QUE EXISTA.La cosa vendida debe existir, efectivamente, al tiempo de celebrarse el contrato de compraventa, ya que si as no fuese ste carecera de objeto y sera nulo absolutamente, Arts. 1461 y 1814. Pero, no slo las cosas que existen al momento de la celebracin del contrato pueden ser objeto de la compraventa, sino tambin aquellas que no existen, pero se espera que existan, es decir, las cosas futuras. Podemos distinguir dos especies de venta de cosa futura, segn sea que se venda la cosa misma que va a existir o la esperanza o suerte de que pueda realizarse un hecho o producirse una cosa.

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a)

Venta de cosa futura condicional Que es la regla general en esta materia conforme al Art. 1813. La venta se entiende hecha bajo la condicin de que la cosa futura llegue a existir, an cuando las partes no lo digan.

Si la cosa no llega a existir, falla la condicin y no hay contrato de compraventa.

b) Venta pura y simple de cosa futura o aleatoria

En este caso el contrato de compraventa es puro y simple.

La obligacin del vendedor es aleatoria; pero la del comprador, de pagar el precio, debe cumplirse siempre. Determinar cundo la compraventa es pura y simple o aleatoria depende: - De la estipulacin expresa de las partes. - De la naturaleza del contrato.

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5. LA COSA VENDIDA NO DEBE PERTENECER AL COMPRADOR.La compra de cosa propia no vale; una compraventa de esta naturaleza carecera de causa para el comprador. Art. 1816.

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Venta de cosa ajena

REQUISITOS DE LA VENTA DE COSA AJENA 1 Que se venda una cosa que no est en el patrimonio del vendedor. 2 El vendedor no debe tener facultad legal para enajenar la cosa (en caso contrario sera mandatario o representante legal). 3 No se requiere que se venda la cosa como propia (Ej. el que se excede en los trminos de su mandato). mandatario

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EFECTOS DE LA VENTA DE COSA AJENA

Es preciso distinguir si la cosa ha sido o no entregada por el vendedor al comprador:

1 El vendedor ha entregado la cosa vendida al comprador.I. Efectos respecto del dueo. La venta de cosa ajena es vlida, pero es inoponible al verdadero dueo de la cosa (inoponibilidad de fondo por falta de concurrencia). ste tiene derecho para reivindicar de manos del comprador el objeto vendido. En tal caso, el vendedor est obligado a sanear la eviccin al comprador.

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Pero hay casos en que el dueo no podr dirigirse contra el comprador, a saber:
Cuando el dueo ratifique la venta ejecutada por quien no tena esa calidad; la ratificacin produce efecto desde la fecha de la venta. Art. 1818. Cuando el comprador haya adquirido por prescripcin la cosa comprada, a esa excepcin se refiere el artculo 1815 cuando dice: "mientras no se extingan por el lapso de tiempo". Cuando el vendedor, con posterioridad a la venta, adquiere el dominio de la cosa, situacin en la cual, de acuerdo al artculo 1819: se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin. Viceversa, se entiende que el comprador adquiri el dominio en el momento mismo en que se le efectu la tradicin. Si el vendedor, con posterioridad, vende la cosa a otro, el primer comprador es un comprador que adquiri del verdadero dueo, y el segundo comprador, es comprador de cosa ajena.

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II. Efecto respecto de terceros.

La venta de cosa ajena vale y constituye un justo ttulo en materia posesoria, el que vende la cosa ajena coloca al comprador en la posesin que lo habilita para adquirir el dominio de la cosa por prescripcin. Art. 683.

2 El vendedor no ha entregado al comprador la cosa vendida. En este caso si el verdadero dueo ratifica la venta no se produce dificultad alguna. Pero si ste reivindica la cosa vendida de manos del vendedor, resulta que ste va a quedar en la imposibilidad de cumplir con la obligacin que le impone el contrato de compraventa. Entonces el comprador podr pedir la resolucin del contrato con la correspondiente indemnizacin de perjuicios. Sin embargo, la mayora de la doctrina sostiene que el vendedor no tiene la obligacin de transferir el dominio al comprador. En todo caso, este es un problema muy discutido.
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II. REGLAS RELATIVAS AL PRECIO. "El precio es el dinero que el comprador da por la cosa vendida. Art. 1793. El precio es el objeto de la obligacin del comprador, si no hay precio no hay compraventa ya que es un elemento esencial del contrato de compraventa.

Requisitos:
1. Pactado en dinero. 2. Real y serio. 3. Determinado.

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1.EL PRECIO DEBE SER PACTADO EN DINERO.

As lo dice el artculo 1793 en forma expresa. No es necesario que se pague en dinero, sino que se ESTIPULE EN DINERO. Es perfectamente posible que, con posterioridad a la celebracin del contrato de compraventa, sobrevenga una novacin o una dacin en pago. Si el precio se conviene hacindolo consistir en una cosa y no en dinero, no se trata de un contrato de compraventa sino que de uno de permuta o cambio. Art. 1897. El legislador consider, en el Art. 1794, el caso en que el precio se pacte parte en dinero y parte en especie, en este caso se aplica la siguiente solucin:

Si la mitad o ms de la mitad del precio consiste en dinero, hay compraventa. Si ms de la mitad de l consiste en especies, se tratar de una permuta.

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2. EL PRECIO DEBE SER REAL Y SERIO.

Real, significa que sea verdadero, que no sea simulado. En caso contrario la compraventa adolece de nulidad absoluta por carecer de objeto -la obligacin del comprador- y de causa -la obligacin del vendedor. Serio, significa que no sea irrisorio o ridculo. Si el precio es ridculo no hay precio y hay un verdadero fraude a la ley, como si se vendiera un inmueble en 500 pesos. No es necesario que el precio tenga equivalencia con el valor de la cosa vendida, pues la compraventa es un contrato conmutativo, a menos que se trate de la compraventa de bienes races pues es susceptible de rescindirse por lesin enorme. Art. 1889.

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3. EL PRECIO DEBE SER DETERMINADO. Debe conocerse la cantidad precisa de dinero que constituye el precio. Art. 1461 inc. 1. Dicha cantidad puede estar precisamente determinada en el contrato o bien puede ser determinable, por las reglas o datos que el contrato contenga. Art. 1461 inc. 2. As, por ejemplo, la venta de cosa fungible "al precio corriente de plaza" es una venta de precio determinable en su cantidad, con los datos que el contrato de compraventa contiene. Art. 1808.

El precio lo pueden determinar:

Las partes, Un tercero, y Cualquier otra persona en que convinieren los contratantes para el caso que el tercero no lo determinare.

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LAS SOLEMNIDADES EN EL CONTRATO DE COMPRAVENTA

Las solemnidades, pueden ser LEGALES O VOLUNTARIAS, esto, es, establecidas por la ley o por la voluntad de las partes. a) SOLEMNIDADES LEGALES GENERALES.Rigen respecto de todo contrato de compraventa que tenga por objeto ciertos y determinados bienes taxativamente enumerados por la ley. Esta solemnidad no puede faltar nunca en las ventas que la requieren como requisito esencial para la existencia del contrato. Se exige el cumplimiento de solemnidad legal ordinaria, que consiste en que el contrato de compraventa se otorgue por escritura pblica, en los siguientes casos : Compraventa de Bienes Races. La solemnidad solamente consiste en la escritura pblica, no revistiendo nunca este carcter la inscripcin de la compraventa en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races, pues constituye la tradicin. La ley se est refiriendo a la venta de inmuebles por naturaleza.
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Respecto de la venta de inmuebles por adhesin o por destinacin, hay que distinguir:
Si la venta se efecta separadamente de la del predio a que acceden, se trata de venta de cosas muebles (consensual), pues en tal caso nos encontramos ante un bien mueble por anticipacin, Art. 571. Por el contrario, si el inmueble por adherencia o destinacin se vende conjuntamente con el predio a que accede, es venta de inmuebles y por consiguiente solemne. Compraventa del censo.

Compraventa del derecho de servidumbre.

Compraventa del derecho de herencia.
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 Los bienes que una persona tiene o espera adquirir en el futuro, siempre que no se trate de objetos ilcitos y siempre que se especifiquen por escritura pblica o privada.
La compraventa del derecho de aprovechamiento de las aguas. Si no se otorga la escritura pblica en los casos en que la ley la exige en atencin a la naturaleza del contrato, la sancin es la nulidad absoluta. En ciertos casos especiales la compraventa debe cumplir con ciertas FORMALIDADES ADICIONALES que no son solemnidades, por tanto, su omisin no acarrea nulidad, como son la tasacin y la publicacin de avisos. As ocurre cuando se trata de: - la venta forzada de bienes races en el juicio ejecutivo, - la venta de bienes races en el juicio universal de quiebras, - la venta de bienes races en juicio de particin de una comunidad.
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b) FORMALIDADES LEGALES ESPECIALES.Estas formalidades son establecidas, en su mayor parte, en atencin al estado o calidad de las personas a quienes pertenecen los bienes vendidos, como ocurre en el caso de: Ventas de bienes races de incapaces que requieren de autorizacin judicial. Venta de bienes races de una persona sometida a guarda debe con autorizacin judicial en pblica subasta. La omisin de la escritura pblica produce siempre nulidad absoluta; en tanto que la ausencia de la autorizacin judicial o de la pblica subasta produce nulidad relativa.

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SOLEMNIDADES VOLUNTARIAS O CONVENCIONALES

Las partes pueden convenir que una venta que es consensual no se repute perfecta mientras no se cumpla la solemnidad de la escritura pblica o privada. Art. 1802. Las solemnidades voluntarias DAN DERECHO A LAS PARTES PARA RETRACTARSE antes de otorgarse la escritura o antes de efectuarse principiar la entrega de la cosa vendida. Si se ha entregado la cosa significa que se ha renunciado a la solemnidad acordada. La omisin del instrumento en estos casos no produce nulidad del contrato, ya que la venta sigue siendo consensual.
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LA CAPACIDAD EN EL CONTRATO DE COMPRAVENTA

La REGLA GENERAL es la CAPACIDAD. La incapacidad es la excepcin, y requiere estar expresamente establecida por el legislador. Art. 1446. El mismo principio se reitera en el Art. 1795. La incapacidad en materia de contrato de compraventa puede ser: A. Incapacidad absoluta. Los absolutamente incapaces podrn celebrar contratos de compraventa, representados por su representante legal. B. Incapacidad relativa. Los relativamente incapaces podrn hacerlo representados o autorizados por su representante legal.

El menor adulto se considera plenamente capaz respecto de su peculio profesional o industrial, y puede vender libremente las cosas que forman parte de ellos. No obstante, para vender bienes races de tales peculios requiere autorizacin judicial.
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C. Incapacidad especial o particular: a) Incapacidades para comprar y para vender. 1. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente. Art. 1796. El contrato de compraventa celebrado entre estas personas es nulo absolutamente, sea que la compraventa recaiga sobre bienes muebles o inmuebles, corporales o incorporales. 2. El Cdigo prohbe tambin la compraventa entre padre o madre e hijo sujeto a patria potestad. Por lo tanto, y de acuerdo al texto del artculo 1796, el contrato de compraventa entre el padre o la madre y el hijo emancipado es perfectamente vlido. Tambin es vlido el contrato de compraventa que celebra el padre o la madre con el hijo sujeto a patria potestad, respecto de los bienes que forman su peculio profesional o industrial. Art. 251.

La sancin a la infraccin del artculo 1796 es la nulidad absoluta, porque se trata de un acto prohibido por la ley. Arts. 10, 1466 y 1682.

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b) Incapacidad para vender.

Venta por el administrador de establecimientos pblicos de bienes que administra, sin facultades de vender. Art. 1797.

Podra decirse que si la venta que hace ese administrador no est comprendida dentro de las facultades administrativas y no ha sido autorizado por el funcionario competente en forma expresa, ella es NULA RELATIVAMENTE, ya que el artculo 1797 no contempla una prohibicin absoluta, sino que permite esta venta con autorizacin expresa de la autoridad competente.
Sin embargo, cabe sealar que existe aqu una verdadera nulidad de derecho pblico en conformidad a lo dispuesto en los artculos 6 y 7 de la Constitucin Poltica.

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c) Incapacidad para comprar.

1. Compra por ciertas personas de bienes en cuya venta tienen o han tenido intervencin. Art. 1798.

Los empleados pblicos tienen especial prohibicin de comprar los bienes que estn encargados de vender, so pena de nulidad absoluta de la compra. Adems, los jueces, abogados, procuradores o mandatarios judiciales o escribanos no pueden comprar los bienes que se vendan a consecuencia del litigio en que ellos han intervenido, aunque la venta se haga en pblica subasta.
La compraventa celebrada no obstante estas prohibiciones son nulas, de nulidad absoluta, porque en virtud del Art. 10 del CC son nulos de ningn valor los actos o contratos que prohbe la ley, y en relacin al Art. 1466, hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas prohibidas por la ley, y en virtud del Art. 1682, son nulos de nulidad absoluta los actos que adolecen de objeto ilcito.

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2. Compra por tutores y curadores. Art. 1799.

No pueden comprar parte alguna de los bienes de su pupilo sino con arreglo a lo prevenido en el Ttulo De la administracin de los tutores y curadores. En conformidad al Art. 412 del Ttulo referido, hay que hacer una DISTINCIN segn los bienes del pupilo sean muebles o inmuebles: - Bienes muebles: puede comprarlos el guardador, pero con la autorizacin de los dems guardadores o de la justicia, de modo que si se omite dicha autorizacin el acto o contrato ser nulo relativamente, porque el requisito se exige en consideracin a la calidad o estado de la persona. - Bienes races: el Art. 412 prohbe terminantemente que el guardador compre bienes races del pupilo, ni an con autorizacin judicial o de los otros guardadores no implicados. Esta norma es claramente prohibitiva y en consecuencia su infraccin produce la nulidad absoluta del acto.

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3. Compraventa de los mandatarios, sndicos y albaceas. Art. 1800.

Hay que distinguir entre los mandatarios y los sndicos, por un lado, y los albaceas por otro. a) El sndico, de acuerdo con el art. 21 de la Ley de Quiebras, tiene la representacin del fallido y de los acreedores en relacin con los bienes comprendidos en la quiebra. Por ello se le aplica a ste la misma regla que a los mandatarios, el art. 2144. b) Albacea es la persona designada por el testador para hacer cumplir las disposiciones testamentarias. A su respecto se plantea un problema porque, si bien el Art. 1800 dice que le es aplicable el art. 2144, el art. 1294 ubicado entre las normas relativas a los albaceas, hace aplicable a su respecto el art. 412. Cabe entonces preguntarse cul de las disposiciones es la aplicable. El problema tiene especial importancia tratndose de bienes inmuebles, porque aplicando el art. 2144 le sera posible al albacea comprarlos, en cambio conforme al art. 412 ello le es imposible. Se da solucin a este problema aplicando la regla de hermenutica que dice que una disposicin especial prima sobre la general (art. 13), luego debe aplicarse el artculo 412, porque el artculo 1294 una norma especial para los albaceas que debe primar sobre la regla general del art. 1800.
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LOS RIESGOS EN LA COMPRAVENTA

COMPRAVENTA PURA Y SIMPLE: El riesgo lo soporta el acreedor (comprador). Si la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor: - La obligacin del vendedor se extingue, - La del comprador subsiste. COMPRAVENTA SUJETA A CONDICIN SUSPENSIVA: Siempre que se cumpla la condicin. El riesgo lo soporta el deudor (vendedor).

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EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA

Son los derechos y obligaciones que emanan del contrato, una vez perfeccionado, esto es, una vez que las partes han convenido en la cosa y el precio. Siendo la compraventa un contrato bilateral surgen obligaciones para ambas partes.

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EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA

OBLIGACIONES ESENCIALES DEL VENDEDOR Art. 1824

A) ENTREGAR LA COSA VENDIDA

B) SANEAR LA COSA VENDIDA

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EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA

OBLIGACIONES ESENCIALES DEL COMPRADOR Art.

A) PAGAR EL PRECIO

B) RECIBIR LA COSA COMPRADA

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A. OBLIGACIN DE ENTREGAR LA COSA

VENDIDA
Esta es la primera obligacin del vendedor y es una obligacin de la esencia del contrato. De acuerdo a las reglas generales, si la cosa vendida es una especie o cuerpo cierto, esta obligacin comprende:

a) La necesidad del vendedor de conservar la especie o cuerpo cierto hasta la entrega. b) Efectuar la entrega de la cosa vendida.

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a) Conservacin de la Especie o Cuerpo Cierto hasta la Entrega.Durante el tiempo que media entre la fecha de celebracin del contrato y la llegada del plazo que las partes hayan convenido para la entrega de la cosa vendida, sta PERMANECE EN PODER DEL VENDEDOR. El art. 1548 impone la obligacin de custodia y conservacin de la cosa que se debe al deudor (vendedor), so pena de pagar perjuicios al acreedor que no se constituya en mora de recibir. El vendedor va a responder de la culpa que las partes hayan convenido en el contrato. Y si nada han dicho, su responsabilidad se extiende hasta la CULPA LEVE, si la prdida de la cosa o su deterioro es culpable. art. 1547.

200

Pero el comprador debe soportar el deterioro de la cosa, es decir, recibirla en el estado en que se encuentre, en los siguientes casos:
- Cuando la prdida o deterioro de la cosa no se deba a culpa del vendedor. - Cuando la cosa se deteriora o destruye despus que el comprador se ha constituido en mora de recibir.

- Cuando la cosa se destruye, estando en poder del vendedor, por caso fortuito, pues no existe culpa del deudor. Art. 1550, 1820 1 parte.
Si se produce esta situacin, se extingue la obligacin del vendedor de entregar la cosa, pero subsiste la del comprador de pagar el precio. *Excepcin: en caso de venta condicional. Art. 1820 2 parte.

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b) Obligacin de Entrega de la Cosa Vendida.I. CUL ES LA VERDADERA OBLIGACIN DEL VENDEDOR? Existen dos tesis al respecto:

TESIS CLSICA, segn la cual la obligacin del vendedor consiste simplemente en efectuar la entrega material de la cosa. TESIS MODERNA, plantea que la obligacin del vendedor consiste en efectuar la entrega jurdica de la cosa, esto es, transferir su dominio.

202

TESIS CLSICA Su mayor exponente fue don Arturo Alessandri y hasta hace unos aos era la tesis mayoritaria en doctrina. Sostiene que la obligacin del vendedor es entregar la cosa al comprador, entendindose cumplida al dejarlo en posesin tranquila, pacfica y til del bien comprado, sin que tenga el deber de hacerlo propietario de la misma. Aquel viene a adquirir ese dominio, en virtud de la tradicin o de la prescripcin, segn los casos. El autor criticaba el art. 1793, que utiliza la expresin "dar" cuando en realidad lo que deba y quera decir era "entregar considerando que se trataba de un grave error del legislador.

203

En sustento de su tesis, formula los siguientes argumentos:

La validez de la venta de cosa ajena (art. 1815). Argumentan que en el Derecho francs, en que la compraventa transfiere dominio, la venta de cosa ajena es nula; en nuestro Derecho la venta de cosa ajena es vlida, y ello significa que el vendedor no tiene la obligacin de transferir el dominio de la cosa al comprador. Si el vendedor estuviese obligado a dar el dominio al comprador, entonces slo podra vender aquellas cosas que son de su propiedad ya que slo respecto de ellas podra cumplir tal obligacin; de lo contrario el contrato sera nulo. Otro argumento arranca del art. 1824 que establece que las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida. Segn esta tesis, es claro que la obligacin del vendedor es la de entregar, en realidad, colocar en posesin al comprador. Afirman que nuevamente el legislador incurri en un error en cuanto utiliza la palabra "tradicin", pero que s resulta adecuado el uso de la palabra "entrega" que en manera alguna involucra la idea de transferencia de dominio.

204

 El tercer argumento se funda en la obligacin de saneamiento de la eviccin. Esta obligacin consiste en el deber del vendedor de amparar al comprador en el dominio y posesin de la cosa vendida y de indemnizarlo si eventualmente es privado de ella. Al consagrar nuestro Cdigo esta institucin en los arts. 1837 y ss., la obligacin del vendedor no podra ser la de transferir el dominio. Si as fuera, no tendra sentido que existiese el saneamiento de la eviccin; en caso de no concretarse la transferencia se aplicara derechamente la accin resolutoria. Como no es as y la obligacin de saneamiento s existe, entonces se debe concluir que el vendedor no est obligado a transferir el dominio.

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 TESIS MODERNA.
Principal exponente don Jos Joaqun Ugarte, profesor de la UC y respaldada por la mayora de los autores contemporneos. Afirma que el vendedor est obligado a transferir el dominio de la cosa sobre la cual ha recado el contrato de compraventa. Sus fundamentos son los siguientes:

As se desprende de la propia definicin de compraventa del art. 1793, segn la cual se trata de un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa; y las obligaciones de dar son aquellas en que una persona se obliga a transferir el dominio o a constituir un derecho real sobre una cosa. El art. 703 dice que la compraventa es un ttulo traslaticio de dominio y seala que son traslaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo. As, se est sealando que la obligacin del vendedor es la de transferir el dominio.
206

 El art. 706 seala que la buena fe es la conciencia de haberse

adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos. En el caso de la compraventa, para que el comprador est de buena fe tiene que tener la conviccin de haber recibido la cosa de quien tiene la facultad de enajenarla, de no haber habido fraude, ni otro vicio en el acto o contrato. Luego la obligacin que emana de los ttulos traslaticios de dominio, entre ellos la compraventa, es la de transferir el dominio. El art. 1546 dispone que los contratos deben cumplirse de buena fe. Se apartara de la buena fe contractual si se acepta que el vendedor cumpla simplemente entregando la cosa porque nadie celebra un contrato de compraventa para adquirir la calidad de poseedor del bien comprado. Se compra para ser dueo y si no se adquiere el dominio, entonces el vendedor no habr cumplido.

207

 La validez de la venta de cosa ajena no es fundamento para sostener que basta la entrega material de la cosa. Se est confundiendo la validez del contrato con las obligaciones que emanan de l. Conforme a la dualidad ttulo-modo que rige en nuestra legislacin, no existe inconveniente para que dos personas celebren un contrato de compraventa respecto de una cosa ajena. Del contrato de compraventa slo surgen obligaciones personales entre las partes; por el contrato slo se contrae una obligacin y, adquirir una obligacin es una cuestin muy distinta de cumplirla. Incluso, aunque no hubiera existido el art. 1815 igualmente la venta de la cosa ajena habra sido vlida. En el mismo sentido, el art. 1819 establece que en el caso de la venta de cosa ajena, si luego el vendedor se hace dueo de ella, se mirar al comprador como su dueo "desde la fecha de la tradicin", ratificando as que estamos frente al acto jurdico tradicin, no bastando una mera entrega.
208

 El art. 1824 seala que las obligaciones del vendedor se reducen en general a la entrega o tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida. Al hablar de entrega o tradicin es claro que est empleando ambos trminos como equivalentes en el sentido de tradicin. Es excesivo, por parte de la tesis clsica, afirmar que el legislador cometi un error de redaccin al usar la palabra "tradicin", otro error ms, porque ya habra cometido equivocacin al emplear la voz "dar" en el art. 1793. Segn la tesis clsica, la obligacin del vendedor es dejar al comprador en posesin de la cosa, y el art. 1824 habla de entregar, conceptos totalmente distintos. La obligacin del vendedor no sera ni siquiera de colocar en posesin sino que bastara con la mera entrega.

Y en cuanto a la obligacin de saneamiento, tampoco es argumento suficiente para estimar

que la obligacin consiste tan slo en la entrega. Ocurre simplemente, que el comprador goza de ambas acciones; de saneamiento y resolutoria, en el evento de que no se le transfiera el dominio de la cosa vendida. El art. 1837 establece que la obligacin de saneamiento del vendedor comprende el amparar al comprador en el DOMINIO y posesin pacfica de la cosa. Luego, si el vendedor tiene la obligacin de amparar al comprador en el dominio, es porque en primer lugar tena la obligacin de transferrselo.
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CONSECUENCIAS DE ADOPTAR UNA U OTRA TESIS

Si aceptamos la tesis moderna, si el vendedor no es dueo de la cosa vendida y simplemente efecta la entrega, no est cumpliendo con su obligacin pues no transfiere el dominio. Por tanto, el comprador podra pedir la resolucin del contrato, ms la indemnizacin de perjuicios.
Si aceptamos la tesis clsica, si el vendedor no es dueo, una vez hecha la entrega al comprador de la cosa ajena, el vendedor ya habra cumplido su obligacin.

Si despus el verdadero dueo de la cosa reivindica contra el comprador, ste NO podra pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato; slo podra citarlo de eviccin.

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II. LUGAR EN QUE DEBE HACERSE LA ENTREGA El Cdigo no lo dice, pero la entrega constituye un pago, por consiguiente hay que aplicar las normas generales respecto al lugar en que debe hacerse el pago (Arts. 1587, 1588 y 1589). La entrega debe efectuarse: En el lugar que las partes hayan estipulado. A falta de estipulacin la entrega se har: - En el lugar en que la especie o cuerpo cierto se encontraba a la fecha del contrato, si la cosa vendida es una especie. - En el domicilio del deudor si la cosa vendida es una cantidad determinada de un gnero limitado. Si el acreedor o el deudor hubiesen cambiado de domicilio, se aplica el art. 1589: la entrega se har siempre en el lugar que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.
211

III. TIEMPO DE LA ENTREGA Hay que distinguir: a) Si el contrato es puro y simple, el vendedor debe efectuar la entrega de la cosa vendida tan pronto como quede perfecto el contrato de compraventa, porque su obligacin se hace exigible en ese momento, art. 1826 inc. 1. Si el contrato es a plazo o bajo condicin suspensiva, el vendedor debe efectuar la entrega al vencimiento del plazo o al cumplimiento de la condicin, ya que en ambos casos la exigibilidad de la obligacin ha estado postergada y surge slo en ese momento, art. 1826 inc. 1, 1485 inc. 1 y 1496 inc. 1.

b)

212

IMPORTANCIA DEL MOMENTO DE LA ENTREGA La determinacin del momento de la entrega adquiere especial importancia cuando el vendedor ha vendido una misma cosa a dos o ms personas distintas, para el efecto de saber cual de las ventas debe prevalecer. De acuerdo al art. 1817, para determinar cual venta prefiere, se considerar: Si se ha vendido la cosa a dos o ms personas, pero se ha entregado a una sola de ellas, sta ser preferida. Si la cosa se ha entregado a dos o ms personas, tendr derecho a quedarse con ella, aquella a quien se le haya entregado primero. Si la cosa no se ha entregado a ninguno de los compradores "prevalecer el ttulo ms antiguo (fecha de la compraventa). Si se vende separadamente un bien raz a dos personas, la Corte Suprema ha resuelto que tiene preferencia el comprador que inscribe primero el ttulo (posesin legal).
213

IV. COMO DEBE EFECTUARSE LA ENTREGA Respecto a la tradicin de la cosa, se aplican las reglas generales que establece el Cdigo:

Si la cosa es mueble, se efectuar significando fehacientemente el tradente al adquiriente que le transfiere el dominio, y figurando su entrega por alguna de las formas que seala el art. 684 que, en concepto de la generalidad de la doctrina, no es taxativo.
Si es inmueble, se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races de la comuna en que se encuentre ubicado el inmueble, y si ste por su ubicacin pertenece a ms de una comuna, se debe practicar dicha inscripcin en todas ellas. Arts. 686 y 724.

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V. QU COMPRENDE LA ENTREGA DE LA COSA VENDIDA

Habr que estarse a las estipulaciones de las partes. As lo establece el art. 1828: El vendedor es obligado a entregar lo que reza el contrato.
A continuacin, en los artculos 1829 y 1830, el Cdigo establece normas interpretativas de la voluntad de las partes en este sentido. Luego, los arts. 1831 a 1834 se refieren a la entrega de los predios rsticos. Un predio rstico puede venderse como una especie o cuerpo cierto. VI. GASTOS DE LA ENTREGA Los gastos en que se deba incurrir para efectuar la entrega de la cosa vendida al comprador son de cargo del vendedor, salvo convencin en contrario, arts 1806 y 1825.
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VII. ACCIONES DEL COMPRADOR CONTRA EL VENDEDOR QUE NO CUMPLE LA OBLIGACION DE ENTREGAR
Puede ocurrir que el vendedor no entregue oportunamente la cosa vendida, o que la cumpla de un modo imperfecto. La falta de entrega importa violacin de la obligacin del vendedor, y en este caso el comprador tiene derecho para pedir la resolucin o el cumplimiento del contrato y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Estas acciones estn establecidas en el inc. 2 del art. 1826, que es una reproduccin de la regla general que para los contratos bilaterales consigna el art. 1489. Para que el comprador pueda ejercitar esas acciones, en caso de que el vendedor no cumpla su obligacin de entregar la cosa vendida, es necesaria la concurrencia copulativa de los siguientes requisitos: Que el vendedor est constituido en mora de entregar. Que esta mora sea imputable a su hecho o culpa. Que el comprador haya pagado el precio, se allane a pagarlo o se le haya sealado un plazo para hacerlo.
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VIII. DERECHO DE RETENCION DEL VENDEDOR Puede suceder que despus de celebrado el contrato de compraventa, pero antes de que se haya efectuado la entrega de la cosa vendida, disminuya considerablemente la fortuna del comprador de modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio. En este caso, el vendedor no est obligado a efectuar la entrega, aunque se haya estipulado un plazo para el pago del precio, mientras no se le pague ste o se le asegure convenientemente su pago (art.1826 inciso final).

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B. Obligacin de saneamiento de la cosa vendida.

Esta segunda obligacin del vendedor, es una obligacin de la naturaleza del contrato de compraventa (es perfectamente posible concebir una compraventa sin que exista la obligacin de saneamiento, es perfectamente renunciable). Los objetivos de la obligacin de saneamiento son: 1837 CC

1 Amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, o sea, el saneamiento de la eviccin.
2 Responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios.

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I -. El saneamiento de la eviccin. 1838 C.C

Esta materia tiene importancia, ya que es la nica parte en que el C.C trata de manera orgnica y sistemtica la obligacin de saneamiento, que es aplicable en todo contrato que por su naturaleza lo requiera.
CONCEPTO Consiste en la obligacin del vendedor de garantizar la posesin pacfica de la cosa vendida, por ello tambin se la denomina obligacin de garanta. La EVICCIN est definida en el artculo 1838 del Cdigo Civil que dice: "Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial."

219

CARACTERISTICAS DE ESTA OBLIGACIN

a) Es una obligacin de la NATURALEZA DEL CONTRATO, segn se desprende del artculo 1839: El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario. b) El vendedor no puede ejercer acciones que se traduciran en una perturbacin o extincin de la posesin pacfica de la cosa adquirida por el comprador. De diversos preceptos - artculos 1837, 1845 y 1849 - se desprende que es absolutamente inconciliable la obligacin de defender al comprador de toda turbacin, con el ejercicio de la accin reivindicatoria o de cualquiera otra dirigida a perturbar o privar al comprador de la posesin pacfica de la cosa.
c) La obligacin del vendedor de defender y amparar al comprador es patrimonial, porque tiene este carcter lo que se demandara, la posesin o el dominio de la cosa vendida. Por ser patrimonial la obligacin se transmite a los herederos del vendedor y la accin a los del comprador.
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Requisitos de la Eviccin

Segn los artculos 1838 y 1839 los requisitos son:

1.-Que el comprador sea privado de todo o parte de la cosa. 2.-Que la eviccin provenga de un hecho anterior a la venta. 3.-Que la privacin de todo o parte de la cosa sea por sentencia judicial.

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1 Que el comprador sea privado de todo o parte de la cosa

Se entiende que el comprador es privado de la cosa: no slo cuando es privado del todo o de una parte material de ella, sino tambin siempre que por sentencia judicial se declare en favor de un tercero la existencia anterior de algn derecho sobre la cosa que limite de cualquier modo el dominio que el comprador se propuso adquirir. As, hay privacin de TODA LA COSA cuando, por ejemplo, ha habido venta de cosa ajena y el propietario de ella entabla la correspondiente accin reivindicatoria en contra del comprador y se ordena restituir la cosa; o tambin cuando un acreedor hipotecario hace uso de la accin de desposeimiento y quita la cosa al comprador. Hay privacin de PARTE DE LA COSA, por ejemplo, cuando se declara en favor de un tercero un derecho real limitativo del dominio y posesin de la cosa comprada, como ser un derecho de usufructo, o la propiedad fiduciaria.

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2 La eviccin debe producirse por causa anterior a la venta

Este principio contemplado en el artculo 1839, es de manifiesta equidad: El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior a la venta...

3 Que la privacin de todo o parte de la cosa se haga por sentencia judicial

Esto es lo que viene a caracterizar la eviccin, de tal forma que si la privacin no se produce por sentencia judicial no existe eviccin.

Si se quita materialmente la cosa vendida al comprador, ste podr ejercer las acciones que la ley le confiere: posesoria o reivindicatoria, segn los casos; pero no habr lugar a la eviccin porque esta requiere de una sentencia judicial. En otras palabras, para que haya eviccin se necesita que se inicie un juicio por un tercero en contra del comprador, y que en dicho litigio se dicte sentencia condenatoria en perjuicio de ste, vale decir, la sentencia debe condenarlo a entregar la cosa al demandante o reconocer en favor de ste un derecho real limitativo del dominio. 223

Contenido de la Obligacin de Saneamiento de la Eviccin

El saneamiento de la eviccin comprende dos etapas:
a) La primera etapa consiste en la obligacin del vendedor de auxiliar al comprador defendindolo en el juicio que se ha iniciado en su contra. (amparo judicial) b) La segunda, consiste en que una vez producida la eviccin, esto es una vez que el comprador ha sido privado de todo o parte de la cosa, el vendedor debe indemnizarle todos los perjuicios que ello le cause. Comentarios: Se trata de dos obligaciones totalmente diversas, ntidamente separadas, que se suceden una a otra. La primera de ellas es una OBLIGACIN DE HACER, porque se trata de la ejecucin de un hecho, ir en auxilio del comprador. Por ello es que el artculo 1840 dice que el saneamiento es INDIVISIBLE, caracterstica que permite exigirlo de cualquiera de los herederos del vendedor.

La segunda de estas obligaciones, es la de indemnizar, que es una OBLIGACIN DE DAR, y como tal tiene carcter DIVISIBLE. El inciso 2 del artculo 1840.

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1 OBLIGACIN: EL AMPARO JUDICIAL As lo establece el inciso 1 artculo 1843 del Cdigo Civil: El comprador a quien se demanda la cosa vendida por causa anterior a la venta, deber citar al vendedor para que comparezca a defenderla.

La citacin de eviccin PROCEDE: no slo en el juicio ordinario sino tambin en cualquier otra clase de juicio, ejecutivo, posesorio, etc.

La citacin de eviccin debe hacerse, de acuerdo al artculo 584 Cdigo de Procedimiento Civil, ANTES DE CONTESTAR LA DEMANDA. IMPORTANCIA Esta citacin de eviccin es de suma importancia, ya que si el comprador la omite, el vendedor no ser responsable de la eviccin, artculo 1843 inciso 3: Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no ser obligado al saneamiento...
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SITUACIN EXCEPCIONAL En virtud del Art. 1841 el comprador tiene derecho a citar no slo a su vendedor, SINO AL VENDEDOR DE SU VENDEDOR. Art. 1841. Aquel a quien se demanda una cosa comprada podr intentar contra el tercero de quien su vendedor la hubiere adquirido, la accin de saneamiento que contra dicho tercero competera al vendedor, si ste hubiese permanecido en posesin de la cosa. Se plantea el problema de saber si habiendo una compraventa simultnea, puede el comprador citar a cualquiera de sus vendedores antecesores? La Corte Suprema en sentencia de principios de siglo resolvi que el comprador slo puede citar al vendedor de su vendedor en sentencias posteriores, y de acuerdo con la doctrina, la Corte Suprema ha resuelto que el comprador puede citar a cualquiera de sus antecesores el comprador adquiere todos los derechos transmisibles que el vendedor tena sobre la cosa, cada comprador ha ido adquiriendo de su vendedor el derecho de citar de eviccin, en trminos tales que el ltimo comprador rene en sus manos el derecho de citar de eviccin a cualquiera de sus antecesores.
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Citado el vendedor de eviccin pueden ocurrir dos cosas: No comparecer al juicio Comparecer al juicio

A) Si citado legalmente el vendedor no comparece al juicio y la cosa es evicta, entonces, ES OBLIGADO AL SANEAMIENTO DE LA EVICCIN, porque por su parte ha habido negligencia.
EXCEPCION Pero, hay un caso en que el vendedor no responde de la eviccin no obstante haber sido citado y no comparecer al juicio, y es aquel en que el comprador pierde la cosa porque no opuso una excepcin que le favoreca. el inciso 3 del artculo 1843

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B) Si el vendedor comparece al juicio pueden presentarse dos situaciones: Allanamiento Defensa

- El VENDEDOR PUEDE ALLANARSE a la eviccin pagando al comprador el precio con la correspondiente indemnizacin.
No obstante, en este caso, el comprador puede continuar el juicio, tiene perfecto derecho a ello, pero si pierde el litigio y se produce la eviccin no podr exigir al vendedor que le pague las costas del juicio ni el valor de los frutos con que hubo de satisfacer al tercero, artculo 1845. -El vendedor COMPARECE AL JUICIO Y ASUME LA DEFENSA EN L. En este caso el vendedor pasa a ser parte principal en el juicio. La relacin procesal se va a mantener entre el vendedor y el tercero. Por consiguiente, entre ellos se siguen todas las gestiones y actuaciones procesales, razn por la cual el comprador deja de ser parte principal en el proceso, pudiendo s intervenir en l como coadyuvante en defensa de sus derechos, artculo 1844.
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POSIBLES RESULTADOS DEL JUICIO

EL VENDEDOR GANA EL JUICIO: no prospera la accin del tercero; en este caso no se produce la eviccin y de acuerdo al artculo 1855 el vendedor no tiene ninguna responsabilidad y el comprador no tiene derecho a que aquel le indemnice las costas del juicio, salvo que la demanda fuese imputable a hecho o culpa del vendedor.

EL VENDEDOR PIERDE EL JUICIO: aqu termina la primera etapa o parte de la obligacin de saneamiento por eviccin, finaliza la obligacin de defender al comprador y surge la segunda obligacin: indemnizar al comprador.

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2 OBLIGACIN: RESTITUCIN DEL PRECIO Y PAGO DE INDEMNIZACIONES

Una vez evicta la cosa vendida por sentencia judicial ejecutoriada nace esta segunda obligacin.
Previamente hay que distinguir segn que la eviccin sea TOTAL o PARCIAL.

a) Si la eviccin es total
Se aplica lo establecido en el artculo 1847 que seala expresamente qu comprende esta obligacin del vendedor, estableciendo CINCO PRESTACIONES en favor del comprador, las cuales comprenden todo el saneamiento de la eviccin.

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Estas prestaciones son: 1.- La restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga menos. 2.- La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador.

3.- La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1845.
4.- La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda; sin perjuicio de lo dispuesto en el mismo artculo. 5.- El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas naturales o por el mero transcurso del tiempo.

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b) Si la eviccin es parcial
Consiste la eviccin parcial en la privacin que sufre el comprador de parte de la cosa comprada en virtud de una sentencia judicial y por causa anterior a la venta.
En este tipo de eviccin, hay que establecer si la parte evicta fue o no determinante en la celebracin del contrato de compraventa. I) Si la parte evicta fue determinante en la celebracin del contrato el comprador tiene un derecho opcional: 1.-Puede pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios. 2.- O bien, puede pedir el saneamiento de la parte evicta.

II) Si la parte evicta no fue determinante, el comprador slo tiene derecho a pedir el saneamiento de la parte evicta. Establecer la magnitud de la parte evicta en cuanto a si es o no determinante en la celebracin del contrato de compraventa es una cuestin de hecho.
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Extincin de la Obligacin de Saneamiento por Eviccin

Esta extingue por:

1.-Prescripcin

2.-Renuncia

3.-Otras causas legales

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1 Extincin por prescripcin

La obligacin del vendedor de amparar judicialmente al comprador es IMPRESCRIPTIBLE. La prescripcin slo se refiere al saneamiento por eviccin una vez que sta se ha producido; la prescripcin slo dice relacin con las obligaciones de restituir el precio y pagar las indemnizaciones del artculo 1847. La obligacin de restituir el precio de la cosa prescribe segn las reglas generales (3 o 5 aos segn la accin sea ejecutiva u ordinaria)

Este plazo corre:

Desde la fecha de la sentencia que produce la eviccin. 1.- Si no hay sentencia porque el comprador restituy la cosa al tercero por haberse allanado el vendedor a la eviccin, corre el plazo desde la restitucin de la cosa. 2.- La obligacin de pagar las restantes indemnizaciones del artculo 1847 prescriben en 4 aos contados en igual forma que en el caso anterior.
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2 Extincin por renuncia

El comprador puede renunciar a la accin de saneamiento de la eviccin, ya que ella mira slo a su inters y es un elemento de la naturaleza del contrato de compraventa.

Esta renuncia tiene los siguientes caracteres:

A.- El vendedor aunque el comprador haya renunciado a la accin de saneamiento debe restituir el precio, ya que de lo contrario habra un enriquecimiento sin causa.
B.- Sin embargo, hay casos en que ni siquiera est obligado a restituir el precio: -Cuando el comprador adquiri la cosa a sabiendas de que era ajena, y -Cuando el comprador tom expresamente sobre s el riesgo de la eviccin especificndolo, artculo 1852 inciso 3. La razn de ello es que en ambos casos el contrato de compraventa pasa a tener el CARCTER DE ALEATORIO para el comprador y naturalmente que el precio se paga tomando en cuenta el riesgo de la eviccin, por lo cual ser menor que el que se habra pagado en caso de no presentarse esta situacin (artculo 1842)
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3 Extincin por otras causas legales

1) Cuando el tercero que demanda y el comprador someten el asunto a arbitraje, sin conocimiento del vendedor y el rbitro falla en favor del tercero demandante, (artculo 1846 N 1) El fundamento de ello es que se trata de evitar la colusin entre el comprador y el tercero para perjudicar al vendedor. Pero, si el vendedor consiente en que la cuestin sea sometida al conocimiento de un rbitro, subsiste la obligacin de saneamiento. 2) Si el comprador perdi la posesin por su culpa, y de ello se sigui la eviccin.(artculo 1846 N2) 3) Cuando el comprador no cit de eviccin al vendedor (artculo 1843 inc. 3) 4) Cuando citado el vendedor y no comparece pero el comprador pierde la cosa por no haber opuesto una excepcin o defensa que le perteneca (artculo 1843 inciso 3)
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II.- Saneamiento de los Vicios Redhibitorios

CONCEPTO El legislador civil no defini expresamente lo que se entiende por vicio redhibitorio, pero se acostumbra definirlo en la forma siguiente "es un defecto inherente a la cosa, que exista al tiempo de la venta, oculto para el comprador y que impide total o parcialmente el uso natural de la cosa.

REQUISITO 1.- Que el vicio haya existido al tiempo del contrato de compraventa. 2.- Que sea grave.

3.-Que sea oculto.

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1 QUE EL VICIO HAYA EXISTIDO AL TIEMPO DE LA VENTA Para que se configure este requisito, no es necesario que el vicio redhibitorio exista en toda su gravedad al momento de la venta, sino que basta que exista en GERMEN AL TIEMPO DE LA VENTA y se desarrolle despus.

2 QUE EL VICIO SEA GRAVE

Se entiende que el vicio es grave cuando el defecto es de tal naturaleza que impide total o parcialmente el uso de la cosa. Esto es una cuestin de hecho que el Juez deber resolver en cada caso. 3 QUE EL VICIO SEA OCULTO El vicio es oculto cuando el comprador lo ignora por no habrselo manifestado el vendedor. Pero hay casos en que NO HAY VICIO REDHIBITORIO no obstante el silencio del vendedor: a)- Cuando de parte del comprador ha habido negligencia para conocer el vicio, artculo 1858 N 3. b) -Cuando por su profesin u oficio, el comprador ha podido fcilmente conocer el vicio, artculo 1858 N 3.
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CLUSULAS QUE HACEN REDHIBITORIOS VICIOS QUE NO LO SON El legislador autoriza expresamente que las partes en un contrato den a un vicio el carcter de redhibitorios an cuando naturalmente no lo sea. En efecto, el artculo 1863 dispone expresamente que: Las partes pueden por el contrato hacer redhibitorios los vicios que naturalmente no lo son. Debe tenerse presente que el artculo 1863 dice "por el contrato luego esta convencin no puede celebrarse con posterioridad a l.

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Efectos de los Vicios Redhibitorios

Los efectos de los vicios redhibitorios no son otra cosa que los derechos que tiene el comprador ante un vicio de esta naturaleza, derechos que se traducen en DOS ACCIONES que el comprador puede intentar en contra del vendedor, ellas son: A. redhibitoria de resolucin A. estimatoria o cuanti minoris.

La ACCIN REDHIBITORIA es la que tiene el comprador para solicitar judicialmente la resolucin de la venta. La ACCIN CUANTI MINORIS es la que posee el comprador para pedir una rebaja proporcional del precio, en este caso subsiste el contrato de compraventa.

El ejercer una u otra de estas acciones es un DERECHO OPCIONAL para el comprador, segn lo seala el artculo 1860: Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisin de la venta o la rebaja del precio, segn mejor le pareciere.
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EXCEPCION: La norma anterior no obstante presenta algunas excepciones, en las cuales el COMPRADOR CARECE DEL DERECHO DE OPCIN y solo puede ejercer la accin cuanti minoris, ellas son las siguientes: Cuando los vicios no son graves (artculo 1868)

Si la cosa viciosa ha perecido despus de perfeccionado el contrato de venta en poder del comprador y por su culpa, salvo que haya perecido por efecto del vicio inherente a ella. No obstante se ha planteado si en este caso puede el comprador adems de pedir la rebaja proporcional del precio, solicitar la indemnizacin de perjuicios cuando el vendedor conoca los vicios y no los declar, o los vicios eran tales que el vendedor deba conocerlos en razn de su profesin u oficio? La doctrina ha variado en un u otro sentido aceptando o rechazando la indemnizacin de perjuicios.
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SITUACIONES PARTICULARES A) Vicio conocido por el comprador

Por otra parte, el legislador ha sido ms riguroso con el vendedor cuando saba el vicio que tena la cosa y no lo manifest al comprador, ya que en tal caso no solo lo obliga a la restitucin o rebaja del precio, sino que tambin a la INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS en favor del comprador (artculo 1861) B) Ventas Forzadas

En las ventas forzadas,, el vendedor no est obligado a sanear los vicios redhibitorios, a menos que concurran copulativamente dos requisitos. 1865 CC: 1 Que el vendedor no haya podido o debido ignorar los vicios; 2 Que el vendedor no los haya declarado a peticin del comprador. En este caso hay lugar a la ACCIN REDHIBITORIA y a la INDEMNIZACIN DE PERJUICIO. C) Finalmente si se compra la cosa como un conjunto, (como cuando se compra un tiro, yunta o pareja de animales, o un juego de muebles), y una de las cosas tiene un vicio oculto, se puede pedir LA RESOLUCIN DEL CONTRATO o LA REBAJA PROPORCIONAL DEL PRECIO por el conjunto, porque hay una intencin unitaria de las partes contratantes, pero es menester que aparezca que no se hubiere comprado la cosa sin el conjunto. 1864 CC.
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Extincin de la Accin de Saneamiento por los Vicios Redhibitorios

La accin de saneamiento de los vicios redhibitorios se extingue:
Por Renuncia Por Prescripcin

Por renuncia: la accin puede renunciarse porque es un elemento de la naturaleza del contrato. Sin embargo, la renuncia al saneamiento de los vicios redhibitorios no exime al vendedor de sanearlos cuando le eran conocidos y no los manifest al comprador.
Por Prescripcin: hay que distinguir entre la accin propiamente redhibitoria, y la prescripcin de la accin estimatoria o cuanti minoris A.- LA ACCIN PROPIAMENTE REDHIBITORIA, prescribe en SEIS MESES respecto de las cosa muebles, y en UN AO respecto de los inmuebles, salvo que leyes especiales o estipulaciones de las partes no hubieren restringido o ampliado este plazo. (El plazo se cuenta desde la entrega real)
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Regla Especial Ley del Consumidor

De acuerdo al Art. 21 de la Ley de proteccin al consumidor, para que el consumidor pueda ejercer los derechos que contempla esta ley, debe hacerlo efectivo dentro de los TRES MESES siguientes a la fecha en que se haya recibido el producto, siempre que el producto no se hubiere deteriorado por hecho imputable al consumidor, pero si el producto se hubiere vendido con una determinada garanta, y el plazo de garanta excede de tres meses, el plazo de prescripcin ser el plazo durante el cual dura la garanta. B.- ACCIN ESTIMATORIA O CUANTIMINORIS, o sea, la accin para pedir la rebaja proporcional del precio. prescribe en UN AO para los bienes muebles y en 18 MESES para los bienes races contados tambin desde la entrega real. 1869 C.C. Este no puede ser ampliado o restringido por disposiciones especiales de las leyes, o por estipulaciones de las partes. La computacin de la accin cuanti minoris tiene una REGLA ESPECIAL, en el caso de que la cosa vendida haya sido remesada a un lugar distante en conformidad a lo dispuesto en el artculo 1870.
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2) Obligaciones del Comprador

El comprador tiene tambin dos obligaciones principales, tales son: Recibir la cosa comprada Pagar el precio

Estas obligaciones establecidas en los artculos 1793, 1871 y 1827. Cabe sealar que cierta parte de la doctrina agrega como obligacin del comprador la de Pagar el precio en el lugar y tiempo debido.

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I.- Obligacin de Pagar el Precio

Esta es la principal obligacin del comprador y es de la esencia del contrato. Para ello hay que distinguir: EL ESTIPULADO POR LAS PARTES

En cuanto al tiempo y lugar del pago, prevalece lo que las partes han estipulado, de modo que si lo sujetan a plazo, condicin, etc. habr que estarse a ellas. As lo seala el artculo 1872: El precio deber pagarse en el lugar y el tiempo estipulados

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SI NADA DICEN LAS PARTES

Si nada han convenido las partes al respecto deben aplicarse las reglas sobre la materia contempladas en el artculo 1872: a) El precio deber pagarse en el lugar y tiempo de la entrega. b) Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa o probare que existe contra ella una accin real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato, podr depositar el precio con autoridad de justicia, y durar el depsito hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o afiance las resultas del juicio (derecho de retencin del comprador) Sobre esto hay que recordar que el pago no puede hacerse por parcialidades, salvo convencin en contrario, artculo 1591. Si el vendedor se resiste a recibir el pago del precio el comprador puede pagar por consignacin.

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II.- Obligacin de Recibir la Cosa Comprada

Se encuentra contemplada en el artculo 1827 que dispone que si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor los gastos de alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa grave.

Esta obligacin del comprador es una lgica consecuencia de la obligacin del vendedor de entregar la cosa (Causa)

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Ante la negativa del comprador de recibir, el vendedor tiene dos posibilidades: - Pagar por consignacin (artculos 1598 y siguientes)

- Pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios (artculo 1489) La Corte Suprema ha resuelto que si el comprador est en mora de recibir la cosa, el vendedor puede pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios (aplicacin lisa y llana del Art. 1489)

Por ultimo, en virtud del Art. 1873 si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios (aplicacin del Art. 1489).

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DERECHO DE RETENCIN DEL PRECIO POR EL COMPRADOR El comprador puede depositar el precio en el Tribunal con aprobacin del juez, a causa de haberse perturbado su posesin de la cosa o de existir acciones reales sobre ella, no conocidas por el comprador, artculo 1872 inciso 2. Debe tenerse presente que no se trata de pago por consignacin sino de la retencin judicial del precio. Dura este depsito o retencin judicial hasta que el vendedor haga cesar las perturbaciones o caucione las resultas del juicio (posible eviccin)

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CLUSULA DE NO TRANSFERIRSE EL DOMINIO MIENTRAS NO SE PAGUE EL PRECIO

La denominada "clusula de reserva de dominio consiste, como su nombre lo indica, en el pacto por el que el tradente mantiene el dominio de la cosa tradida hasta el cumplimiento de una condicin o plazo.
Por nuestros textos, la regla es que la clusula puede ser acordada vlidamente, y origina el efecto correspondiente; en cualquier ttulo traslaticio y bajo cualquier condicin o trmino. Pero en el caso de la compraventa, la clusula de no transferirse el dominio mientras no se pague el precio es un caso controvertido.

POSTURAS: - El artculo 680, inciso 2 la permite expresamente, con su efecto normal de mantener el dominio en el tradente, cuando se pacta bajo la condicin de que se pague el precio y por los trminos del precepto, se concluye que est referida a la compraventa puesto que slo en ella hay precio, vendedor y cosa vendida, que son los trminos utilizados all.

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Pero, por otra parte, el artculo 1874, regulando precisamente la compraventa dispone que la clusula de reserva de dominio hasta la paga del precio no producir otro efecto que poder demandar el cumplimiento o la resolucin del contrato (el efecto del artculo precedente), es decir, no le otorga ningn efecto especial (pues sin recurrir a la clusula, si el comprador no paga el precio, el vendedor encuentra proteccin en el artculo 1489 y respecto, de terceros, se dispone de los artculos 1490 y 1491), en todo caso, el efecto literal de efectiva reserva de dominio y el adquirente recibira el dominio desde la entrega misma no obstante el pacto. TENDENCIAS DOCTRINARIAS:

A) Se ha sostenido que en la pugna ha de prevalecer el ltimo precepto, el artculo 1874, por ser de carcter particular aplicable precisamente a la compraventa.
B) El argumento no es de valor decisivo, por cuanto, como se ha advertido, el precepto del artculo 680, no obstante su ubicacin, est dado para la compraventa.

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SOLUCION:

Con todo, parece adecuado solucionar el conflicto a favor del artculo 1874, por las dificultades, que puede traer consigo la reserva de dominio que podra establecerse con frecuencia en las compraventas con pago a plazo, con la consiguiente confusin de propietarios, especialmente respecto de terceros. Adems, reservndose el dominio, el vendedor podra en el intertanto, gravar con derechos reales la cosa, que afectaran al comprador aun luego pagar todo el precio.

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Efectos de la resolucin del contrato de compraventa. 1875 C.C.

Si el comprador est en mora de pagar el precio y el vendedor cumpli su obligacin de entregar la cosa, ste puede pedir en contra del comprador el cumplimiento de la obligacin de pagar el precio o la resolucin del contrato, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Es decir hace valer la condicin resolutoria tcita del artculo 1489, la cual se encuentra reiterada en el artculo 1873. Tratndose de la resolucin del contrato de compraventa hay algunas situaciones excepcionales que destacar: a)En los Frutos b)En el pago de las expensas y deterioro c)Si hay arras
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a) En los frutos En general, en la resolucin no se deben los frutos percibidos en el tiempo intermedio entre la celebracin del contrato y su resolucin, artculo 1488. Pero en el contrato de compraventa, cuando la resolucin se produce por el no pago, debe el comprador restituir los frutos ya sea totalmente cuando no ha pagado nada, ya en proporcin a la parte no pagada del precio, si slo lo pag parcialmente (artculo 1875 inciso 1) b) En el pago de las expensas y deterioros En cuanto al pago de expensas y deterioros, la regla general es que se presume la buena fe del deudor. Pero en la compraventa se presume legalmente la mala fe del comprador si no ha pagado el precio, salvo que dicho comprador pruebe lo contrario, es decir que pruebe haber sufrido, sin culpa de su parte un detrimento en su fortuna tan grande que le haya sido imposible pagar el precio (artculo 1875 inciso 3)
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El que se presuma la mala fe en materia de expensas y deterioros significa que se le abonarn al comprador las mejoras necesarias que hubiere hecho en la cosa, pero no se le pagarn ni las tiles ni las voluntarias, pudiendo eso s llevarse los materiales, siempre que renan los requisitos de los artculos 910 y 911. c) Si hay arras

Si hay arras, la resolucin por el no pago del precio faculta al vendedor para retenerlas, si las ha recibido y para exigirlas dobladas si las haba dado (artculo 1875, inciso 1)

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EFECTOS DE LA RESOLUCIN RESPECTOS DE TERCEROS, CUANDO SE PRODUCE POR EL NO PAGO DEL PRECIO El artculo 1876 establece que respecto de terceros la resolucin del contrato de compraventa, producida por el no pago del precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491, disposicin que es inoficiosa porque de todas maneras se habran aplicado esas disposiciones aunque nada se hubiera dicho al respecto. El inciso 2 del artculo 1876 ampla an ms el resguardo en favor del tercero estableciendo una limitacin probatoria a en favor de ste cuando en la escritura pblica se dice que se pag el precio.

En tal caso no se admitir prueba alguna en contrario sino:

- La prueba de nulidad de la escritura - La prueba de falsificacin de la escritura Por lo tanto habindose declarado haber pagado el precio, slo pueden entablarse las acciones pertinentes respecto de terceros, si han adquirido derechos de parte del comprador y se hubiere declarado la nulidad o la falsificacin de los instrumentos, pero no pueden desvirtuarse por falta de veracidad las declaraciones contenidas en ella (porque el tercero est de buena fe, ya que la condicin no consta en el 257 ttulo).

Cul es el alcance de la disposicin del inciso 2 del artculo 1876? Arturo Alessandri seala que est disposicin establece que para el caso de haberse expresado en la escritura de venta, haberse pagado el precio, no es posible despus probar lo contrario, SALVO: - que se pruebe nulidad o

- falsificacin de la escritura.
De otra manera no puede alegarse que el precio en realidad no fue pagado como se expres en la escritura. COMETARIO Sin embargo, tanto la jurisprudencia como la mayora de la doctrina estiman que la disposicin del inciso 2 del artculo 1876 est nicamente establecida en favor de terceros; en contra de terceros no es posible probar que en realidad el precio no se pag como fue expresado, sino se prueba la nulidad o falsificacin de la escritura.
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En nuestro concepto, esta regla rige nica y exclusivamente respecto de terceros, pero en las relaciones vendedor- comprador, el vendedor puede pedir la resolucin del contrato por no pago del precio acreditando por cualquier medio de prueba el no pago del precio, por ejemplo, confesin del comprador, se declar en la escritura haberse pagado el precio, pero el comprador confiesa que no pag. Puede la ley protegerlo? Evidentemente que la ley no puede protegerlo impidiendo la resolucin del contrato. Los argumentos para sostener esta opinin son:

a) La ubicacin del inciso segundo del art. 1876, que dice que la resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores sino en conformidad de los art. 1490 y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin en contra de terceros poseedor. O sea, se est refiriendo a los efectos de la resolucin respecto de terceros que adquirieron derechos de parte del comprador. 259

b) Cuando se trata de dejar sin efectos esas declaraciones, para dejar sin efecto los derechos que el tercero adquiri del comprador, slo puede invocarse la nulidad o falsificacin de la escritura, no puede alegarse otro medio de prueba, no puede impugnarse la escritura por falta de veracidad, porque el cdigo se refiere a los efectos de la resolucin respecto de terceros que adquirieron derechos de parte del comprador.

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Pactos Accesorios al Contrato de Compraventa

-Pacto comisorio -Pacto de retroventa -Pacto de retracto -Las partes pueden estipular cualquier pacto lcito, Art. 1887; y se regirn por las reglas generales de los contratos (autonoma de la voluntad y libertad contractual).

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a)Pacto Comisorio
Hay que distinguir :
.- El pacto comisario simple El pacto comisorio que se estipula en la compraventa, en virtud del cual, si el comprador no paga el precio ,se resolver el contrato de venta. Efectos Produce los mismos efectos que la condicin resolutoria tcita, .- El pacto comisorio calificado, hay que distinguir nuevamente: a) Si el incumplimiento es imputable al comprador: Si el pacto comisorio calificado que se estipula en una compraventa y de acuerdo con el cual, las partes acuerdan que de no pagarse el precio por el comprador se resolver de pleno derecho el contrato de compraventa. Efectos No se produce de pleno derecho la resolucin del contrato.
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Comentario - Se establece por la ley una importantsima limitacin a la autonoma de la voluntad, porque la resolucin no opera de pleno derecho como lo han querido las partes, sino que opera por sentencia judicial ejecutoriada, con la salvedad de que el comprador slo puede enervar la accin resolutoria pagando dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda. 1879 CC. b) Si el incumplimiento es imputable al vendedor Pero si se estipula un pacto comisorio calificado, en la compraventa pero en relacin a la obligacin del vendedor de entregar la cosa, o en un contrato distinto de la compraventa la resolucin opera como las partes han querido, o sea, de pleno derecho, rige ntegramente la autonoma de la voluntad y la libertad contractual.

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Prescripcin La accin resolutoria que emana del pacto comisorio, prescribe: 1.- en el plazo estipulado por las partes 2.- pero en ningn caso que no puede pasar de cuatro aos.

Este plazo se cuenta desde la celebracin del contrato.

Es una prescripcin especial de corto tiempo, que tiene la peculiaridad que se interrumpe segn las reglas generales pero no se suspende. 1880 CC.

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b) El pacto de retroventa
Concepto
Es un pacto que se celebra entre comprador y vendedor en virtud del cual el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se hubiere estipulado, o en su defecto lo que le haya costado la cosa. 1881 CC. O, podemos definir el pacto de retroventa como aquel por el cual el vendedor se reserva la facultad de cobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad que se estipul al efecto o, si nada se ha dicho, el precio que se hubiere pagado por la compra.

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Naturaleza jurdica del pacto de retroventa. Se ha discutido mucho acerca de la naturaleza jurdica del pacto de retroventa, .- Para algunos es un contrato preparatorio, en que el comprador promete vender la cosa comprada a su vendedor, quedando la celebracin de este contrato a la mera voluntad del vendedor y este vendedor primitivo pasara a tener el carcter de comprador. .- Para otros se trata de una compraventa condicional sujeta a condicin resolutoria meramente potestativa, porque depende de la mera voluntad del vendedor. La condicin consiste en que el vendedor manifieste su voluntad de recobrar o recuperar la cosa. Esto porque el cdigo reglamenta el pacto de retroventa sobre la base de que opera una verdadera resolucin.

.- En el fondo el pacto de retroventa es una caucin, ya que el comprador recibe la cosa y no la restituye sino cuando se le reembolsa el precio que dio por ella o el que se haya estipulado
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Requisitos del Pacto de Retroventa Para que sea vlido el pacto de retroventa debe reunir los siguientes requisitos: 1.- Debe estipularse al momento del contrato. El artculo 1881 dice que el vendedor se reserva la facultad, con lo que indica que este pacto debe hacerse al momento mismo del contrato y no despus. 2.- Debe estipularse la cantidad que va a pagar el vendedor para recuperar la cosa, pero si nada se dice al respecto, dicho precio es el mismo de la venta. 3.- Debe sealarse un plazo dentro del cual va a poder el vendedor hacer uso del derecho de recobrar la cosa que vende, artculo 1885. Las partes pueden estipular el plazo que deseen, pero este no puede pasar de 4 aos contados desde la fecha del contrato. Se ha resuelto que ste es un plazo de caducidad, ello quiere decir que transcurrido el plazo, se extingue de pleno derecho la facultad del vendedor de recuperar la 267 cosa.

Efectos del Pacto de Retroventa (en general)

Al respecto hay que distinguir dos situaciones:

1.- Si el vendedor no hace uso de la facultad de comprar la cosa vendida o si deja pasar el plazo dentro del cual tiene derecho a ella, se consolida el dominio en el comprador: de dueo condicional pasa a ser absoluto, puro y simple. 2.- Si el vendedor ejercita el derecho de recobrar la cosa vendida dentro del plazo, deber pedir judicialmente al comprador la restitucin de la cosa vendida, artculo 1885 inciso 2. Plazo Conforme al inciso 2 del artculo 1885, el comprador tendr derecho a que el vendedor le d noticia anticipada de que ejercitar este derecho, que no bajar de 6 meses para los bienes races ni de 15 das para las cosas muebles.

268

Efecto entre las partes. 1883 CC.

a) El comprador debe restituir la cosa con sus accesorios naturales.

Caso especial si la cosa fuere fructfera, y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias no podr exigirse la restitucin demandada sino despus de la prxima percepcin de frutos. b) El comprador est obligado a indemnizar al vendedor los deterioros que haya experimentado la cosa por hecho o culpa suya. c) El vendedor est obligado a abonar las mejoras necesarias, pero para que est obligado a abonar las mejoras tiles y voluptuarias se requiere que estas mejoras se hayan hecho con su consentimiento (esto es una novedad). Efecto respecto de terceros Por ltimo, de acuerdo con el artculo 1882 en cuanto a los efectos que el pacto de retroventa produce respecto de terceros, deben aplicarse las normas de los artculos 1490 y 1491. 269

El plazo del vendedor para recuperar la cosa. Este plazo no puede pasar de 4 aos contado desde la celebracin del contrato (1885-1 CC).

Problema cmo debe el vendedor ejercer su derecho a recobrar la cosa?, esto es, si basta un declaracin extra judicial o debe hacerlo por la va judicial a menos que el comprador se allane a restituirla. Creemos que debe hacerlo por la va judicial, a menos que el comprador se allane a restituirla. As se desprende del art. 1885, que emplea la expresin accin de retroventa y de la parte final del mismo artculo, que se dice no podr exigirse la restitucin demandada.

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Caractersticas de este derecho El derecho que nace del pacto de retroventa: .- no puede cederse, .- no puede transferirse por acto entre vivos,

.- pero si es transmisible por causa de muerte.

l nico que puede ejercer el derecho que emana del pacto de retroventa es el vendedor, y si el vendedor fallece sus herederos pueden ejercerlo, porque la ley prohbe la transferencia por acto entre vivos, pero no habla de transmisin por causa de muerte. 1884 CC.

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Uso indirecto del pacto de retroventa.

El pacto de retroventa es francamente criticable, porque en la vida de los negocios el pacto de retroventa se utiliza como una caucin, por la va de lo que la doctrina italiana llama negocio indirecto.

El negocio indirecto consiste en utilizar un negocio tpico, o sea reglado por la ley, para un fin distinto de aquel para el cual ha sido creado. Por ej. se utiliza el contrato de sociedad para limitar la responsabilidad, el pacto de retroventa se utiliza como una caucin. Ventajas
Tiene ventajas sobre la prenda y la hipoteca, porque el acreedor hipotecario, debe incurrir en gastos para demandar al deudor, y no se hipotecan o dan en prenda cosas sobre un valor superior al de la cosa.

En cambio aqu se puede prestar por cualquier monto, cobrando inclusos intereses usureros y presenta grandes ventajas para el comprador, que pasa a ser prestamista, porque si el vendedor no hace efectivo su derecho dentro del plazo, le permite al comprador (prestamista) hacerse dueo de la cosa dada en garanta, lo que la ley mira con muy malos ojos, y que no permite tratndose de la prenda y de la hipoteca, segn lo establecen los artculos 2397 y 2424 respectivamente. 272

c) Pacto de Retracto
Es una venta sujeta a la condicin resolutoria de que si dentro de determinado plazo que no puede pasar de un ao, se presenta un tercero como comprador ofreciendo un mejor precio por la compra, esta se resuelve, a menos que el comprador primitivo o su adquirente, mejore en los mismos trminos la compra.
Se aplican al pacto de retracto, una vez producida la resolucin, las mismas reglas del pacto de retroventa, en cuanto a la restitucin entre las partes y a los efectos respecto de terceros (artculo 1886)

d) Cualquier Otro Pacto Lcito

Finalmente, debe hacerse presente que en conformidad al artculo 1887 pueden agregarse al contrato de venta cualquier otro pacto accesorio, siempre que sea lcito, los cuales se regirn por las reglas generales.

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Rescisin de la Venta por Lesin Enorme

El legislador chileno, al parecer para dar estabilidad a las transacciones jurdicas, no acepta la lesin como vicio general en los contratos.
No obstante, hay algunos contratos susceptibles de rescindirse por lesin enorme, siendo uno de ellos el de compraventa de bienes races (artculo 1888) La lesin enorme en la compraventa de bienes races consiste en una desproporcin grave entre el precio y el valor real de la cosa vendida. De modo que se presenta una falta de equivalencia en las utilidades recprocas entre el vendedor y el comprador. Una de las partes obtiene una utilidad o ventaja desmedida, en tanto que la otra sufre perjuicio importante por la diferencia de valores. Para resguardar a las partes de estas situaciones, que pueden deberse a la explotacin que una de ellas hace de la necesidad o debilidad de la otra, es que el artculo 1892 establece que la accin por lesin enorme es irrenunciable.
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Requisitos de la Lesin Enorme

Dos son los requisitos que deben concurrir para que un contrato de compraventa sea susceptible de rescindirse por lesin enorme:

1.- Que la lesin sea enorme en los trminos del (artculo 1889)

2.- Que la compraventa sea susceptible de rescindirse por lesin enorme.

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1 Que la lesin sea enorme

Es evidente que al legislador no le interesa la lesin que no revista demasiada gravedad, ya que en todo contrato existe la posibilidad de que haya un margen razonable de especulacin, el cual por lo general beneficia a uno de los contratantes. Pero, ha considerado necesario poner tope a ese margen de ganancia y por ello cuando la lesin es enorme autoriza que se rescinda el contrato.
La lesin enorme puede invocarla tanto el vendedor como el comprador. As las cosas: - Hay lesin enorme para el vendedor cuando el precio que recibe por la cosa es inferior a la mitad de su justo valor.. - Para el comprador, hay lesin enorme cuando el justo precio de la cosa es inferior a la mitad del precio que paga por ella.

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Las reglas del artculo 1889 estn inspiradas en igual criterio respecto del vendedor como del comprador, resultando la lesin enorme de una comparacin del precio real con el precio pagado. En lo que respecta al justo precio hay que tener presente que l se mira al momento del contrato, una variacin posterior a esa poca no tiene importancia.

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2 Que la compraventa sea susceptible de rescindirse por lesin enorme No todas las ventas son rescindibles por lesin enorme, sino que slo las ventas de bienes races, la razn de ello es la marcada preferencia que el legislador demuestra por la propiedad raz y adems, porque los bienes muebles cambian con mayor facilidad de valor.

Pero adems, de acuerdo al artculo 1891: No habr lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia.
Esta disposicin plantea el problema de determinar que se entiende por ventas hechas por el ministerio de la justicia. No existe duda de que en esta expresin quedan comprendidas las ventas forzadas.

Pero la duda se plantea respecto de aquellas ventas que no son forzadas, pero deben hacerse igualmente por el ministerio de la justicia, previa autorizacin judicial, como es el caso de la venta de bienes races que pertenecen al pupilo.
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Procede o no la accin rescisoria por lesin enorme respecto de estas ventas?

Para Somarriva, la expresin ventas que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia est tomada en un sentido amplio, quedando comprendidas no slo las ventas forzadas, sino tambin aquellas que se hacen con autorizacin de la justicia. Ello porque existe un control judicial y porque el precio se establece en pblica subasta, excluyndose por ello la posibilidad de lesin o abuso por parte del comprador.
Por lo dems, cuando el Cdigo ha querido referirse en forma particular a las ventas forzadas, as lo ha dicho expresamente. Concesiones mineras Cabe agregar que tampoco procede la rescisin por lesin enorme respecto de la venta de concesiones mineras o de una cuota de concesiones mineras, porque, a pesar de ser inmuebles, estas ventas tienen un carcter aleatorio.
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Efectos de la Lesin Enorme

La parte afectada por la lesin enorme slo puede accionar contra la otra pidiendo la rescisin de la venta, es decir, que se deje sin efecto la venta y se proceda a las restituciones mutuas como en el caso de la nulidad.
El afectado no puede demandar solicitando que se le complete o rebaje el precio, ya que el derecho de hacer subsistir el contrato pagando la diferencia o devolviendo el exceso le corresponde slo al culpable de la lesin y slo puede ejercitarse una vez dictada la sentencia que declare la resolucin. Art.1890 C.C. Entonces, una vez declarada la rescisin por sentencia judicial, la parte a quien le es imputable la lesin tiene un derecho opcional, segn se ha sealado: - Completa el precio o devuelve la diferencia de precio segn sea comprador o vendedor. - Acepta la rescisin de la venta con todas sus consecuencias.
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- Si se completa o devuelve la diferencia de precio, subsiste el contrato de venta. - Se trata de una obligacin facultativa, la obligacin es la de restituir la cosa o el precio, pero existe la facultad de cumplir completando el precio o devolviendo la diferencia.

Si la lesin es imputable al comprador, debe completar el justo precio con deduccin de una dcima parte.
Si la lesin es imputable al vendedor, este debe devolver el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte. Si la parte a quien es imputable la lesin se allana a ella a la rescisin, queda sin efecto la venta.

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Diferencia entre la lesin enorme y la nulidad En trminos generales esta rescisin produce los mismos efectos que toda nulidad, an cuando no lo es. Hay no obstante algunas diferencias: 1) El comprador no restituye ni intereses ni frutos, sino que a contar del da en que se le notific la demanda (artculo 1890 inciso 2) 2) Las partes no se reembolsan los gastos que origin el contrato en su celebracin (artculo 1890 inciso 2) 3) El comprador no est obligado a indemnizar los deterioros de la cosa, salvo si se aprovech de ellos (artculo 1894) 4) Los derechos reales con que el comprador haya gravado la cosa comprada antes de la rescisin, no caducan ipso jure por la declaracin de rescisin, sino que el comprador debe cancelar estos gravmenes, para restituir sin ellos la cosa al vendedor (artculo 1895)

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Extincin de la Accin por Lesin Enorme Se extingue esta accin por tres causales: a) Destruccin de la cosa (artculo 1893 inciso 1) Ello porque destruida la cosa que se vendi es imposible su restitucin, que es el efecto propio de la resolucin. b) Enajenacin de la cosa (artculo 1893 inciso 2) No hay accin reivindicatoria por lesin enorme si la cosa vendida sali del patrimonio del comprador, en lo cual se diferencia fundamentalmente de la nulidad, ya que el artculo 1689 da accin reivindicatoria en contra de terceros poseedores. Cuando el comprador ha enajenado la cosa, obteniendo en la venta un sobreprecio respecto a lo que l haba pagado por ella procede en su contra una accin distinta de la rescisoria que es la accin indemnizatoria. En este caso el comprador debe restituir el sobreprecio con un lmite o tope, esto es, el justo precio de la cosa con deduccin de un, 10%, en lo que el sobreprecio excede de este tope, pertenece al comprador, artculo 1893 283 inciso 2.

c) Prescripcin. Esta accin prescribe en cuatro aos contados desde la celebracin del contrato, artculo 1896, esta es una prescripcin especial, luego no se suspende, artculo 1524, pero si se interrumpe segn las reglas generales. Es importante sealar que no cabe la renuncia anticipada de la rescisin por lesin enorme. En efecto, el artculo 1892 dispone que: Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por lesin enorme, no valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el exceso, se tendr esta clusula por no escrita. Si se permitiera esta renuncia, ella se transformara en una clusula de estilo del contrato y la institucin carecera de sentido.

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3.- El CONTRATO DE PERMUTA

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CONCEPTO

La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro.
Conforme al artculo 1897:
Este contrato no presenta mayores novedades porque se rige en casi todo por las normas de la compraventa. CARACTERISTICAS 1.- Por regla general, es un contrato consensual. Art. 1898. 2.- Por excepcin, es solemne cuando una de las cosas que se cambian o a ambas sean bienes races o derechos de sucesin hereditaria. 1898. 3.- Las cosa que no pueden venderse tampoco pueden permutarse. Art. 1899. 4.- No son hbiles para celebrar el contrato de permuta las personas que no son hbiles para el contrato de venta. Art. 1899.
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4.- CESIN DE CREDITOS PERSONALES

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Concepto: Derechos personales o crditos son los que

slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas. De estos derechos nacen las acciones personales.
Ahora bien, los crditos personales pueden ser de TRES clases: -Nominativos.

-A la orden.
-Al portador. Todos los crditos son transferibles, excepto aquellos que tienen un carcter personalsimo.

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Clases de Crditos Personales

Nominativos

A la Orden

Al Portador

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Clasificacin
-.Crditos nominativos: son aquellos en que se indica con toda precisin la persona del acreedor y que no son pagaderos sino precisamente a la persona designada. -.Crditos a la orden: son aquellos en que al nombre de la persona del titular se antepone la expresin a la orden u otra equivalente. Las letras de cambio, los pagars y cheques adoptan generalmente esta forma.

-.Crditos al portador: son aquellos en que no se designa la persona del acreedor o llevan la expresin al portador. Ej. los billetes de banco, los cheques en que no se han borrado las palabras al portador.
Cuando hablamos de cesin de crditos personales, nos estamos refiriendo a la cesin de crditos nominativos; los crditos a la orden se transfieren por endoso y los crditos al portador se transfieren por su entrega. El CC. ha reglamentado nicamente la cesin de crditos nominativos. 1908 CC.
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Requisitos de la Cesin de Crditos Personales

1.- Como se trata de una tradicin, requiere de un ttulo traslaticio de dominio, el cual debe ser vlido.

2.- Para efectuar la cesin se requiere hacer entrega del instrumento en que consta el ttulo.
Lo anterior plantea dos problemas:

- Primera cuestin es si es necesaria la entrega material o real del ttulo o cabe aceptar la entrega simblica. En general la jurisprudencia ha aceptado tambin la entrega simblica.
- Surge la duda de si es posible la cesin de crditos que no constan por escrito. En general, se acepta igualmente la cesin y en tal caso se indica que la tradicin deber efectuarse mediante la entrega de otro instrumento en que se diga que se est cediendo el crdito. 3.- Finalmente, para que la cesin sea oponible al deudor es conforme al artculo 1902 es necesaria su notificacin por el cesionario al deudor o que sea aceptada por ste. 291

Perfeccionamiento de la cesin
Las formas requeridas para la eficacia de la cesin deben ser enfocadas desde un doble ngulo: entre las partes y respecto de terceros.

1) Perfeccionamiento entre las partes.

La entrega del ttulo donde consta la cesin, deja perfecta la cesin entre las partes, esto es, entre el cedente, y el cesionario. Al efectuarse la entrega deber anotarse en el documento el traspaso del derecho, con designacin del nombre del cesionario y bajo la firma del cedente. Arts.1901, 1903 C.C.

292

2) Perfeccionamiento de la cesin respecto del deudor y terceros.

Para que la cesin se perfeccione respecto del deudor cedido y de terceros, es menester que se notifique al deudor o ste acepte la cesin.

Mientras no intervenga la notificacin o aceptacin, para el deudor y terceros el titular del crdito contina siendo el cedente. Por lo tanto, mientras no haya notificacin o aceptacin del deudor: (1905 C.C.)
a) El deudor podr pagar vlidamente al cedente; b) Los acreedores del cedente podrn embargar el crdito que se reputa pertenecerle. Por lo tanto, mientras no medien la notificacin o aceptacin, la cesin es inoponible al deudor y a terceros.

293

Formas de perfeccionarse la cesin respecto deudor cedido y de terceros.(1902 C.C.)

del

Por notificacin al deudor.

Por aceptacin del deudor.

294

1- Por Notificacin del deudor. 47 C.P.C.

La cesin se perfecciona respecto de terceros y del propio deudor, en primer trmino, por la notificacin de ste: -. La notificacin del deudor debe ser judicial. Debe efectuarse personalmente, previa resolucin judicial. -. La iniciativa de la notificacin del deudor corresponde al cesionario.

-. No hay inconveniente para que se cometa este encargo al cedente que, en tal caso, se reputar como un representante del cesionario.
-. La notificacin debe practicarse con los requisitos de toda notificacin personal; adems, la notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente. 1903 CC

295

2- Por Aceptacin del deudor.

La cesin se perfecciona igualmente, respecto del deudor y terceros, por la aceptacin del deudor.
La aceptacin del deudor puede ser expresa o tcita. La primera consistir en una explcita declaracin del deudor de que aprueba la cesin; La segunda consiste en un hecho que la suponga, como un principio de pago al cesionario, etc; (1904 C.C.)

296

Forma de la aceptacin:
El Cdigo no ha rodeado la aceptacin de ningn requisito de forma. Prestada la aceptacin verbalmente, surgir el problema de probarla. Para este efecto regirn las limitaciones de la prueba testimonial de los Arts. 1708 y 1709. La notificacin del deudor, hecha por un ministro de fe, previa orden judicial, marca con toda exactitud el momento en, que se ha perfeccionado la cesin respecto del deudor y terceros.

Si la aceptacin consta de instrumento privado, quedar plenamente probada respecto del deudor cuando el documento sea reconocido o mandado tener por reconocido.
La aceptacin no puede hacerse valer contra terceros sino desde que el instrumento adquiera fecha cierta a su respecto.

297

Efectos de la cesin
Conforme al articulo 1906 del Cdigo Civil La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales del cedente. En otras palabras, SE CEDE EL CRDITO CON SUS ACCESORIOS. Cuando EL CRDITO EST GARANTIZADO CON HIPOTECA, surge la duda de si es necesaria una nueva inscripcin a nombre del cesionario. La respuesta generalmente aceptada es que no se hace de ese modo, pues, s se practicara una nueva inscripcin, la hipoteca ya no sera la misma sino otra (que al ser ms nueva, sera de menor grado) Y no es eso lo que ocurre sino que el crdito pasa del cedente al cesionario con "sus hipotecas". Luego NO ES NECESARIO DE NUEVA INSCRIPCIN, bastando a lo sumo, con practicar una anotacin el margen de la inscripcin hipotecaria. En este sentido Somarriva, Arturo Alessandri, David Stitchkin, Abeliuk.
298

En relacin con los efectos de la cesin, se plantea tambin la cuestin de SI EL CESIONARIO PUEDE DEMANDAR LA RESOLUCIN DEL CONTRATO DEL QUE EMANA EL DERECHO PERSONAL CEDIDO SI EL DEUDOR NO CUMPLE. .- La mayora de los autores consideran que si se cede un crdito, esta cesin no importa la transferencia de la accin resolutoria. Esta opinin se funda en que la resolucin sera una excepcin personal, que no queda comprendida la cesin; el cesionario no adquiere la calidad de contratante y como de acuerdo al artculo 1489, la accin resolutoria le corresponde al contratante", no tendra la accin resolutoria. Una opinin distinta encontramos en Alessandri. .- Por ello y para evitar problemas, y desde que la accin resolutoria como accin patrimonial es transferible, cuando se cede un crdito, parece importante, ceder tambin la accin resolutoria, pues de no hacerse as podra sostenerse que el cesionario no puede demandar la resolucin del contrato, pues la cesin traspasa nicamente el crdito, no la calidad de parte contratante.
299

La excepcin de compensacin
Puede el deudor cedido oponer al cesionario una compensacin que habra podido oponer al cedente?
Si la cesin es por aceptacin el deudor no pueda oponer en compensacin al cesionario los crditos adquiridos contra el cedente posteriores a la aceptacin. El cedente ha dejado de ser acreedor y, en suma, ya no median entre ambos obligaciones recprocas. Tampoco puede compensar el deudor los crditos que adquiri antes de la aceptacin y que hubiera podido oponer al cedente. La aceptacin sin reservas importa una renuncia de la compensacin. Si la cesin se perfecciona por la notificacin del deudor el deudor podr oponer al cesionario todos los crditos que antes de notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin. (1659 C.C.)
300

Responsabilidad del cedente

Segn se desprende del artculo 1907, para determinar la responsabilidad del cedente es necesario distinguir si la cesin se hizo a ttulo oneroso o a ttulo gratuito.
1 Si la cesin se hizo a ttulo gratuito Si el ttulo que antecede la cesin es a ttulo gratuito, el cedente no se hace responsable de nada, por aplicacin del artculo 1422 que seala que el donatario de donacin gratuita no tiene accin de saneamiento.

2 Si la cesin se hizo a ttulo oneroso

De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 1907, el que cede un crdito a ttulo oneroso, se hace responsable de su existencia al tiempo de la cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo. A continuacin, la misma disposicin agrega: pero no se hace responsable de la solvencia del deudor, si no se compromete expresamente a ello...
301

Se requiere entonces un PACTO ESPECIAL para que el cedente sea responsable de la solvencia del deudor. Y este pacto comprender slo su insolvencia al tiempo de la cesin; el riesgo de la insolvencia futura debe asumirlo el cedente de una manera expresa. A falta de esta estipulacin expresa, el cesionario debe soportar los riesgos de la insolvencia del deudor cedido.

La responsabilidad del cedente consiste en que debe reembolsar al cesionario el precio o emolumento que hubiere reportado de la cesin.
Por acuerdo de las partes, el cedente puede asumir otras responsabilidades como por ejemplo, la obligacin de indemnizar perjuicios al cesionario.

302

5.- CESIN DEL DERECHO DE HERENCIA

303

Al hablar de cesin del derecho real de herencia el cdigo se est refiriendo a la TRADICIN de este.

Presupuesto necesario de la cesin

Se puede ceder un derecho de herencia, DESDE EL MOMENTO DE LA MUERTE DEL CAUSANTE (porque antes existira objeto ilcito) HASTA ANTES QUE SE HAGA LA PARTICIN. Una vez que se efecta la particin, termina el derecho real de herencia y solo existe el derecho de dominio sobre los bienes adjudicados a cada heredero.

304

EL LEGATARIO puede ceder su legado, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1909. DISTINGUIR El legatario de especie o cuerpo cierto adquiere el dominio de la cosa legada por sucesin por causa de muerte, al fallecimiento del causante, y el de gnero adquiere un crdito contra la sucesin. Con esto, se puede concluir que tratndose de legado de especie o cuerpo cierto, cabe transferir el dominio sobre la cosa legada pero no cabe cesin del derecho de legado. No hay derecho al legado, en tal caso el legatario simplemente tiene un derecho de dominio sobre la especie o cuerpo cierto legado. Pero si es legatario de gnero, l si tiene un derecho personal de legado y, por lo tanto, puede transferir, su "derecho al legado

305

Maneras de efectuar la cesin

La cesin puede hacerse de DOS maneras:

a) Especificando los bienes comprendidos en la cesin.

b) Sin especificar los bienes de que se compone la herencia o legado.

Estas normas de la cesin de derechos son aplicables slo cuando falte la especificacin de los efectos que integran la herencia.

306

Efectos de la cesin
El cesionario pasa a ocupar la misma SITUACIN JURDICA DEL CEDENTE. La doctrina niega que mediante la cesin de derechos hereditarios se traspase la calidad de heredero, pero como pasa a ocupar el lugar jurdico del heredero puede: -Pedir la posesin efectiva de la herencia

-Solicitar la particin de bienes e intervenir en ella

-Ejercitar la accin de peticin de herencia y de reforma del testamento No obstante, como el cesionario NO ADQUIERE LA CALIDAD DE HEREDERO, los acreedores del causante pueden dirigirse en contra del heredero quien es el responsable de las deudas hereditarias y porque la cesin es inoponible a los acreedores, sin perjuicio de que pueden aceptar la cesin y OPTAR por dirigirse contra el cesionario.

307

En resumen: El cesionario adquiere todos los derechos y contrae todas las responsabilidades del cedente. A su vez el cesionario deber reembolsar al cedente los costos necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia. El cesionario se beneficia del derecho de acrecer. Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa. (Las mismas reglas se aplican al legatario. 1910 C.C.)

308

Responsabilidad del cedente

En virtud del artculo 1909: el que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario. Si la cesin es a ttulo gratuito, de nada responde el cedente segn se desprende del artculo 1422 que niega la accin de saneamiento al donatario. No debe ninguna garanta al cesionario. No se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario. 1909 CC. El artculo 1910 establece que Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido crditos o vendido efectos hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al cesionario. El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia. Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa. Se aplicarn las mismas reglas al legatario.
309

Responsabilidad del cesionario ante terceros

El cesionario se hace responsable DEL PASIVO DE LA HERENCIA O LEGADO, RESPECTO DEL CEDENTE. Pero, ante terceros, el cedente contina siendo responsable. Los acreedores pueden siempre dirigirse contra el cedente y hacer abstraccin de la cesin, pero tendr derecho a que el cesionario le reembolse lo pagado. Por cierto que los acreedores podrn igualmente accionar contra el cesionario. Al perseguir al cesionario, los acreedores le aceptaran ciertamente como deudor y se estara en presencia de una delegacin perfecta o novatora.

310

Cmo se efecta la tradicin del derecho de herencia?.

.- LA TRADICIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA se efecta de acuerdo a la regla general, esto es, EN CONFORMIDAD AL ARTCULO 684 de cualquier forma significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio y sta ltima que lo adquiere. .- TRATNDOSE DE LA CESIN DEL DERECHO DE LEGADO (que se entiende que existe tan slo cuando el legado es de gnero) la conclusin es que la tradicin se hace conforme a las REGLAS DE LA CESIN DE CRDITOS PERSONALES.

311

6.- CESIN DE DERECHOS LITIGIOSOS

312

Concepto:
aquellos derechos que son objeto de una controversia judicial, cuya existencia es discutida en juicio, desde que se notifica judicialmente la demanda.
Son derechos litigiosos

Requisitos:
a) Es preciso que se deduzca una demanda sobre el derecho de que se trata.

b) Que se haya judicialmente notificado la demanda.

Este carcter de litigioso, subsistir mientras no se pronuncia una decisin judicial, pasada en autoridad de cosa juzgada.

313

Cundo Hay cesin de derechos litigiosos?

La cesin de derechos litigiosos versa sobre la expectativa del cedente de ganar o perder el pleito. Esta cesin tiene un carcter aleatorio, puesto que el equivalente de la prestacin que suministre el cesionario envuelve una contingencia de ganancia o prdida. (1911 C.C.)

314

Quin puede ceder el derecho litigioso?

Slo el demandante en el juicio. Exceptanse asimismo las cesiones hechas: 1912, 1913 C.C. 1. A un coheredero o copropietario por un coheredero o copropietario, de un derecho que es comn a los dos; 2. A un acreedor en pago de lo que le debe el cedente; 3. Al que goza de un inmueble como poseedor de buena fe, usufructuario o arrendatario, cuando el derecho cedido es necesario para el goce tranquilo y seguro del inmueble. Es indiferente que la cesin haya sido a ttulo de venta o de permutacin, y que sea el cedente o el cesionario el que persigue el derecho.

315

Forma de la cesin (1901, 1913 C.C.)

El Cdigo Civil no ha sealado la forma de hacerse la cesin o tradicin. Se han propuesto dos tesis: 1.- Una primera tesis que sostiene Don Emilio Rioseco, ha propuesto que la circunstancia de ser litigioso el derecho no impide calificarlo de derecho real o personal, y que para determinar la forma en que se debe efectuar la cesin, debe atenderse a esta circunstancia: Si el derecho litigioso es real, se aplican las reglas tratadas para ellos, si es mueble, rigen las formas indicadas en el artculo 684, y si es inmueble, ser necesaria la inscripcin conservatoria. Si el derecha litigioso es personal, se aplican las reglas vistas para la tradicin de los derechos personales.

316

2.- Otros autores, entre ellos, Silva Bascuan, plantean que aun cuando en forma mediata lo cedido pudiere ser un derecho real o personal, en trminos inmediatos LO CEDIDO ES SIEMPRE EL EVENTO INCIERTO DE LA LITIS. Por lo tanto, la FORMA DE EFECTUAR LA TRADICIN ha de ser tambin una sola y como la ley no la seala, TENDR QUE SER UNA MANIFESTACIN DE VOLUNTAD EN TAL SENTIDO, concretamente una actuacin realizada en el litigio por el cesionario, con consentimiento expreso o tcito del cedente y con expreso conocimiento de las dems partes del juicio, por la que el cesionario substituye al cedente en la posicin que ste tena en la controversia.

317

En la practica la Cdigo la forma de efectuar la cesin de derechos litigiosos. Se entiende hecha la cesin por el hecho de apersonarse el cesionario al juicio, acompaando el ttulo de la cesin. Para que la cesin produzca efecto respecto del deudor, es menester que ste sea notificado. Ttulo de la cesin. La cesin de derechos litigiosos puede hacerse a diversos ttulos. El Art. 1912 establece que es indiferente que la cesin haya sido a ttulo de venta o de permutacin. La cesin puede igualmente efectuarse a ttulo gratuito. El Art. 1913 prev que, en tal caso, el cesionario carece del derecho de rescate.

318

Efectos de la cesin

Efectos de la cesin entre cedente y cesionario

a) El cedente se desprende de los derechos que le correspondan como demandante en el juicio y el cesionario adquiere tales derechos. Pero una vez efectuada la cesin, el juicio puede proseguirlo el cedente o el cesionario. b) No debe el cedente al cesionario ninguna garanta por la suerte del juicio.

319

Efectos de la cesin respecto del demandado.

Derecho de rescate o retracto litigioso Es la facultad del demandado de liberarse de la prestacin a que ha sido condenado en el juicio, reembolsando al cesionario lo que ste hubiere pagado al cedente como precio de la cesin. Requisitos para que el demandado pueda ejercitar el derecho de rescate. 1.- Que la cesin se haya efectuado a ttulo oneroso. El demandado debe pagar al cesionario el valor de lo que ste haya dado por el derecho cedido. 2.- Que se haga dentro de plazo. No puede el deudor oponer el beneficio de rescate, despus de transcurridos nueve das desde la notificacin del decreto en que se manda ejecutar la sentencia. 1913, 1914 C.C.

320

Casos en que no procede el beneficio de retracto

a) En las cesiones enteramente gratuitas. b) En las cesiones que se hagan por el ministerio de la justicia. c) En las cesiones que van comprendidas en la enajenacin de una cosa de que el derecho litigioso forma una parte o accesin. d) En la cesin que se hace a un coheredero o copropietario por un coheredero o copropietario de un derecho que es comn a los dos.

321

7.- CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

322

Definicin
Art. 1915. El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado.

Clasificacin
De esta definicin se desprende que el arrendamiento puede ser de 3 clases:

-La concesin de goce de una cosa, o arrendamiento de cosas.

-La confeccin de obra. -La prestacin de un servicio o arrendamiento de servicios.

323

Caractersticas del contrato en el cdigo civil

1.- Consensual 2.- Bilateral 3.- Oneroso 4.- Conmutativo 5.- Principal

6.- De tracto sucesivo

7.- Nominado 8.- Constituye un ttulo de mera tenencia. 714 CC.

324

1.-)Es un contrato consensual porque se perfecciona por el slo consentimiento de las partes. Las partes pueden convenir la escrituracin del contrato. Al respecto el artculo 1921 seala que: Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firma escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada, si intervinieren arras, se seguirn bajo este respecto las mismas reglas que en el contrato de compraventa.

2.-)El arrendamiento es un contrato bilateral, segn fluye de su propia definicin ya que da origen a obligaciones recprocas de las partes.

3.-)Es un contrato oneroso en cuanto tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno en beneficio del otro.

4.-)Como contrato oneroso es conmutativo ya que las prestaciones de cada parte se miran como equivalente a la prestacin de su contraparte.
325

5.-)Es un contrato principal ya que subiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin.

6.-)Es un contrato de tracto sucesivo. Es el tpico contrato de tracto sucesivo porque las obligaciones se van generando y cumpliendo en el tiempo, en forma peridica.

7.-)Es un contrato nominado en cuanto se encuentra perfectamente reglamentado por la ley.

8.-)El arrendamiento es un ttulo de mera tenencia; el arrendatario reconoce dominio ajeno. En efecto, la mera tenencia es la que se ejerce sobre una cosa no como dueo sino en lugar o a nombre del dueo.

326

Las partes en el contrato

Las partes del contrato son arrendador y arrendatario, segn lo consigna el artculo 1919 del C.C. a propsito del arrendamiento de cosas.

Estos son nombres genricos, pero en ciertos tipos de arrendamientos, toman nombres ms especficos. As por ejemplo:
- Cuando se trata del contrato de arrendamiento de predios urbanos el arrendatario se denomina inquilino, y el de predios rsticos colono. Arts.1970 y 1979. - En la confeccin de obra la persona que ejecuta la obra se denomina artfice y, en ciertos casos, empresario. - En el arrendamiento de servicios inmateriales, el arrendador recibe el nombre de empleador, y el arrendatario de empleado. - En el arrendamiento de transporte se llama consignante aquel que confa las cosas para el transporte; la persona a quien van dirigidas consignatarios; y el que efecta el transporte acarreador.
327

De acuerdo a lo anterior, podemos decir que:

.- Arrendador es la parte que se obliga a proporcionar el goce de una cosa, o a ejecutar una obra, o a prestar un servicio.

-. Arrendatario es la parte que se obliga a pagar un precio por el goce de la cosa, o por la ejecucin de la obra o por el servicio prestado.

328

DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS

Concepto:
El arrendamiento de cosas es aquel contrato en que una de las partes se obliga a conceder el goce de una cosa, y la otra a pagar por este goce un precio determinado.

Partes:
La parte que se obliga a conceder el goce de la cosa se denomina por lo general arrendador y la que se obliga a pagar el precio arrendatario, (art. 1919 CC) inquilino, o colono, segn el arrendamiento recaiga sobre un predio urbano o rstico, en estos dos ltimos casos, al tenor de lo prescrito en los arts. 1970 y 1979.

329

Elementos del contrato 1) consentimiento.

2) cosa.
3) precio.
Estos dos ltimos requisitos son la esencia del contrato de arrendamiento, luego si faltare alguno de ellos el arrendamiento no producir ningn efecto o degenerar en un contrato diferente (artculo 1444)

330

I.- El consentimiento
El contrato de arrendamiento es consensual y se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, el cual debe recaer sobre cosa arrendada y precio. (Art. 1443 del C.C.)
En el ejercicio de la autonoma de la voluntad, las partes son libres para convenir las solemnidades que estimen convenientes, y dar al contrato el carcter de solemne. Si se convino escritura pblica, su no otorgamiento da derecho para retractarse del contrato hasta antes del otorgamiento de la misma o hasta antes de la entrega de la cosa arrendada.

331

Ventajas de que conste por escrito

No requiere la ley un acto escrito, sin embargo otorgarlo de esa manera trae ciertas ventajas:
1.- Si se otorgare por escrito no regira a su respecto las limitaciones a la prueba contenidas en los artculos (1708, 1709 y 1710 del C.C.) 2.- Se le podra aplicar en cambio, en toda su extensin el Art. 1711 (que habla del principio de prueba por escrito). 3.- Si el arrendamiento se otorga por escritura pblica, y que sta se inscriba en el registro del Conservador de Bienes Races. Se le podrn aplicar las consecuencias de esta inscripcin se establecen fundamentalmente en el Art. 1962 del C.C., que seala la obligacin que tienen los terceros adquirientes de respetar el contrato de arrendamiento.

(El Art. 53 No. 2 del Reglamento del C. R. permite entre los ttulos que pueden inscribirse el arrendamiento).
332

Las solemnidades en el arrendamiento

Solemnidades legales
A pesar de ser un contrato consensual, es factible que el arrendamiento requiera el cumplimiento de alguna solemnidad. Sin embargo dichas solemnidades estn exigidas en atencin a la calidad de las personas que celebran el contrato y no por la naturaleza del acto que se celebra o ejecuta. Por lo tanto, su infraccin podra dar origen a la inoponibilidad del acto, como en el caso del Art.1756, o bien el caso del Art.. 1761 del Cdigo Civil.

333

Solemnidades voluntarias Son aquellas que las partes crean necesarias convenir, con lo cual le darn al contrato el carcter de solemne. Tal es el derecho que contempla el artculo 1921 del C.C. que establece que si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada De lo anterior se establece que entre las partes se crean la mutua facultad de retractarse, la cual podrn llevar a cabo:

A)

Hasta antes que se otorgue la escritura.

B) Hasta antes que se haya entregado la cosa, a pesar de no haberse otorgado escritura.

Si no se cumplen con estas solemnidades, el acto puede producir efectos, si se ejecutan hechos que importen renuncia de stas, en este caso si se procede a la entrega de la cosa arrendada.
334

II.- La cosa arrendada

Generalidades. La cosa objeto del arrendamiento, debe cumplir con los requisitos generales del objeto de toda declaracin de voluntad, vale decir: 1.- Lcita. 2.- Determinada. 3.- Existir o esperarse que exista.

Sin embargo por su especial caracterstica, la cosa objeto del arrendamiento, "no debe ser consumible", ya que el arrendatario est obligado a restituirla, una vez terminado el arrendamiento (Art. 1916).

335

Cosas susceptibles de darse en arrendamiento (Art. 1916 C.C)

Por regla general, son susceptibles de darse en arrendamiento todas las cosas corporales (muebles o inmuebles) o incorporales (derechos) que puedan usarse sin consumirse.

As por ejemplo pueden arrendarse tanto cosas muebles, como bienes races y an derechos reales como el usufructo (Art. 795) y personales, como el derivado del contrato de arriendo a travs de un subarriendo (Art. 1946).

336

Cosas que no pueden arrendarse

l) Las cosas que la ley prohbe arrendar.
Ej.: Predios fronterizos a personas naturales o jurdicas extranjeras. II) Los Derechos Personalsimos Ej.: D de alimentos Art.. 334 C.C. III) Las cosas consumibles, que se destruyen naturalmente por su uso. Ej.: Carbn No pueden arrendarse las cosas consumibles en cuanto el arrendatario tiene la obligacin de restituir la cosa arrendada al trmino del contrato, pero si se consumi con el uso, no podr restituirla.

Excepcin
Sin embargo, el cdigo de Minera permite el arriendo de sustancias minerales. 171 del Cdigo de Minera. 337

Arrendamiento de cosa ajena

Por ltimo el Art. 1916, nos dice que puede arrendarse la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendr accin de saneamiento contra el arrendador en caso de eviccin.
Esta norma es una aplicacin del aforismo quien puede lo ms puede lo menos, de manera que si el Art. 1815 del Cdigo Civil permite la venta de cosa ajena, por la misma razn el Art. 1916 permite su arrendamiento. Digamos por cierto, que ambos contratos son respecto del verdadero dueo, "Res inter alias Acta" o sea le son inoponibles.

338

III.- El Precio
El tercer elemento del contrato de arrendamiento es el precio que se paga por el goce de la cosa, el cual debe ser serio, real y determinado, en consecuencia, debe ser verdadero, no simulado, ni fingido, ni irrisorio. Fijacin del precio Conforme al artculo 1918, el precio podr determinarse de los mismos modos que en el contrato de compraventa. Ello quiere decir que se van a aplicar los artculos 1808 y 1809: -. El precio lo determinan las partes de comn acuerdo, por cualesquier medio o indicacin que fijen.

-. La determinacin del precio puede ser entregada a un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo por l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr arrendamiento.
-. De ninguna manera puede dejarse la fijacin del precio al arbitrio de uno solo de los contratantes.

339

Forma de pagarse el precio

En el arrendamiento de cosas el precio puede pagarse en dinero o en especies.

En este ltimo caso, puede ser que se convenga en una cantidad determinada, o bien en una cuota de los frutos que se producen. Adems el precio puede pagarse de una sola vez o en forma peridica, en este ltimo caso se denomina renta. Art. 1917.

340

Efectos del Contrato de Arrendamiento

Los efectos del contrato de arrendamiento son los derechos y obligaciones que l genera.

Las obligaciones del arrendador son:

1.-Entregar al arrendatario la cosa arrendada 2.-Mantener la cosa arrendada en el estado de servir al fin para el cual ha sido arrendada 3.-Librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada.

341

Por su parte, son obligaciones del arrendatario:

1.-Pagar el precio del arrendamiento 2.-Usar la cosa en los trminos o espritu del contrato 3.-Obligacin de cuidado de la cosa arrendada 4.-Efectuar las reparaciones locativas 5.-Restituir la cosa al trmino del arrendamiento

342

EFECTO DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR

OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO

343

Obligaciones del arrendador

Entregar al arrendatario la cosa arrendada.

Mantenerla en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada

Librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa.

344

OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO

Pagar el precio del arrendamiento

Usar la cosa en los trminos o espritu del contrato

Obligacin de cuidado de la cosa arrendada

Efectuar las reparaciones

Restituir la cosa
locativas

345

Obligaciones del arrendador (1915,1924 C.C)

Conforme a lo dispuesto en el Art. 1915, la obligacin del arrendador consistira nicamente en obligarse a conceder el goce de la cosa arrendada, pero como esta es una obligacin compleja, el Art. 1924 se encarga de dividirla, y nos dice que el arrendador es obligado a:
1) A entregar el arrendatario la cosa arrendada. 2) A mantenerla en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada. 3) A librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa. Estas son las obligaciones del arrendador, pero de estas tres obligaciones, slo es esencial la de entregar la cosa arrendada; las otras son de la naturaleza del contrato.

346

I.- obligacin de entregar

Como se dijo la obligacin de entregar la cosa arrendada es de la esencia del contrato. Sin embargo, no por eso convierte el arrendamiento en un contrato real. El contrato es consensual y por excepcin solemne y as lo deja claramente establecido el, Art. 1915 que nos dice que el arrendador, se obliga a conceder..., por lo tanto el arrendamiento es perfecto an antes de que se haya hecho la entrega. La entrega entonces es esencial para la ejecucin del contrato, y por que prueba la obligacin para el arrendatario de restituir la cosa, al trmino del arriendo. Las otras obligaciones enumeradas en el Art. 1924 son de la naturaleza.

347

Forma de la entrega
Conforme al Art. 1920, la entrega de la cosa que se da en arriendo podr hacerse bajo cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la ley. Pero esta disposicin no es del todo exacta, ya que nos remite a los Art. 684 y 686 del CC. Tratndose de la entrega de un bien mueble, es perfectamente aplicable el Art. 684, y la entrega podr hacerse bajo cualquiera de las formas contempladas en su cinco numerales, con excepcin de la "Traditio Brevi Manus", contemplada en el inciso 1 del N 5, del Art. 684. Tratndose de la entrega de un bien inmuebles, la disposicin es inexacta, ya que no es aplicable el Art. 686. Este artculo contempla que la tradicin o entrega jurdica de un inmueble que antecedida por un ttulo translaticio de dominio, se lleva a cabo por la inscripcin conservatoria. La entrega a que alude el Art 1920, que es de la esencia del contrato, es una entrega meramente "material" y no jurdica, ya que e arrendamiento no es un titulo translaticio de dominio (Art. 703), sino por el contrario, es uno de mera tenencia. 348

Lugar de la entrega (Art. 1587, 1588 y 1589 C.C.)

En cuanto al lugar en que debe hacerse la entrega, ella debe efectuarse, claro est, en el lugar que las partes hayan convenido, y si nada han dicho, se aplican las reglas del pago. Conforme a ello, si no se hubiere establecido el lugar en que debe realizarse, es necesario distinguir, segn el objeto de la obligacin sea dar o entregar una especie o cuerpo cierto u otro diferente: - En el primer caso, se debe pagar en el lugar donde dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin (1588 inciso 1)

- En el segundo caso, si lo debido es otra cosa - gnero, hecho o abstencin - el pago debe cumplirse en el domicilio del deudor (artculo 1588 inciso 2)

349

A que domicilio se refiere esta norma? Se ha discutido a qu domicilio del deudor se refiere esta norma, si al que tena al momento de celebrar el contrato o al que tiene al momento en que debe hacerse el pago. Atendido lo que dispone el artculo 1589, no nos cabe duda que debe estarse al primero, pues justamente esta disposicin se pone en el caso en que entre ambas fechas, el deudor hubiere mudado su domicilio, estableciendo que, en ese caso, el pago debe hacerse "en el lugar que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa. Si el deudor tuviere pluralidad de domicilios, deber pagar en el correspondiente al lugar donde contrajo la obligacin si ste dice relacin con ese domicilio.

350

Tiempo de la entrega
Ahora bien, en cuanto al momento en que debe efectuarse la entrega, se estar a lo que hayan estipulado las partes.

Si no se ha fijado plazo al efecto y tampoco se ha establecido una condicin, la entrega deber efectuarse una vez celebrado que sea el contrato.

Si se ha fijado un plazo o condicin, la entrega deber efectuarse, vencido dicho plazo o cumplida la condicin.

351

Estado en que debe hacerse la entrega de la cosa

La cosa arrendada debe entregarse en un estado tal que sirva para el fin con que fue arrendada. El arrendatario debe obtener el goce de la cosa que arrienda, y este slo podr ser completo, si la cosa se encuentra apta para el fin con que fue arrendada. Corresponde al arrendador: - Efectuar las reparaciones de todo gnero que sean necesarias realizar antes de que el arrendatario entre en el goce de la cosa. - Tambin el arrendador es responsable de los vicios o defectos de la cosa que puedan impedir su uso, an cuando el mismo arrendador no los conociese. Arts. 1932 y 1933 CC.

352

-. Si el arrendador INCUMPLE con estas obligaciones (sea si el vicio de la cosa ha tenido una causa anterior al contrato), el arrendatario tendr derecho a que se le indemnice el dao emergente (Art. 1933.) -. Ahora si el VICIO ERA CONOCIDO DEL ARRENDADOR al tiempo del contrato, o si era tal que el arrendador debiera por los antecedentes preverlo o por su profesin conocerlo, se incluir en la indemnizacin el lucro cesante. EXCEPCION: A -. No obstante, si el arrendatario, contrat a sabiendas del vicio y no se oblig el arrendador a sanearlo; o si el vicio era tal, que no pudo sin grave negligencia de su parte ignorarlo; no tendr derecho a la indemnizacin de perjuicios. B -. Lo mismo ocurre si renunci expresamente a la accin de saneamiento de vicio.

353

Incumplimiento de la Obligacin del Arrendador de Entregar la Cosa

Si el arrendador no cumple con su obligacin de entregar, es preciso distinguir :

1.- Que el arrendador simplemente no quiera cumplir con la entrega.

2.- Que el arrendador est imposibilitado de cumplir con la entrega.

354

1 Que el arrendador simplemente no quiere cumplir (mora en la entrega) Corresponde en este caso aplicar la norma del artculo 1926: Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes es
constituido en mora de entregar, tendr derecho el arrendatario a indemnizacin de perjuicios. Si por el retardo se disminuyere notablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario desistir del contrato, quedndole a salvo la indemnizacin de perjuicios, siempre que el retardo no provenga de fuerza mayor o caso fortuito.

355

RETARDO EN LA ENTREGA Si por el retardo se disminuyera notablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea: -. -. por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron.

Podr el arrendatario desistir del contrato, quedndole a salvo la indemnizacin de perjuicios siempre que el retardo no provenga de fuerza mayor o caso fortuito (1926).

356

2 Que el arrendador est en la imposibilidad de cumplir A) LA IMPOSIBILIDAD ARRENDADOR PROVIENE DEL HECHO O CULPA DEL

Si el Arrendador se ha puesto en la imposibilidad de entregar la cosa sea: - por hecho o culpa suya o

- de sus agentes o dependientes,

El arrendatario tendr derecho para desistirse del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Regla especial de responsabilidad Habr lugar a esta indemnizacin an cuando el arrendador haya credo errneamente y de buena fe, que poda arrendar la cosa; B) LA IMPOSIBILIDAD PROVIENE DE CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR El arrendatario solo tendr derecho a desistirse

357

CUMPLIMIENTO FORZADO Ha surgido la duda de si podra el arrendatario exigir el cumplimiento forzado de la obligacin.

En general la doctrina y la jurisprudencia estiman que ello es PERFECTAMENTE POSIBLE en cuanto se trata de un contrato bilateral y en ellos el contratante cumplidor tiene derecho a optar entre pedir la resolucin o el cumplimiento forzado ms indemnizacin de perjuicios.

358

ARRENDAMIENTO DE UNA MISMA COSA A DOS PERSONAS

Finalmente, al igual que en la compraventa, el legislador se ha puesto en el caso de que el arrendador haya arrendado la misma cosa a dos personas. Se preocupa de ello el artculo 1922, disposicin que distingue tres situaciones: -. Si se ha entregado la cosa a alguno de los arrendatarios, preferir aquel. -. Si la cosa se ha entregado a los dos, la entrega posterior no valdr. -. Si no se ha efectuado la entrega a ninguno, el ttulo anterior prevalecer.

359

II.- Mantenimiento de la cosa en estado de servir para el fin a que ha sido arrendada.
Consiste esta obligacin en la necesidad en que se encuentra el arrendador de hacer las reparaciones necesarias no locativas de la cosa arrendada (Art. 1927 Inc.. l).

De manera que la REGLA es que el arrendador est obligado a efectuar aquellas reparaciones que se hayan CONVENIDO EN EL CONTRATO.
Si las partes NADA DIJERON, le corresponden las REPARACIONES NECESARIAS (que son las indispensables para mantener la cosa en el estado en que fue arrendada), a excepcin de las locativas. Lo corriente es que las reparaciones se pongan de cargo del arrendatario.

360

Si el arrendador no cumple con esta obligacin

Si el arrendador no efecta las reparaciones a que est obligado, LAS PUEDE HACER EL ARRENDATARIO y el arrendador es obligado a REEMBOLSARLAS, REQUISITOS 1.- Que el arrendatario, no las haya hecho necesarias por su culpa, y

2.- Que el arrendatario haya dado noticia al arrendador lo ms pronto, para que las hiciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse en tiempo, o si el arrendador no trat de hacer oportunamente las reparaciones, se abonar al arrendatario su costo razonable, probada la necesidad (artculo 1935)

361

MEJORA TILES El arrendador NO ES OBLIGADO A REEMBOLSAR el costo de las mejores tiles en que NO HA CONSENTIDO CON LA EXPRESA CONDICIN DE ABONARLAS;

Pero el arrendatario podr separar y llevarse los materiales, sin detrimento de la cosa arrendada; a menos que el arrendador est dispuesto a abonarle lo que valdran los materiales considerndolos separados (artculo 1936)

362

Derecho de Retencin del arrendatario.

Para el caso que el arrendatario haya efectuado mejoras a cuyo reembolso est obligado el arrendador, la ley le otorga un derecho de retencin hasta que se le pague lo que corresponda. El arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario el costo de las reparaciones indispensables no locativas que el arrendatario hiciere en la cosa arrendada. Requisitos para el reembolso: 1.- que el arrendatario no las haya hecho (a las reparaciones) necesarias por su culpa y 2.- que haya dado noticia al arrendador lo ms pronto, para que las hiciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse a tiempo, o si el arrendador no trat de hacer oportunamente las reparaciones, se abonar al arrendatario su costo razonable, probada la necesidad.
363

III.- Obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada.
Esta obligacin puede descomponerse en 4 obligaciones distintas: 1.-El arrendador no puede mudar la forma de la cosa arrendada, ni hacer obras o trabajos en ella que puedan turbar o amenazar el goce de ella por parte del arrendatario. 2.-El arrendador debe evitar cualquiera otra turbacin al arrendatario, sea por parte del mismo arrendador o de cualquiera otra persona a quien ste pueda vedarlo. 3.-El arrendador debe amparar al arrendatario de las molestias en el goce de la cosa por parte de terceros. 4.-El arrendador debe sanear los vicios redhibitorios de la cosa. Adems de los casos especficos del Art. 1928, el Art. 1929 nos consagra una REGLA GENERAL.Si fuera de los casos previstos en el articulo precedente,
el arrendatario es turbado en su goce por el arrendador o por cualquiera persona a quien este pueda vedarlo, tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.
364

1 El arrendador no puede mudar la forma de la cosa arrendada ni hacer obras o trabajos en ella De acuerdo al inciso 1 del artculo 1928, el arrendador en virtud de la obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo, no podr, sin el consentimiento del arrendatario, mudar la forma de la cosa arrendada, ni hacer en ella obras o trabajos algunos que puedan turbarle o embarazarle el goce de ella. Con todo, seala el inciso 2, si se trata de reparaciones que no puedan sin grave inconveniente diferirse, ser el arrendatario obligado a sufrirlas, aun cuando le priven del goce de una parte de la cosa arrendada; pero tendr derecho a que se le rebaje entre tanto el precio o renta, a proporcin de la parte que fuere. Pero, si las reparaciones recaen sobre tan gran parte de la cosa, que el resto no aparezca suficiente para el objeto con que se tom en arriendo, podr el arrendatario dar por terminado el arriendo.

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2 Evitar cualquiera otra turbacin El artculo 1929 dispone que: si fuera de los casos previstos en el artculo precedente, el arrendatario es turbado en su goce por el arrendador o por cualquiera persona a quien ste pueda vedarlo, tendr derecho a indemnizacin de perjuicios. 3 Amparar al arrendatario de las molestias en el goce de la cosa arrendada por parte de terceros, l artculo 1930 distingue varias situaciones:
1-Si el arrendatario es turbado en su goce por vas de hecho de terceros que no pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a su propio nombre perseguir la reparacin del dao. 2.-Si es turbado o molestado en su goce por terceros que justifiquen algn derecho sobre la cosa arrendada, y la causa de este derecho hubiere sido anterior al contrato, podr el arrendatario exigir una disminucin proporcionada en el precio o renta del arriendo, para el tiempo restante. 3.-Si el arrendatario por consecuencia de los derechos que ha justificado un tercero, se hallare privado de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de presumir que sin esa parte no habra contratado, podr exigir que cese el arrendamiento.
366

4 Sanear los vicios redhibitorios de la cosa arrendada De acuerdo con el artculo 1932: El arrendatario tiene derecho a la terminacin del arrendamiento y aun a la rescisin del contrato, segn los casos, si el mal estado o calidad de la cosa le impide hacer de ella el uso para que ha sido arrendada, sea que el arrendador conociese o no el mal estado o calidad de la cosa al tiempo del contrato; y aun en el caso de haber empezado a existir el vicio de la cosa despus del contrato, pero sin culpa del arrendatario. Si el impedimento para el goce de la cosa es parcial o si la cosa se destruye en parte, el juez decidir, segn las circunstancias, si debe tener lugar la terminacin del arrendamiento o concederse una rebaja del precio o renta.

367

Derecho legal de retencin que tiene el arrendatario El Art. 1937, establece que en todos los casos en que SE DEBE INDEMNIZACIN AL ARRENDATARIO, no podr ste ser expelido o privado de la cosa arrendada, sin que PREVIAMENTE se le pague o se le asegure el importe por el arrendador. Pero no se extiende esta regla al caso de extincin involuntaria del derecho del arrendador sobre la cosa arrendada Este derecho de retencin que la ley da al arrendatario para conservar en su poder la cosa hasta que se le pague la deuda, debe hacerse valer ante el juez, en el plazo de los diez das subsiguientes a la noticia del desahucio o a la terminacin del arriendo. (Art. 597 en relacin con el art. 590, ambos del C.P. Civil) y su procedencia se declara judicialmente (art. 545 C. P.C.).

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Obligaciones del arrendatario en el arrendamiento de cosas

1.- Pagar el precio. 2.- Gozar de la cosa segn los trminos del contrato.

3.- Cuidar de la cosa como un buen padre de familia.

4.- Efectuar las reparaciones locativas. 5.- Restituir la cosa al fin del arrendamiento.

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1)Debe pagar el precio o renta.

Est establecida en el art. 1942 Inc. l. El arrendatario es obligado al pago del precio o renta.
Es esta su principal obligacin la que sirve de causa al contrato, y que es esencial para su existencia. El precio puede consistir en: Vimos que el precio puede consistir en dinero o en frutos de la cosa arrendada, segn lo precepta el Art. 1917., como tambin que en cuanto a su determinacin, se rega por las mismas normas que el contrato de venta Art. 1918. Disputa en el precio: Ahora bien, si entregada la cosa al arrendatario hubiere disputa acerca del precio o renta, y por una o por otra parte no se produjere prueba legal de lo estipulado a este respecto, se estar al justiprecio de peritos, y los costos de esta operacin se dividirn entre el arrendador y el arrendatario por partes iguales Art. 1943. 370

En cuanto a la poca del pago

En cuanto al momento en que debe pagarse el precio o renta, el artculo 1944 establece varias reglas: a) El pago del precio o renta se har en los perodos estipulados por las partes.

b) A falta de estipulacin, el pago del precio o renta se har conforme a la costumbre del pas.
c) No habiendo estipulacin ni costumbre fija, segn las reglas que se siguen: -. La renta de los predios urbanos se pagar por meses. -. La renta de los predios rsticos, por aos. -. Si una cosa mueble se arrienda por cierto nmero de aos, meses o das, cada una de las pensiones peridicas se deber inmediatamente despus de la expiracin del respectivo ao, mes o da. -. Si se arrienda por una sola suma, se deber sta luego que termine el 371 arrendamiento.

Mora en el pago
El contrato de arrendamiento es un contrato bilateral de tracto sucesivo, por ello, cuando una parte se constituye en mora, la otra puede pedir la terminacin del contrato ms indemnizacin de perjuicios. En el arrendamiento de casas, almacenes u otros edificios, es decir, predios urbanos, hay una regla especial Art. 1977. (El C.P.C. ha establecido un procedimiento rpido para el ejercicio de este derecho en su Art. 611.) Cuando por culpa del arrendatario se pone trmino al arrendamiento, ser el arrendatario obligado a la indemnizacin de perjuicios y especialmente, al pago de la renta por el tiempo que falte hasta l da en, que desahuciando hubiera podido hacer cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado sin desahucio. Podr con todo eximirse de este pago, proponiendo bajo su responsabilidad persona idnea que le sustituye por el tiempo que falte, y prestando al efecto fianza u otra seguridad competente

372

2)Usar de la cosa segn los trminos o espritu del contrato.

Impone esta obligacin el Art. 1938. As, si arriendo una casa habitacin, no puedo destinarla a una fbrica o almacn. El espritu del contrato se deducir, muchas veces, de la profesin u oficio del arrendatario.

Esta obligacin se reitera en el arrendamiento de predios urbanos en el Art. 1973, y en el arrendamiento de predios rsticos en los Art. 1980 y 1981
Segn el Profesor Barros Errzuriz, el arrendamiento tiene un carcter personal, por lo que el arrendatario debe gozar la cosa por s mismo. Por esta razn el Art. 1946 establece la prohibicin de ceder o subarrendar el arriendo. Nuestro Cdigo Civil es estricto (la prohbe a menos que el contrato lo autorice).

373

Excepcin
La ley 18.101, sobre arrendamiento de predios urbanos, en su artculo quinto, cambia totalmente el criterio del Cdigo Civil, y establece al efecto lo siguiente: En los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin con plazo fijo superior a un ao, se entender siempre implcita la facultad del arrendatario de subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso ste podr poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo que falte. Hay que dejar en claro que no es lo mismo la cesin del arriendo que el subarriendo. La CESIN DEL ARRENDAMIENTO consiste en el traspaso que el arrendatario hace de sus derechos y obligaciones de tal a otra persona. Constituye una cesin de crditos y de deudas. Por su parte, el SUBARRENDAMIENTO es el Contrato de arrendamiento que celebra el arrendatario con un tercero con relacin a la misma cosa arrendada. En realidad, constituye un nuevo Contrato de Arrendamiento sobre la cosa arrendada. 374

3)Cuidar la cosa como un buen padre de familia.

Establece esta obligacin el artculo 1939: El arrendatario emplear en la conservacin de la cosa el cuidado de un buen padre de familia. De lo anterior, y en conformidad al Art. 44, el arrendatario responde de CULPA LEVE. El inciso segundo por su parte seala que el arrendatario faltando lo anterior responder de los perjuicios; y an tendr derecho el arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y culpable deterioro. Adems es menester establecer que no responde tan slo de sus propios actos, sino tambin de las personas que estn a su cargo, al tenor de lo que dispone el Art. 1941. Presuncin de culpa Finalmente la culpa el arrendatario SE PRESUME en virtud de lo dispuesto por el inciso final del artculo 1947 que seala en cuanto a los daos y prdidas sobrevenidas durante su goce de la cosa, deber probar que no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huspedes, dependientes o subarrendatarios, y a falta de esta prueba ser responsable. 375

4)Efectuar las reparaciones locativas.

Se le impone esta obligacin al arrendatario, y el Cdigo Civil en el Art. 1940 Inc. 2, se encarga de definirnos legalmente qu debe entenderse por tales reparaciones. Se entienden por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son
de cargo de los arrendatarios, y en general las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias, rotura de cristales, etc..

Excepciones: Pero existen casos de excepcin en que el arrendatario no est obligado a las reparaciones locativas: a) Cuando as se estipula por las partes (artculo 1927 inciso final) b) Cuando los daos provengan de caso fortuito o fuerza mayor o de la mala calidad de la cosa arrendada (artculo 1927 inciso 2)
376

5)Restituir la cosa arrendada al final del arriendo.

La caracterstica esencial del contrato de arrendamiento es su temporalidad, el arrendatario es un mero tenedor, por lo que una vez finalizado el contrato es obligado a restituir la cosa.
La Restitucin de la cosa, debe hacerse al final del arrendamiento, es decir, cuando termina por cualesquiera de los modos que luego estudiaremos, segn el Inc.. 1 del artculo 1947. Negativa de entregar por parte del arrendador En el evento que el arrendatario se negare a restituir la cosa, tiene el arrendador bsicamente dos acciones: 1) Una accin personal nacida del contrato. 2) Una accin real reivindicatoria, para el caso de que sea el verdadero dueo y se produzca la situacin establecida en el Cdigo Civil, Art. 730.

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Cmo se debe restituir El arrendatario debe restituir la cosa, en el estado en que le fue entregada, tomndose en consideracin el deterioro causado por el uso y goce legtimo. El Art. 1947, Inc. 2, 1848 y 1949, reglamentan la en forma minuciosa esta obligacin. Mora en la restitucin Segn el Art. 1551, el deudor est en mora cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirlo en mora. El slo trmino del plazo del arrendamiento, sin que el arrendatario restituya la cosa arrendada, no basta para que sea constituido en mora; segn lo establecido en el Art. 1949 del Cdigo Civil.

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Terminacin del Arrendamiento de Cosas

El contrato de arrendamiento de cosas termina por las causales generales de terminacin de cualquier contrato.
Pero adems el artculo 1950 establece algunas formas especiales de terminacin para el contrato de arrendamiento:

1-. Por la destruccin total de la cosa arrendada.

2-. Por la expiracin del plazo estipulado para la duracin del arriendo.

3-. Por la extincin del derecho del arrendador.

4-. Por sentencia del juez en los casos que el juez ha previsto.
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l) Destruccin total de la cosa arrendada.

El arrendamiento de cosas, supone que el arrendatario podr gozar de ella, de manera que la destruccin de la cosa trae consigo la extincin de la causa del contrato para el arrendatario, y por ende la terminacin del contrato.
Clasificacin .- Destruccin puede ser culpable, en cuyo caso habr derecho a indemnizacin. .- O destruccin fortuita, en donde no hay derecho a indemnizacin Para calificar la prdida de fortuita o culpable, deber estarse a la presuncin simplemente legal del Art. 1947 Inc. final.

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poca en que se produce la extincin del contrato Hay que distinguir: - Si la destruccin es total, la terminacin del contrato se produce de pleno derecho, por ministerio de la ley, en el momento mismo en que ocurri la destruccin total de la cosa, pues en ese momento falt el objeto del contrato. - Si la destruccin es parcial, se aplica la regla del Inc. 2 del Art. 1932,( y el Juez decidir).

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2) Expiracin del trmino estipulado (art. 1950 N 2).

El Contrato de Arrendamiento es por naturaleza temporal, tiene que terminar alguna vez. 1 - Esta duracin puede ser fija o determinada en el contrato, o bien, 2 - indefinida, en cuyo caso, para la terminacin se requiere de previo desahucio. 1.- Se entiende que el da de la expiracin del arrendamiento est determinado en los siguientes casos:

a) Si as se ha estipulado.
b) Cuando la duracin est fijada por el uso especial a que se destina la cosa. c) Por la costumbre, explcitamente lo establece el Art. 1954.

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2) Por el contrario se entiende que no est determinado el da de expiracin, cuando la duracin del arrendamiento no est fijada por ninguno de los tres modos anteriores. En tal caso, para poner fin al arrendamiento, es necesario el desahucio. Art. 1951 inc. 1.

El desahucio es definido como la noticia anticipada de una de las partes a la otra de que pondr trmino al contrato de arrendamiento, cuando este es de duracin indefinida.

383

Tacita Reconduccin En el derecho antiguo se denominaba "Tcita Reconduccin", a la renovacin del contrato de arrendamiento hecha despus de terminado el plazo del contrato por cierto tiempo fijado por la ley, cuando el arrendatario retena en su poder la cosa arrendada con la aparente aquiescencia del dueo.

El cdigo, por regla general NO ACEPTA la tcita reconduccin, y as lo deja en claro en los primeros incisos del artculo 1956.
Excepcin No obstante si la reconoce cuando la cosa arrendada es un BIEN RAZ. La renovacin en el caso anterior, importa un nuevo contrato de arriendo, que se diferencia del anterior tan slo en su duracin (solo 3 meses). Y este un nuevo contrato, slo afecta a las partes que lo suscriben, o que a l se adhieran; de ah la lgica norma que contempla el Art. 1957.

384

3 Por la extincin del derecho del arrendador segn las reglas que ms adelante se expresan
El arrendamiento puede terminar por la extincin del derecho del arrendador, pero dicha extincin puede deberse a distintas causas, la cual debe precisarse en orden a determinar los efectos que se siguen de ella. La extincin de los derechos del arrendador sobre la cosa arrendada, puede producirse de cuatro maneras, que el propio cdigo reglamenta:
1)Extincin por causas ajenas a la voluntad del arrendador: Si la extincin del derecho del arrendador se debe a causas ajenas a su voluntad, expirar el arrendamiento aun antes de cumplirse el tiempo que para su duracin se hubiere estipulado (artculo 1958) En este caso el arrendamiento termina por el solo ministerio de la ley, y el arrendatario no tiene derecho a indemnizacin.

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2) Extincin por culpa del arrendador:

Si la extincin del derecho del arrendador obedece a un hecho o culpa suyos, hay que distinguir: Si el que le sucede en el derecho no est obligado a respetar el arrendamiento, el arrendador debe indemnizar perjuicios al arrendatario, segn lo establece el art. 1961. Esta indemnizacin comprende adems los perjuicios que sufra el subarrendatario, en los trminos del art. 1963.

Si el que le sucede en el derecho al arrendador, est obligado a respetar el contrato de arriendo, no hay lugar a la indemnizacin.

La regla general se traduce en que todos los que adquieren la cosa arrendada no estn obligados a respetar el contrato de arrendamiento celebrado con relacin a ella, de acuerdo al principio por ustedes estudiados, del efecto relativo de los contratos.

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Excepcin Sin embargo, y por excepcin, hay casos en que los adquirentes estn obligados a respetar el arrendamiento, y estos casos los contempla el art. 1962. a) Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo. b) Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica; exceptuados los acreedores hipotecarios c) Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pblica inscrita en el Registro del Conservador de Bienes Races antes de la inscripcin hipotecaria.

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3) Extincin por actos de terceros. Se refiere al caso que el derecho del arrendador se extinga por actos de terceros y se aplica la norma del Art. 1965: si por el acreedor o acreedores del arrendador se trabare ejecucin y embargo en la cosa arrendada, subsistir el arriendo, y se substituirn el acreedor o acreedores en los derechos y obligaciones del arrendador. Ahora bien, si se adjudicar la cosa al acreedor o acreedores, tendr lugar lo dispuesto en el artculo 1962.

388

4) Extincin por disposicin de la ley. Finalmente, el artculo 1960 se pone en la situacin de que el derecho del arrendador haya expirado por expropiacin por causa de utilidad pblica: Se dar al arrendatario el tiempo preciso para utilizar las labores principiadas y coger los frutos pendientes. Si la causa de la expropiacin fuere urgente y no diere lugar a ello, o si el arrendamiento se hubiere estipulado por cierto nmero de aos, todava pendientes y as constare por escritura pblica, se deber al arrendatario indemnizacin de perjuicios por el Estado.

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4 Por sentencia judicial en los casos que la ley ha previsto

Por ejemplo, si el contrato fue declarado nulo o se declar su terminacin por no pago de la renta, etc.

Otros modo de extincin del arrendamiento

A los modos de extincin anteriores puede agregarse los casos que contemplan los Arts. 1966 y 1969. 1.- Cuando la cosa arrendada necesita reparaciones que en todo en parte impidan su goce Art. 1966 2.- Que se refiere a los arrendamientos por tutores o curadores, por el padre o madre como administradores de los bienes del hijo, o por el marido o la mujer como administradores de los bienes sociales y del otro cnyuge.
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CASOS EN QUE NO TERMINA EL ARRENDAMIENTO Por ltimo, debemos tener presente que la ley ha contemplado algunas situaciones especiales, a fin de disponer que no terminara el arrendamiento, en tales casos: a) Caso de Insolvencia del arrendatario

La insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo. El acreedor o acreedores, podrn substituirse al arrendatario prestando fianza o satisfaccin del arrendador.
No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por concluido el arrendamiento, y le competer accin de perjuicios contra el arrendatario segn las reglas generales. b) Caso que el arrendador necesite la cosa para s. Art. 1967.

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ARRENDAMIENTO DE COSAS EN LEYES ESPECIALES

Arrendamiento de predios rsticos

Leyes aplicables: l) D.L. N 993; II) D.L. N 2567; III) Supletoriamente Cdigo Civil el

El D.L. N 993 rige el contrato de arrendamiento y cualesquiera otra convencin que tenga por objeto la explotacin por terceros de un predio rstico, as como las aparceras o mediaras (Art. 1 D.L. N 993). CONCEPTO Por predio rstico se define como (Art. 19 D.L. N 993), "todo

inmueble susceptible de uso agrcola ganadero o forestal, sea comprendido en zonas rurales o urbanas.
392

CASOS EN QUE NO SE APLICA ESTA CONCEPCION. Sin embargo, lo anterior el D.L. N 993, excluye de su aplicacin lo siguiente: 1)El arrendamiento de viviendas situadas en el Radio Urbano que incluyan una extensin de terreno, si su superficie es inferior a una hectrea. El contrato se sujetar en tal evento a la legislacin sobre arrendamiento de predios urbanos (actualmente Ley N 18.101). 2)El arrendamiento de terrenos fiscales. 3)Los contratos de aparcera o mediera, a que se refiere el artculo 8 de la ley N 19.253. 4)Predios fronterizos que no pueden darse en arrendamiento a personas naturales o jurdicas extranjeras.

393

Caractersticas del Arrendamiento de predios rsticos: (DL. N 993)

1.- No es un contrato solemne, por lo tanto su escrituracin slo tiene un significado probatorio; 2.- En cuanto a la renta, rigen las reglas de los Arts. 1917 y 1918 CC. 3.- El tiempo del contrato es indefinido. Ser el que pacten las partes, o se regir por la costumbre (de otro modo sera eterno). 4.- No se pueden arrendar ms de 320 hectreas de riego bsico. 5.- El arrendador debe entregar el predio en los trminos estipulados; 1978 C.C. 6.- A propsito de la obligacin de pagar el precio o renta, rige la regla del 1983 C.C.

394

7.- Debe el colono gozar de la finca como un buen padre de familia; 1879, 1982 C.C.

8.- Debe el colono usar la cosa conforme a los trminos y espritu del contrato; 1980, 1981 C.C.
9.- En cuanto a la obligacin de restituir la cosa, rigen los Arts. 1884 y 1984 C.C. 10.- Se prohbe el subarriendo, en todas sus formas, salvo autorizacin previa y por escrito del arrendador (Art. 7). 11.- Se establece una norma de proteccin, el entorno no altera los recursos naturales.

395

Contrato de Mediera o Aparcera:

CONCEPTO: Es

aquel en que una parte se obliga a aportar el uso de una determinada superficie de terrenos y la otra el trabajo para realizar cultivos determinados, con el objeto de repartirse los frutos o productos que resulten obligndose ambas partes adems, a aportar los elementos necesarios para la adecuada explotacin de los terrenos, a concurrir a los gastos de produccin, a realizar en forma conjunta a la direccin de la explotacin y a participar en los riesgos de la misma.
Partes -. Llmase CEDENTE la persona que se obliga a aportar el uso de la tierra y - . MEDIERO el que se obliga a trabajarla.
396

Si el contrato se celebra por escrito, debe contener a lo menos las siguientes estipulaciones: l.) Individualizacin de las partes.

2.) Ubicacin y superficie de los terrenos que se aportan y la indicacin de los dems aportes a que las partes se obligan. 3.) 4.) 5.) 6.) Siembras, plantaciones y cultivos que se realizarn. Forma y porcentaje de distribucin de prdidas y utilidades. Fecha de entrega y restitucin de los terrenos. Clusula arbitral, y si se desea un rbitro arbitrador (Art. 13).

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SI NO HAY ESTIPULACIONES
A falta de estipulacin, y como elementos de la naturaleza se presumen los siguientes: A) El Cedente est obligado a: 1)aportar los terrenos y el agua correspondiente, si aquellos fueren de riego. 2) la mitad de las semillas, plantas o fertilizantes y pesticidas, bien sea en especie, o su valor equivalente en dinero. 3) Los 2/3 de los fertilizantes de efectos duraderos utilizados durante la mediera.

B) El Mediero est obligado:

Se presume que el mediero deber aportar el trabajo y el saldo de las prestaciones complementarias de los que corresponden al cedente. C) Los productos se distribuirn por partes iguales y el contrato durar un ao (Art. 14). 398

Extincin del contrato

Se extingue por las causales de terminacin de los contratos en general, y en especial por las siguientes:

1.-Infraccin a la obligacin de no ceder los derechos (Art. 15).

2.-Infraccin a las disposiciones contractuales, legales o reglamentadas, sobre proteccin y conservacin de los recursos naturales (Art. 17).

3.-Por fallecimiento o imposibilidad fsica del mediero.

El fallecimiento del cedente no es causal de expiracin del contrato (Art. 18).

399

Arrendamiento de Predios Urbanos

LEYES APLICABLES Para establecer las reglas aplicables a este tipo de arrendamiento es menester hacer una diferencia previa atendiendo a la fecha de su celebracin y as podemos distinguir claramente dos cuerpos de leyes: 1) D.L. 964 del 12 de Abril de 1975: Aplicable a los contratos celebrados antes del 29 de Enero de 1982, en virtud del artculo primero de las disposiciones transitorias de la ley N 18.101. 2) Ley 18.101 del 29 de Enero de 1982: Aplicables a los contratos celebrados con posterioridad a la fecha de su entrada en vigencia. (en lo no previsto se regir supletoriamente por las normas del Cdigo Civil, Arts. 1916 a 1977). Esta ley es la ltima de una serie de leyes especiales que termina con un periodo de fuerte intervencin legislativa, que comenz con la Ley N 5.161 de 1933 y que inici un proceso de socializacin del arrendamiento.
400

CONCEPTO Esta ley entiende por tales los

ubicados dentro del radio urbano

respectivo.

Sin embargo y por excepcin, hace aplicable sus normas a viviendas situadas fuera del radio urbano, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectrea (Art. 1 Inc. I y II). La Ley 18.101, no rige los siguientes arrendamientos: (Art. 2) 1.-Predios de cabida superior a una hectrea y que tengan aptitud agrcola, ganadera o forestal, o estn destinados a ese tipo de explotacin. 2.-.Los inmuebles fiscales. 3.-.Las viviendas, con tal que renan los siguientes requisitos:

a) Que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses, por perodos que pueden ser continuos o discontinuos.
b) Que se arrienden amobladas. c) Para fines de descanso o turismo.
401

4.-.Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del hospedaje.

5.-.Estacionamientos de automviles y vehculos.

402

Caractersticas especiales de la ley 18.101

a) Irrenunciabilidad de los derechos Relacionado con el Art. 12 del C. C.) del arrendatario (Art. 19.

La clusula se tendra por no escrita.

b) Escrituracin del contrato. El contrato es consensual, sin embargo la escrituracin del mismo, es un importantsimo medio de prueba, ya que el Art. 20 precepta que en los contratos verbales, se presume que la renta es la que declare el arrendatario. c) Rentas morosas o devoluciones entre las partes. En aquellos casos en que el arrendatario incurra en mora, o bien existan pagos o devoluciones que deban hacerse entre las partes, en todo contrato de arriendo de inmuebles urbanos que se rija o no por esta Ley, estos pagos o devoluciones se efectuarn reajustados en la misma proporcin en que hubiere variado el valor de la UF entra la fecha que debieron realizarse y aquella en que efectivamente se hagan.

403

d) Pago Por Consignacin.

En el evento que el arrendador se niegue a recibir el pago de la renta o a otorgar el correspondiente recibo, el arrendatario puede optar por dos caminos: 1.- Utilizar el procedimiento del pago por consignacin establecido en el prrafo 7 del ttulo XIV del libro IV del Cdigo Civil. 2.- Depositar la renta en la oficina del servicio de tesoreras que corresponda a la ubicacin del inmueble, indicando el nombre, apellidos y residencia del arrendador. Dicha oficina le otorgar el respectivo recibo y comunicar al arrendador por carta certificada, la existencia del depsito. Dicho pago se considerar al arrendador para todos los efectos legales, pero su suficiencia ser calificada en el juicio que corresponde.

Importante:

El retiro del depsito por el arrendador no significar renuncia a sus derechos, ni produce los efectos previstos en el inciso tercero del artculo 1956 del Cdigo Civil. Es decir, por el hecho de retirarse el depsito no se entiende que exista "tcita reconduccin".
404

Desahucio y Restitucin en la Ley N 18.101

En lo que dice relacin con este punto, la ley distingue dos situaciones: 1 Contratos en que el plazo del arrendamiento se haya pactado mes a mes y de duracin indefinida El arrendador slo podr ponerles trmino mediante desahucio judicial. El plazo de desahucio ser de 2 meses contados desde la notificacin de la demanda y se aumentar en 1 mes por cada ao completo que el arrendatario hubiere ocupado el inmuebles, con un tope de 6 meses. El arrendatario desahuciado podr restituir el inmueble antes de expirar este plazo y ser obligado a pagar la renta slo hasta el da de la restitucin.

405

2 Contratos de plazo fijo que no exceda de un ao El arrendador slo podr solicitar judicialmente la restitucin del inmueble. El arrendatario tendr derecho a un plazo de 2 meses, contado desde la notificacin de la demanda para efectuarla. Igualmente el arrendatario podr restituir el inmueble antes de expirar el plazo y slo ser obligado al pago de la renta hasta el da de la restitucin.

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regla especial:
Arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin con plazo fijo superior a un ao En este caso se entender implcita la facultad del arrendatario de subarrendar salvo estipulacin en contrario. Si no puede subarrendar, podr el arrendatario poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo que falte para completar el contrato. En este caso la ley no ha sealado plazo para la restitucin del inmueble. Por ello se aplica el Cdigo Civil, al fin del arrendamiento, vencido el plazo, el arrendatario es obligado a restituir la cosa y para que el arrendatario sea constituido en mora de restituir, ser necesario requerimiento del arrendador. Conforme a la Ley 18.101, el requerimiento deber ser judicial y se rige por el procedimiento que ella reglamenta.

407

El subarriendo o subarrendamiento.
El artculo N 22 de la ley N 18.101 establece al efecto: Todo lo dispuesto en esta ley respecto de los arrendadores y arrendatarios, se aplicar en su caso, a los subarrendadores y subarrendatarios, respectivamente. Existe sin embargo, una norma especial que se relaciona con la autorizacin para subarrendar.

1-. El artculo N 32 del decreto ley N 964 sanciona con una MULTA al arrendatario que, sin autorizacin o contra expresa prohibicin, subarriende total o parcialmente el inmueble arrendado.
De lo anterior, se colige que en los contratos regidos por dicho decreto ley, la facultad de subarrendar le debe ser reconocida al arrendatario por el arrendador.

408

2.La ley N 18.101 por su parte, no establece ninguna norma semejante, pero por aplicacin supletoria del Cdigo Civil, se debe aplicar el artculo N 1946, que nos dice: El arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de subarrendar, a menos que se le haya expresamente concedido.
Esto hay que relacionarlo con el artculo N 5 de la ley N 18.101, el que nos dice: Que en los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habilitacin con plazo fijo superior a un ao, se entender siempre implcita la facultad del arrendatario de subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso ste podr poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el periodo que falte. De lo anterior, se colige que si el arrendamiento es de plazo fijo superior a un ao, SE PRESUME que el arrendador dio su autorizacin al arrendatario para subarrendar; pero no para ceder el contrato, porque no se refiere a esa situacin, salvo estipulacin en contrario.

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Si se prohbe el subarrendamiento
Sin embargo, y en el caso de que el arrendador en un contrato de plazo fijo superior a un ao ha prohibido el subarrendamiento, el arrendatario puede dar por terminado el contrato sin que est obligado a pagar la renta por el tiempo que an falte para su trmino. El contrato de arrendamiento, fue por muchos aos un ejemplo tpico de los contratos dirigidos.

410

Juicio Especial de Arrendamiento

La ley N 18.101 establece un procedimiento especial para la tramitacin de los juicios relativos a los arrendamientos que reglamenta (no hay que olvidar que los juicios que se susciten por los arrendamientos de los inmuebles que el artculo 2 excluye de esta ley, se rigen igualmente por ella) El juicio especial de arrendamiento que establece la Ley N 18.101 es similar al juicio sumario, pero con algunas modificaciones: a) No cabe la sustitucin de procedimiento. b) No cabe aplicar al artculo 684 del Cdigo de Procedimiento Civil segn el cual, en rebelda del demandado, y si el actor lo solicita con fundamento plausible, se acceder provisionalmente a lo pedido en la demanda. Ello no es procedente aqu. c) El demandado podr reconvenir, lo cual es ajeno al juicio sumario.

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d) La sentencia que d lugar al desahucio, restitucin terminacin del contrato ser apelable en el solo efecto devolutivo.

e) Las partes podrn comparecer y defenderse personalmente, en primera instancia, en los juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a 4 UF

412

8.- CONTRATO DE MANDATO

413

CONCEPTO El mandato se encuentra definido en el artculo 2116 del Cdigo Civil como

"un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.

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Es un contrato Contrato Tpico o nominado Contrato de confianza Contrato Intuito persona Elementos del Mandato Es gestin de negocios

Contrato principal

Por regla General es consensual Contrato conmutativo

Gratuito o remunerado

El mandante acta por cuenta y riesgo

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CARACTERSTICAS DEL MANDATO 1-. Es un contrato 2-. Es un contrato de confianza. 3-. Es un contrato intuito persona 4-. Importa una gestin de negocios del mandante por parte del mandatario.

5-. El mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante.

6-. El mandato puede ser gratuito o remunerado 7-. Es un contrato conmutativo 8-. Es por regla general consensual 9-. Es un contrato principal 10-. Es un contrato tpico o nominado

416

1.- Que es UN CONTRATO, esto es, un acuerdo de voluntades destinado a crear derechos y obligaciones.

2.- Que es un CONTRATO DE CONFIANZA. Art. 2116 confa.

3.- Es un CONTRATO INTUITO PERSONAE. La consideracin del individuo es la causa principal y determinante del mandato.

4.- ES GESTIN DE NEGOCIOS DEL MANDANTE POR PARTE DEL MANDATARIO.

417

5 El mandatario acta por CUENTA Y RIESGO DEL MANDANTE.

Esto significa que los resultados favorables o desfavorables de la

gestin los va a soportar el mandante.

El mandatario acta bajo la responsabilidad del mandante.

6.- El mandato puede ser GRATUITO O REMUNERADO Seala el artculo 2117 que el mandato puede ser gratuito o remunerado. El contrato naturalmente es oneroso, esto es, se entiende remunerado salvo pacto en contrario. Art. 2158 N 3. Mayor ser la responsabilidad si es remunerado.

418

7.- Generalmente es un CONTRATO CONMUTATIVO.

- Ser conmutativo, si la remuneracin se pacta sin consideracin al

xito o fracaso del negocio encomendado, en la medida que el mandatario cumpla su obligacin de ejecutar el encargo conforme a las instrucciones del mandante.

- Ser aleatorio, si el derecho a la remuneracin slo existe para el

mandatario en el evento de tener xito en la gestin encargada.

419

8.- Por regla general es CONSENSUAL.

SE PERFECCIONA POR LA ACEPTACIN DEL MANDATARIO. Adems, el ENCARGO que es objeto del mandato PUEDE HACERSE
POR ESCRITURA PBLICA O PRIVADA, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra; pero no se admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento autntico.(2123 C.C.)

Ahora si el negocio que el mandante encarga al mandatario vale ms

de dos UTM deber CONSTAR POR ESCRITO, de lo contrario la sancin ser que no podr probar por medio de testigos.

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Aceptacin del mandatario

En conformidad con el carcter consensual, EL MANDATO SE PERFECCIONA POR LA ACEPTACIN DEL MANDATARIO. La aceptacin del mandatario puede ser EXPRESA o TCITA, en conformidad a lo establecido en el Art. 2124 CC. -. Es expresa, cuando manifiesta en trminos formales y explcitos. -. Es tcita cuando se realiza un acto de ejecucin del mandato.

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Silencio en el mandato
Por ltimo, en relacin con la formacin del consentimiento en el mandato, cabe recordar que es un contrato donde el SILENCIO CONSTITUYE MANIFESTACIN DE VOLUNTAD, en este caso puede constituir aceptacin, en virtud del Art. 2125. Para que el silencio constituya manifestacin de voluntad se requiere de los siguientes requisitos:

a) Que la oferta se dirija a una persona que por su profesin u oficio se encarga de gestionar negocios ajenos, esto es, los abogados, los corredores de propiedad, los corredores de bolsa.
b) Que el oferente sea una persona ausente. c) Que transcurra un trmino razonable sin que el destinatario de la oferta responda. En todo caso, aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda

422

Hay ciertos casos en que el mandato es solemne

Ahora bien, Don David Stitchkin concluye que el mandato es consensual siempre, salvo que las partes convengan que sea solemne o que la ley establezca ciertas solemnidades, como sucede: A.- En el mandato judicial (slo puede otorgarse por las formas que establece el artculo 6 del C.P.C.) B.- En el mandato para contraer matrimonio (deber otorgarse por escritura pblica y ser especfico) C.- El mandato de la mujer al marido para enajenar bienes races sociales con su consentimiento (debe constar por escritura pblica)

9 El mandato es un contrato principal. Subsiste por si solo sin necesidad de otra convencin 10 Es un contrato tpico o nominado, porque est reglado por la ley
423

Partes del Contrato de Mandato

Seala el artculo 2116 inciso 2: La

persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que la acepta, apoderado, procurador; y en general, mandatario.
Aplicando el principio del artculo 1448, tanto el mandante como el mandatario pueden ser una o varias personas. El mandante puede ser persona natural o jurdica.
No es necesario que el mandante tenga inters en el negocio encomendado, puede ser de inters de un tercero; lo importante es la voluntad del mandante de asumir personalmente los riesgos del negocio cuya gestin confa al mandatario.

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Requisitos del Mandato

Como todo contrato debe cumplir los REQUISITOS GENERALES de stos. Pero hay algunas REGLAS ESPECIALES RESPECTO DE LA CAPACIDAD, contenidas en el artculo 2128.

Capacidad del Mandante

El mandante requiere la capacidad necesaria para ejecutar los contratos que el mandatario va a celebrar por l. En ausencia de tal capacidad habr nulidad absoluta o relativa del mandato dependiendo de si la incapacidad es absoluta o relativa.

425

La responsabilidad de los varios mandantes

La responsabilidad de ellos frente al mandatario es simplemente conjunta, o sea, cada uno de ellos responde por su parte o cuota en el mandato, y la cuota del mandante insolvente no grava a los otros, a menos, naturalmente, que se haya estipulado que todos son solidariamente responsables frente el mandatario. El mero consejo

Para que exista mandato en necesario que en negocio no solo interese al mandatario, si es as, es un mero consejo que no produce obligacin alguna, pero si este consejo se da maliciosamente obliga a indemnizar perjuicios; 2119 C.C.
La fuente de responsabilidad en este caso es el delito civil, segn se desprende del Art. 2284 Inc. 3, 2314 y 2316 C.C. Determinar si se trata de mandato o de mero consejo, es una cuestin de hecho que queda entregado de lleno a los jueces de la instancia. En esta materia el cdigo sigue a la doctrina francesa.
426

Capacidad del Mandatario

De acuerdo al artculo 2128 el mandatario puede ser un RELATIVAMENTE INCAPAZ, ello porque la incapacidad relativa se encuentra establecida para proteger el patrimonio de los incapaces, pero nada impide que esos incapaces acten por cuenta de otras personas y comprometan el patrimonio de stas.
Si el incapaz relativo contrata a nombre propio ser necesaria la autorizacin de su representante legal, pero si lo hace en representacin del mandante entonces, por aplicacin del artculo 1448, podr contratar por s slo.

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Efectos del Mandato

Obligaciones del mandatario

Obligaciones del mandante

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Obligaciones del mandatario

Ejecutar el encargo confiado con la diligencia de un buen padre de familia

Rendir cuenta de su cometido al mandante

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Obligaciones del mandante

Proveer al mandante lo necesario para la ejecucin del mandato

Reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato

Pagarle la Remuneracin estipulada o usual.

Pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes.

Indemnizarle las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato
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Obligaciones del Mandatario Ejecutar el Encargo Confiado Buen Padre de Familia. con la Diligencia de un

Esta primera obligacin aparece de la definicin misma del contrato. Si no cumple con esta obligacin deber indemnizar los perjuicios causados al mandante. Aqu es importante tener en cuenta que el inciso 3 del artculo 2124 permite que aun una vez aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse, mientras el mandante se halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo a distinta persona. En su cumplimiento debe ceirse rigurosamente a los trminos del mandato, salvo que la ley autorice obrar de otro modo. Si el mandatario excede los trminos del mandato, lo actuado por el mandatario es inoponible al mandante, y no obliga al mandante respecto de terceros, sino en virtud de su ratificacin expresa o tacita; 2160 C.C.

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En esencia lo relevante es la voluntad del mandante. Hacen excepcin los casos en que la ley autoriza al mandatario para obrar de otro modo, como ocurre en los casos de los art. 2134 inc. 2do, 2147, 2148 y 2150 inc. 2do. Cuando no hay manifestacin expresa, es decir, el mandante se limita a conferir poder sin expresar las facultades con que debe obrar el mandatario, los art. 2132 y 2133 consignan las reglas que buscan establecer las prerrogativas con que obrara el mandatario y ellas consisten en los llamados actos conservativos y de administracin.

432

Que se entiende por actos de administracin? Art. 2132

Actos de administracin son, aquellos que tienen por objeto la conservacin de los bienes comprendidos en la gestin, conservacin que puede ser material o jurdica, tambin son actos de administracin, los que tienen por objeto el incremento de los bienes comprendidos en el giro ordinario, y aquellos que tienen por objeto el aprovechamiento de estos bienes. Por su parte los actos de disposicin son aquellos que producen una mutacin esencial en el patrimonio, y en donde se necesita de poder especial Se suelen confundir uno u otro tipo de acto, as el pago de una deuda aisladamente considerado es un acto de disposicin, pero dentro del giro administrativo ordinario es un acto de administracin, que tiene por objeto la conservacin de los bienes, ya que el no pago de una deuda podra significar la prdida de un bien del mandante. De tal manera que para determinar si el acto es de administracin o de disposicin, no hay que atender al acto aisladamente considerado, sino hay que atender al acto en relacin al giro administrativo ordinario de los negocios del mandante, y quien determina en ltima instancia si el acto es de disposicin o de administracin es el juez.
433

Actos en los que el mandatario requiere poder especial

a) La facultad de transigir no comprende la de comprometer, ni viceversa; Art. 2141 C.C.

b) Para vender, pues comprende la facultad de recibir el precio; Art. 2142 C.C.
c) La facultad de hipotecar no comprende la de vender ni viceversa, pues la hipoteca es un principio de enajenacin; Art. 2143 C.C. d) No podr el mandatario colocar a inters dineros del mandante sin su expresa autorizacin; Art. 2146 C.C. Colocndolos a mayor inters que el designado por el mandante, deber donrselo ntegramente, salvo que se le haya autorizado para apropiarse del exceso.

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PROHIBICIONES A QUE EST SUJETO EL MANDATARIO EN EL EJERCICIO DE SU MANDATO

A.- De acuerdo al artculo 2127, si el mandante nombra a dos o ms mandatarios, cada uno de ellos debe actuar por su cuenta, salvo que el mandante se los haya prohibido en forma expresa y en este caso todo lo que hagan separadamente es nulo. B.- No puede colocar el dinero del mandante a inters sin el consentimiento de ese; Art. 2146.
C.- No puede comprar lo que el mandante le ha encargado vender; ni venderle a ste lo que le encarg comprar, salvo que intervenga expreso consentimiento del mandante; Art. 2144. D.- Encargado por el mandante de poner dinero a inters, no puede tomarlo para s a ese ttulo, salvo expreso consentimiento del mandante; Art. 2145.

435

DELEGACION DEL MANDATO

La delegacin es el acto por el cual el mandatario encarga a un tercero todo o parte de la gestin que se le ha encomendado. Hay que distinguir 4 casos:
A) En el contrato de mandato se ha autorizado expresamente la delegacin y se ha indicado a quien se puede efectuar. En este caso el mandatario delegante queda libre de toda responsabilidad y se entiende que se constituye nuevo mandato entre el mandante y el mandatario delegado. Y este nuevo mandato slo puede ser revocado por el mandante.

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B) En el contrato de mandato se autoriza al mandatario para delegar, pero no se indica a quin puede hacerse la delegacin. Por regla general, el mandatario que delega no es responsable, salvo que haya delegado el mandato en una persona manifiestamente incapaz o insolvente. En cuanto a los actos del delegado, que realiza a nombre del mandante, obligan al mandante respecto de terceros, siempre que el delegado acte dentro de su respectivo ttulo y dentro de lo que le haya fijado el mandatario, porque de otro modo, no obliga al mandante respecto de terceros, sino en virtud de la ratificacin.

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C) En el contrato de mandato no se prohbe ni se autoriza la delegacin.

Puede tambin el mandatario delegar su mandato, pero lo hace por su cuenta y riesgo ya que frente al mandante, responder de los hechos del delegado como de los suyos propios. D) En el contrato de mandato se prohbe expresamente la delegacin; el mandatario no puede delegar. El artculo 2138 establece que el mandante podr en todos casos ejercer contra el delegado las acciones del mandatario que le ha conferido el encargo. Ahora bien, lo sealado se refiere a las relaciones entre mandante y mandatario. Pero, para que a virtud de una delegacin quede obligado el mandante con respecto a terceros, se requiere que haya autorizado o ratificado la delegacin. Reglamentan la delegacin del mandato los artculos 2135, 2137 y 2138.

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Obligacin de Rendir Cuenta de su Cometido al Mandante

En esto se diferencia el mandato del arrendamiento de servicios donde el empleado no tiene esta obligacin.
Esta obligacin deriva porque el mandatario acta a cuenta y riesgo del mandante, adems existe cualquiera sea la naturaleza del negocio encomendado; Art. 2155 C.C. La rendicin de cuentas tiene lugar siempre, tanto cuando el mandatario acta en representacin del mandante, como cuando acta a nombre propio, y persigue tres objetivos:

1.- Poner en conocimiento del mandante, la forma como se ha llevado a efecto la gestin del negocio;
2.- Poner en conocimiento del mandante los resultados de la gestin, y,

3.- Restituir al mandante, todo lo que el mandatario hubiere recibido del mandante, o de terceros en virtud del mandato, e incluso debe restituir, aquello que hubiere dejado de percibir por su culpa, as lo establece el Art. 2157 C.C.
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La relevacin de la obligacin de rendir cuenta

Esta rendicin de cuenta, en principio, ser extrajudicial, pero si las partes no se ponen de acuerdo, tal rendicin ser judicial, siendo ste materia de arbitraje forzoso. El mandante puede no obstante, exonerar al mandatario de esta obligacin, porque ella est establecida en su inters. Pero, si lo exime no significa que el mandatario quede exonerado de los cargos que contra l justifique el mandante. Esta disposicin, artculo 2155, hace aqu una aplicacin de lo dispuesto en el artculo 1465, segn el cual la condonacin del dolo futuro no vale. La relevacin de la obligacin de rendir cuenta no produce sino, una alteracin del onus probandi, y ser el mandante el que tendr que acreditar los cargos que tenga en contra del mandatario; Art. 2155.

440

poca para rendir cuenta.

Ahora, en cuanto a la poca en que debe procederse a la rendicin de cuentas, la doctrina en forma unnime entiende que el mandante puede solicitar la cuenta en cualquier tiempo, salvo que se hayan establecido plazos al efecto. Rendida la cuenta, el mandante debe restituir no solo los dineros sino tambin los intereses de los mismos y que adeude al mandante, segn resulte de la cuenta. En cuanto a los intereses, el artculo 2156 distingue: a) Intereses de dinero del mandante que el mandatario ha empleado en propia utilidad: el mandatario debe intereses corrientes a contar del da que emple los dineros del mandante. b) Intereses del saldo en contra del mandatario, que resulten de las cuentas, los debe desde que se le constituya en mora.
441

Otras obligaciones del mandatario

El mandatario tiene otras obligaciones: A.- El mandatario es depositario de los dineros del mandante, se trata de un depsito irregular, a menos que el dinero se encuentre en arcas, o sacos cerrados y sellados, as se desprende de los Art. 2221 y 2253 C.C. B.- El mandatario debe al mandante los intereses corrientes de los dineros del mandante que ha empleado en utilidad propia y tambin debe al mandante los intereses corrientes de los saldos de cuenta que resultaren en su contra, as lo establece el Art. 2156 C.C.

442

RESPONSABILIDAD DEL MANDATARIO

Conforme al artculo 2129 el mandatario responde de culpa leve. Pero de acuerdo con esta misma disposicin, esta responsabilidad es ms estricta si el mandato es remunerado; no dice el Cdigo que si el mandato es remunerado el mandatario responda de culpa levsima, simplemente dice que la responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario remunerado. Si el mandatario se ha visto obligado a aceptar el mandato, su responsabilidad ser menor, pero la ley no seala que responda nicamente de culpa grave.

443

Obligaciones del Mandante Art. 2158.

1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato; Es una obligacin amplia que comprende la entrega de todas las cosas necesarias para el cabal cumplimiento del encargo. 2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato;

3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual;

Se entiende por tal la que determina la costumbre del lugar, atendiendo al negocio encomendando. Para que el mandato no sea remunerado se requiere estipulacin expresa. No obstante que en este caso el contrato de mandato es un contrato bilateral gratuito, el mandatario va a responder siempre del grado de culpa leve, con la modalidad ya analizada. 4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes; Esta obligacin existir siempre que haya anticipacin de dinero.
444

5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato. Esta obligacin va a existir siempre que existan prdidas en que no haya culpa del mandatario, y en las que ste haya incurrido en ellas por causa del mandante. No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa.

445

Efectos del Mandato entre Mandante y Terceros

Hay que distinguir si el mandatario actu a nombre propio o en representacin del mandante, y si lo hizo dentro de los lmites del mandato o se extralimit.

446

Efectos del Mandato entre Mandante y Terceros

Mandatario acta a nombre propio

Mandatario acta en representacin del mandante

447

El mandatario acta a nombre propio

En este caso no obliga al mandante respecto de terceros (artculo 2151), pero bien puede el mandante exigir al mandatario que le ceda los derechos que ha adquirido con ocasin de cumplir el mandato.

2 El mandatario mandante
Hay que subdistinguir:

acta

en

representacin

del

A) Si acta dentro de los lmites del mandato, en este caso obliga al mandante (artculo 2160 inciso 1) b) Si se extralimita, los actos del mandatario no obligan al mandante y le son inoponibles en cuanto exceden el mandato, a menos que lo ratifique.

448

Clasificacin del Mandato

Clasificacin del mandato

En cuanto si se esta encargando la generalidad de los negocios del mandante o no.

En cuanto a sus facultades

General - Especial
449

a) Mandato General y Mandato Especial

El mandato puede ser general o especial dependiendo de si l est otorgado para la generalidad de los negocios del mandante o no.

1.- Si el mandato fue otorgado para la generalidad de los negocios del mandante, estaremos frente al mandato general.

2.- Si el mandato fue otorgado para uno o ms negocios especficamente determinados, o bien, para un conjunto de negocios determinados en cuanto a su gnero, estaremos frente a un mandato especial.

450

En cuanto a sus facultades

De simple administracin

Especial

Mandato en que se faculta al mandatario para obrar del modo que mejor convenga

De libre administracin

451

Clasificacin del Mandato en cuanto a sus Facultades.

Mandato de Simple Administracin
El artculo 2132 da cuenta del denominado mandato de simple administracin en cuya virtud el mandatario puede ejecutar actos conservativos y actos de administracin.
- Pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario. - Perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones en lo tocante a dicho giro. - Contratar las reparaciones de la cosa que administra. - Comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras, minas fbricas, u otros objetos de industria que se le hayan encomendado. Pero para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial.
452

Esta es una enumeracin no taxativa de los actos de administracin que son aquellos propios del giro ordinario del mandante. Los actos de administracin son aquellos que tienden a la conservacin patrimonial; as, en principio, el mandatario no puede ejecutar actos de disposicin, es decir, no puede enajenar. Pero ello no constituye una regla absoluta, el mandatario puede efectuar enajenaciones en la medida que ellas forman parte del giro ordinario del negocio encomendado y que tienden a la conservacin patrimonial. Por ejemplo: pagar una deuda.

453

Mandato con Facultades Especiales

Como ya dijimos, en conformidad al inciso 2 del artculo 2132, se requiere poder especial para ejecutar aquellos actos que escapan del giro ordinario del negocio encomendado. No ha definido el Cdigo lo que se entiende por mandato especial, de manera que se llega a una definicin por exclusin y as podemos decir que mandato especial es aquel en que se autoriza expresamente la realizacin de actos de administracin o disposicin, que no se encuentran comprendidos en el giro ordinario del negocio encomendado. As se desprende del inciso 2 del artculo 2132.

454

El Cdigo reglamenta algunos actos que requieren mandato especial:

A) Se requiere poder especial, por ejemplo, para donar. De acuerdo con el artculo 2139: En la inhabilidad del mandatario para donar no se comprenden naturalmente las ligeras gratificaciones que se acostumbra hacer a las personas del servicio. En este ltimo caso no se requiere mandato especial porque tales donaciones forman parte del giro ordinario. B) Tambin se requiere mandato especial para transigir. As lo establece expresamente el artculo 2448: Todo mandatario necesitar de poder especial para transigir. En este poder especial se especificarn los bienes, derechos y acciones sobre que se quiera transigir. Por su parte, el artculo 2141 seala que la facultad de transigir no comprende la de comprometer, ni viceversa, esto es, no comprende la facultad de someter un asunto a arbitraje. El mandatario judicial igualmente requiere de poder especial para transigir.
455

C) Respecto de la facultad para vender, el artculo 2142 seala que el poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio.

Al parecer esto nos estara indicando que para vender se requiere poder especial, sin embargo, ello no es cierto.
Para determinar si es necesario o no mandato especial para vender es preciso examinar si dicha venta queda o no comprendida en el giro ordinario del negocio encomendado; si queda comprendida, basta el mandato de simple administracin, en caso contrario, se requiere de poder especial. Lo que establece el artculo 2142 es algo distinto, deja claro que al mandatario con facultad para vender est facultado tambin para recibir el precio.

456

D) Otro caso en que se requiere mandato especial, es para hipotecar. El artculo 2143 toca incidentalmente el punto al sealar que la facultad de hipotecar no comprende la de vender ni viceversa. Pero se desprende claramente entonces que la facultad de hipotecar requiere de poder especial, ms an cuando no cabe estimar que el hipotecar inmuebles forma parte del giro ordinario de un negocio.

E) Tambin se requiere de mandato especial para poner dineros del mandante a inters, segn lo establece expresamente el artculo 2146: No podr el mandatario colocar a inters dineros del mandante, sin su expresa autorizacin.

457

Mandato que Faculta para Obrar del Modo que se estime ms Conveniente
El artculo 2133 seala que cuando se da al mandatario la facultad de obrar del modo que ms conveniente le parezca, no por eso se entender autorizado a alterar la substancia del mandato, ni para los actos que exigen poderes o clusulas especiales. Cul es entonces el alcance de este mandato?

Es preciso recordar que el artculo 2134 establece que la recta ejecucin del mandato comprende no slo la sustancia del negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo. Pues bien, este mandato que faculta al mandatario para obrar del modo que estime ms conveniente libera de esta obligacin de ejecutar el negocio encomendado por los medios que ha querido el mandante; los medios para llevar a cabo el negocio encomendado los escoger el mandatario, obrando de esta forma del modo que ms conveniente le parezca.
458

Mandato con Clusula de Libre Administracin

El inciso 2 del artculo 2133 se refiere a este mandato y nos dice que: Por la clusula de libre administracin se entender solamente que el mandatario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos que las leyes designan como autorizados por dicha clusula. Por ejemplo, el artculo 1629 establece que: El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para ello, o no tiene la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda. Luego, si el mandatario tiene la libre administracin del negocio encomendado puede novar las obligaciones que pertenezcan a ese negocio. Asimismo, el artculo 1580 establece que: La diputacin para recibir el pago puede conferirse por poder general para la libre administracin de todos los negocios del acreedor, o por poder especial para la libre administracin del negocio o negocios en est comprendido el pago, o por un simple mandato comunicado al deudor.
459

Extincin del Mandato

El artculo 2163 seala varias causales de extincin del mandato, entre las cuales hay algunas que permiten ponerle trmino en forma unilateral, a pesar de ser un contrato y por tanto un acto jurdico bilateral. Ello se explica por cuanto se trata de un contrato de confianza. Tambin puede terminar por los modos de extinguir generales contemplados en el artculo 1567, en lo que le fueren aplicables, as por ejemplo, la resciliacin. El mandato puede extinguirse: 1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido; 2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del mandato; 3. Por la revocacin del mandante; 4. Por la renuncia del mandatario; 5. Por la muerte del mandante o del mandatario; 6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro; 7. Por la interdiccin del uno o del otro; 8. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas.
460

Por la cesacin de las funciones del mandante

Por el desempeo del negocio para que fue constituido

Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin

Por la interdiccin del uno o del otro

Causales de extincin del mandato

Por revocacin del mandante

Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro

Por la renuncia del mandatario Por la muerte del mandante o del mandatario
461

Otras causas legales

1 Cuando sean 2 o ms los mandatarios que segn el mandato deban actuar conjuntamente y falta uno; 2172 CC. 2 Mujer soltera que rgimen de sociedad revocar a su arbitrio contratos relativos a CC. confiere mandato y despus se casa bajo el conyugal. En esta situacin el marido puede el mandato, siempre que se refiera a actos o bienes cuya administracin corresponda; 2171

ANALISIS EN PARTICULAR

1.- Por el desempeo del negocio para el que fue constituido. 2.- Por la expiracin del plazo o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del mandato.
462

3.- Por la revocacin del mandante.

Ello deriva del carcter de contrato de confianza. La revocacin es una facultad discrecional del mandante, sea el contrato oneroso o gratuito. Esta facultad puede ser renunciada por el mandante, es decir, puede obligarse en el contrato a no revocar el mandato concedido al mandatario, esta renuncia es perfectamente lcita, porque slo atae al inters particular del mandante. El pacto de no revocabilidad del mandato tiene justificacin particularmente en el caso en que el mandato interese tambin al mandatario. La infraccin de la obligacin de no revocar el mandato, esto es revocarlo, significa incumplir una obligacin de no hacer, que se traduce, segn el artculo 1555, en la obligacin de indemnizar perjuicios. (En la prctica esto se garantiza conviniendo una clusula penal para el caso de que el mandante no cumpla con el pacto de irrevocabilidad). La revocacin puede ser expresa o tcita (2164) y en cuanto a su extensin puede ser total o parcial (2165). Produce efectos desde el da que es conocida por el mandatario (2165), sin perjuicio que actos posteriores del mandatario puedan obligar al mandante(2173).
463

La revocacin es tcita cuando se encarga el mismo negocio a distinta persona. Tambin puede ser parcial; as el artculo 2164 inciso 2 dice "Si el primer mandato es general y el segundo es especial, subsiste el primer mandato para los negocios no comprendidos en el segundo".
No hay una forma precisa para dar conocimiento de la revocacin al mandatario; en todo caso, corresponde al mandante probar que el mandatario supo la revocacin, lo que es importante porque si el mandatario no ha tenido conocimiento de la revocacin los actos que ste celebre obligan al mandante.

464

4.- Por la renuncia del mandatario.

Es la contrapartida de la facultad para revocar que tiene el mandante (Art. 2167).

La renuncia puede hacerla el mandatario sea un mandato remunerado o gratuito, y debe ponerla en conocimiento del mandante, pero ella no pone trmino al mandato sino despus de haber transcurrido un trmino razonable para que el mandante pueda proveer a los negocios encomendados. As, si el mandatario renuncia, notifica y se desentiende de la gestin, contina siendo responsable de los perjuicios que se le puedan ocasionar al mandante, a menos que se halle en la imposibilidad de administrar por enfermedad u otra causa que haga imposible la continuacin de la gestin por parte del mandatario. (Art. 2167 inc. 2)
Tratndose del mandato judicial, (Art. 10 del C.P.C.) el mandatario debe notificar la renuncia al mandante poniendo en su conocimiento el estado del pleito. La renuncia produce sus efectos transcurrido que sea el trmino de emplazamiento a contar de la notificacin de la renuncia del mandatario al mandante. (Sigue vigente el mandato).

465

5.- Por la muerte del mandante o mandatario.

Nueva demostracin del carcter de contrato de confianza. La muerte del mandante pone trmino al mandato, cesa el mandatario en sus funciones, pero si esta suspensin irrogare perjuicios a los herederos del mandante el mandatario est obligado a finalizar la gestin iniciada (artculo 2168). Excepcionalmente no se extingue el mandato por la muerte del mandante, (artculo 2169) cuando est destinado a ejecutarse despus de la muerte de ste.

La muerte del mandatario, tambin pone trmino al mandato, pero la ley en resguardo de los intereses del mandante obliga a los herederos del mandatario a dar aviso de la muerte al mandante y harn en favor de ste lo que puedan y las circunstancias exijan siempre que estos herederos fueren hbiles para administrar sus bienes. El incumplimiento de esta obligacin los hace responsables de los perjuicios que pudieren ocasionrseles al mandante (artculo 2170).

466

6.- Por la quiebra o insolvencia del mandante o del mandatario (resguardo de terceros). 7.- Por la interdiccin de uno o de otro.
La interdiccin es una medida judicial que priva de la administracin de sus bienes a una persona, y puede provenir de demencia, sordomudez y disipacin. La interdiccin del mandatario extingue el mandato, porque si no puede administrar sus bienes tampoco podr administrar los de terceros. La interdiccin del mandante pone trmino al mandato; lgico si el mandante carece de facultad de administrar, tampoco el mandatario que slo manifiesta voluntad del mandante. Adems, la representacin del interdicto la tendr su curador.

8.- Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ella.
Por ejemplo, si el representante legal de una Corporacin confiere un mandato, ese mandato se extinguir cuando l cese en sus funciones. Sin embargo, hay un fallo que dice que en este caso el mandato no termina pues el otorgamiento del contrato de mandato sera un acto de la Corporacin. Esto es discutible.
467

La situacin del los actos ejecutados por el mandatario expirado que sea el mandato
Por regla general los actos del mandatario ejecutados despus de expirado el contrato de mandato no obligan al manante, es decir, son inoponibles al mandante; art. 2173. Esta regla reconoce dos excepciones, que tienen por objeto proteger a los terceros de buena fe, la cual est tomada en su acepcin subjetiva, y que consiste en la ignorancia de la expiracin del mandato. 1 Hiptesis: si el mandatario ignora que ha expirado el mandato y cree que el mandato subsiste, los actos que ejecute obligan al mandante para con terceros de buena fe. 2 Hiptesis: el mandatario conoce la expiracin del mandato, sin embargo, ejecuta actos a nombre del mandante, y esta circunstancia es desconocida por los terceros, es decir, si los terceros estn de buena fe, obligan al mandante respecto de terceros.

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9.- CONTRATO DE COMODATO

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El prstamo en general
El prstamo es un contrato en que una de las partes entrega una cosa a otra, confirindole el derecho de servirse de ella, con cargo de restitucin. El prstamo reviste dos formas: el prstamo de uso o comodato, que impone la obligacin de restituir la cosa misma, y el prstamo de consumo o mutuo, que obliga a devolver cosas anlogas a las recibidas.

CONCEPTO El comodato, tambin llamado "prstamo de uso" es un

contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de terminados su uso.
(artculo 2174) La parte que entrega la cosa se denomina "comodante" y el que la recibe, "comodatario".
470

Requisitos del Contrato de Comodato

Adems de los requisitos generales de todo contrato, deben concurrir en el comodato algunos de carcter especial:

1.- La cosa no debe ser consumible, ya que el comodatario tiene que devolver la misma cosa que le fue prestada, y las cosas consumibles se destruyen por su uso.

2.- Debe tratarse de una especie o cuerpo cierto, ya que el comodatario debe "restituir la misma especie"

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CARACTERSTICAS CONTRATO DE COMODATO

CONTRATO REAL

ESENCIALMENTE GRATUITO

CONTRATO UNILATERAL

CONTRATO PRINCIPAL

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Caractersticas del Contrato de Comodato

I .-Es un contrato real

II .-Es esencialmente gratuito

III .-Es un contrato unilateral

IV .-Es un contrato principal

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1 Es un contrato real
Este contrato se perfecciona por la entrega de la cosa. El artculo 2174 inciso 2 incurre en este aspecto en una impropiedad, porque seala que este contrato no se perfecciona sino por la TRADICIN de la cosa" lo cual no es efectivo, ya que este contrato se perfecciona por la entrega de la cosa como se ha sealado, desde que es un ttulo de mera tenencia, en que el comodatario reconoce el dominio del comodante a quien debe restituirle la misma especie que recibi al producirse el trmino del comodato.

Confirma lo sealado el artculo 2176 que establece que el comodante conserva todos sus derechos sobre la cosa dada en comodato, pero queda limitado en su ejercicio por los derechos que tiene el comodatario.

2 Es esencialmente gratuito
Slo el comodante se grava en beneficio del comodatario, y este ltimo no est sujeto a ningn gravamen en beneficio de aqul. El ser gratuito es un elemento de la esencia del comodato, porque si llega a convenirse una remuneracin por el uso de la cosa, el contrato se torna en arrendamiento.
474

3 Es un contrato unilateral
Slo genera obligaciones para el comodatario, ya que debe conservar la cosa que le fue prestada y restituirla al comodante al trmino del contrato

4 Es principal
Subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin. Finalmente cabe sealar que el comodato constituye un titulo de mera tenencia, ya que el comodante conserva el dominio y la posesin de la cosa, pero no su ejercicio en cuanto sea incompatible con el uso concedido al comodatario; 2176 CC.

475

Cosas susceptibles de darse en comodato

La cosa debe ser una especie o cuerpo cierto, o sea una cosa no fungible, pudiendo ser raz o mueble. Comodato de cosa ajena El comodato de cosa ajena vale, pero naturalmente es inoponible al dueo de la cosa; 2188 C.C. Prueba del comodato Finalmente cabe sealar que en el comodato no rigen las limitaciones a la prueba testimonial, ya que puede probarse por medio de testigos, cualquiera sea el valor de la cosa prestada; 2175 C.C.

La razn de lo anterior se encuentra en que ste es un contrato de confianza con el cual el comodante no persigue beneficio alguno.
Si tiene confianza en el comodatario como para prestarle una cosa, el lgico que no le exija que ello conste por escrito.
476

EFECTOS DEL COMODATO

OBLIGACIONES DEL COMODATARIO

OBLIGACIONES DEL COMODANTE

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OBLIGACIONES DEL COMODATARIO

CONSERVACION DE LA COSA

USAR LA COSA EN CONFORMIDAD A LO CONVENIDO

RESTITUIR LA COSA AL TERMINO DEL COMODATO

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OBLIGACIONES DEL COMODANTE

Devolver las expensas Extraordinarias

Indemnizar los perjuicios por la mala calidad de la cosa prestado

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EFECTOS DEL COMADATO

I .- Obligaciones del Comodatario
Se ha sealado precedentemente que ste es un contrato unilateral por lo que, en principio slo resulta obligado el comodatario.
Pues bien, sobre ste pesan TRES obligaciones:

1 Obligacin de conservacin de la cosa

El artculo 2178, impone a ste la obligacin de "emplear el mayor cuidado en la conservacin de la cosa" por ello est obligado a indemnizar los deterioros que sta experimente, salvo los que provengan de caso fortuito, pero incluso hay casos en que el comodatario responde de ste, tales son los que se indican en los incisos finales del artculo 2178. (responde hasta culpa levsima)

480

2 Obligacin de usar la cosa en conformidad a lo convenido, y si nada se ha estipulado, segn el uso ordinario que se d a la cosa
El artculo 2177 dispone que el comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido, o a falta de tal acuerdo, en el uso ordinario de las de su clase. (efecto anlogo a la condicin resolutoria tcita, en circunstancias de tratarse de un contrato unilateral)
La misma norma da derecho al comodante a demandar indemnizacin de perjuicios y poner inmediato trmino al contrato, an cuando hubiera plazo pendiente en caso de infringirse esta obligacin.

481

3 Obligacin de restituir la especie prestada al trmino del comodato

Esta es obligacin de la esencia del contrato de comodato. El comodatario es un mero tenedor y como tal pesa sobre l la obligacin de restituir la cosa. Dicha restitucin debe hacerla al trmino del plazo estipulado, y si no se hubiere convenido plazo despus del uso para el cual fue prestada la cosa. Pero hay casos en que el comodante puede solicitar la restitucin antes del vencimiento del plazo estipulado, tales son los que seala el artculo 2180 del Cdigo Civil: a) Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que no puede deferirse o suspenderse.

b) Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa.

c) Si ha terminado o no ha tenido lugar el servicio para el cual la cosa ha sido prestada. 482

Casos en que el comodatario puede negarse a restituir

Por REGLA GENERAL el comodatario NO PUEDE NEGARSE A CUMPLIR LA OBLIGACIN DE RESTITUIR AL COMODANTE LA COSA QUE SE LE HA PRESTADO, pero esta regla presenta las siguientes excepciones: a) Cuando la cosa haya sido perdida, hurtada o robada, a su dueo, o que se embargue judicialmente en manos del comodatario. En caso que se haya prestado una cosa perdida, hurtada o robada y el comodatario tiene conocimiento de ello, debe ponerlo en conocimiento del dueo, dndole un plazo razonable para reclamarla. Si no lo hiciere as responder de los perjuicios que se causen al dueo, artculo 2183. b) Cesa la obligacin de restituir desde que el comodatario toma conocimiento que l es el verdadero dueo de la cosa prestada. Pero si el comodante le disputa el domino debe devolverla, salvo que pueda acreditar breve y sumariamente que l es el dueo, artculo 2185. c) Tambin cesa la obligacin de restituir si el comodante debe indemnizaciones al comodatario y ste hace uso del derecho de retencin que le confiere el artculo 2193, pudiendo retener la cosa en su poder hasta el 483 pago de las indemnizaciones que se le adeudan.

ACCIONES PARA DEMANDAR LA RESTITUCIN DE LA COSA

Para demandar la restitucin de la cosa prestada el comodante dispone de la accin personal emanada del contrato de comodato, accin que prescribe en 5 aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible (es susceptible de suspenderse y de interrumpirse) Pero, si esta accin se encuentra prescrita o la cosa prestada ha pasado a manos de terceros, el comodante tendr la accin reivindicatoria.

484

Responsabilidad del Comodatario

El artculo 2178 dispone que "el comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservacin de la cosa, y responde hasta de la culpa levsima".

Lo cual es una aplicacin de la regla general en materia de culpa ya que como hemos sealado el contrato de comodato beneficia al comodatario, esto es al deudor, y conforme al artculo 1547 el deudor es responsable de la culpa levsima en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.

No obstante lo sealado, esta regla puede tener excepciones que son las que seala el artculo 2179, segn el cual el comodatario puede responder de la culpa leve cuando el comodato va a beneficiar tambin al comodante, y de la culpa grave o lata, cuando slo beneficia al comodante.

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Cuando el comodatario responde del caso fortuito? Art. 2178

1 cuando ha tomado sobre si la responsabilidad, aun en el evento del caso fortuito

2 cuando el caso fortuito sobreviene por su culpa.

3 cuando en la alternativa de salvar la cosa propia o la cosa prestada, prefiere deliberadamente la propia.

4 cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su restitucin, a menos que aparezca o se pruebe que el deterioro o prdida por el caso fortuito habra sobrevenido sin el uso ilegtimo o la mora

486

PLURALIDAD DE COMODATARIOS
De acuerdo al artculo 2189 "Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente responsables".

El problema es a cual de las obligaciones del comodatario se aplica la solidaridad que establece esta norma?.

Al respecto hay que tener presente que, de acuerdo al artculo 1526 nmero 2, si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, como sucede en el comodato, aquel de los codeudores que la posea es obligado a entregarlo.

Se trata de un caso de indivisibilidad de pago, por consiguiente la solidaridad no puede referirse a esta obligacin.

Al parecer ella dice relacin con la obligacin de indemnizar perjuicio.

487

II.- Obligaciones del Comodante

Ya se ha sealado que el comodato es un contrato unilateral en el cual solamente resulta obligado el comodatario, pero por excepcin puede resultar obligado el comodante. Las obligaciones que pueden afectar al comodante se encuentran sealadas en los artculos 2191 y 2192 y en sntesis son las siguientes: 1.- El comodante est obligado a devolver al comodatario las expensas extraordinarias en que haya incurrido ste en la conservacin de la cosa dada en comodato. Hay que tener presente que esta obligacin pesa slo con las expensas extraordinarias. 2.- El comodante debe indemnizar al comodatario de los perjuicios que le hubiere causado con motivo de la mala calidad de la cosa prestada, artculo 2192. Hay que tener presente que estas dos obligaciones que pueden pesar sobre el comodante no alteran la calidad de unilateral del contrato de comodato, pues ellas no se generan al momento de perfeccionarse el contrato, sino que con posterioridad.

488

Extincin del Comodato

El contrato de comodato SE EXTINGUE DE ACUERDO CON LAS REGLAS GENERALES APLICABLES A LOS CONTRATOS.

Pero, a su respecto, hay tambin una causal especial de terminacin, cual es la MUERTE DEL COMODATARIO.
Se ha sealado que el comodato es un contrato intuito persona, por ello si fallece el comodatario sus herederos no tienen derecho a continuar el uso de la cosa, salvo que ella haya sido prestada para un servicio particular que no puede diferirse o suspenderse. Lo que sucede es que con la muerte del comodatario el uso y goce de la cosa no pasa a sus herederos, pero subsisten las obligaciones que nacen del comodato a su respecto, artculo 2186. Hay que tener presente que la muerte del comodante no pone trmino al comodato, as lo dice expresamente el artculo 2190

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10.- COMODATO PRECARIO Y EL SIMPLE PRECARIO

490

Casos en que el comodato toma el ttulo de precario (Comodato precario)

La REGLA GENERAL es que se fije un plazo para la restitucin de la especie prestada o que el momento de la restitucin este determinado por el uso ordinario de ella, pero en el comodato precario la restitucin deber hacerse en cualquier momento a peticin del comodante.

Tanto el comodato propiamente tal como el comodato precario tienen un carcter contractual, son CONTRATOS.

Se DIFERENCIAN el uno del otro en LA DETERMINACIN DEL MOMENTO EN QUE EL COMODATARIO DEBE RESTITUIR LA COSA QUE SE LE HA PRESTADO.

491

COMO SE DETERMINA EL MOMENTO DE LA ENTREGA

Tratndose de COMODATO PROPIAMENTE TAL para ver en que momento debe restituir la cosa el comodatario tenemos que distinguir, si se ha estipulado un plazo para la restitucin o no. .-Si se ha estipulado plazo para la restituir una vez cumplido el plazo, restitucin, el comodatario debe

.-si no se ha estipulado plazo para le restitucin, el comodatario debe restituir una vez terminado el uso para el cual fue prestada la cosa, o sea estamos en presencia de un plazo tcito.

En el COMODATO A TITULO DE PRECARIO, el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa en cualquier tiempo, o sea estamos frente a un plazo potestativo que depende de la sola voluntad del acreedor.

492

EL SIMPLE PRECARIO CONCEPTO

LA TENENCIA DE UNA COSA AJENA SIN PREVIO CONTRATO (SITUACIN DE HECHO), Y POR IGNORANCIA O MERA TOLERANCIA DEL DUEO; 2195 CC.
Constituye simple precario REQUISITOS

1 que el demandante sea dueo de la cosa cuya restitucin pretende.

2 que el demandado carezca de titulo que sirva de fundamento jurdico a la tenencia que ejerce.

3 que la tenencia ejercida por el demandado haya sido ignorado o meramente tolerada por el dueo.
493

La ACCIN DE PRECARIO es la que corresponde al dueo de una cosa que otro detenta sin titulo y por su mera tolerancia o ignorancia, para que el detentador de ella sea condenado a restituirla.
MERA TOLERANCIA, es la simple y exclusiva indulgencia, condescendencia, permiso, admisin, favor o gracia del dueo. Cuando se entabla la accin de precario el dueo debe acreditar el dominio de la cosa, debe acreditar que el precarista detenta la cosa, y el precarista debe acreditar que tiene un titulo que justifica la tenencia, y por consiguiente que no la detenta por mera tolerancia o ignorancia del dueo. Los tribunales han resuelto que existe una intima vinculacin lgica entre ambos requisitos, esto es entre el previo contrato y la ignorancia o mera tolerancia del dueo. De tal manera que existe una intima vinculacin lgica entre ambos requisitos, en trminos tales que si el demandado no logra probar que tiene un titulo que justifique la tenencia, se presume que detenta la cosa por ignorancia o mera tolerancia del dueo.

494

CONTRATO DE MUTUO

DEFINICIN Art. 2196. "El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad. El que da en mutuo se llama mutuante; y el que recibe, mutuario".

495

CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE MUTUO

1. 2. 3. 4. 5. 6.

Slo puede recaer sobre cosas fungibles Es un contrato real Es un contrato unilateral Es un contrato principal Puede ser gratuito u oneroso Es un ttulo traslaticio de dominio

496

1. SLO PUEDE RECAER SOBRE COSAS FUNGIBLES.Debe entenderse por cosas fungibles, no las que define el artculo 575 que confunde fungibles con consumibles, sino que aquellas "que por presentar entre s una igualdad de hecho se consideran como de igual poder liberatorio. El carcter fungible de una cosa no depende la naturaleza objetiva sino de la voluntad de las partes. En general el mutuo puede recaer sobre cualquier cosa fungible, pero en la actualidad el que tiene predominio es el mutuo de dinero, hasta el punto que para muchos el mutuo se identifica con el prstamo de dinero.

497

2. ES UN CONTRATO REAL.Se perfecciona por la tradicin de la cosa, y ella transfiere el dominio al mutuario, art. 2197. La tradicin puede hacerse por cualquiera de los medios que establece el art. 684. Hacindose dueo el mutuario de la cosa, puede consumirla o disponer de ella a su arbitrio. La tradicin produce un doble efecto:

Perfecciona el contrato de mutuo. Produce la transferencia del dominio de la cosa prestada; situacin excepcional porque lo normal es que el ttulo (contrato) preceda a la tradicin.

498

3. ES UN CONTRATO UNILATERAL.Origina obligacin slo para una de las partes, el mutuario, quien debe devolver lo que se le ha prestado, pero no en especie, sino otras del mismo gnero y calidad y en la misma cantidad que se le prest. 4. ES UN CONTRATO PRINCIPAL.Subsiste por s solo, no requiriendo de otro contrato. 5. PUEDE SER GRATUITO U ONEROSO.El mutuo es gratuito por naturaleza, si nada se dice se entiende que tiene este carcter. Pero, las partes pueden convenir que se paguen intereses, caso en el cual es oneroso. No sucede as en las operaciones de crdito de dinero, en las que la regla es precisamente la inversa. Art. 12 de la Ley 18.010.
499

En ellas, para que no se devenguen intereses debe haber, o una disposicin legal, o un pacto expreso de las partes que as lo establezca.

Si consideramos que hoy en da la mayor parte de los mutuos constituyen operaciones de crdito de dinero, llegamos a la conclusin que en la prctica la regla es que el mutuo sea oneroso.

6. ES UN TTULO TRASLATICIO DE DOMINIO.Tiene este carcter porque naturalmente sirve para transferir el dominio; la entrega por la cual se perfecciona el contrato de mutuo es una tradicin y la tradicin es un modo de adquirir el dominio.

500

CAPACIDAD DE LAS PARTES

a) Capacidad del Mutuante: - Debe ser capaz de enajenar, de lo contrario el contrato adolecer de un vicio de nulidad. - Debe ser dueo de la cosa dada en mutuo. Si no lo es, sta reivindicarse, mientras conste su identidad.

puede

Desaparecida la identidad, el que recibi la cosa de mala fe es obligado al pago inmediato con el mximo de intereses que la ley permita estipular; en cambio el mutuario de buena fe es obligado slo al pago de los intereses estipulados despus de transcurridos diez das, arts. 2202 y 2200. b) Capacidad del Mutuario: Debe ser capaz de obligarse. Si no lo es, el mutuo adolecer de un vicio de nulidad, y declarada sta tiene aplicacin lo dispuesto en el art. 1688.

501

EFECTOS DEL CONTRATO DE MUTUO

Siendo el mutuo un contrato unilateral, slo genera obligaciones para una de las partes: EL MUTUARIO DEBE RESTITUIR LA MISMA CANTIDAD DE COSAS DEL MISMO GNERO Y CALIDAD QUE LAS QUE L RECIBI. I. FORMA EN QUE DEBE EFECTUARSE LA RESTITUCIN a) Restitucin de cosas fungibles que no son dinero. En este caso el mutuario deber restituir igual cantidad de cosas del mismo gnero y calidad, no importando para este efecto las variaciones que el precio de la cosa haya experimentado en el tiempo intermedio entre la entrega y la restitucin.

Si no es posible restituir cosas del mismo gnero y calidad o el acreedor no lo exigiere, puede el mutuario pagar lo que valgan en el tiempo y lugar en que ha debido hacerse el pago (art. 2198).

502

b) Restitucin en el mutuo de dinero.

Desde la vigencia de la ley 18.010 se aplica en Chile el sistema valorista, esto es aquel que atiende no a la suma numrica del dinero prestado, sino considerando las variaciones que pudiera haber experimentado su poder adquisitivo. Arts. 2, 3 y 12 de la citada ley.
II. PLAZO PARA RESTITUCIN DE LAS COSAS DADAS EN MUTUO Para determinar la poca en que debe restituirse lo prestado hay que distinguir si en el contrato se estipul o no un plazo para dicho efecto. A) Si se convino un plazo hay que estarse a l, y la restitucin deber efectuarse a su vencimiento.

503

No obstante el art. 2204 faculta al mutuario para pagar toda la suma prestada, an antes del trmino estipulado, porque en este caso puede renunciar al plazo que est establecido en su favor; pero si se han pactado intereses no puede pagar antes del vencimiento del plazo sin el consentimiento del acreedor. Tratndose de las operaciones de crdito de dinero la ley faculta expresamente al deudor para anticipar su pago, an contra la voluntad del acreedor, siempre que: - si se trata de operaciones no reajustables pague el capital y los intereses estipulados, que correran hasta la fecha del vencimiento pactada, y - si es una operacin reajustable, pague el capital reajustado hasta el da del pago efectivo ms los intereses convenidos calculados sobre dicho capital por todo el plazo pactado, artculo 10 de Ley 18.010.

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B) Si no se ha convenido un plazo, lo establece la ley, que dispone que slo puede exigirse la restitucin transcurridos diez das contados desde la entrega, arts. 2200 y 13 de la Ley 18010. C) Si se hubiere convenido que el mutuario pague cuando le sea posible, entonces y en conformidad al art. 2201 puede el juez, atendidas las circunstancias, fijar el plazo dentro del cual deber pagar.

505

OBLIGACIONES EVENTUALES DEL MUTUANTE

Podra resultar obligado a indemnizar al mutuario los perjuicios que hubiere experimentado por la mala calidad o los vicios de la cosa prestada (contrato que deviene en sinalagmtico imperfecto) (art. 2203). Requisitos (art. 2192):
1 Que la mala calidad o los vicios de la cosa probablemente hubieren de ocasionar perjuicios. 2 Que estas circunstancias hayan sido conocidas del mutuante y no declaradas. 3 Que el mutuario con mediana diligencia no haya podido conocer la mala calidad y los vicios de la cosa y precaver los perjuicios.

Si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiere probablemente celebrado el contrato (determinantes), puede el mutuario pedir que se resuelva el contrato.
506

OPERACIONES DE CRDITO DE DINERO

LEY N 18.010
DEFINICIN Artculo 1, inc. 1 y 2 de la Ley. Son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin.

Constituye tambin operacin de crdito de dinero el descuento de documentos representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente.

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Una operacin supone la realizacin de uno o ms actos jurdicos relacionados o vinculados entre s, para la obtencin de un fin econmico (Puelma). El elemento principal para que se constituya en una operacin de crdito de dinero es la obtencin de un inters; si no hay inters, se transforma en un simple pago a plazo. Ej. operaciones realizadas por casas comerciales no constituye per se una operacin de crdito de dinero, porque la finalidad no es el inters sino que una compraventa. Es un simple pago a plazo. ANTECEDENTES LEGALES

1. Ley 19.528 de 1997. 2. D.L. 455 de 1974. Es la primera regulacin de operaciones de

crdito de dinero.
508

CARACTERSTICAS 1. REALES O CONSENSUALES: En cuanto a su perfeccionamiento, estas operaciones son reales o consensuales. El mutuo de dinero puede ser real o consensual; en cambio el mutuo reglado por el C.C. slo puede ser real.

2. NATURALMENTE ONEROSAS, la gratuidad no se presume, y si no se han estipulado intereses se deben los intereses corrientes. Para que se entienda que ellas no devengan intereses se requiere pacto escrito que exonere al deudor de su pago. Art. 12 en relacin al art. 14 de la ley.

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 En concepto de un sector de la doctrina, la escrituracin es una solemnidad del pacto que exonera del pago de intereses. En concepto de la generalidad de la doctrina, y en nuestra opinin, sto es slo una formalidad que se exige por va de prueba, porque la ley dice que sin este requisito no podrn hacerse valer en juicio. Sin embargo, podemos aplicar las contraexcepciones que establece la propia ley, y estas son: Actos que pueden probarse por medio de testigos, que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 unidades tributarias cuando existe un principio de prueba por escrito, esto es, un acto escrito del demandado o su representante que haga verosmil el hecho litigioso. Cuando hay imposibilidad de obtener prueba escrita.

510

ELEMENTOS PRINCIPALES
ENTREGA U OBLIGACIN DE ENTREGAR. Debe ser una entrega en propiedad. Se prueba con la recepcin del dinero. Es lo mismo que una cuenta corriente mercantil. Art. 805. SE ENTREGA UNA CANTIDAD DE DINERO, O DE TTULOS REPRESENTATIVOS DE DINERO. Pueden ser: - A la vista (se pagan por la sola presentacin del documento), - Pagaderos a un plazo contado de la vista (se presenta y se da un plazo para pagar), o - Pagaderos a un plazo determinado. 3. LA RESTITUCIN O PAGO DEBE HACERSE EN UN TIEMPO DISTINTO AL DE LA CONVENCIN. Esto se basa en los intereses.

511

CLASIFICACIN 1. Reajustables. 2. No reajustables. 3. En moneda extranjera. Dependiendo de qu tipo de operacin sea, ser como se va a calcular el inters. La ley hace la distincin entre operaciones reajustables y no reajustables para determinar que constituye inters en uno y otro caso.

512

LOS INTERESES
De acuerdo con el art. 2 de la Ley 18.010 En las operaciones de crdito de dinero no reajustables, constituye inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier ttulo sobre el capital. En las operaciones de crdito de dinero reajustables, constituye inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado". Desde el punto de vista econmico, el inters representa la renta del capital de que el acreedor se priva por prestrselo a otro; desde el punto de vista jurdico, constituyen frutos civiles del crdito, art. 647.

513

Los sistemas de reajustabilidad buscan ajustar el valor del capital hoy al valor que pueda tener maana. La reajustabilidad en las operaciones de crdito de dinero se hace de la siguiente manera: el capital ordinariamente adeudado se ajustar en la misma proporcin en que haya variado la UF entre el da de entrega de la suma y el da de restitucin.

Respecto a la convencin de otros sistemas de reajustabilidad, conforme al art. 3, si en la operacin de crdito de dinero no hay alguna parte que sea institucin financiera o banco, se podr pactar el sistema de reajustabilidad que se quiera. Si este sistema pactado fuere alguno de los autorizados por el Banco Central, y este un da lo derogare, el sistema de reajustabilidad pactado seguir vigente entre las partes, salvo que acuerden sustituirlo.

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CLASES DE INTERESES La Ley 18.010 establece slo dos clases de intereses: 1. Inters corriente: Es el inters promedio cobrado por los Bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile, en las operaciones que realicen en el pas. Art. 6 inc. 1 de la Ley. La determinacin de dicho inters corriente corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, la cual puede distinguir, entre operaciones reajustables y no reajustables, o segn los plazos a que se hayan pactado tales operaciones, estableciendo el promedio en relacin con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario; y las tasas de inters corrientes. 2. Inters mximo convencional: Se define como aquel que no excede en ms de un 50% al inters corriente que rija al momento de la convencin.
515

SANCIONES AL COBRO DE INTERESES EXCESIVOS

La ley no permite que se pacten intereses superiores al mximo convencional, y si as se hiciere, se incurre en sanciones, respecto de las cuales hay que distinguir: Desde un punto de vista civil, la ley prohbe que se estipulen intereses superiores al mximo convencional y si ello llegare a hacerse, el pacto se tiene por no escrito, reducindose los intereses al corriente que rija al momento de la convencin. Si se hubiere cobrado intereses en exceso, ellos debern restituirse reajustados, art. 5 de la Ley. Desde el punto de vista penal, el delito de usura es un hecho delictual perfectamente tipificado en el art. 472 del Cdigo Penal.

516

FORMA Y PLAZO DE ESTIPULACIN DE INTERESES En las operaciones de crdito de dinero los intereses slo pueden estipularse en dinero y se devengarn da a da.

ESTIPULACIN DE INTERESES
El texto de los arts. 12 y 14 de la Ley 18.010 es, aparentemente, contradictorio, ya que el primero de ellos, presume que las operaciones de crdito de dinero devengan intereses corrientes. En tanto que la segunda norma pareciera exigir que el pacto en que se estipulan intereses conste por escrito. Fundndonos en el contexto de la ley, dichas normas deben interpretarse en la siguiente forma: las operaciones de crdito de dinero, por regla general, devengan intereses corrientes, lo cual la ley presume; si se pacta un inters superior al corriente o se exonera de su pago, ello debe constar por escrito y si no se hiciere as, la sancin es la ineficacia de dicho pacto, en juicio. Por otra parte, si no se han estipulado intereses y ellos se pagan por el deudor, ste no puede pedir la devolucin de lo pagado por concepto de intereses ni imputar dicho pago al capital, art. 15 de la Ley.
517

MORA DEL DEUDOR

En el evento que el deudor incumpla con su obligacin, hay que presuponer distintos casos: 1. Debe intereses corrientes desde la fecha del retardo y a la tasa vigente a dicha fecha. 2. Si se ha pactado un inters superior al corriente, deber dicho inters. 3. Si se ha convenido que en este caso no deber intereses, regir dicho pacto. Normalmente se estipula que en caso de mora, se le da derecho a cobrar el inters mximo para la operacin de que se trate.

518

ANATOCISMO
Es aquella clusula por la cul se pacta el cobro o pago de intereses sobre intereses. Debe estar expresamente estipulada en el contrato. Consiste en que los intereses devengados por un crdito y no pagados al acreedor, se capitalicen y devenguen a su vez intereses. El art. 1559 N 3 dispone "Los intereses atrasados no producen inters. El art. 2210, actualmente derogado, dispona "Se prohbe estipular intereses de intereses". Fue materia muy debatida si la regla del art. 2210 era una norma slo aplicable al contrato de mutuo o si era de aplicacin general. Predominaba la primera posicin, fundada principalmente en el carcter prohibitivo de la norma. La Ley 18.010 derog expresamente el art. 2210, poniendo fin a dicha discusin, y adems, permite expresamente el anatocismo.
519

El pacto en que se establece el anatocismo est sujeto a las siguientes reglas:

1. La capitalizacin de intereses debe hacerse en cada vencimiento o renovacin de la obligacin. 2. La capitalizacin de intereses no puede hacerse por perodos inferiores a 30 das. Esto significa que los intereses capitalizados por perodos inferiores no pasan a formar parte del capital y siguen considerndose intereses para los efectos de determinar si se ha excedido el inters mximo convencional.

Se establece norma especial para las operaciones vencidas, en las cuales los intereses siempre se capitalizan, salvo que expresamente se hubiere pactado lo contrario; pacto que debe constar por escrito para efectos probatorios.
520

RECIBO DE PAGO Otorgar recibo de pago por el capital hace presumir el pago de intereses y del reajuste en su caso, art. 17 de la Ley. El recibo de pago de intereses correspondiente a tres perodos consecutivos y del capital cuando ste se deba pagar en cuotas, por igual lapso, hace presumir el pago de los intereses o cuotas anteriores. Las anteriores son presunciones simplemente legales y, por consiguiente, admiten prueba en contrario, recayendo, eso s, el peso de la prueba sobre el acreedor.

521

OBLIGACIONES EN MONEDA EXTRANJERA

Art. 20 y ss. de la Ley. EXPRESADAS EN MONEDA EXTRANJERA PARA PAGARSE EN MONEDA NACIONAL.El pago de la obligacin ser en el equivalente en moneda nacional al tipo de cambio vendedor existente a esa fecha, que certifique cualquier banco de la plaza. El reajuste va implcito, por el reajuste normal de la moneda. Los bancos no podrn pactar una forma de reajustabilidad distinta. Si la obligacin est vencida, se aplica el tipo de cambio vendedor del da del vencimiento de la obligacin o del da del pago, dependiendo cual sea ms alto.

OBLIGACIONES CUYO PAGO SE HA PACTADO EN MONEDA EXTRANJERA.Este pago debe se autorizado por el Banco Central. El acreedor podr exigir su cumplimiento en la moneda estipulada.

522

CUMPLIMIENTO FORZADO DE LAS OBLIGACIONES EN MONEDA EXTRANJERA Para determinar la cuanta en los juicios en que se persiga el cumplimiento de alguna de estas obligaciones, podr acompaar el actor a la demanda un certificado otorgado por un banco de la plaza que exprese en moneda nacional la equivalencia de la moneda extranjera demandada, referido al da de la presentacin de la demanda o a cualquiera de los diez das precedentes. En los procedimientos ejecutivos de cualquiera naturaleza el acreedor deber indicar en su demanda la equivalencia en moneda corriente al tipo de cambio vendedor, de la cantidad lquida en moneda extranjera por la cual pide el mandamiento, acompaando al efecto el certificado ya indicado, y el tribunal ordenar despacharlo por esa equivalencia, sin que sea necesario proceder a una avaluacin previa y sin perjuicio de las reglas del art. 22 de la Ley.

523

PARALELO
MUTUO CIVIL 1. Es un contrato real, perfecciona por la tradicin. 2. Es naturalmente gratuito. se MUTUO DE DINERO 1.La operacin de crdito de dinero puede ser real o consensual. 2. Es naturalmente oneroso.

3. La suma a pagar es por su naturaleza nominal.

4. La reajustabilidad es un elemento accidental; las partes pueden pactar cualquier sistema que estimen conveniente (IPC, UF, UTM).

3. dem.

4. dem.

524

PARALELO
MUTUO CIVIL 5. Es perfectamente lcito pactar anatocismo. 6. Los intereses pueden estipularse en dinero o en cosa fungible. 7. El mutuario puede pagar la suma prestada an antes del trmino estipulado, salvo que se hubieren pactado intereses. MUTUO DE DINERO 5. El anatocismo est reglado, debe pactarse expresamente. 6. Los intereses slo estipularse en dinero. pueden

7. El deudor puede pagar anticipadamente an en contra de la voluntad del acreedor, siempre que se trate de operaciones no reajustables, y pague el capital y los intereses hasta la fecha (derecho irrenunciable). En operaciones reajustables, el deudor debe pagar el capital reajustado y los intereses hasta la fecha del pago efectivo.
525

11.- CONTRATO DE TRANSACCION

526

CONCEPTO
El art. 2446 del C.C. la define como un CONTRATO

EN QUE LAS PARTES TERMINAN EXTRAJUDICIALMENTE UN LITIGIO PENDIENTE, O PRECAVEN UN LITIGIO EVENTUAL.
CRITICA Se critica esta definicin por ser incompleta, ya que deja de lado un elemento de la esencia de la transaccin, QUE ES QUE LAS PARTES DEBEN HACERSE CONCESIONES O SACRIFICIOS RECPROCOS. La transaccin podra mejor definirse como UN CONTRATO EN QUE LAS PARTES, SACRIFICANDO PARTE DE SUS PRETENSIONES, PONEN FIN A UN LITIGIO PENDIENTE, O PRECAVEN UN LITIGIO EVENTUAL.

527

Elementos de la Transaccin

Los requisitos comunes a todos los contratos

La existencia de un derecho dudoso

Las partes deben hacerse concesiones reciprocas

528

Existencia de un derecho dudoso

.- Ellos implica que el derecho debe estas siendo actualmente objeto de

una controversia o susceptible de controversia.

.-

No obstante, ser dudoso el derecho cuando las partes le atribuyen esta carcter (es un elemento subjetivo), al TIEMPO DE CELEBRAR LA TRANSACCIN.

.-

No es transaccin la simple renuncia "de un derecho que no se disputa".

.- Es nula la transaccin si al tiempo de celebrarse estuviera ya terminado

el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de que las partes o alguna de ellas no haya tenido conocimiento al tiempo de transigir; 2455 CC.

529

Mutuas concesiones o sacrificios

.-

Es preciso que las partes se hagan mutuas concesiones y realicen sacrificios recprocos.

.- La ausencia de estas mutuas concesiones o sacrificios importara la

renuncia de un derecho o la remisin de una deuda.

.-

Para la mayora de los autores dichas concesiones deben tener un contenido pecuniario o econmico

.- Pero no es necesario, que el sacrificio a que cada parte se somete sea

de la misma magnitud o importancia (no es necesario que sean equivalentes).

530

INDIVISIBLE INSTITUO PERSONAE CONSENSUAL

TIPICO

Caractersticas de la transaccin

BILATERAL

PRINCIPAL CONMUTATIVO

ONEROSO

531

I.- ES UN CONTRATO CONSENSUAL

La transaccin es un contrato consensual porque la ley no lo ha revestido de ninguna forma externa; se perfecciona, por consiguiente, por el solo consentimiento de las partes.

EXCEPCIONES A) La transaccin puede contener otro acto jurdico o contrato o modificarlo, en cuyo caso deber cumplir las formalidades propias de ste, como si se refiera a la venta de un bien raz.

B)

Se aplican a la transaccin los mismos principios limitativos de la prueba testimonial (Art. 1709 del C.C.)

532

2.- ES UN CONTRATO BILATERAL La transaccin es un contrato bilateral como consecuencia de las recprocas concesiones que se hacen las partes.

3.- ES UN CONTRATO ONEROSO La transaccin es un contrato oneroso puesto que cada parte hace sacrificios en provecho de la otra.

4.- ES UN CONTRATO CONMUTATIVO

533

5.- ES UN CONTRATO PRINCIPAL

6.- ES UN CONTRATO INTUITO PERSONAE, lo anterior se desprende de lo sealado el articulo 2465 del C.C.

7.- ES UN CONTRATO TPICO O NOMINADO

8.- LAS CLUSULAS DEL CONTRATO DE TRANSACCIN SON INDIVISIBLES. Esta caracterstica es bastante discutible y consiste simplemente en que en principio no cabe la nulidad parcial en la transaccin.

534

NATURALEZA JURDICA

A pesar de ser claramente la transaccin un contrato, presenta la particularidad de poder dar lugar a uno de estos ttulos:

. A un titulo traslaticio de dominio cuando se transige sobre un objeto no

disputado.

. A un titulo declarativo, cuando recae sobre un objeto disputado

Para algunos autores como VODANOVIC, adems de traslaticia y declarativa, la transaccin puede ser CONSTITUTIVA. Conforme a esta ltima posicin, las partes a travs de las recprocas concesiones dan lugar a una nueva relacin jurdica, que debe entenderse como original y vigente hacia el futuro.

535

OBJETO DE LA TRANSACCIN Pueden ser objeto de transaccin todos los bienes que estn en el comercio humano. Esta es le regla general. Sin perjuicio, se distinguen los siguientes casos:

. TRANSACCIN SOBRE ACCIONES QUE NACEN DE UN DELITO

Un mismo hecho puede dar lugar a un delito civil y penal, en cuyo caso slo se podr transigir sobre la obligacin extracontractual, es decir, sobre el delito civil y no el penal.Art. 2449.

.TRANSACCIN SOBRE EL ESTADO CIVIL

No se puede transigir sobre el estado civil de las personas; 2450 CC. Pero son susceptibles de transaccin las consecuencias pecuniarias resultantes de un determinado estado civil, como el derecho de suceder,

536

.TRANSACCIN SOBRE DERECHOS AJENOS O INEXISTENTES

No vale la transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos que no existen; 2452 CC. Es indudable que no puede ser vlida la transaccin que recae sobre derechos inexistentes porque carecera de objeto.

537

EFECTOS DE LA TRANSACCION
LA TRANSACCIN NO CONTRATANTES. ART. 2461
CONSECUENCIAS:

SURTE

EFECTO

SINO

ENTRE

LOS

1.- Si son varios los interesados en el negocio sobre el cual se transige, la transaccin consentida por uno no aprovecha ni perjudica a los otros.
Esta regla debe entenderse sin perjuicio de los efectos de la novacin en caso de solidaridad. En otros trminos, cuando la transaccin importa una novacin de la obligacin solidaria, consentida por uno de los varios deudores o acreedores, afecta a los dems. 2.- Si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse esta transaccin contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho; 2456-3 CC.

538

Relatividad de los efectos de la transaccin en cuanto al objeto

1.- Si la transaccin recae sobre uno o ms objetos especficos, la renuncia a todo derecho, accin o pretensin, DEBER SLO ENTENDERSE DE LOS DERECHOS, ACCIONES O PRETENSIONES RELATIVAS AL OBJETO U OBJETO SOBRE QUE SE TRANSIGE; 2462 CC. Es sta, ms bien, una REGLA DE INTERPRETACIN de las transacciones, concordante con la disposicin general del art. 1561.

2.-Si una de las partes ha renunciado al derecho que le corresponda a un determinado ttulo y despus adquiere a otro ttulo derecho sobre el mismo objeto, LA TRANSACCIN NO LA PRIVA DEL DERECHO POSTERIORMENTE ADQUIRIDO. (art. 2464).

539

La transaccin produce el efecto de cosa juzgada Art. 2460: la transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia (es un equivalente jurisdiccional).

No obstante presenta las siguientes diferencias con la cosa juzgada:

1.- La transaccin puede ser objeto de la accin de nulidad. En cambio, la sentencia judicial en principio no puede ser objeto de una accin de nulidad. Art. 2460

2.- La sentencia judicial constituye por s misma un titulo ejecutivo, pero la transaccin no. No obstante, podr dar lugar a u titulo ejecutivo, en la medida que se constituya por escritura publica o que se prepare la va ejecutiva en caso que la transaccin no conste en un titulo ejecutivo.

540

LA CLUSULA PENAL EN EL CONTRATO DE TRANSACCIN

. .-

La clusula penal, produce efectos especiales en la transaccin.

La regla en esta materia es que la pena compensatoria, conforme al precepto general del Art. 1537, no puede acumularse con la obligacin principal sino cuando se ha estipulado expresamente que por el pago de la pena no se entiende extinguida dicha obligacin principal.

.-

En la transaccin, no hace falta una estipulacin expresa para demandar al mismo tiempo la pena y el cumplimiento de la transaccin, haciendo una excepcin en materia de clusula penal.

541

12.- FIANZA

542

La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple(art. 2335).
CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE FIANZA 1.- Consensual: Se perfecciona por el consentimiento de las partes. Slo son parte el acreedor y el fiador. El deudor no tiene injerencia en el contrato y puede celebrarse aun sin su consentimiento. Excepcionalmente ser un contrato solemne y ser el caso de la fianza mercantil, en cuyo caso, la solemnidad consiste en que el contrato debe constar por escrito. 2.- Unilateral: Slo resulta obligado el fiador, quien deber cumplir con la obligacin principal en todo o parte si, eventualmente, el deudor principal no la cumple.
543

3.- Gratuito: Tiene por objeto la sola utilidad del acreedor, soportando el fiador el gravamen que resulte del contrato.
Sin embargo, de acuerdo al art. 2431, se puede pactar una remuneracin para el fiador en cuyo caso el contrato reportar beneficio para ambas partes y, por lo tanto, ser oneroso. Esa remuneracin es de cargo del acreedor.

4.- Accesorio: Depende de la obligacin principal a la cual accede, de manera tal que extinguida la obligacin principal, se extingue tambin la obligacin accesoria. Respecto de la accesoriedad en la fianza, hay que destacar que no puede el fiador obligarse a ms de lo que se obliga el deudor; s puede obligarse a menos, pero nunca a ms. La sancin para el caso en que se contravenga lo sealado anteriormente es que se rebaja la obligacin del fiador y se equipara a la del deudor principal. (art. 2343).
544

5.- Abstracto: Es abstracto en cuanto a su causa. La causa de la obligacin del fiador no se encuentra en la relacin fiador acreedor, sino que en la relacin fiador deudor, por lo tanto es un contrato abstracto porque carece se causa en la relacin en que se presenta.

REGLAS DEL CONTRATO DE FIANZA 1.- La obligacin del fiador consiste siempre en pagar una suma de dinero: Por lo tanto es una obligacin de dar y siempre ser una obligacin de dar con independencia de si la obligacin principal es una obligacin de dar, hacer o no hacer. Si la obligacin caucionada es una obligacin de hacer, la fianza constituye una indemnizacin de perjuicios.

545

2.- La obligacin principal puede ser de diferentes tipos: La obligacin principal puede ser pura y simple o sujeta a modalidad; Podr ser una obligacin civil o natural; Pueden afianzarse obligaciones presentes o futuras y en este ltimo caso, es que el Cdigo Civil autoriza al fiador para retractarse mientras la obligacin principal no exista (art. 2338, 2339, 2340). 3.- Capacidad para celebrar el contrato de fianza (art. 2342): Requiere de capacidad negocial o de ejercicio, sin perjuicio de lo cual existen ciertas reglas especiales:

546

 Respecto de la fianza que pueden otorgar el tutor o curador a nombre del pupilo: De acuerdo a la ley, el pupilo es incapaz de ser obligado como fiador, salvo que exista un decreto judicial que la autorice y que sta est destinada en favor del cnyuge o de los descendientes o ascendientes y que se haya otorgado por causa grave y urgente.
Respecto de la fianza constituida por el hijo no emancipado: Lgicamente la fianza tiene que estar autorizada por el padre o la madre, dependiendo quin tenga la patria potestad sobre el hijo o, en subsidio, por decreto judicial. Respecto del marido en rgimen de sociedad conyugal: La sociedad conyugal es administrada por el marido. Sin embargo, para realizar determinados actos el marido requiere autorizacin de su cnyuge o del juez en subsidio.

547

CLASIFICACIN DE LA FIANZA 1.- SEGN LA NATURALEZA DE LA FIANZA Civil Comercial o Mercantil: Es igual que la civil con la diferencia de que es solemne

2.- SEGN EL ORIGEN DE LA OBLIGACIN DEL DEUDOR PRINCIPAL DE RENDIR FIANZA

Legal: Es ordenada por la ley. Judicial: Es ordenada por decreto del juez. Convencional: Es la constituida por el contrato. Independiente de la naturaleza que tenga la obligacin del deudor principal de rendir una fianza, la fianza misma siempre tiene una naturaleza contractual.
548

3.- SEGN SU LIMITACIN EN CUANTO A SU MONTO

Limitada: Es lo ms comn, teniendo relacin directa con la obligacin principal, debiendo ser igual o inferior a ella; nunca superior.
Ilimitada: Excepcionalmente, mediante la fianza pueden caucionarse todas las obligaciones que una persona contraiga, incluso aquellas que se contraigan con posterioridad, en cuyo caso se garantizan obligaciones futuras que son indeterminadas o ilimitadas en cuanto a su monto.

549

4.- SEGN LA RESPONSABILIDAD DEL FIADOR Simple: Cuando el fiador se obliga slo como deudor subsidiario. Es decir, tiene el beneficio de excusin o de divisin. En virtud del beneficio de excusin, el fiador puede exigir al acreedor que se dirija primero contra los bienes del deudor principal, contra las prendas e hipotecas constituidas por ste y, en el evento de que no pueda pagarse con esos bienes del deudor principal, recin ah se dirija en su contra. El beneficio de divisin consiste en que el fiador responde solamente con su parte o cuota en la deuda cuando hay ms de un fiador. Solidaria: El fiador se obliga frente al acreedor como deudor solidario, por lo tanto no puede oponer al acreedor ni el beneficio de excusin ni el de divisin.
550

5.- SEGN LOS BIENES QUE OBLIGA EL FIADOR

Personal: El fiador simplemente obliga todos indistintamente, al cumplimiento de la obligacin.

sus

bienes,

Hipotecaria: Aquella en que el fiador constituye, directamente o a travs de un tercero, una hipoteca para asegurar el cumplimiento de una obligacin, pero la hipoteca no garantiza la obligacin principal, sino que garantiza la obligacin del fiador (art. 2330, 2337, 2345, 2346, 2348, 2349, 2350, 2351, 2352). EFECTOS DE LA FIANZA Para estudiar los efectos de la fianza hay que hacer una distincin previa: las relaciones entre fiador y acreedor; entre fiador y deudor; y la relacin entre los cofiadores.

551

 Relacin entre fiador y acreedor

Hay que distinguir dos momentos:

A.- Antes de que el acreedor demande al fiador: Aqu, el fiador, si quiere, podr pagar la deuda en todos aquellos casos en que podra haberlo hecho el deudor principal. Y, aunque el fiador no sea reconvenido, podr requerir al acreedor para que proceda contra el deudor principal, siempre y cuando esto sea posible. Y, si el acreedor, despus del requerimiento, no se dirige contra el deudor principal, el fiador no es responsable por la insolvencia del deudor principal (art. 2353, 2356).

552

B.- Una vez que el fiador es demandado por el acreedor:

En este caso, el fiador goza de muchos beneficios respecto del acreedor. Estos beneficios son:

(1)

Beneficio de Excusin Puede el fiador exigir al

acreedor que se dirija primero contra los bienes del deudor principal y contra las prendas e hipotecas constituidas por ste para la seguridad de su crdito y slo despus se dirija contra ste. El beneficio de excusin es un derecho facultativo (art. 2357, 2360, 2363).

553

Sin embargo, hay seis casos en que el fiador est impedido de oponer el beneficio de excusin: 1.- Cuando ha renunciado expresamente a este derecho. 2.- Cuando el fiador est obligado como deudor o fiador solidario.

3.- Cuando la naturaleza de la obligacin principal es una obligacin puramente natural porque el acreedor no tiene accin.
4.- Cuando la fianza ha sido decretada por el juez.

5.- Cuando el deudor principal ha sido declarado en quiebra o se encuentra en notoria insolvencia.
6.- Cuando estamos en presencia de una fianza hipotecaria, en cuyo caso el acreedor se dirige contra la finca hipotecada.
554

De los seis casos sealados, podemos deducir los requisitos para poder oponer el beneficio de excusin: 1.- Que no se haya renunciado. 2.- Que el fiador no se haya obligado como codeudor solidario. 3.- Que la obligacin principal produzca accin, o sea, que sea una obligacin civil. 4.- Que la fianza no haya sido obligada por el juez. 5.- Que se oponga el beneficio despus de ser requerido el fiador. 6.- El fiador tiene que sealarle los bienes del deudor principal al acreedor. Art. 2358, 2359.
555

Debemos sealar tambin que existe un caso en que el acreedor es obligado a practicar la excusin. Se da cuando se ha estipulado expresamente con el fiador que primero se debe recurrir al deudor principal y, slo en el evento de que ste no tenga bienes suficientes para el pago de la deuda, se podr recurrir contra el fiador. Aqu no es necesario oponer el beneficio de excusin (art. 2361, 2362, 2364, 2365, 2366).

556

 (2) Beneficio de Divisin

Consiste en que, habiendo varios fiadores, cada uno responde de su cuota o parte en la deuda y si nada se ha estipulado, la deuda se divide en partes o cuotas iguales (art. 2367). Los requisitos para que opere este beneficio son: 1.- Deben haber varios fiadores. 2.- Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente. 3.- Que los varios fiadores estn afianzando una misma obligacin y respecto del mismo acreedor.

557

La regla general es que la deuda se divide en partes iguales, pero esta regla tiene excepciones:

No se divide la deuda si uno de los fiadores hubiera limitado su fianza a un monto o suma determinada.
Si un fiador es insolvente, su parte o cuota grava la de las dems.

(3) Excepcin de Subrogacin

Consiste en que el acreedor, por un hecho suyo, priva total o parcialmente al fiador, de la posibilidad de subrogarse en sus derechos en contra del deudor, por ejemplo, que el deudor insolvente haya constituido una prenda para garantizar el cumplimiento de su obligacin y cuando la obligacin se hace exigible, el acreedor renuncia a la prenda, de manera que cuando el fiador paga y se dirija en contra del deudor principal para el reembolso, se da cuenta de que ya no existe la prenda (art. 2355).
558

Es justo eso? Ciertamente no. En el caso en que el deudor no haya podido subrogarse en los derechos y acciones del deudor por un hecho o culpa de peste, se extinguir la fianza y dicha extincin ser total o parcial, dependiendo de si el fiador se vio impedido de subrogarse de todas las acciones del deudor o slo parte de ellas. Los requisitos para que proceda lo anterior: 1.- La prdida de las acciones tiene que haberse producido por hecho o culpa del acreedor. 2.- Tiene que tratarse de acciones tiles para el acreedor, que efectivamente le podran haber dado el reembolso.
559

3.- La excepcin de subrogacin tiene que alegarse. Lo ms comn es que se haga como excepcin, pero nada obsta a que se alegue como accin. Los efectos de esta excepcin son la extincin de la fianza, ya sea en trminos totales o bien, a travs de la liberacin parcial del deudor. Si el fiador paga la deuda que est afianzando y recin despus se da cuenta que el deudor principal en algn momento tuvo una fianza que fue renunciada, Somarriva dice que el fiador tiene una accin In Rem Verso, que tiene por objeto que el acreedor o deudor principal va a rembolsar al fiador aquella parte en que se hizo ms dbil el fiador producto de esa renuncia a, por ejemplo, una prenda.

560

 (4)Excepciones reales y personales suyas

Las excepciones reales son aquellas que emanan de la obligacin misma. El fiador no puede oponer excepciones personales del deudor principal.

Sin embargo, el fiador s puede oponer excepciones personales suyas en contra del acreedor.
Aqu hay una diferencia con la solidaridad en lo referido a la excepcin de compensacin: la excepcin de compensacin slo puede oponerla aquel deudor con que se pact la compensacin y recin cuando se ha opuesto, pueden oponerla los otros codeudores solidarios. En cambio, en la fianza, el fiador s puede oponer a la demanda la compensacin que en contra del acreedor tiene el deudor principal aun cuando el deudor principal hubiera renunciado a ella (art. 2354).
561

Relacin entre el deudor principal y el fiador Hay que recordar que el deudor no es parte en el contrato de fianza. La ley quiere que siempre pague el deudor. En esta relacin tambin se hace necesario distinguir dos momentos: Antes de que el fiador efecte el pago: El fiador puede solicitarle al deudor que obtenga el relevo de la fianza, o bien, que le caucione las resultas de la fianza o que consigne medios suficientes para el pago (art. 2369).

562

Para que el fiador pueda solicitar cualquiera de estas tres cosas, debe estar en cualquiera de las siguientes situaciones, sealadas por el art. 2369: 1.- Cuando el deudor principal disipa sus bienes.

2.- Cuando el deudor se haba comprometido con el fiador a obtener el relevo de la fianza dentro de un cierto plazo y se ha cumplido ese plazo.
3.- Cuando se ha cumplido un plazo o condicin que gatilla la exigibilidad inmediata del pago de la obligacin principal. 4.- Cuando han transcurrido ms de cinco aos desde que se constituy la fianza, salvo que las partes hayan pactado un plazo distinto o hayan renunciado a ese efecto

563

5.- Cuando hay temor fundado de que el deudor principal se fugue sin dejar bienes suficientes para el pago de la deuda. El deudor principal no puede relevar l la fianza. Su obligacin consiste en obtener el relevo porque, en definitiva, el que releva es el acreedor porque la fianza es un contrato entre el fiador y el acreedor.

564

Despus de que se ha efectuado el pago:

El fiador que paga tiene la obligacin de avisarle al deudor que se ha verificado el pago. Si paga y no avisa, el deudor podr oponerle al fiador todas las excepciones de que hubiera podido valerse en contra del acreedor al momento del pago (art. 2370, 2377).
Si el deudor, ignorando que el fiador pag, igual paga su deuda, podr dirigirse contra el acreedor por la restitucin, argumentando el pago de lo no debido. El deudor que paga tambin tiene que avisarle al fiador para evitar el doble pago. Si paga y no le avisa al fiador, es responsable de todo lo que ste hubiera pagado, ignorando que la obligacin se haba cumplido; es el deudor principal el que debe responder por el pago de lo no debido y podr dirigirse contra el acreedor por el pago de lo no debido (art. 2376).
565

Acciones y derechos que tiene el fiador despus del pago

Accin de reembolso Es una accin personal que emana

del contrato de fianza, en virtud de la cual el fiador puede exigirle al deudor que le reembolse lo que le haya pagado, ms los intereses, ms los gastos en que haya incurrido y, eventualmente, que se le indemnicen los perjuicios que el contrato le hubiere provocado al deudor. Si el fiador paga slo parte de la deuda, slo podr repetir contra el deudor principal por el monto de lo pagado, porque la accin de reembolso es indemnizatoria y no de lucro.

Si el fiador paga ms de lo debido, podr repetir contra el deudor por el monto de la deuda porque el deudor no tiene responsabilidad en el exceso, sin perjuicio de que tenga accin de reembolso contra el acreedor.

566

Los requisitos para que opere esta accin son: 1.- Que la obligacin se haya extinguido con un sacrificio pecuniario del fiador: Por ejemplo, si el acreedor ha condonado la deuda al fiador peste no podr pedir reembolso contra el deudor principal. 2.- El fiador no puede estar privado de la accin: Est privado de la accin cuando: I. Lo que se paga es una accin meramente natural. II. Cuando contrat la fianza contra la voluntad del deudor principal. III. Cuando el pago hecho por el fiador no extingue la obligacin. IV. Cuando el fiador, habiendo pagado, no da aviso del pago al deudor y ste tambin paga (art. 2373, 2374, 2375).

567

Accin subrogatoria Los requisitos son:

1.- Que el fiador haya pagado al acreedor. 2.- Que el pago haya sido til. 3.- Que el fiador no est privado de esta accin: Esto se da excepcionalmente cuando la obligacin es una obligacin natural ni cuando se est en la hiptesis planteada por el art. 2377.

568

Relacin entre los cofiadores Si todos los cofiadores pagan cuando les corresponda, no hay problemas. El problema surge cuando uno o ms no pagan. Situaciones: 1.- Si un cofiador paga ms de lo que corresponda: En el exceso, dicho cofiador se subroga al acreedor en el derecho a cobrarle a los dems cofiadores por ese exceso. Ese exceso se divide, si nada se ha dicho, proporcionalmente (art. 2378). 2.- Los cofiadores no pueden oponer las excepciones personales del deudor principal: S pueden oponer las excepciones personales y reales suyas (art. 2379). 3.- Si existe un cofiador insolvente su cuota grava la de los ms: No se considera deudor insolvente a aquel que tiene un subfiador (art. 2380).

569

EXTINCIN DE LA FIANZA Hay tres maneras por las que pueda extinguirse la fianza: 1.- Por la va consecuencial: La fianza se extingue con el cumplimiento de la obligacin principal.

2.- Por cualquiera de los modos de extincin de los contratos: O sea, extincin de la fianza como contrato.
3.- Por cualquiera de los medios especiales de extincin de la fianza: Hay que sealar que el relevo de la fianza NO ES UN MEDIO ESPECIAL DE EXTINCIN de la misma, sino que es una modalidad de la regla general de rescisin o resciliacin.

570

Las formas especiales son:

1.- Cuando el acreedor, por un hecho o culpa suya, ha perdido las acciones en que el fiador tena derecho a subrogarse.

Segn Pellegrini, ste es el nico medio verdaderamente especial de extinguir la fianza, cuando la subrogacin es total.
2.- La confusin Segn Pellegrini, no hay razn para considerar la confusin como un medio especial porque en nada se distingue esta confusin con aquella que es un medio de extincin de los contratos. Si bien la confusin en la fianza est regulada expresamente, lo cierto es que con la sola lectura del art. 2383, se concluye que se rige por la legislacin comn. (art. 2381, 2382, 2383).
571

CONTRATO DE PRENDA

572

La prenda est regulada en el ttulo XXXVIII del libro IV del Cdigo Civil, en sus artculos 2384 al 2406.

CONCEPTO El artculo 2384 del Cdigo Civil da una definicin del contrato de prenda, diciendo "Por el contrato de empeo o prenda se entrega una

cosa mueble a un acreedor para la seguridad de un crdito"

(inciso 1) CRITICA Se critica en cuanto ella es en realidad incompleta porque no da una idea clara de la garanta. Queda ms comprensible si se la completa quedando de la siguiente forma: El contrato de prenda es aquel en que se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de un crdito, con cargo de restituirla si se cumple la obligacin principal, dndosele la facultad de venderla y pagarse preferentemente con el producto de la venta si el deudor no cumple la obligacin asegurada. 573

La prenda que rige el Cdigo Civil es la denominada prenda civil o clsica y constituye el derecho comn en materia de prenda. El sistema del contrato de prenda establecido y reglamentado en el Cdigo Civil, se encuentra actualmente profundamente alterado y modificado por leyes especiales que han creado las llamadas prendas sin desplazamiento; Entre las prendas especiales o sin desplazamiento podemos sealar las siguientes: 1.- Prenda mercantil 2.- Prenda agraria 3.- Prenda industrial 4.- Prenda de valores mobiliarios en favor de los Bancos 5.- Prenda de la ley de compraventa de cosas muebles a plazo 6.- Prenda sin desplazamiento

574

CONTRATO

INDIVISIBLE

DERECHO REAL

Caractersticas de la Prenda

TITULO DE MERA TENENCIA

CREDITO PRIVILEGIADO

IMPORTA UN PRINCIPIO DE ENAJENACION

575

Caractersticas de la Prenda (EN GENERAL)

1.- Es un contrato, as lo establecen los artculos 2384 y 2392 que disponen que debe existir un acuerdo de voluntades.

2.- Es un derecho real, el artculo 577 lo menciona entre tales derechos. La eficacia de la prenda como caucin deriva justamente de esta caracterstica, porque da derecho a perseguir la cosa de manos de quien se encuentra, al igual que todo derecho real.

3.- Es un crdito privilegiado, da origen a un crdito de segunda clase, y como privilegio es especial porque slo puede hacerse efectivo sobre lo empeado y no en los dems bienes del deudor, artculo 1474.

576

4.- Importa un principio de enajenacin. El artculo 582 seala que el dominio comprende las facultades de uso, goce y disposicin, si se pierde una de ellas hay un principio de enajenacin, y tal cosa ocurre en la prenda en que el dueo no tiene ni uso ni goce de la cosa. Adems, porque al constituir la prenda el deudor tcitamente acepta que s no cumple la obligacin principal el acreedor enajenar la cosa y se pagar con el producto del remate.

5.- La prenda para el acreedor prendario es un ttulo de mera tenencia, pero conjuntamente con ello es dueo y poseedor del derecho de prenda.

6.- La prenda es indivisible, porque toda la cosa empeada y cada parte de ella garantiza el total de la deuda, artculos 1526 N1 y 2396 inciso 1.

577

CONTRATO UNILATERAL

CONTRATO ACCESORIO CARACTERISITICA DE LA PRENDA COMO CONTRATO

CONTRATO ONEROSO O GRATUITO

CONTRATO NOMINADO

CONTRATO REAL

578

Caractersticas de la Prenda como Contrato

1.-Es un contrato unilateral, de l solo nacen obligaciones para una sola de las partes: el acreedor prendario ya que debe conservar la cosa, no debe usarla y tiene que restituirla una vez que el deudor cumpla la obligacin principal. La nica obligacin de la esencia del contrato de prenda es la del acreedor prendario de restituir la cosa dada en prenda una vez que se haya cumplido la obligacin principal.

2.-Puede ser gratuito u oneroso, segn la forma como se constituya, si junto con el contrato principal (oneroso) o con posterioridad a l (gratuito) y depender tambin de quin constituya la prenda, si lo hace el deudor principal ser oneroso, si lo hace un tercero, ser gratuito, artculo 2388.

579

3.-Es un contrato real, se perfecciona por la entrega de la cosa empeada, efectuada por quien constituya la prenda, el deudor o un tercero al acreedor, artculo 2386.

4.- Es un contrato accesorio, siempre garantiza o asegura el cumplimiento de una obligacin principal, sin la cual no puede subsistir.

5.-Es un contrato nominado, tiene reglamentacin propia en la legislacin.

580

Requisitos del Contrato de Prenda

Requisito de validez

Reglas especiales

Requisitos de existencia

581

Reglas especiales

En cuanto a las capacidad de las partes

En cuanto al objeto

Que se haya entregado de la cosa dada en prenda

582

Requisitos del Contrato de Prenda

El contrato debe cumplir con los requisitos de existencia que se exigen para la generalidad de los contratos: consentimiento, objeto y causa. No existen solemnidades para el contrato de prenda reglamentado en el Cdigo Civil pues se trata de un contrato real. Con respecto a los requisitos de validez que la ley exige para todo contrato: consentimiento exento de vicios, objeto lcito, causa lcita y capacidad de las partes. Pero existen algunas reglas especiales al respecto: 1.- En cuanto a la capacidad de las partes, se requiere que el que da la prenda tenga capacidad para enajenar. 2.- En cuanto al objeto, se requiere que los bienes sean susceptibles de darse en prenda. 3.- Que se haya entregado de la cosa dada en prenda (se discute si es un requisito de existencia o de validez)

583

1 Que el que da la prenda tenga capacidad para enajenar

La prenda puede constituirla el deudor o un tercero, artculo 2388, pero tanto el

uno como el otro deben tener capacidad para enajenar la cosa (artculo 2387).

En consecuencia, no basta para este contrato tener capacidad para contratar,

es necesaria la capacidad para enajenar, y esta capacidad debe existir en quin constituye la prenda, sea el deudor o un tercero.

El acreedor prendario le basta con tener capacidad de ejercicio, aunque no

tenga la libre disposicin, ya que a su respecto no hay enajenacin sino que una seguridad para su crdito.

Adems, en lo que respecta a la capacidad del constituyente el Cdigo Civil

exige formalidades especiales tratndose de los pupilos. (artculos 393 y 1755)

584

2 Bienes susceptibles de darse en prenda

Todas las cosas MUEBLES CORPORALES o INCORPORALES Excepcin: Las naves de ms de 50 toneladas de registro y las aeronaves, que no obstante ser bienes muebles se hipotecan conforme a las normas que da el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio (artculo 2418) Slo los bienes presentes pueden darse en prenda, pero no los bienes futuros, porque para que haya prenda se requiere la entrega material, y respecto del bien futuro no se podr cumplir con este requisito de la entrega material. Pero, respecto de bienes futuros podra pactarse un contrato de promesa de prenda, el cual posteriormente se transformara en contrato real de prenda.

585

Situaciones especiales de bienes que pueden darse en Prenda:

Los

inmuebles por adherencia y destinacin que se constituyen en garanta separadamente del predio a que acceden, se dan en prenda y no en hipoteca, ya que al constituirse el gravamen en esta forma recuperan su calidad de bienes muebles -muebles por anticipacin- artculo 571.

Tambin los crditos muebles pueden darse en prenda, en conformidad a lo

establecido en el artculo 2389.

El dinero tambin puede darse en prenda y en tal caso el acreedor se hace

dueo del dinero que el deudor le ha entregado en prenda, y adems, puede hacer uso de l, restituyendo en dinero otro tanto de la misma moneda y no el dinero especfico que se le entreg, artculo 2395 (en relacin con el artculo 2221 porque esta especie de prenda se asemeja al depsito irregular).

Las boletas de garanta son en cierta forma prendas de dinero por el valor
que ellas representan.

586

PRENDA DE COSA AJENA

La prenda de cosa ajena ES VLIDA, encontrndose reglamentados sus efectos por los artculos 2390 y 2391. Respecto del dueo de la cosa empeada, el contrato de prenda es INOPONIBLE y por consiguiente ste tendr en contra del acreedor prendario todas las acciones que competen al dueo en conformidad a lo establecido en el artculo 2390. En las relaciones entre el deudor y el acreedor prendario, una vez restituida la cosa al dueo, se aplican las siguientes reglas:

1.- El acreedor puede pedir al deudor prendario que se le entregue otra prenda de igual o mayor valor o que se le otorgue otra caucin competente.

2.- Si no se da cumplimiento a ello caduca el plazo y la obligacin se hace exigible de inmediato (artculos 2391 y 1496 N2)

587

3 Que haya entregado de la cosa dada en prenda

Los artculos 2384 y 2386, exigen que para que se perfeccione el contrato de prenda se requiere la entrega real y (no simblica) de la cosa empeada.
Razones :

La ley habla de entrega y el sentido propio de esa palabra en el Diccionario,

es el de poner una cosa en manos de otro.

La historia de la ley, don Andrs Bello en nota al artculo 2552 del proyecto de
1853, que corresponde al actual artculo 2386, seala que en esta materia sigue a Pothier, y ste exiga la entrega real.

Porque la nica forma de que el acreedor quede en condicin de cumplir la

obligacin de restituir que le impone el contrato es la entrega real.

Mediante este desplazamiento de la cosa se da publicidad al gravamen frente

a terceros, evitando que el deudor retenga la especie en su poder aparentando as una solvencia que no tiene.
588

Principio de especializacin de la prenda

En cuanto a la cosa dada en prenda

En cuanto a las obligaciones garantizadas con prenda

589

Principio de la Especialidad de la Prenda

Es la especificacin o determinacin que exige la ley en la prenda, tanto en relacin con la cosa empeada como con la obligacin principal que ella garantiza.

Este principio dice relacin entonces, con dos aspectos:

En cuanto a la cosa dada en prenda En cuanto a las obligaciones garantizadas con prenda

590

1 En cuanto a la cosa prendada

Debe ser cierta y determinada.

Slo los bienes presentes pueden darse en prenda, pero no los bienes
futuros, porque para que haya prenda se requiere la entrega material.

La cosa empeada debe estar perfectamente individualizada en especie. Este principio de la especialidad de la prenda tiene aplicacin an respecto
de las prendas especiales, no obstante que en ellas hay algunos casos de excepcin, como el de la prenda industrial en la cual la prenda de la materia prima se extiende al producto manufacturado

591

2 Obligaciones susceptibles de garantizarse con prenda

La regla general es que pueden caucionarse con prenda toda clase de obligaciones, incluso las naturales, pero en lo que dice relacin con stas hay que hacer una distincin:

Si el deudor cauciona una obligacin civil con prenda, la que luego se

transforma en natural, la prenda por su carcter de accesoria, se convierte tambin en natural.

Si hay una obligacin principal es natural, se la puede caucionar con una

prenda, conforme al artculo 1472, pero ella debe ser otorgada por un tercero para que otorgue accin.

592

EFECTOS DEL CONTRATO DE PRENDA

PARA EL ACREEDOR PRENDARIO

PARA EL DEUDOR PRENDARIO

DERECHOS DEL ACREEDOR PRENDARIO

OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO

DERECHOS DEL DEUDOR PRENDARIO

OBLIGACIONES DEL DEUDOR PRENDARIO

593

DERECHOS DEL ACREEDOR PRENDARIO

Derecho de retencin

Derecho de persecucin

Derecho de venta

Derecho Derecho a de preferencia indemnizacin de perjuicios

594

Efectos del Contrato de Prenda Derechos del acreedor prendario

1. Derecho de retencin 2. Derecho de persecucin 3. Derecho de venta

4. Derecho de preferencia
5. Derecho a indemnizacin de perjuicios.

595

1 Derecho de retencin
Es la facultad que tiene el acreedor prendario para conservar la mera tenencia de la cosa mientras no se le pague: 1.-La totalidad de la deuda en capital e intereses. 2.-Los gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para conservar la cosa. 3.-Los perjuicios ocasionados por la tenencia, artculo 2396 inciso 1.

Pero la retencin no procede en los siguientes casos:

Cuando

el Juez autoriza al deudor para cambiar o reemplazar la cosa empeada por otra si de ello no se sigue perjuicio para el acreedor (artculo 2396 inciso 2)

Cuando el acreedor abusa de la prenda. Se entiende que el acreedor abusa

de la prenda cuando usa la cosa empeada, (artculo 2396 inciso 3)
596

PRENDA TCITA
Consiste en que el acreedor tiene derecho a retener la prenda sin restituirla al constituyente, pese a que se extingui la obligacin principal, cuando dicho acreedor es titular contra el mismo deudor de otros crditos que deben reunir ciertos requisitos que establece el artculo 2401.

Los requisitos de la prenda tcita son:

1.- Slo hay aplicacin de la prenda tcita cuando la prenda se ha constituido por el propio deudor, pero no cuando ella se ha constituido por un tercero. 2.-Que los crditos sean ciertos y lquidos, o sea, que el nuevo crdito no sea condicional.

597

3.-Que el crdito se haya contrado con posterioridad a la obligacin que estaba garantizada con prenda.

4.-Que el crdito se haya hecho exigible antes del pago de la obligacin caucionada con la prenda.

El CARCTER DE LA PRENDA TCITA. Se ha discutido si se trata de un SIMPLE DERECHO LEGAL DE RETENCIN DEL ACREEDOR PRENDARIO o de una extensin, en virtud de la ley, DEL DERECHO DE PRENDA POR INTERPRETACIN DE LA VOLUNTAD CONTRACTUAL.

598

Casos en que no tiene aplicacin la prenda tcita:

1.- El artculo 2404 establece que, no obstante la constitucin de la prenda, puede el deudor vender la especie dada en prenda; y en este caso si el deudor vende la prenda a un tercero y ste le paga ntegramente al acreedor, ste est obligado a entregar la cosa y no puede negarse a ello, de acuerdo con el inciso final, ni an alegando crditos que renan las condiciones del artculo 2401.
2.- De acuerdo con el artculo 2393 inciso final, el acreedor puede exigir la restitucin de la mera tenencia de la cosa de manos de quien se encuentre, an contra el propio deudor. Pero si por cualquier causa la cosa dada en prenda llega a manos del deudor, ste puede recuperar la prenda pagando ntegramente al acreedor el crdito, y en este caso (si la cosa por cualquier motivo ha vuelto a poder del deudor y ste paga el crdito) no puede el acreedor exigir la retencin de la cosa alegando prenda tcita.

599

2 Derecho de persecucin o de reivindicacin

El acreedor prendario tiene derecho de perseguir la cosa de manos

de quien la tenga, incluyendo al deudor, de acuerdo al Art. 2393.

Por otra parte, el artculo 891 dice que pueden reivindicarse todos los
derecho reales, excepto el de herencia; este mismo principio lo encontramos consagrado en el artculo 2393.

Si el acreedor deja de tener materialmente la cosa, la puede perseguir

de cualquier persona que la haya adquirido. Si la cosa se encuentra en manos del deudor principal, ste se puede excepcionar de entregar la cosa, mediante el pago total de la deuda

600

3 Derecho de venta Art. 2397.

Vencida la obligacin el acreedor prendario tiene que realizar la prenda en

pblica subasta para pagarse con el producto del remate (artculo 2397 inciso 1)

Nada impide que en ella pueda participar y adjudicarse la cosa el acreedor

prendario .

En este caso el acreedor ejerce la accin real emanada de la prenda, sin

perjuicio de que tiene tambin la accin personal del crdito para perseguir otros bienes del deudor prendario.

Si

con el producto de la venta de la cosa empeada o su adjudicacin, no se paga al acreedor el total del crdito, ste tiene el derecho a perseguir el saldo insoluto en todos los bienes del deudor con excepcin de los inembargables.

Si el producto de la venta es superior al monto de la obligacin, el exceso es

de propiedad del constituyente.

601

4 Derecho de preferencia
El crdito del acreedor prendario es un crdito privilegiado de segunda clase, artculo 2474 N3. Este privilegio es especial de modo que slo se ejerce sobre la cosa dada en prenda y si existiera un dficit, ste se paga como crdito valista, es decir, sin preferencia.

5 Derecho de indemnizacin
Con motivo de la tenencia de la cosa dada en prenda, el acreedor prendario puede haber incurrido en gastos para la conservacin de ella o puede haber sufrido perjuicios derivados de la misma tenencia de la prenda. En tal caso tiene derecho a que el deudor le pague estos gastos y goza de un derecho de retencin mientras ste no se efecte, artculo 2396 inciso 1.

602

OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO

No usar la cosa empeada

Cuidar y conservar la cosa empeada

Restituir la prenda una vez cumplida la obligacin principal

603

Obligaciones del Acreedor Prendario

1.-No usar la cosa empeada. 2.-Cuidar y conservar la cosa empeada 3.-Restituir la prenda una vez cumplida la obligacin principal.

604

1 No usar la cosa empeada

El acreedor no puede usar en provecho propio la cosa empeada porque tiene la calidad jurdica de depositario de ella (artculo 2395)Y el depositario no puede usar la cosa que se le confa, en provecho propio. Si el acreedor usa la cosa empeada el deudor puede solicitar la devolucin inmediata, perdiendo el primero el derecho a la prenda (artculo 2396 inciso 3) Pero, este derecho del acreedor no le impide el ejercicio de los siguientes derechos y facultades: a) Usar la cosa si el deudor lo autoriza, artculo 2395. b) Emplear el dinero recibido en prenda, artculo 2395 en relacin con el artculo 222 1. c) Que si la prenda es fructfera, pueda percibir los frutos e imputarlos a la deuda, artculo 2403. d) Que si recibi en prenda un crdito de dinero, debe cobrarlo a su vencimiento y aplicarle al pago de su crdito si fuere de igual naturaleza y luego rendir cuenta al constituyente, artculo 12 DL 776, de 1925.
605

2 Cuidar y conservar la cosa empeada

Esta obligacin la tiene el acreedor prendario porque es mero tenedor asimilado al depositario, por consiguiente responde de CULPA LEVE si la cosa se deteriora o menoscaba mientras est en su poder.

3 Restituir la prenda una vez cumplida la obligacin principal

Esta obligacin se hace exigible contra el acreedor, cuando el deudor ha

pagado ntegramente la obligacin principal e inters y ha indemnizado al acreedor los gastos y perjuicios que le ocasionaron la tenencia de la cosa.

Cesa la obligacin de restituir si la prenda se destruye fortuitamente. Se hace exigible esta obligacin de restituir antes del vencimiento del plazo
o cumplimiento de la obligacin si el acreedor usa la cosa sin el consentimiento del deudor (artculo 2396 inciso 3)

606

DERECHOS DEL DEUDOR PRENDARIO

Pedir Reemplazar indemnizacin la prenda

Vender la cosa empeada

Exigir la restitucin Anticipada de la prenda

Exigir la Restitucin Concurrir a de la prenda La subasta una vez de la prenda extinguida la y obligacin adjudicrsela principal

pagar la deuda

607

Derechos del Deudor Prendario

Son correlativos a las obligaciones del acreedor prendario:

1.- Pedir indemnizacin contra el acreedor por destruccin o deterioro de la prenda, causados por culpa del acreedor (artculo 2394)

2.- Reemplazar la prenda si ello no perjudica al acreedor (artculo 2396 inciso 2)

3.- Vender la cosa empeada, pese a estar constituida en prenda y aunque la tenencia la tenga el acreedor (artculo 2404)

4.- Exigir la restitucin anticipada de la prenda si el acreedor abusa, esto es, si usa la prenda (artculo 2396 inciso final)

608

5.- Exigir la restitucin de la prenda al acreedor, , una vez extinguida la obligacin principal, ejercitando para ello la accin prendara directa (artculo 2401 inciso 1)

6.- Concurrir a la subasta de la prenda y adjudicrsela en dominio pagando el precio del remate (artculo 2398)

7.- Por ltimo, mientras no se haya consumado la realizacin de la cosa, el deudor puede pagar la deuda. Es el principio del artculo 2399. El pago debe ser completo y deben incluirse en l los gastos que se hubieren ocasionado.

609

Obligaciones del deudor prendario

No hay obligacin alguna para el deudor una vez perfeccionado el contrato de prenda

Excepcionalmente pagar las indemnizaciones en los trminos del artculo 2396

610

Obligaciones del Deudor Prendario

La prenda es un contrato unilateral, de modo que slo una de las partes se obliga, y sta es el acreedor quien debe devolver la cosa una vez extinguida la obligacin. No hay obligacin alguna para el deudor una vez perfeccionado el contrato de prenda.

Excepcionalmente puede existir obligacin para el deudor: pagar las indemnizaciones en los trminos del artculo 2396.

611

Extincin de la Prenda

Por va consecuencial

Por va directa
612

Por va consecuencial

Casos particulares

Novacin

Prescripcin
613

1 Extincin por Va Consecuencial

Siendo la prenda un contrato accesorio, si se extingue la obligacin principal ella corre la misma suerte, por aplicacin del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

Existen, ciertas peculiaridades en algunos modos de extincin de las obligaciones:

En caso de novacin de la obligacin principal, se extingue la prenda junto

con dicha obligacin principal, a menos que exista reserva de la prenda.

En cuanto a la Prescripcin.
Mientras el acreedor prendario tiene la cosa no se puede decir que l va a poder adquirirla por prescripcin, porque l es mero tenedor, est por consiguiente reconociendo dominio ajeno sobre la misma.

614

POR VA DIRECTA

Los modos de extinguir del Art. 1567

Destruccin completa y fortuita de la cosa

Acreedor prendario pasa a ser dueo de la cosa

Extincin del dominio del constituyente

Acreedor abusa de la prenda

Cuando el tercero dueo de la especie la reivindica

Por realizacin de la prenda

615

2 Extincin por Va Principal

Se produce en aquellos casos, en que a pesar de que se extingue la prenda subsiste la obligacin principal, tales son:

1.- Los modos de extinguir del artculo 1567 cuando operan solo respecto de la prenda.

2.- La destruccin completa y fortuita de la cosa, artculo 2506 inciso 1.

3.- Cuando el acreedor prendario pasa a ser dueo de la cosa dada en prenda, artculo 2406 inciso 2, porque no puede tenerse la calidad de acreedor prendario de cosa propia.

616

4.- Por extincin del dominio del constituyente en virtud de una condicin resolutoria, artculo 2406 inciso 3. En este caso la prenda se extingue sea que el acreedor prendario est de buena o mala fe, esto es sin importar si supo o no la existencia de la condicin resolutoria, es una excepcin al artculo 1490. Pero el acreedor de buena fe puede exigirle al deudor otra prenda de igual o mayor valor u otra caucin competente, y si el deudor no lo cumple puede solicitar el cumplimiento de la obligacin principal, operando la caducidad del plazo, artculo 2406. inciso 3 y 2391. El acreedor de mala fe no tiene esta opcin.

5.- Cuando el acreedor abusa de la prenda, artculo 2396.

6.- Cuando el tercero dueo de la especie la reivindica, artculo 2390.

7.- Por realizacin de la prenda.

617

Prenda sin desplazamiento

Antes de la ley 20.190 de 2007 conocida como la ley de Capitales Dos, se estableca una pluralidad de prendas sin desplazamientos, entre las que podemos sealar: 1.- Prenda mercantil, del Cdigo de Comercio 2.- Prenda agraria 3.- Prenda industrial 4.- Prenda de valores mobiliarios en favor de los Bancos 5.- Prenda de la ley de compraventa de cosas muebles a plazo 6.- Prenda sin desplazamiento, de la ley 18.112. 7.- Prenda especial en almacenes generales de depsitos. 8.- Prenda sobre cosa depositada a plazo.

618

Principales objetivos de la ley 20.190

1.- Crea un sistema desplazamientos.

registral

nico,

para

las

prendas

sin

Dejando sin el efecto el sistema de publicidad que rega a las prendas sin desplazamientos, que resultaba caro y engorroso.

2.Flexibiliza el objeto de la prenda sin desplazamiento, permitiendo prenda sobre valores, derechos, contratos e inventarios.(prenda flotante)

619

Caracterstica de la prenda sin desplazamiento en ambas leyes

Dado que la ley 20.190, se encuentra promulgada pero aun no se encuentra vigente, es necesario ver las caractersticas de comunes entre ambas leyes (la antigua ley de prenda sin desplazamiento L.P.S.D. y la ley 20.190.:

En ambas leyes la prenda es una caucin real. Estas prendas recaen sobre cosas muebles. La normativa de la antigua y nueva ley es de aplicacin general. A ambas prendas sin desplazamiento se les aplican supletoriamente
normas del Cdigo Civil. Aun que en la ley 20.190 esta puede recaer sobre cualquier cosa mueble. las

620

El deudor, ambas prendas, conserva la tenencia de la cosa.

Ambos contratos de prenda son solemne.

La forma de hacer la tradicin del derecho real de prenda difiere en ambas
leyes.

Se exigen requisitos especiales para hacer oponibles esa prenda a terceros.

621

Formalidades y contenidos de ambas prendas sin desplazamiento

En ambas leyes tienen contenidos similares, exigindose:

a) La individualizacin de sus otorgantes. b) La indicacin de las obligaciones caucionadas o si se establecen con garanta general A diferencia de la prenda del Cdigo Civil en ambas clases de prenda sin desplazamiento se puede pactar una clusula de garanta general. c) En la antigua ley, exige especficamente del bien dado en prenda, mediante los detalles necesarios para su individualizacin. En la nueva ley solo se exige la individualizacin o la caracterizacin de las cosas empeadas.

622

d) La antigua ley, exige indicar el valor conjunto de los bienes sobre los que recae la prenda.
En la nueva ley, se exige el sealamiento de la suma determinada o determinable a la que se limitare la prenda o la proposicin en que debiera caucionar diversas obligaciones.

e) En la antigua ley, en caso de recaer la prenda sobre un bien inmueble por destinacin sujeto a hipoteca, se discute si se requiere de la autorizacin del acreedor hipotecario.

En la nueva ley, este caso se considera sobre bienes futuros, y el contrato es valido.

f) En la antigua ley, la prenda puede recaer sobre cualquier cosa mueble.

En la nueva ley, el articulo 5 dispones que podr constituirse prenda sobre todo tipo de bienes corporales o incorporables muebles, presente y futuros.
Por su parte el articulo 6 de la misma ley estable una serie de derechos sobre los cuales puede constituirse prenda.
623

Efecto de la prenda sin desplazamiento en ambas leyes

Derechos del Acreedor prendario

Obligaciones del Deudor prendario

624

DERECHOS DEL ACREEDOR PRENDARIO

puede pagarse con el producto de la cosa dada en prenda

el acreedor tiene una preferencia de segunda clase

El acreedor tiene derecho de persecucin

El acreedor tiene derecho de inspeccin

el acreedor tiene derecho a que se le cambie o mejore la garanta

625

EFECTOS DE LA PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO EN AMBAS LEYES Derechos del acreedor prendario
1.-) En ambas leyes el acreedor puede pagarse con el producto de la cosa dada en prenda.

2.-) En ambas leyes el acreedor tiene una preferencia de segunda clase.

3.-) El acreedor tiene un derecho de persecucin, que se manifiesta en una accin de desposeimiento, en ambas leyes.

626

4.-) El derecho de inspeccin se contempla en ambas leyes. La nueva ley establece que en caso de oposicin del constituyente para que se verifique la inspeccin, el acreedor podr exigir la realizacin de la prenda, considerndose la obligacin caucionada como de plazo vencido.

5.-) Si la prenda se desmejorase, el acreedor tiene derecho a que se le cambie o mejore la garanta y si no lo hace el deudor, el acreedor puede aprovecharse de la caducidad del plazo.

627

Obligaciones del deudor

No puede abandonar la cosa prendada

No puede trasladar la prenda

Las facultades en cuanto al gravamen y la enajenacin difieren en ambas leyes

628

Obligaciones del deudor

1.- El deudor en ambas prendas no puede abandonar la cosa dada en prenda.

Si lo hace, el acreedor prendario puede tomar la tenencia del bien prendado y dedignar un depositario o proceder a la realizacin de la prenda.

2.- El deudor, en ambas prendas, no puede trasladar la prenda, salvo que se le haya facultado en el contrato, que el juez lo decrete o que el acreedor lo autorice.

629

3.- Las facultades del deudor en cuanto al gravamen y a la enajenacin de cosa difieren en ambas leyes.

En la ley antigua, el deudor no poda enajenar ni gravar la cosa dada en

prenda, sin previo consentimiento del deudor.

En la nueva ley, este facultad es excepcional, ya que requiere de acuerdo

entre las partes (se trata de un elemento accidental de la prenda sin desplazamiento).

630

LA HIPOTECA

631

LA HIPOTECA
Es necesario distinguir, por una parte, el contrato de hipoteca y, por otra, el derecho real de hipoteca.

El CONTRATO DE HIPOTECA es aquel por el cual se conviene la garanta hipotecaria (tratada en los arts. 2407 y ss.). El DERECHO REAL DE HIPOTECA es el que emana de este contrato.

632

El art. 2407 dice que La hipoteca es un derecho de prenda,

constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor".
Esta definicin ha sido bastante criticada, por cuanto no explica claramente en qu consiste la hipoteca. Desde luego, dice que es la prenda que recae sobre bienes inmuebles, lo que la diferencia de la prenda y, adems, establece que no se perfecciona por el desplazamiento de la cosa de manos del deudor a las del acreedor.

633

La verdad es que hay ciertas semejanzas con la prenda: 1. Ambas son derechos reales. 2. Ambas son contratos accesorios. 3. Ambas son indivisibles. Por otra parte, se diferencian porque: 1. La hipoteca recae sobre inmuebles y la prenda, sobre muebles. 2. En la hipoteca no existe desplazamiento del bien, su propietario contina usando y gozando de la cosa. En la prenda s existe desplazamiento, se le entrega la cosa al acreedor, por lo tanto, el dueo de la cosa prendada se ve privado de su uso y goce. 3. La hipoteca es un contrato solemne y la prenda es un contrato real.

634

EL CONTRATO DE HIPOTECA
CORRECTA DEFINICIN Es un contrato celebrado entre el acreedor y el constituyente por el

cual este ltimo, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, afecta especialmente a dicho cumplimiento un bien raz que permanece en su poder y que, una vez inscrito, faculta al acreedor para perseguir el inmueble hipotecado de manos de quien se encuentre, realizndolo y pagarse preferentemente con el producto de la realizacin.
LAS PARTES EL ACREEDOR es aquella parte en beneficio de la cual se ha contrado la obligacin de quien debe entregar la cosa para que, en el caso de incumplimiento del deudor, pueda proceder a la realizacin del bien entregado. EL CONSTITUYENTE puede ser el deudor personal del acreedor o puede ser un tercero. 635

CARACTERSTICAS
1. PUEDE CELEBRARSE ENTRE ACREEDOR Y DEUDOR, O ENTRE EL ACREEDOR Y UN TERCERO. ES UN CONTRATO UNILATERAL. ES UN CONTRATO ACCESORIO. PUEDE SER TANTO GRATUITO COMO ONEROSO. ES UN CONTRATO SOLEMNE.

2. 3. 4. 5.

636

1. PUEDE CELEBRARSE ENTRE ACREEDOR Y DEUDOR, O ENTRE EL ACREEDOR Y UN TERCERO.-

Por lo general, se celebra entre acreedor y deudor, pero nada obsta a que un tercero hipoteque un bien propio para garantizar una deuda ajena, quien no contrae ninguna obligacin personal.
Si es el deudor quien constituye la hipoteca, el acreedor dispone de dos acciones: la personal contra el patrimonio del deudor y la real en contra de la cosa dada en hipoteca. En cambio, si la hipoteca es constituida por un tercero, el acreedor no dispone sino de la accin real en contra del inmueble.

637

2. ES UN CONTRATO UNILATERAL.Slo resulta obligado el constituyente (sea el deudor o un tercero) a transferir al acreedor el derecho real de hipoteca, mientras que el acreedor no contrae obligacin alguna. Aqu, el ttulo es el contrato de hipoteca y la tradicin de este derecho real de hipoteca se llevar a cabo haciendo la debida inscripcin en el registro de hipotecas y gravmenes del Conservador de Bienes Races.

*Existe una posicin minoritaria de la doctrina que dice que ste es un contrato bilateral porque tambin existira la obligacin del acreedor de alzar la hipoteca o de cancelar la inscripcin de la hipoteca, una vez pagada la deuda.

638

3. ES UN CONTRATO ACCESORIO.De acuerdo con el art. 1442, el contrato hipotecario supone la existencia de una obligacin principal cuyo cumplimiento est garantizando.

Pero ese carcter no es obstculo para que la hipoteca se otorgue antes del contrato a que acceda. Art. 2413.

4. PUEDE SER TANTO GRATUITO COMO ONEROSO.Este es un punto de difcil solucin, en general los autores no se pronuncian sobre el particular.

Afortunadamente, calificar la hipoteca como contrato gratuito y oneroso es solo una cuestin doctrinaria, pues para el caso en que tal calificacin tendra importancia, esto es para la procedencia de la accin pauliana, ello fue zanjado expresamente por el legislador en el art. 2468 equiparando la hipoteca a los contratos onerosos.

639

5. ES UN CONTRATO SOLEMNE.La solemnidad consiste en que el contrato de hipoteca debe otorgarse por escritura pblica, art. 2409. El problema se plantea en relacin con el art. 2410 que dispone "La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin".

La inscripcin que exige la norma transcrita es slo para la tradicin del derecho de hipoteca, o es al mismo tiempo solemnidad del contrato de hipoteca?. Existen dos posturas al
respecto.

640

Arturo y Fernando Alessandri, entre otros, basndose en los arts.

2409 y 2410, concluyen que: El contrato hipotecario requiere dos solemnidades: 1. Escritura pblica. 2. Inscripcin en el Registro del Conservador Races.

de

Bienes

Por lo tanto, en su opinin, la inscripcin juega dos roles: Solemnidad del contrato, y Tradicin del derecho real de hipoteca.

641

 Sin embargo, la mayora de la doctrina estima que la solemnidad del

contrato hipotecario consiste en la escritura pblica, y la inscripcin es nicamente la tradicin del derecho real. Lo mismo que en la compraventa de bienes races, que se reputa perfecta desde el otorgamiento de escritura pblica y cuya inscripcin no constituye solemnidad, sino nicamente tradicin del derecho de dominio.

Argumentos a su favor: En el art. 2410 el legislador se refiere a la hipoteca no como contrato sino como derecho real, y no cabe la menor duda de que para que exista Derecho Real de Hipoteca es necesaria la inscripcin en el Registro de Hipotecas y que sin ello no tendr valor alguno.

642

Esto es evidente si se considera que el art. 2407 define la hipoteca como derecho real, como el derecho de prenda constituido sobre inmuebles. Es lgico estimar que en el artculo 2410 tambin se est refiriendo al derecho real de hipoteca. Segn el art. 2411 los contratos hipotecarios celebrados en pas extranjero dan hipoteca en Chile, pero mediante su inscripcin en el Registro; de manera que se reconoce la existencia del contrato de hipoteca antes de que se efecte la inscripcin. De acuerdo al art. 2419 la hipoteca de bienes futuros es vlida y da derecho al acreedor a hacerla inscribir sobre los inmuebles que el constituyente vaya adquiriendo y a medida que los adquiera. Esto significa que hay contrato vlido sobre bienes futuros, que el contrato existe, que es vlido, y tal es as que da derecho a solicitar la inscripcin. Si se otorga un derecho al acreedor, es porque ya hay contrato.

643

 Andrs Bello seala en el Mensaje del Cdigo Civil que la

transferencia de todo derecho real y del dominio exige una inscripcin, y agrega que sin efectuarse ella el contrato puede existir pero no da derecho real alguno.

Luego, en forma genrica, sin determinar de cul derecho real se trata acepta que antes de la inscripcin el contrato sea perfecto.
Si la inscripcin fuera solemnidad del contrato y adems tradicin del

derecho real sucedera que mientras no se practica la inscripcin el contrato no estara perfecto, y por consiguiente no podra pedirse su cumplimiento, que es precisamente la tradicin del derecho real de hipoteca.

644

REQUISITOS DEL CONTRATO

Son los requisitos de existencia y validez, propios de todo contrato. 1. EL CONSENTIMIENTO.Se aplican las reglas generales.

Puede prestarse por medio del mandatario para lo cual se requiere que en el mandato se haga mencin expresa de la facultad de hipotecar, porque ella no est comprendida entre las facultades ordinarias del mandato sino que requiere de poder especial.
No parece necesario que el mandato para hipotecar sea solemne (escritura pblica) porque la ley, en el art. 2123, ha indicado cmo puede otorgarse el mandato.

645

2. EL OBJETO.El bien hipotecado debe ser susceptible de hipotecarse (art. 2418).

En relacin con el objeto ilcito, se cuestiona si las normas del artculo 1464 alcanzan al contrato de hipoteca o a la inscripcin.
Es sabido que el contrato no implica enajenacin, luego la posible ilicitud no alcanzara, en principio, a la hipoteca como contrato sino slo a la inscripcin. Es al producirse la enajenacin cuando se surge el objeto ilcito, enajenacin que ocurre una vez hecha la inscripcin de la hipoteca.

En conclusin, an cuando haya embargo, por ejemplo, puede celebrarse el contrato de hipoteca, pero no puede procederse a la inscripcin del mismo, esto es, a la tradicin del derecho real de hipoteca.

646

3. LA CAPACIDAD DE LAS PARTES.El art. 2414 establece las reglas de capacidad en materia de hipoteca: a) El constituyente de la hipoteca requiere capacidad de disposicin, puesto que la hipoteca constituye principio de enajenacin. b) El acreedor hipotecario requiere nicamente capacidad para contratar. Respecto de ciertas personas existen reglas particulares para la hipoteca de sus bienes: Para hipotecar los bienes de los pupilos (art. 393). Para hipotecar los bienes del hijo sujeto a patria potestad. Para hipotecar los bienes de la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal, en lo que dice relacin con sus bienes propios (art. 1754).

647

EL DERECHO REAL DE HIPOTECA

La hipoteca es un derecho real que tiene su origen, principalmente, en el contrato de hipoteca y, excepcionalmente, en la ley, lo que constituye la hipoteca legal. El art. 2407 define la hipoteca as: La hipoteca es un derecho de

prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor".
Somarriva la define en la siguiente forma: Es un derecho real que

recae sobre un inmueble, que permaneciendo en poder del que lo constituye, da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien se encuentre y de pagarse preferentemente con el producido de la subasta".
648

CARACTERSTICAS
1.
2.

ES UN DERECHO REAL.
ES UN DERECHO REAL INMUEBLE.

3.
4.

ES UN DERECHO ACCESORIO.
ES UNA LIMITACIN AL DERECHO DE DOMINIO.

5.
6.

CONSTITUYE PRINCIPIO DE ENAJENACIN.

DA LUGAR A UNA PREFERENCIA.

7.

ES INDIVISIBLE.
649

1. ES UN DERECHO REAL.-

La hipoteca es siempre un derecho real, contemplado expresamente en el art. 577.

Se ejerce sobre el bien gravado sin respecto a determinada persona y de l emana una accin real que es la Accin Hipotecaria, que otorga al acreedor el derecho de persecucin de la finca hipotecada de manos de quien la tenga y a cualquier ttulo que la haya adquirido (art. 2428). Pero la hipoteca difiere de los dems derechos reales porque en stos existe una relacin directa entre la cosa sobre la cual recae el derecho y su titular; ellos se ejercitan mediante el goce o tenencia de la cosa. Nada de esto sucede en la hipoteca, en la cual la forma de ejercitar el derecho radica en la facultad que tiene el acreedor de pedir la venta de la cosa hipotecada en caso de que el deudor no cumpla la obligacin principal.

650

2. ES UN DERECHO INMUEBLE.As se desprende de los arts. 580, 2407 y 2418. La hipoteca se constituye sobre inmuebles y los derechos son muebles o inmuebles segn la naturaleza de la cosa sobre la cual recaen.

Sin embargo, existen casos en que es un derecho mueble: cuando la hipoteca recae sobre una nave (art. 2418).
Por ser un derecho inmueble, la tradicin de la hipoteca se efecta por medio de su inscripcin en el Registro Conservatorio de Bienes Races (art. 686). Debemos precisar que el acreedor hipotecario detenta dos derechos: - un derecho real y accesorio que es siempre inmueble, y - un derecho personal de crdito, que deriva del contrato de que es el principal y que tiene el carcter de mueble.

hipoteca,

651

3. ES UN DERECHO ACCESORIO.Este carcter est reconocido expresamente en el art. 46. La hipoteca asegura el cumplimiento de una obligacin principal sin la cual no puede subsistir.

De lo anterior se desprende que:

a) Extinguida la obligacin principal se entiende extinguida tambin la hipoteca. b) Prescrita la accin para exigir el cumplimiento de la obligacin principal, prescribe tambin la accin hipotecaria. 4. LA HIPOTECA CONSTITUYE UNA LIMITACIN AL DOMINIO.A pesar de que el art. 732 no enumera la hipoteca entre las limitaciones del dominio, es evidente que tiene ese carcter.

En efecto, por su constitucin el propietario del inmueble no puede ejercer su derecho de dominio en forma absoluta, no puede destruir el inmueble ni gozar de l en trminos que lesionen los derechos del acreedor hipotecario, porque entonces recibira aplicacin el art. 2427 a que nos referiremos ms adelante.

652

5. CONSTITUYE UN PRINCIPIO DE ENAJENACIN.Como hemos dicho, la hipoteca limita el ejercicio del derecho de dominio, luego es evidente que ella encierra un principio de enajenacin. De esta caracterstica se deducen consecuencias interesantes, tales como: - Que para hipotecar se requiere capacidad para enajenar. - Que no puede darse en hipoteca bienes embargados, etc. 6. DA ORIGEN A UNA PREFERENCIA.La hipoteca es una garanta y como tal no sera completa si no gozara de preferencia para el pago. El art. 2470 seala a la hipoteca entre las causas de preferencia y el art. 2477 dice que la tercera clase de crditos comprende los hipotecarios.

653

7. LA HIPOTECA ES INDIVISIBLE.Consagran esta caracterstica los arts. 2408 y 1526 N 1. La hipoteca es indivisible tanto desde un punto de vista objetivo como subjetivo.
Desde el punto de vista objetivo: la finca hipotecada.

No se puede constituir hipoteca sobre slo una parte de la finca. Si la propiedad hipotecada se divide, cada una de las partes en que se divida queda respondiendo de la totalidad de la deuda garantizada con hipoteca.
Desde el punto de vista subjetivo: la obligacin caucionada.

Si la deuda se divide (existen varios deudores) cada una de sus partes queda garantizada con la hipoteca, de manera que si solo uno de los deudores paga, la hipoteca subsiste mientras no paguen todos.

654

En conclusin, que la hipoteca sea indivisible significa que:

Cada una de las cosas dadas en hipoteca y cada parte de las mismas son obligadas al pago total de la deuda a que acceden. Del mismo modo, toda la deuda y cada parte de ella est garantizada con hipoteca.
El carcter indivisible de la hipoteca es un elemento de la naturaleza, de modo que el acreedor puede renunciarla, pero en forma expresa.

Consentida la divisin respecto a una parte de la hipoteca, el resto de la misma sigue siendo indivisible.

655

ADQUISICIN DEL DERECHO REAL DE HIPOTECA

1.
2.

TRADICIN.
PRESCRIPCIN.

3.
4.

SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE.

CESIN DEL CRDITO HIPOTECARIO.

5.

SUBROGACIN DEL CRDITO HIPOTECARIO.

656

1. TRADICIN.El derecho real de hipoteca se adquiere por tradicin, la cual se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races de la comuna o agrupacin de comunas en que est ubicado el inmueble. Requisitos de la Inscripcin: Se encuentran sealados en el art. 2432 y en el art. 81 del Reglamento del Conservador de Bienes Races, ellos son: 1) Individualizacin del acreedor y deudor, sean personas naturales. 2) Hacer referencia al ttulo, es decir, al contrato de hipoteca y al archivo en que se encuentre. 3) Individualizacin del bien raz sobre el cual recae la jurdicas o

constitucin de la hipoteca.

657

4) Si est limitada a una determinada suma se har constar tal determinacin y la suma a que asciende.
5) Fecha de la inscripcin y firma del Conservador de Bienes Races. Esta exigencia es imprescindible, de modo que si falta la hipoteca es nula. De no ser as, no se sabra el orden de prelacin de las hipotecas sobre un mismo inmueble en el caso de existir varias. El nico requisito que es indispensable y cuya omisin trae consigo la nulidad de la inscripcin es la fecha y firma del Conservador (art. 2433). No sucede lo mismo con la omisin de los otros requisitos, siempre que por medio de la inscripcin misma o del contrato o contratos mencionados en ella pueda venirse en conocimiento de lo que falte en la inscripcin. En el caso de hipoteca de una unidad de un inmueble acogido a la ley de copropiedad inmobiliaria la inscripcin debe reunir los requisitos del art. 12 de la Ley N 19.537.

658

2. PRESCRIPCIN ADQUISITIVA.Se ha sealado que la hipoteca de cosa ajena es vlida, de tal manera que si ella llega a ser inscrita podr adquirirse por prescripcin, en conformidad a los arts. 670, 682, 689, 715, 2512 y 2513. La sentencia que declare la prescripcin debe inscribirse para que produzca sus efectos respecto de terceros. Asimismo, el art. 52 del Reglamento del Conservador de Bienes Races la menciona entre los ttulos que deben inscribirse. 3. SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE.Como consecuencia del carcter accesorio que tiene la hipoteca, si el crdito que ella garantiza lo adquiere el heredero o legatario por sucesin por causa de muerte, tambin pasa a sus manos el derecho de hipoteca.

El heredero o legatario adquiere la hipoteca ipso jure, por el solo hecho de que se le defiera la asignacin, sin necesidad de inscripcin alguna en el Conservador de Bienes Races.

659

4. CESIN DEL CRDITO HIPOTECARIO.La cesin comprende las hipotecas y cualesquiera otras cauciones que garanticen el crdito, de acuerdo con lo prescrito en el art. 1906. Es una aplicacin del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. La mayor parte de la doctrina estima que la hipoteca pasa del cedente al cesionario por el solo hecho de la cesin del crdito, sin necesidad de nueva inscripcin. 5. SUBROGACIN EN EL CRDITO HIPOTECARIO.La subrogacin, sea legal o convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo (art. 1612). Por eso, el subrogante adquiere de pleno derecho, conjuntamente con el crdito, la hipoteca que lo garantiza.
660

CLASES DE HIPOTECA
HIPOTECA VOLUNTARIA: En Chile la hipoteca es un derecho real, que tiene su origen, principalmente, en el contrato de hipoteca.

HIPOTECA LEGAL:
Slo por excepcin la hipoteca tiene su origen en la ley, establecida en los arts. 660 y 662 del C.P.C. Es el caso de una comunidad, en la cual existen bienes races.

Salvo acuerdo entre las partes, si a un comunero durante el juicio divisorio se le adjudican bienes que excedan el 80% del valor de lo que le corresponde adquirir, dicho exceso se va a hipotecar a favor del resto de los comuneros para asegurar el pago.
La razn de la hipoteca legal es un motivo prctico, ya que si el comunero no paga ese exceso, la adjudicacin se puede resolver por aplicacin de la condicin resolutoria tcita; entonces, para no resolverla, se constituye esta hipoteca.

661

Los requisitos son:

1.
2. 3. 4.

Que se adjudique un bien raz. Que la adjudicacin exceda del 80% del haber probable. Que no se pague el exceso de contado. Que se inscriba la hipoteca.

Esta hipoteca es legal slo en lo que respecta a su fuente, ya que la establece el C.P.C., pero en todo caso debe inscribirse al igual que toda otra hipoteca. El ttulo es la ley, y el modo de adquirir el derecho de hipoteca es la inscripcin.

662

FUENTES DE LA OBLIGACIN DE CONSTITUIR HIPOTECA

La obligacin de constituir hipoteca puede emanar:
Del acuerdo de las partes. De una resolucin judicial. De la ley.

En este sentido puede hablarse de hipoteca legal, convencional o judicial, pero en estricto derecho todas las hipotecas son convencionales, salvo el caso del art. 662 del C.P.C.
Hipoteca judicial es aquella que tiene su origen en una resolucin judicial, de la cual arranca la obligacin de constituir hipoteca. Ej. En el art. 755 C.C. hay una resolucin judicial que ordena que se preste caucin de conservacin, la que puede ser prenda, fianza o hipoteca.
663

En caso de optar por una hipoteca, ella debe constituirse mediante la celebracin del respectivo contrato, de manera que ella ser convencional como toda hipoteca, pero la obligacin de otorgarla nace de una resolucin judicial. Luego es impropio hablar de hipoteca judicial.
Es

vlida la hipoteca que nace de una declaracin unilateral de voluntad?

La mayor parte de la doctrina estima que no vale esta clase de hipotecas, por las siguientes razones:
a) Los arts. 2409 y 2411 hablan de contrato. b) La letra de los arts. 2432 N 2 y 2433. La primera de estas normas seala los requisitos de las inscripciones hipotecarias y se refiere al "contrato".
664

c) Todava ms, estas disposiciones estn en el libro IV, que trata de los contratos, y entre ellos de las cauciones. d) Se ha sostenido tambin que la declaracin unilateral de voluntad no sera eficaz porque la hipoteca, en cuanto derecho real, requiere de una tradicin y sta a su vez de un ttulo. En este caso debe ser un contrato hipotecario, salvo el caso del art. 662 del C.P.C., en que el ttulo es la ley.

665

BIENES QUE PUEDEN HIPOTECARSE

Art. 2418 1. LOS INMUEBLES QUE SE POSEEN EN PROPIEDAD. 2. LOS INMUEBLES QUE SE POSEEN EN USUFRUCTO. 3. LAS NAVES. 4. LA CUOTA DE UN COMUNERO SOBRE LA COSA COMN (ART. 2417). 5. LA PERTENENCIA MINERA.

666

1. LOS INMUEBLES QUE SE POSEEN EN PROPIEDAD. Desde luego, pueden hipotecarse los llamados inmuebles por naturaleza, pero tambin, los inmuebles por adherencia y los inmuebles por destinacin (arts. 570 y 568). No obstante, constituida la hipoteca sobre un inmueble por naturaleza, se entiende que se comprenden los inmuebles por adherencia y por destinacin (art. 2420). Puede hipotecarse la propiedad plena, la propiedad nuda o la fiduciaria, el art. 2418 no distingue. Si se hipoteca la nuda propiedad y, vigente la hipoteca, se extingue el usufructo consolidndose el dominio en el nudo propietario, el gravamen afectara a la propiedad plena, pues en virtud del art. 2421, la hipoteca se extiende a todos los aumentos que reciba la cosa hipotecada. La hipoteca de la propiedad fiduciaria est expresamente reglamentada en el art. 757.

667

2. LOS INMUEBLES QUE SE POSEEN EN USUFRUCTO. El art. 2418, al decir que pueden hipotecarse los inmuebles que se poseen en usufructo, induce a error porque da a entender que el usufructuario hipoteca el inmueble en s mismo, cuando en realidad lo que se le permite gravar es su derecho de usufructo. La hipoteca del usufructo no implica que la calidad de acreedor por s sola faculte para percibir los frutos. Ser el usufructuario quien continuar percibindolos. El acreedor hipotecario tendr derecho a ellos cuando, ejercitando su derecho de tal, embargue el usufructo sin que se extienda su derecho a los frutos percibidos por el usufructuario (art. 2423).

668

3. LAS NAVES. Esta materia est reglamentada por la Ley 3.500 y no por el Cdigo de Comercio, como dice el art. 2418. Slo son susceptibles de hipotecarse las naves de ms de cincuenta toneladas, incluso las que estn en construccin en un astillero. 4. LA CUOTA DE UN COMUNERO SOBRE LA COSA COMN. El art. 2417 dice que un comunero puede hipotecar su cuota an antes de la particin, durante la comunidad.

669

Para analizar los efectos de esta hipoteca es menester hacer una distincin: a) Si una vez efectuada la particin se adjudica al mismo comunero el bien que l hipotec, subsiste la hipoteca. b) Si el bien se adjudica a otro comunero caduca la hipoteca. Pero podr subsistir siempre que ese otro comunero d su consentimiento por escritura pblica y que se deje constancia de ella al margen de la inscripcin hipotecaria. 5. LA PERTENENCIA MINERA. Pueden hipotecarse las concesiones de exploracin y explotacin de minas.

670

COSAS A LAS QUE SE EXTIENDE LA HIPOTECA Arts. 2420 a 2422 La hipoteca comprende no slo el bien raz gravado sino tambin: 1) Los inmuebles por adherencia.- Como consecuencia del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, e indiferentemente que existan o no al momento de la hipoteca. Si el dueo enajena separadamente los inmuebles por adherencia, stos, en conformidad al art. 571, pasan a ser muebles por anticipacin y dejan de estar afectos a la hipoteca. 2) Inmuebles por destinacin.- Son los bienes muebles que estn destinados permanentemente al uso, cultivo o beneficio del inmueble. El dueo del terreno, que naturalmente tambin lo sea de estos bienes, puede quitarles ese carcter, enajenndolos a terceros y desde ese momento deja de afectarlos la hipoteca.
671

3) Los aumentos y mejoras que recibe la cosa hipotecada. 4) Las rentas de arrendamiento devengadas en el inmueble hipotecado. 5) Las indemnizaciones debidas por los aseguradores de ella. El fundamento es que el legislador establece una subrogacin real en la cual el monto del seguro reemplaza al inmueble hipotecado (art. 555 C de Comercio).

672

HIPOTECA DE BIENES FUTUROS

De acuerdo al art. 2419, los bienes futuros son susceptibles de hipotecarse.

Segn el art. 2416, se pueden hipotecar los bienes races an cuando sobre ellos se tenga un derecho eventual, limitado o rescindible, eso s que entendindose hipotecados con esa limitacin, aunque no se exprese.
La regla sealada es innecesaria y no constituye sino una aplicacin del principio segn el cual nadie puede transferir ms derechos que los que tiene. Por otra parte, el mismo art. 2416 se pone en el caso que el inmueble hipotecado est sujeto a una condicin resolutoria, y dice que tendr lugar lo dispuesto en el art. 1491. En otros trminos, significa que declarada la resolucin se extingue la hipoteca o no, segn la condicin conste o no en el ttulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica.
673

HIPOTECA DE COSA AJENA

Es discutida su validez. A) Hay quienes opinan que no sera vlida.

El art. 2414 establece que puede constituir hipoteca sobre sus

bienes la persona que tenga capacidad para enajenar. Al decir "sus bienes" est exigiendo que el constituyente sea dueo de los bienes que hipoteca.
El art. 2418 dice que la hipoteca slo puede recaer sobre los

inmuebles que se poseen en propiedad o usufructo.

Esta postura estima que ambas normas prohben su constitucin y por tratarse de un acto prohibido, de acuerdo con el art. 10, se colige que la hipoteca de cosa ajena adolece de nulidad absoluta.

674

B) La opinin de la mayora de los autores es que la hipoteca de cosa ajena es vlida.

La regla general en el Derecho chileno es que los contratos sobre cosa ajena son vlidos, incluso ms, la tradicin de las cosas por quin no es el verdadero dueo de ellas tambin es vlida, conforme a los arts. 682 y 683, quedando el adquirente, en la misma situacin que el tradente.

No existen razones particulares para que el Cdigo se aparte en materia de hipoteca del sistema general.
La prenda sobre cosa ajena se permite expresamente. No puede inferirse de los arts. 2414 y 2418 que la ley exija categricamente para la validez de la hipoteca el dominio de parte del constituyente.

Se da a la expresin sus bienes un alcance que no es el querido por el legislador; dicha expresin se refiere a los bienes que estn en poder del que constituye la hipoteca, sea este dueo o no de ellos.

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 El derecho de hipoteca puede adquirirse por prescripcin, conforme

al art. 2498 inciso 2. El derecho de hipoteca se rige, en cuanto a su prescripcin por las mismas reglas que el dominio, lo que significa que puede adquirirse por prescripcin ordinaria o extraordinaria (art. 2512). Si se estima que la hipoteca de cosa ajena adolece de nulidad, aplicando el artculo 704, sera un ttulo injusto que dara origen a la posesin irregular y sta a la prescripcin extraordinaria, resultado as que la hipoteca jams se podra adquirir por prescripcin ordinaria, lo que no resulta concordante con lo dispuesto en el art. 2512.
El art. 2417 permite la ratificacin, la que no es procedente en caso

de que haya nulidad absoluta.

676

EFECTOS DE LA HIPOTECA SOBRE COSA AJENA - Sera un ttulo de aquellos que habilitan para adquirir por prescripcin. - Para el dueo, tal hipoteca es inoponible de modo que podra solicitar la cancelacin de la misma. - En la prctica es difcil que exista hipoteca sobre cosa ajena, porque el Conservador de Bienes Races revisa y controla las inscripciones que se le solicitan.

677

EFECTOS DE LA HIPOTECA
Entendemos por efectos del contrato de hipoteca, los derechos y obligaciones que de l emanan. Es preciso distinguir los efectos en relacin con el dueo de la cosa hipotecada y en relacin con el acreedor hipotecario.

678

EFECTOS DE LA HIPOTECA

DUEO DE COSA HIPOTECADA

ACREEDOR HIPOTECARIO

ANTES DE LA ACCIN HIPOTECARIA Conserva fac. dominio

DESPUS DE LA ACCIN HIPOTECARIA Pierde fac. dominio

1. 2. 3. 4.

D MEJORAMIENTO D VENTA D PERSECUCIN D PREFERENCIA

679

EFECTOS DE LA HIPOTECA
I. RESPECTO DEL DUEO DE LA COSA HIPOTECADA.La primera obligacin que surge del contrato para el dueo de la cosa y que celebra el contrato de hipoteca (que puede o no ser el deudor de la obligacin principal que se garantiza con ella) es la de efectuar la tradicin del derecho real de hipoteca, esto es, efectuar la inscripcin en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races. Ahora, para analizar los dems efectos de la hipoteca debemos distinguir dos situaciones:

i. Efectos antes de que el acreedor ejercite la accin hipotecaria. ii. Efectos una vez que el acreedor ejercita la accin hipotecaria.
680

i. ANTES QUE EL ACREEDOR EJERCITE LA ACCIN HIPOTECARIA. No obstante la constitucin de la hipoteca, el dueo del inmueble conserva las facultades inherentes al dominio, esto es, de usar, gozar y disponer del inmueble hipotecado.

El art. 2415 le autoriza expresamente para disponer del inmueble hipotecado, no obstante cualquier estipulacin en contrario. Si se llegare a estipular que el dueo del inmueble gravado con hipoteca no puede enajenarlo, semejante pacto adolecera de nulidad absoluta por objeto ilcito (arts. 1466 y 1682).
La enajenacin del inmueble dado en garanta no perjudica al acreedor, porque ste en virtud del derecho de persecucin pueda hacer valer su derecho, an encontrndose el inmueble en manos de terceros.
681

El art. 2415 faculta tambin al dueo para hipotecar nuevamente el inmueble sin que valga estipulacin alguna en contrario.
Tampoco perjudica esto al acreedor porque, de acuerdo al art. 2477, las hipotecas prefieren por el orden de sus fechas, de manera que el primer acreedor hipotecario va a tener preferencia sobre los dems para pagarse. ii. DESPUS QUE HIPOTECARIA. EL ACREEDOR EJERCITA LA ACCIN

Desde el momento en que el acreedor hipotecario ejercita su accin embargando el bien hipotecado, cesa la facultad del propietario de gozar y disponer del inmueble y sus accesorios. No puede enajenar el inmueble hipotecado y si lo hace, de acuerdo al art. 1464, habra objeto ilcito y, por consiguiente, la enajenacin sera nula absolutamente.
682

II. DERECHOS DEL ACREEDOR HIPOTECARIO.-

La hipoteca concede al acreedor los siguientes derechos:

1. DERECHO O ACCIN DE MEJORAMIENTO.

2.
3.

DERECHO DE VENTA.
DERECHO DE PERSECUCIN.

4.

DERECHO DE PREFERENCIA.

683

1.

DERECHO O ACCIN DE MEJORAMIENTO (art. 2427).

En caso de prdida o deterioro del inmueble hipotecado, el acreedor hipotecario tiene un derecho opcional:
Que se mejore la hipoteca, lo que se conoce como suplemento de la

hipoteca, o Que se le d otra garanta. En defecto de ambas: Si la obligacin principal fuere lquida, puede demandar el pago inmediato de la deuda aunque est pendiente el plazo, puesto que se produce la caducidad legal del plazo. Si la obligacin fuere ilquida, condicional o indeterminada, tiene derecho a pedir las medidas conservativas que el caso admita.
684

2.

DERECHO DE VENTA (art. 2424).

El acreedor hipotecario dispone de dos acciones:

o Accin personal contra el deudor: Se hace efectiva sobre todos los bienes del deudor, sobre la totalidad de su patrimonio en virtud del denominado derecho general de prenda, pero en este caso el acreedor no goza de preferencia. o Accin hipotecaria: Slo dice relacin con la finca hipotecada; permite al acreedor solicitar la realizacin de la finca hipotecada en subasta pblica, para pagarse su crdito con el producto de la venta. Cuando esta accin se dirige contra el deudor principal se confunde con la accin personal.

Se tramita de acuerdo con el procedimiento ordinario o el juicio ejecutivo. Se aplicar el procedimiento ejecutivo cuando tanto la obligacin principal como la hipoteca consten en un ttulo ejecutivo, conforme al art. 434 del C.P.C.
685

CARACTERSTICAS DE LA ACCIN HIPOTECARIA

a) b) c)

Es siempre real, porque emana de un derecho real. Es siempre inmueble, ya que recae sobre inmuebles. Se dirige contra el actual poseedor del bien raz hipotecado, sea o no el deudor principal. d) Tiene por objeto realizar el inmueble en pblica subasta, para que el acreedor se pague con el producto de ella.
Para llevar a cabo la realizacin hay que sacar la finca hipotecada a remate, de modo que opera una especie de subrogacin entre la cantidad de dinero que se obtenga de la realizacin y con la cual se pagar al acreedor.

686

La tasacin del inmueble ser el avalo que tenga para el impuesto territorial, pero el deudor tiene derecho a que se tase la propiedad por peritos.
Luego se fija da y hora para el remate, publicndose cuatro avisos en un peridico del Departamento. El pago, por regla general, es al contado, salvo que en las bases del remate se seale otra cosa. Si no existen posturas puede adjudicarse el inmueble al acreedor.

687

3. DERECHO DE PERSECUCIN.

Mientras el inmueble hipotecado permanece en poder del deudor la accin hipotecaria se confunde con la accin personal.
Pero si la finca dada en garanta pasa a manos de un tercero entonces surge ntidamente la accin hipotecaria; nace para el acreedor el derecho de persecucin consagrado en el art. 2428 inc. 1. La accin hipotecaria dirigida en contra del tercer poseedor toma el nombre de accin de desposeimiento (accin inmueble). En trminos generales, son terceros poseedores todos aquellos que son dueos o poseedores de la finca hipotecada sin que se hayan obligado personalmente al cumplimiento de la obligacin.

688

El tercero poseedor debe reunir los siguientes requisitos: Que no sea el deudor principal de la obligacin caucionada con la hipoteca. Que sea el actual poseedor de la finca hipotecada. Caso tpico de tercer poseedor es el que adquiere la finca hipotecada. En cuanto al que hipoteca un inmueble propio para garantizar una deuda ajena, puede encontrarse en dos situaciones: Si no se ha obligado personalmente a la deuda, es tercer poseedor y procede en su contra el derecho de persecucin. Si se ha obligado personalmente, para lo cual se requiere pacto expreso (arts. 2414 y 2430 inc. 1), es evidente que no es tercer poseedor y, entonces, se le perseguir de la misma manera que al deudor principal.

689

Ni el tercer poseedor ni el que hipoteca un inmueble propio para garantizar una deuda ajena pueden oponer el beneficio de excusin (2429 y 2439 inc. 2). De acuerdo a lo sealado, para que proceda el derecho de persecucin es necesario que la finca se encuentre en manos de un tercer poseedor, pero adems es necesario que la deuda garantizada sea exigible y que la hipoteca se encuentre inscrita.

Esta accin tiene un procedimiento especial, reglamentado en los arts. 758 a 763 del C.P.C.
El acreedor debe notificar el desposeimiento al tercero, y ste tiene un plazo de 10 das contados desde dicha notificacin para adoptar una de las siguientes actitudes:

690

a) Pagar la deuda: En este caso, el tercero poseedor se subroga en los derechos del acreedor, conforme al art. 2429 inciso 2. b) Abandonar la finca: Si abandona la propiedad antes que haya vencido el plazo de 10 das contados desde la notificacin de la demanda, el nico efecto que produce es el de poner la finca a disposicin del tribunal, con el objeto de que se saque a remate y se pague al acreedor. As, el tercero se libra de responsabilidad.

El abandono no constituye una dacin en pago, no significa transferencia de dominio.

c) No hacer nada: Puede desposersele de la finca hipotecada para realizarla y hacer pago con su producto al acreedor.

691

La accin de desposeimiento se tramita en forma de juicio ordinario, si el acreedor no tiene ttulo ejecutivo, y en forma de juicio ejecutivo, si lo tiene. Si se tramita como juicio ejecutivo, el acreedor slo puede pedir que el tercero le abandone la finca, ya que no puede demandar el pago de la deuda al tercero, porque ste no se encuentra personalmente obligado a ella. El deudor debe indemnizar al tercero que abandona la finca hipotecada o es desposedo de ella (artculo 2429 inciso final).

692

4. DERECHO DE PREFERENCIA. La hipoteca es un crdito de tercera clase, su preferencia es especial y recae slo sobre la finca hipotecada, de manera que si su valor no alcanza a pagar toda la deuda, el dficit pasa a la quinta clase de crditos (art. 2490). Si hay varias hipotecas sobre un mismo inmueble, ellas prefieren segn el orden de sus fechas y las de una misma fecha, segn el orden material de sus inscripciones.

693

EXTINCIN DE LA HIPOTECA
La hipoteca puede extinguirse (art. 2434):
Por va principal: Cuando no obstante subsistir el crdito que se

garantiza, se extingue la hipoteca.

Y ello suceder por aplicacin de alguno de los modos de extinguir que enumera el art. 1567.
Por va consecuencial: Si se extingue la obligacin principal

tambin se extingue la hipoteca. Opera de pleno derecho en el sentido de que no es exigible, pero igual se debe cancelar la inscripcin de la hipoteca en el CBR. Sin embargo, hay un caso en que, no obstante ello, subsiste la hipoteca, cuando en la novacin se hubiere hecho reserva de la hipoteca (art. 1644).
694

Entre los casos de extincin de la hipoteca por va principal cabe destacar:

1. RENUNCIA DE LA HIPOTECA. 2. PURGA DE LA HIPOTECA. 3. CANCELACIN DE LA HIPOTECA.

695

1. RENUNCIA DE LA HIPOTECA.El acreedor puede renunciar a la hipoteca, pero slo tiene efectos relativos, la obligacin principal subsiste. No porque se renuncie a la obligacin accesoria, se extingue la principal. La renuncia debe hacerse por escritura pblica y tomarse nota de ella al margen de la inscripcin respectiva.

2. PURGA DE LA HIPOTECA.La purga de la hipoteca es modo de extinguir la hipoteca por va principal que beneficia a quien adquiere el inmueble hipotecado en pblica subasta ordenada por el juez, cumplindose los requisitos que establece el art. 2428. En efecto, puede ocurrir que un inmueble est gravado con varias hipotecas y que el valor que se obtuvo por l en el remate no alcance para pagar a todos los acreedores hipotecarios.

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o Las hipotecas que garantizaban las obligaciones que se pagaron se extinguen por dicho pago y a su respecto no hay purga. o Respecto de aquellos acreedores que no alcanzaron a pagarse ven tambin extinguirse sus hipotecas aunque no se hayan pagado sus crditos; respecto de stos hay purga de la hipoteca. Si bien se extingue la hipoteca por el modo de extinguir purga, estos acreedores hipotecarios no pagados conservan su accin personal contra el deudor. La purga de la hipoteca opera en favor de quien se adjudic el inmueble en el remate.

697

Los requisitos para que opere la purga de la hipoteca son los siguientes (art. 2428):
A.
B.

PBLICA SUBASTA.
NOTIFICACIN DE LOS ACREEDORES HIPOTECARIOS.

C.
D.

TRANSCURSO DEL TRMINO DE EMPLAZAMIENTO.

CONSIGNACIN DEL PRECIO DEL REMATE A NOMBRE DEL TRIBUNAL.

698

A. PBLICA SUBASTA.Para que opere la purga de la hipoteca, se requiere que un tercero haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta ordenada por el juez, esto es, en una venta forzada que se efecta como consecuencia de un juicio. El art. 499 del C.P.C. se sita en el caso de que no se presenten postores al remate en el da sealado, en tal caso podr el acreedor solicitar cualesquiera de estas dos cosas a su eleccin: a) Que se le adjudiquen, por los dos tercios de la tasacin, los bienes embargados. b) Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado. La reduccin no podr exceder de una tercera parte del avalo.

699

Si el acreedor escoge la alternativa a), debemos precisar si este acreedor en cuyo favor opera la adjudicacin es el primer acreedor hipotecario o es uno de grado posterior.

o Si la adjudicacin opera en favor del primer acreedor hipotecario y se han reunido los requisitos de la purga de la hipoteca, sta se produce, en el sentido de que si el valor de adjudicacin no alcanza a pagar a los acreedores de grado posterior, se extinguen sus hipotecas.
o Si la adjudicacin opera en favor de otros acreedores de grado posterior, no hay purga, las hipotecas no se extinguen. As lo establece el art. 492 del C.P.C. y, en este caso, da un derecho de opcin a los acreedores de grado anterior al que provoca el remate:
Ser pagado con el producto del remate, o Mantener las hipotecas, siempre y cuando su crdito no sea exigible. Si el acreedor nada dice dentro del trmino de emplazamiento, se entiende que ha optado por que se le pague.

700

B. NOTIFICACIN DE LOS ACREEDORES HIPOTECARIOS.Para que opere la purga de la hipoteca, es menester que se cite personalmente a todos los acreedores hipotecarios, tanto a los de grado anterior como a los de grado posterior (art. 2428 inc. 3).

Por "citacin personal" debe entenderse "notificacin personal", as lo ha resuelto la jurisprudencia.

La citacin tiene por objeto que los acreedores adopten las medidas que juzguen adecuadas para que la finca se realice en el mejor precio posible con el fin de que alcance para satisfacer la totalidad de sus crditos. Puede ocurrir que sacada la finca a remate, ste no tenga lugar, sea porque no hay postores, se suspendi, etc.

En este caso, si se vuelve a sacar a remate o se fija una nueva fecha, hay que notificar otra vez a los acreedores, pero no es necesario que dicha notificacin sea personal, puede ser por cdula y an por el estado diario.

701

C. TRANSCURSO DEL TRMINO DE EMPLAZAMIENTO.Entre la notificacin de los acreedores y el da del remate debe haber transcurrido el trmino de emplazamiento. La notificacin debe lgicamente hacerse antes del remate y con una anticipacin adecuada para que cumpla su objetivo. Se ha entendido que el trmino de emplazamiento a que la ley se refiere es el sealado para el juicio ordinario. D. CONSIGNACIN DEL PRECIO DEL REMATE A NOMBRE DEL TRIBUNAL. El precio de la subasta debe consignarse a la orden del juez que dispuso la subasta. Con los fondos consignados, los acreedores hipotecarios sern cubiertos en el orden que corresponda.
702

Respecto de los acreedores que no fueron citados oportunamente, subsisten sus hipotecas y, por lo tanto, su derecho de perseguir la finca en poder del tercero adquirente.

Es decir, respecto de los acreedores omitidos no opera la purga de la hipoteca porque la subasta les es inoponible.
En este evento, el subastador se subroga en los derechos de los acreedores hipotecarios a quienes pag. Si el acreedor hipotecario que no fue citado oportunamente saca nuevamente a remate la finca en que subsiste su hipoteca, se pagar el subastador preferentemente y, de este modo, aunque pierda la finca no perder el precio pagado por ella, art. 1610 N 2.

703

3. CANCELACIN DE LA HIPOTECA.Esta no es una manera de extinguir la hipoteca sino una consecuencia de su extincin. La cancelacin puede efectuarse en tres formas: Convencional: acreedor y deudor, de comn acuerdo, en virtud de que el deudor pag la obligacin garantizada con la hipoteca, cancelan la inscripcin hipotecaria. Por voluntad del acreedor: en virtud de su renuncia al derecho de hipoteca. Por orden judicial: lo que acontecer principalmente en los casos siguientes:
704

 Cuando se expropie el inmueble hipotecado por causa de

utilidad pblica. Cuando el deudor, en juicio ordinario, as lo solicite, lo que har cuando, no obstante haber pagado la obligacin garantizada con hipoteca, el acreedor no cumple con cancelar sta. En tal caso el juez ordena la cancelacin. En el caso del art. 2428, respecto a los acreedores citados a la subasta y que no alcanzaron a pagarse con el producto del remate, y Cuando se declare judicialmente la nulidad de la hipoteca.

705

POSPOSICIN DE LA HIPOTECA
Consiste en el acto por el cual un acreedor hipotecario consiente en que una hipoteca constituida con posterioridad a la suya, pase a ser preferente.
La posposicin debe hacerse por medio de una escritura pblica y exige una nueva inscripcin, no se hace por medio de una anotacin al margen de la nueva inscripcin.

706

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

707

Concepto de Responsabilidad

Dentro del mbito jurdico se puede afirmar que una persona tiene responsabilidad cuando est obligada a resarcir, reparar o indemnizar todo perjuicio causado a otra, sea porque habiendo contratado con l, incumpli alguna obligacin derivada de ese contrato, sea porque incurri en una conducta dolosa o culpable que le ha producido un dao, sea porque incumpli una obligacin derivada de la ley o de un cuasicontrato.
El prof. Alessandri la define como; la obligacin que pesa sobre una persona de indemnizar el dao sufrido por otra, y aparece citada en sentencia de 10 de agosto de 2001, Corte de Concepcin (ficha N 90, leer fichas N 112-219-224-256-263-297357-360).

708

Tipos de Responsabilidad 1. Responsabilidad Infraccional (Ley Trnsito, Ley Proteccin Consumidor).

2. Responsabilidad Funcionaria (Estatuto Administrativo).

3.Responsabilidad Valores y Seguros). Econmico-Administrativo (Superintendencia

4. Responsabilidad Penal. 5. Responsabilidad Civil.

709

Tipos de Responsabilidad

De Derecho Pblico Responsabilidad Civil De Derecho Privado

710

Tipos de Responsabilidad Actividad Legislativa Del Estado Derecho Pblico Municipal Actividad Judicial Actividad Administrativa

711

Tipos de Responsabilidad

De Derecho Comn (Subjetiva) De Derecho Privado De Derecho Especial

712

Tipos de Responsabilidad

Precontractual Contractual De Derecho Comn Extracontractual Poscontractual Hecho Propio Hecho Ajeno Hecho Animales Hecho Cosas

713

Tipos de Responsabilidad

Dao Ambiental
C/culpa De Derecho Especial S/culpa objetiva por riesgo Ley Trnsito Energa Nuclear Ley Urbanismo Proteccin Agrcola Daos Aeronaves Accidentes Trabajo Producto Defectuoso

714

Nocin de Responsabilidad Civil Consiste en el deber jurdico de reparar los daos o perjuicios que se producen con ocasin del incumplimiento de una obligacin contractual o por la comisin de un delito o cuasidelito civil. Responsabilidad Precontractual

Ella segn la doctrina se va a producir en aquellos negocios que por su carcter complejo no pueden ser concluidos en un solo acto, pues presuponen prolongadas conversaciones previas.

715

Se le define como aquella en que incurre una parte si con dolo o culpa causa a la otra un dao injusto en el desarrollo de la formacin del contrato o en el perodo previo de las tratativas o negociaciones preliminares. Un autor distingue dos etapas: Una que corresponde a los tratos preliminares, que es el momento de las exploraciones, acuerdos parciales, disidencias, que permite a cada parte sopesar las proposiciones y exigencias de la otra. La segunda comienza con la oferta.

716

Durante el perodo precontractual puede ocurrir que una de las partes falte a la buena fe y lealtad que debe presidir la vida de los negocios, sea negando informacin, sea interrumpiendo abusivamente las conversaciones. Si con ello se causan perjuicios, se debe indemnizar. Como dice el prof. Dominguez, no es que quien inicie tratos contractuales haya de quedar ligado desde entonces y no pueda desistir. El desistimiento es un derecho que le cabe, como manifestacin de la libertad contractual, que contiene, lgicamente, la de no contratar. Pero como ocurre con todo derecho que no sea absoluto, su ejercicio no ha de ser abusivo y daoso.

717

El C.C. no reglamenta en forma especial este tipo de responsabilidad, vacio que suple, en algunos aspectos, el C. de Comercio en sus arts. 98 y 100.
Para los casos no cubiertos por las normas del C. de Comercio, la responsabilidad precontractual puede afincarse en el art. 1546 del C.C., en cuanto a la ejecucin de buena fe, que es un principio de aplicacin amplio a todo el iter negocial. Tambin puede fundarse en las normas sobre responsabilidad extracontractual, segn las cuales todo el que culpablemente causa un dao a otro debe indemnizarlo.

718

Responsabilidad Poscontractual En ciertos casos una parte de un contrato puede responder a la otra con posterioridad a su extincin, como por ejemplo si se infringe deberes de confidencialidad convenidos al concluir o terminar un contrato. Responsabilidad Contractual Ya estudiada.

719

Responsabilidad Extracontractual El Ttulo 36 del Libro 4, arts. 2.314 a 2.334, trata De los delitos y cuasidelitos.

El Cdigo otorga a los delitos y cuasidelitos civiles la categora de fuente de obligaciones en los arts. 1.437 y 2.284.
Puede definirse el delito civil como el hecho ilcito cometido con intencin de daar que ha inferido injuria o dao a otra persona (arts. 1437, 2284, 2314). Cuasidelito civil es, en cambio, el hecho culposo pero cometido sin intencin de daar que ha inferido injuria o dao a otra persona (arts. 1437, 2284, 2314).

720

El hecho ilcito es fuente de obligaciones, porque da origen a una obligacin que antes de l no exista: indemnizar los perjuicios causados. La responsabilidad nace al margen de la voluntad del acreedor o deudor; aunque se haya actuado con dolo (delito civil), o sea, con la intencin de causar dao, el autor no ha querido adquirir una obligacin, ha querido el dao, no ha querido convertirse en deudor de la reparacin. Si slo hay culpa (cuasidelito civil), o sea, negligencia o imprudencia, no hay intencin de perjudicar y mucho menos de asumir una obligacin.

721

Responsabilidad extracontractual, que se suele tambin llamar delictual o aquiliana (por la ley aquiliana que reglament la materia en la Roma antigua) consiste en la obligacin en que se encuentra el autor de indemnizar los perjuicios que su hecho ilcito, delito o cuasidelito, ha ocasionado a la vctima.
El prof. Ramos entiende por responsabilidad extracontractual la que proviene de la comisin de un hecho ilcito que causa dao a otro, es decir, de un delito o cuasidelito civil (art. 2314 y 2284 del C.C.).

722

Funciones de la responsabilidad civil La responsabilidad civil extracontractual o derecho de daos apunta ciertamente a un gran y fundamental fin: reparar el dao causado, dejar a la vctima indemne. Tambin se afirma que cumple una funcin punitiva y disuasiva. Fundamentos de la responsabilidad extracontractual

Dos tendencias existen principalmente para fundamentar la responsabilidad por el hecho ilcito:
la clsica de la responsabilidad subjetiva o por culpa, y una moderna de la responsabilidad objetiva, sin culpa o del riesgo creado.

723

La responsabilidad subjetiva
La doctrina clsica seala como fundamento de la obligacin que la ley impone de indemnizar el dao causado, la culpabilidad del agente, esto es, la actitud reprochable del autor del delito o cuasidelito, que puede recorrer una cierta graduacin desde el dolo a la ms leve negligencia, pero que le impone la necesidad de responder de su conducta. Para esta doctrina, dos son los requisitos fundamentales de la responsabilidad extracontractual: el dao y que l haya sido originado por la culpa o dolo de quien lo ha provocado.

724

La responsabilidad objetiva

Ella no atiende como lo anterior a la conducta del agente, a su culpabilidad, sino meramente al resultado material que de ella ha derivado: el dao. Se la llama responsabilidad objetiva por prescindir de los contenidos subjetivos (dolo o culpa) del modelo clsico. La obligacin de indemnizar exige fundamentalmente la existencia de un perjuicio ocasionado a otro por la conducta del autor del mismo.
A diferencia del modelo general de responsabilidad por culpa o negligencia, la responsabilidad estricta u objetiva tiene como antecedente el riesgo creado y no la negligencia, de modo que es indiferente el juicio de valor respecto de la conducta del autor del dao.

725

Las dos diferentes concepciones de la responsabilidad, objetiva y subjetiva, se aclaran con el siguiente ejemplo. Una persona atropella a otra que atraviesa un cruce teniendo a su favor la luz verde del semforo; el conductor responde por culpa, pues ha infringido el Reglamento respectivo. En cambio, en el mismo ejemplo, el conductor tena a su favor la sealizacin y ha respetado en todas sus partes el mencionado Reglamento, manejaba con prudencia sin que nada pueda reprochrsele. En la responsabilidad subjetiva no tiene obligacin de indemnizar, pues no tiene culpa. En la objetiva, s, porque el slo hecho de manejar un vehculo crea un riesgo de accidente. La doctrina objetiva, especialmente cuando se lleva a un extremo como el sealado, ha recibido severas crticas, que importan otras tantas defensas de la doctrina clsica.

726

Se destaca, en primer lugar, que es peligrosa: si bien, por una parte, ampara a la vctima frente al dao que se le ha ocasionado facilitndole el cobro de la indemnizacin, por otro lado fomenta la existencia de nuevas vctimas, porque si de todos modos habr que reparar, puede introducirse en la conciencia general la idea de que ante el Derecho da igual actuar con diligencia o sin ella, ya que siempre se responder del dao que pueda llegarse a ocasionar. Para defenderse de esta posibilidad se contratarn seguros de riesgos a terceros, todo lo cual puede conducir a un aumento de los hechos ilcitos.

727

En los sistemas de responsabilidad por culpa, la tendencia a la objetivacin de la culpa (el juicio de valor respecto de la conducta se efecta sobre la base de un patrn objetivo o abstracto de comparacin), por una parte, y la expansin del rgimen de presunciones de culpabilidad, por otra, tienden, en la prctica, a ampliar la responsabilidad casi hasta las fronteras de la responsabilidad objetiva. A su vez, la responsabilidad objetiva tambin admite variaciones que tendencialmente la acercan a la responsabilidad por culpa. En efecto, no toda responsabilidad objetiva est construida sobre la base de la pura causalidad entre la accin y el dao. As, en la responsabilidad del Estado, por ejemplo, se requiere que el rgano respectivo haya incurrido en falta de servicio (art. 44 de la Ley N 18.575 Orgnica Constitucional sobre Bases Generales de la Administracin del Estado; y art. 83 de la Ley N 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades).

728

La falta de servicio importa un juicio objetivo acerca del funcionamiento del servicio respectivo, que es cercano al juicio de culpabilidad. Por otra parte, el rgimen de responsabilidad por daos causados por productos defectuosos, ampliamente generalizada en el derecho comparado, supone que el producto tenga una falla y se muestra que la tiene si no presta la seguridad que legtimamente podra esperarse. As, es necesario distinguir entre el producto defectuoso y aqul que no lo es, cuestin que tambin presenta una cierta analoga con el juicio de culpabilidad en la responsabilidad por negligencia.

729

Sistemas de responsabilidad en Chile

El sistema de responsabilidad civil por culpa o negligencia es el rgimen comn de responsabilidad en el derecho nacional, aplicable a todos aquellos casos que no estn regidos por una regla especial diversa. As lo entiende Alessandri: Nuestro Cdigo Civil consagra la teora clsica de la responsabilidad subjetiva en toda su amplitud; la teora del riesgo no la admite en caso alguno. No podra ser de otro modo si se considera que fue dictado en una poca -1855- en que nadie discuta ni pona en duda la necesidad de la culpa o dolo de parte del autor del dao para comprometer su responsabilidad

730

Casos de responsabilidad objetiva en Chile La responsabilidad estricta es un rgimen especial y como tal de derecho estricto, que opera slo respecto de ciertas actividades o riesgos previamente definidos. Su fuente es la ley. En nuestro pas pueden citarse los siguientes casos: 1. Dao causado por animales fieros.

El art. 2327 establece una regla de responsabilidad estricta bajo la forma de una presuncin de derecho, aplicable a todo aquel que tenga un animal fiero de que no reporte utilidad para la guarda o servicio de un predio, por los daos que ste haya ocasionado.

731

2. Dao ocasionado por las cosas que se arrojan o caen desde la parte superior de un edificio. Segn lo dispuesto en el art. 2328, el dao es imputable a todas las personas que habitan la misma parte del edificio, y la indemnizacin se dividir entre todas ellas, a menos que se pruebe que el hecho se debe a la culpa o mala intencin de alguna persona exclusivamente, en cuyo caso ser responsable esta sola. Como se advierte, en el primer caso se trata de responsabilidad sin culpa o estricta, que se distribuye entre todos quienes pudieron provocar el dao.

732

3.

Accidentes del trabajo.

Esta materia est regulada en la Ley N 16.744 sobre seguro social contra riesgos de accidente del trabajo y enfermedades profesionales, y en ella coexiste un principio de responsabilidad estricta del empleador con un sistema de seguro obligatorio.

733

En efecto, la ley define el accidente del trabajo como toda lesin que una persona sufra a causa o con ocasin del trabajo, y que le produzca incapacidad o muerte, incluso por accidentes ocurridos en el trayecto directo, de ida o regreso, entre la habitacin y el lugar de trabajo, exceptuando nicamente los accidentes debidos a fuerza mayor extraa o que no tenga relacin alguna con el trabajo, y aquellos producidos intencionalmente por la vctima (Ley N 16.744, art. 5). Estos accidentes estn cubiertos por un seguro obligatorio financiados principalmente por aportes del empleador, y contempla prestaciones por incapacidad temporal, invalidez parcial o total y muerte.

734

Los arts. 64 y 184 del C.T. y ley N 16.744 obligan a quien o quienes han generado el riesgo que lleva consigo la actividad empresarial a asumir las consecuencias de tal actividad respecto de los trabajadores, tanto en cuanto a prevenir la ocurrencia de siniestros como a responder de los efectos de ellos (ficha N 13).

735

4. Daos ocasionados por el conductor de un vehculo motorizado.

Para proteger a las vctimas de accidentes la Ley de Trnsito contempla la responsabilidad estricta del propietario del vehculo por los daos ocasionados por el conductor (art. 174). Esta regla contiene una hiptesis de responsabilidad estricta por el hecho ajeno, en virtud de la cual el propietario del vehculo responde solidariamente con el conductor, y slo puede eximirse probando que el vehculo le fue tomado sin su conocimiento o sin su autorizacin expresa o tcita, circunstancias que equivalen a casos de fuerza mayor.

736

5. Responsabilidad del explotador de aeronaves por daos ocasionados en caso de accidente areo. Ley N 18.916, Cdigo Aeronutico, arts. 142 y siguientes. 6. Daos ocasionados por aplicacin de plaguicidas.

Decreto Ley N 3.557, art. 36. 7. Daos ocasionados por derrames de hidrocarburos y otras sustancias nocivas en el mar.

Decreto Ley N 2.222, arts. 144 a 146.

737

8.

Daos nucleares.

Ley N 18.302, Ley de seguridad nuclear, arts. 49 y siguientes. 9. Cdigo de Minera.

Arts. 14 y 113. 10. Ley General de Urbanismo y Construcciones

Art. 18. Lo estudiaremos un poco ms adelante.

738

Requisitos de la Responsabilidad Extracontractual Para que haya lugar a la responsabilidad extracontractual deben concurrir los siguientes requisitos:

1 Capacidad del autor del hecho ilcito;

2 Una accin (imputabilidad); u omisin culpable o dolosa del autor

3 El dao a la vctima, y
4 La relacin de causalidad entre la accin u omisin culpable o dolosa y el dao producido.

739

Una sentencia de la Corte de Santiago de 17 de abril de 2002 (ficha N 96), seal que para determinar la concurrencia de la responsabilidad civil extracontractual es necesario: a. Que exista un hecho que cause dao. b. Que el hecho sea consecuencia de una accin u omisin de una persona determinada.

c. Que la persona imputada tenga capacidad.

d. Que se encuentre justificada la participacin directa o indirecta de la persona imputada en el hecho.

740

e. Que no se hayan acreditado causales que eximan de responsabilidad a la persona imputada. f. Que exista antijuridicidad en el actuar, esto es, que no se encuentren acreditadas causales de justificacin. g. Que est probada la culpabilidad de la persona inculpada. h. Que se encuentre justificada la relacin de causalidad entre el hecho y el dao. Ver fichas N 116-138-193-250-252-263.

741

La capacidad extracontractual

La regla general en materia extracontractual, es la capacidad para responder de los daos ocasionados por un hecho ilcito.
En efecto, de acuerdo al art. 2.319, slo hay tres categoras de incapaces:

742

1 Los infantes, esto es, los menores de 7 aos por carecer absolutamente de discernimiento;
2 Los dementes. Respecto a ellos, se ha considerado que es responsable si ha actuado en un intervalo lcido, a diferencia de lo que ocurre en materia contractual, en que si se ha declarado la interdiccin no se acepta dicha excepcin (art. 465). Son dementes aquellas personas que por cualquier motivo se hallan privados totalmente de razn. La demencia debe ser total y existir al tiempo de la comisin del hecho ilcito.

743

3 Los mayores de 7 aos y menores de 16 aos, que pueden ser o no capaces, segn el inciso 2 del precepto.
Queda a la prudencia del juez -dice la disposicin- determinar si el menor de 16 aos ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; es decir, el juez decide y si declara que obraron sin discernimiento los mayores de 7 aos y menores de 16 aos, sern tambin incapaces.

En consecuencia, la plena capacidad para los hechos ilcitos se adquiere a los 16 aos, pero puede extenderse en el caso sealado hasta los 7 aos.

744

Responsabilidad del ebrio (a). Nuestro Cdigo se preocupa en el art. 2.318 de establecer la responsabilidad del ebrio por los actos ilcitos que cometa: El ebrio es responsable del dao causado por su delito o cuasidelito. Su responsabilidad se funda en su culpabilidad por haberse colocado en tal estado; por ello, no obstante la amplitud del precepto, la doctrina concluye que no estara obligado por su hecho ilcito si ha sido colocado en este estado por obra de un tercero y contra su voluntad, lo que se extiende igualmente a cualquier otra intoxicacin, como por estupefacientes. En tal caso, el intoxicado o ebrio no tiene culpa, y ella correspondera a quien lo coloc en tal situacin.

745

Responsabilidad de los terceros a cargo de los incapaces El art. 2319 seala que por los daos causados por stas personas, respondern aquellos a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia. Responde por un hecho propio, por no haber cumplido adecuadamente con el deber del cuidado.

746

La accin u omisin culpable o dolosa del agente Imputabilidad La clasificacin tradicional entre delitos y cuasidelitos civiles ha descansado en la diferente actitud del agente; todos sus dems elementos son comunes, pero en el delito hay dolo del autor del dao y culpa en el cuasidelito civil. Salvada esta separacin, no hay otras entre ste y aqul, y no es mayor la responsabilidad en el caso de dolo que en el de la culpa, pues su intensidad se mide por el dao y no por la actuacin del agente.

747

El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro (art. 44, inc. final). Definido en el Ttulo Preliminar, el dolo se presenta en varias circunstancias en el Derecho Civil, principalmente como vicio del consentimiento, como agravante de la responsabilidad contractual y como elemento del delito civil, pero siempre, segn la teora unitaria del dolo es uno mismo: la intencin del agente de causar dao a otro. El dolo puede ser positivo o negativo. El primero consiste en la ejecucin de un hecho; el segundo en una omisin o abstencin. Puede ser tambin directo o eventual. Se acta con dolo directo cuando se causa un mal con la clara intencin. El eventual tiene lugar cuando el agente realiza una accin u omisin, sin nimo de causar dao, pero representndose la posibilidad de que su actuar puede causarlo.

748

El dolo se aprecia in concreto segn las circunstancias del actor, ya que incluye un elemento psicolgico: la intencin, el deseo de causar el dao, cuya prueba corresponder siempre al demandante, ya que el dolo no se presume (art. 1459).

749

Culpa La culpa aquiliana da origen segn la distincin antes sealada al cuasidelito civil. Ni el Cdigo francs ni el nuestro definieron la culpa, pero el art. 44, en el Ttulo Preliminar, seal una triple distincin, en grave, leve y levsima y dio los conceptos de cada una, y aunque esta diferenciacin no se aplica en materia extracontractual, permite dar la nocin de culpa en nuestra legislacin.

750

Se la ha definido habitualmente como la falta de diligencia o cuidado en la ejecucin de un hecho o en el cumplimiento de una obligacin. En el primer caso, la culpa es extracontractual, delictual o aquiliana, y en el segundo es contractual. Existen claras diferencias en nuestra legislacin entre ambas clases de culpa: a) la culpa extracontractual da origen al vnculo, mientras la segunda lo supone; b) la culpa contractual admite grados, y la aquiliana no; y c) finalmente, la extracontractual no se presume, mientras la contractual s (por ello se habla de culpa probada y culpa presunta).

751

Formas de apreciar la culpa: en abstracto o en concreto Para apreciar la culpa existen en doctrina dos concepciones que reciben, respectivamente, las denominaciones de culpa objetiva o en abstracto, y de culpa subjetiva o en concreto (la primera designacin no es aconsejable, pues puede inducir a error en relacin a la responsabilidad objetiva y subjetiva, distincin que se funda en la concurrencia de culpa como requisito de la indemnizacin). En la culpa en abstracto, se compara la actitud del agente con la que habra tenido en el caso que ocasiona dao una persona prudente expuesta a la misma situacin; o sea, se adopta un tipo ideal y se determina cmo habra ste reaccionado.

752

En la responsabilidad in concreto o subjetiva, se procede, al igual que en el dolo, a determinar la situacin personal del sujeto al tiempo del accidente. La doctrina sostiene casi unnimemente que en nuestra legislacin se adopta el primer criterio, y el sujeto ideal de comparacin es el buen padre de familia (bonus pater familias), segn el concepto del art. 47. El juez deber comparar la conducta del agente con la que habra observado un hombre prudente de idntica actividad colocado en el mismo lugar, tiempo y circunstancias. Qu habra hecho ste en su caso?, Habra obrado en igual forma o habra tomado otras precauciones?. Si lo primero, no hay culpa; en caso contrario si.

753

Una sentencia de la Corte de Santiago de 17 de julio de 1998 (ficha N7) seal que; la culpa que constituye el cuasidelito es la falta de aquella diligencia o cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Tal culpa puede tener su origen en una accin u omisin. Este ltimo tipo de culpa existe, entre otros casos, cuando el juez apreciando la conducta del agente en abstracto, esto es, comparndola con la de un hombre prudente colocado en la misma situacin, concluye que el agente no se a comportado prudentemente.

754

Prueba de la culpa Por regla general la culpa extracontractual deber probarla la vctima (ver fichas N 5-106-204-224-271-297). No existe norma semejante en materia extracontractual, por lo cual corresponde aplicar las reglas generales en materia de prueba; de acuerdo al art. 1.698, toca acreditar la existencia de la obligacin a quien la alega. La vctima que cobra indemnizacin sostiene que ha existido de parte del demandado un acto u omisin doloso o culpable que le causa dao, por lo cual est obligado a la reparacin, o sea, afirma la existencia de una obligacin, para lo cual deber acreditar que concurren los requisitos legales para que ella tenga lugar, sus elementos constitutivos, uno de los cuales es la culpa o el dolo.

755

La prueba no tiene restricciones, como que se trata de probar hechos, y puede recurrirse a las presunciones, testigos, confesin, peritajes, etc., sin limitacin alguna. En relacin con esta materia -prueba de la culpa- hay que tener presente:

1 Teora de las obligaciones de medio y resultado, y

2 Presunciones de culpa.

756

Teora de las obligaciones de medio y de resultado La doctrina y jurisprudencia francesas han establecido una distincin entre las llamadas obligaciones determinadas o de resultado, y obligaciones generales de prudencia y diligencia o de medios. En las primeras, la obligacin es concreta: el deudor debe obtener un resultado determinado, y as el vendedor ha de entregar la cosa vendida en la poca convenida. En las segundas, en cambio, el deudor se obliga a poner de su parte la diligencia necesaria, a conducirse con prudencia para obtener el resultado deseado, pero no a conseguir ste. El ejemplo ms corriente es el de ciertos profesionales, como el mdico, quien no se obliga a mejorar al enfermo, sino a prestar toda su diligencia para conseguirlo; como el abogado, para ganar el pleito que se le ha encomendado, etc.

757

Como consecuencia de esto, en el primer caso el deudor ha incurrido en incumplimiento si no se ha producido el resultado prometido, en el ejemplo entregar lo vendido en el da sealado, y en el segundo si no ha prestado los cuidados prudentes y diligentes para obtener el resultado buscado. Puede que ste no se produzca, pero no por ello est incumplida la obligacin siempre que se haya puesto toda la diligencia para conseguirlo.

758

La importancia de la clasificacin estriba precisamente en materia de prueba, porque en las obligaciones de resultado el acreedor nada debe probar, pues al deudor de ellas le corresponde acreditar que se obtuvo el resultado prometido, y si l no ha tenido lugar, que no hubo culpa suya en este hecho. En cambio, en las obligaciones de medios no basta establecer que no se obtuvo el resultado, o sea, en los ejemplos, se muri el paciente, se perdi el pleito, sino que el deudor no se ha comportado con la diligencia o prudencia necesarias, y esta prueba corresponde al acreedor.

759

Las obligaciones contractuales son normalmente de resultado; sin embargo, en la responsabilidad profesional que es normalmente contractual, la culpa, segn la doctrina en examen, corresponde probarla al acreedor. En materia extracontractual, se ha establecido, a la inversa, la existencia de obligaciones de resultado en relacin a la responsabilidad por el hecho de las cosas. El guardin de ellas esta obligado a impedir que la cosa produzca dao a terceros y si de hecho los produce, a l le corresponde probar que no fue por culpa suya.

760

La importancia estriba, pues, en que la presuncin de culpa no opera nicamente y siempre en materia contractual, sino que en una y otra responsabilidad es preciso distinguir segn si la obligacin infringida es de medios, en que el peso de la prueba corresponde al acreedor, o de resultado, en que el deudor deber probar su ausencia de culpa. Segn Abeliuk la distincin no resulta aceptable, pues la disposicin del art. 1.547 presume la culpa contractual sin hacer diferencias y no es posible sostener la existencia de obligaciones de resultados extracontractuales porque la regla general en nuestro pas en materia de responsabilidad es la contractual.

761

Presunciones de culpa Si la prueba de la culpa es uno de los elementos que dificultan la obtencin de la reparacin, el legislador ha tratado de paliarla estableciendo presunciones de culpabilidad para ciertos y determinados casos: 1. Por el hecho propio, art. 2329. 2. Por el hecho ajeno, arts. 2320, 2321 y 2322. 3. Por el hecho de las cosas, arts. 2323, 2324, 2326, 2327 y 2328.

762

Presunciones de Responsabilidad por el hecho propio En relacin con esta materia se ha discutido el alcance del art. 2.329. El precepto en su inc. 1 dispone que: Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta. Y agrega a continuacin: son especialmente obligados a esta reparacin..., enumerando tres casos.

Para muchos, hay una mera reiteracin en el inc. 1 del artculo 2.329 de la norma del art. 2.314, que impone al que ha cometido un delito o cuasidelito la obligacin de repararlo (R.D.J., T. 3, sec. 1, p. 60; T. 29, sec. 1, p. 549), pero Alessandri (ob. cit., N 195, pp. 292 y sgtes.) ha sostenido que hay una presuncin de responsabilidad por el hecho propio cuando el dao proviene de un hecho que, por su naturaleza o por las circunstancias en que se realiz, es susceptible de atribuirse a culpa o dolo del agente. Se funda este autor:

763

1 En la ubicacin del precepto, a continuacin de las presunciones de responsabilidad por el hecho ajeno y de las cosas;
2 La redaccin de la disposicin, pues habla del dao que pueda imputarse y no que sea imputable, esto es, basta que sea racional y lgico entender que ha habido culpa, y 3 Los casos del precepto, que sostiene son por va ejemplar y suponen por s solos la demostracin de culpa.

764

Abeliuk y Meza Barros discrepan pues nada hay en el precepto realmente que permita sostener una presuncin de culpa, cuyos exactos alcances no se alcanzan a precisar en la ley.

765

Presunciones de Responsabilidad por el Hecho Ajeno La regla es que nicamente se responda por hechos propios. Sin embargo, en forma excepcional, se pasa a responder por hechos ajenos cuando el ilcito es cometido por una persona que est al cuidado o bajo dependencia o vigilancia de otra. Se habla de presunciones de responsabilidad por hecho ajeno, por cuanto, acreditado que el hecho ilcito fue cometido por el dependiente, debe responder el principal, dado que, no cumpli debidamente su obligacin de cuidado. En esa forma la ley est presumiendo la culpabilidad del principal.

766

La responsabilidad por el hecho ajeno est reglamentada por el Cdigo en los arts. 2.320 a 2.322; el primero de estos preceptos comienza diciendo: Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado. La enumeracin que hace el art. 2.320 no es taxativa; en el art. 2.322 se contiene uno ms y fuera del Cdigo existen otros. Esta responsabilidad es solamente civil y no penal, aunque el hecho ilcito de que se trate constituya delito o cuasidelito sancionado por la ley criminal. La responsabilidad penal es siempre personal. El que responde civilmente por el hecho ajeno puede figurar en el proceso criminal, constituyendo la figura del tercero civilmente responsable, pero que nada tiene que ver con la accin penal.

767

Requisitos de la responsabilidad por el hecho ajeno

1 Un determinado vnculo entre hechor y responsable, que generalmente ser de subordinacin o dependencia;
2 Que este vinculo sea de derecho privado.

3 Que ambos, hechor y responsable, tengan capacidad extracontractual, y 4 Que el hechor haya cometido un hecho ilcito, concurriendo todos los requisitos propios de ste. 5 Que la vctima pruebe la responsabilidad del subordinado o dependiente. Ver fichas N 3-5-15-20-42-73-75-77-90-115-124-133-134-143-149-157170-209-254-357-330.
768

Vnculo entre hechor y responsable

En las responsabilidades por el hecho ajeno existe un vnculo entre el responsable y el hechor, que, en general, y desde luego en todas las del Cdigo, es uno de subordinacin y dependencia, porque si el fundamento de ellas es una falta de vigilancia, es necesario que se tenga autoridad respecto de la persona por quien se responde (R.D.J., T. 29, sec. 1, p. 542). Esto es lo que la ley dice al hablar de aquellos que estuvieren a su cuidado. En los casos expresamente enumerados por la ley se presume la existencia del vnculo de subordinacin y as, por ejemplo, el padre para eximirse de responsabilidad deber probar que no tena al hijo a su cuidado. En los dems deber probarse por el que invoca la responsabilidad del hecho ajeno el mencionado vnculo.

769

Vnculo de Derecho Privado

Si el vnculo es de Derecho Pblico, estamos frente a la responsabilidad del Estado, que tiene reglas diferentes.

770

Capacidad extracontractual del hechor y responsable El art. 2.319, que establece el requisito de la capacidad en los hechos ilcitos, no distingue si se trata de responsabilidad por el hecho propio o ajeno, y por tanto se aplica a ambos. En consecuencia, tanto el que cometi el hecho ilcito como quien lo tena a su cuidado no deben estar comprendidos en las causales de incapacidad para que haya lugar a la responsabilidad por el hecho ajeno.

771

Si es incapaz quien cometi el hecho ilcito, tiene aplicacin el art. 2.319 citado, y responden nicamente los que tienen a su cuidado al incapaz: si pudiere imputrseles negligencia. La gran diferencia que existe entre los arts. 2.319 y 2.320 es que la responsabilidad por el hecho ajeno no excluye la del hechor y se presume la culpa de quien tiene a su cuidado a otro, en cambio, tratndose de un incapaz, debe acreditarse la culpa del guardin. Y si el incapaz resulta ser la persona a quien se pretende responsabilizar del hecho ajeno, el mismo art. 2.319 lo impedir, ya que excluye de toda obligacin de indemnizar tanto por el hecho propio como por el ajeno o de las cosas. Y as, por ejemplo, el padre demente no responder del hecho de sus hijos menores que vivan con l, pues mal puede cuidar de otra persona quien no puede atenderse a s mismo.

772

Los casos de responsabilidad por el hecho ajeno Algunos de ellos estn expresamente establecidos en el art. 2.320, otros caben en la regla general del inc. 1 del mismo y los hay establecidos fuera del Cdigo: 1 El padre o la madre respecto de los hijos menores; 2 Guardador por el pupilo; 3 Jefes de escuelas y colegios por los discpulos;

4 Patrones y empleadores por el hecho de sus dependientes;

5 Otros casos de personas al cuidado de tercero, y 6 Propietario del vehculo por el conductor.

773

Responsabilidad del padre o madre por sus hijos menores que habiten con ellos
Dice el inc. 2 del art. 2.320: As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa. En la actualidad, de acuerdo con la regla contenida en el art. 224, el cuidado personal de la crianza y educacin de los hijos toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente. En los casos de filiacin no matrimonial (definida en el art. 180), el cuidado personal del hijo corresponde al padre o madre que lo hubiese reconocido y, si ninguno lo ha reconocido, a un tutor o curador designado por el juez.

774

Si los padres viven separados, se aplica la regla contenida en el art. 225, que asigna el cuidado personal de los hijos a la madre, lo cual no obsta a que, por acuerdo celebrado con las formalidades y los plazos que la citada disposicin prescribe, el cuidado personal pueda corresponder al padre. Tambin corresponde al padre la tuicin si el juez se la atribuye en consideracin al mejor inters del nio, segn la regla de clausura del art. 242 inc. 2.
Para que tenga lugar esta responsabilidad por el hecho ajeno es necesario que se cumplan las siguientes circunstancias:

775

1 Debe tratarse de hijos menores de 18 aos.

2 El hijo debe habitar en la misma casa con sus padres. 3 Que el padre o la madre, con la autoridad y cuidado que su calidad les confiere, no haya podido impedir el hecho (art. 2.320, inc. final).

776

Los dos primeros requisitos los debe probar el demandante; el ltimo se presume, y toca a los padres acreditar que no pudieron impedir el hecho ilcito, prueba que no se les acepta en el caso del art. 2.321. Dice el precepto: los padres sern siempre responsables de los delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos menores, y que conocidamente provengan de mala educacin, o de los hbitos viciosos que les han dejado adquirir. Como la disposicin usa la expresin siempre se concluye que es una presuncin de derecho, de manera que probado el hecho ilcito y que l proviene conocidamente, esto es, notoriamente de alguna de las circunstancias sealadas, nada obtendran los padres con probar que no se renen los requisitos anteriores, como el caso del hijo que no vive con el padre, o que con su autoridad y cuidado fue imposible evitar el hecho; siempre ser responsable mientras el hijo sea menor.

777

Responsabilidad del guardador por el pupilo As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia o cuidado (art. 2.320, inc. 3). Corresponde esta responsabilidad al tutor por los hechos del impber mayor de 7 aos que ha obrado con discernimiento y a los curadores generales del menor adulto, o sea menor de 18 aos, pero siempre que teniendo menos de 16 aos haya obrado con discernimiento, del disipador y del sordomudo que no puede darse a entender por escrito; no del demente, dada la incapacidad extracontractual de ste. El guardador del incapaz slo responder si se le prueba negligencia de acuerdo al art. 2.319. Ver fichas N 3-133-143.

778

La ley no exige que el pupilo viva en la misma casa del guardador, como lo hizo respecto del padre o madre; basta que lo haga bajo su dependencia y cuidado; por ello no puede aplicarse a los curadores adjuntos, de bienes y especiales, que no tienen a su cuidado al pupilo, y de acuerdo a la regla general del inc. final del art. 2.320, el tutor o curador se libera de responsabilidad, probando que con la autoridad y vigilancia que su cargo le confiere no ha podido impedir el hecho.

779

Responsabilidad de los jefes de escuelas y colegios por sus discpulos Dice la primera parte del inc. 4 del art. 2.320: As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado.

Requisitos:
1. Que el hecho ilcito ocurra cuando el discpulo est bajo el cuidado del colegio (jornada escolar, traslado en vehculos del mismo colegio, paseos de curso). 2. Es indiferente la edad del discpulo. 3. No comprende daos causados por el discpulo asi mismo. 4. Cubre desde la educacin parvularia a la universitaria, gratuita o pagada y cualquiera sea la denominacin del jefe del colegio o escuela (director-rector-etc).

780

Patrones y empleadores por sus dependientes Todas las legislaciones contemplan la responsabilidad del patrn o empleador por los hechos que ejecuten sus trabajadores en el ejercicio de sus funciones de tales. Mucho se ha discutido sobre el fundamento de la responsabilidad del empleador; para algunos es motivada por la culpa in eligendo, o sea, por la negligencia en la seleccin de su personal; para otros es la culpa in vigilando, porque ha descuidado la vigilancia. Empero, la tendencia ms reciente, todava sin consagracin alguna en la prctica chilena, la cual se destaca en Italia, Espaa y en Gran Bretaa, es la de la responsabilidad objetiva del empresario, sin culpa suya, por el llamado riesgo de empresa; el empresario crea un riesgo con su actividad que realiza hoy ms que nunca a travs de sus trabajadores, siendo lgico que responda por los hechos ilcitos cometidos por stos en sus funciones
781

Segn Abeliuk, en doctrina no cabe otra justificacin que la responsabilidad objetiva del empresario mientras el dependiente est en funciones. En el volumen de la empresa actual es imposible hablar de culpa de eleccin, y as el empleado u obrero puede tener antecedentes excelentes y sin embargo cometer un hecho ilcito, porque con la complejidad moderna a ellos todos estamos expuestos. Adems, no debe olvidarse que la inamovilidad de los trabajadores ha restringido la facultad del empresario de despedir a su personal, a los casos en que la falta se ha cometido.

782

No puede actuar por prevencin. Tampoco es posible sostener que el empresario, salvo casos de excepcin en la pequea industria o comercio, domsticos, etc., tenga a su cuidado al dependiente y menos cuando ste acta fuera del recinto de la empresa, que es el caso ms frecuente hoy en da de responsabilidad de sta, por accidentes del trnsito. Finalmente, es la solucin ms justa; no hay responsabilidad sin culpa, porque debe haberla en el dependiente, y es necesario que ste acte por cuenta de la empresa al cometer el hecho ilcito. Es realmente sta y no el dependiente quien cre el riesgo.

783

En nuestra legislacin hay que fundarla en alguno de los dos primeros principios, pues el empresario, patrn, empleador, etc., puede eximirse de responsabilidad probando su falta de culpa. Nuestro Cdigo contiene tres disposiciones diferentes en relacin con la materia, de redaccin no muy afortunada, aunque justificable en la poca de su dictacin, pero que afortunadamente no ha producido mayores tropiezos, porque la jurisprudencia fundada en una u otra ha hecho una aplicacin amplsima de esta responsabilidad indirecta. Estas disposiciones son:

784

1 Los artesanos responden por el hecho de sus aprendices, mientras estn bajo su cuidado (inc. 4 del art. 2.320). Son artesanos los que ejercitan algn arte u oficio mecnico, sin maquinarias complejas y en pequea escala; el aprendiz es el que est adquiriendo bajo su direccin el mismo arte u oficio. La responsabilidad del primero por los hechos del segundo subsiste mientras el aprendiz est bajo vigilancia del artesano; puede suceder que viva con l, y en tal caso es permanente. Es indiferente que el aprendiz sea mayor o menor de edad, y que est unido al artesano por un contrato de trabajo o no. Este se libera de responsabilidad conforme a la regla general del inc. final del art. 2.320: probando que con su autoridad no habra podido evitar el hecho ilcito.

785

2 Los empresarios responden por el hecho de sus dependientes mientras estn a su cuidado (inc. 4 del art. 2.320). El Cdigo habl de empresario y dependiente, expresiones que no son muy precisas en la legislacin, pero que los tribunales han entendido en un sentido sumamente amplio. Otras legislaciones, como la francesa e italiana, usan un trmino ms extensivo que el de empresario, comitentes.

En consecuencia, debe entenderse por empresario, aunque en el Cdigo y en el idioma la expresin es ms restringida, a todo patrn o empleador, y por dependiente a todo trabajador suyo, cualesquiera que sean las condiciones en que presten sus servicios.

786

La nica condicin sealada por la ley es que se encuentren al cuidado del empresario, y se ha entendido que es as mientras presten sus servicios o desempeen las funciones encomendadas.
Y el empresario se exime de responsabilidad conforme a la regla general del inc. final del art. 2.320: probando que con su autoridad y cuidado no habra podido evitar el hecho.

787

3 Finalmente, los amos responden por sus criados o sirvientes. Este caso est contemplado no por el art. 2.320, sino por el art. 2.322: los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista.

La expresin amos y criados tiene significacin bien precisa en el Cdigo; son stos los domsticos. Sin embargo, la jurisprudencia ha interpretado el precepto a veces en forma amplia, aplicndolo en forma general a toda clase de obreros e incluso empleados.

788

Ms all de la formulacin del art. 2322, que se refiere a la relacin de amos con criados, los arts. 2320 y 2322 presentan ciertas diferencias. Tanto la doctrina como la jurisprudencia nacionales han sealado que los arts. 2320 inc. 4 y 2322 contienen supuestos distintos y presentan peculiaridades diversas. As, por ejemplo, Alessandri respecto del primero fue partidario de una interpretacin extensiva, pues el empresario respondera mientras el dependiente est a su cuidado no slo de los daos causados en el ejercicio de sus funciones, sino tembin de aquellos causados con ocasin e incluso en abuso de las mismas.

789

Por el contrario, respecto del art. 2322, el referido autor fue muy restrictivo, por cuanto -en su opinin- el amo slo debera responder de los delitos y cuasidelitos que cometan sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones. Por ello, el amo no debera responder ex art. 2322 de los delitos y cuasidelitos cometidos por sus criados slo con ocasin de sus funciones, esto es, aprovechndose de las circunstancias o de la oportunidad que esas funciones le proporciona (clsico ejemplo del pasajero invitado o transporte benvolo, es decir, cuando el dependiente/conductor del vehculo, sin contar con la autorizacin del empresario, autoriza que un tercero suba al vehculo y durante su trayecto, por descuido o negligencia en la conduccin, causa un accidente con dao para el tercero transportado).

790

Tampoco debera responder ex art. 2322 -en opinin del autor- de los daos causados en claro abuso de sus funciones, es decir, cuando las ejerce en pugna con los intereses del amo, como si ese mismo chofer, contraviniendo las rdenes del amo, en ausencia de ste o sin su permiso o conocimiento, saca el automvil del mismo para pasear con unos amigos y atropella a un transente.

791

Nuestra jurisprudencia, sin embargo, ha sealado todo lo contrario pues ha dicho que el art. 2320 inc. 4 es ms limitado, en su esfera de aplicacin, pues exige que el dao haya sido causado mientras el aprendiz o dependiente est bajo el cuidado del empresario, es decir, en condiciones inmediatas de poder impedir el hecho, valindose de la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere. En cambio, el art. 2322 establece que el amo responde no slo cuando el criado o sirviente est en el ejercicio de sus funciones sino tambin cuando ha causado el dao en el ejercicio impropio de las mismas, si el amo estuvo en situacin de preverlo o impedirlo, empleando el cuidado ordinario y su autoridad competente.

792

Ms all de lo dicho, en nuestra legislacin la responsabilidad de todo empleador o patrn es ampliamente aceptada por la doctrina y jurisprudencia, ya sea fundada en el inc. 4 del art. 2.320, ya en la regla general que seala este precepto (toda persona es responsable... del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado), ya en el art. 2.322, excediendo con mucho su texto estricto.

793

Otros casos de personas a cuidado de terceros La enumeracin del art. 2.320 no es limitativa; lo revela el encabezamiento general: toda persona es responsable... del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado, y los casos expresamente contemplados van todos ellos precedidos de la expresin as, demostrativa de que se trata de meras aplicaciones de una regla general.

Hay numerosas disposiciones legales que contienen tambin aplicacin del principio general sealado, como el art. 886 del C. de Comercio que contempla la responsabilidad civil del naviero por los hechos del capitn y tripulacin (R.D.J., T. 17, sec. 1, p. 375), el art. 909 del mismo Cdigo que establece la del capitn por ciertos hechos de estos ltimos, etc.

794

Un interesante caso se present cuando se conden a un sacerdote a 12 aos de presidio por delitos de connotacin sexual. Al mismo tiempo, se le sancion civilmente por los daos causados. La sentencia del 16 Juzgado del Crimen de Santiago, conden al acusado y al Arzobispado de Santiago a pagar solidariamente, por concepto de dao moral la suma nica de $50.000.000 ms reajustes e intereses. La Corte de Santiago el 6 de julio de 2004 confirm el fallo, aumentando la indemnizacin por dao moral a $100.000.000.

El Arzobispado de Santiago interpuso para ante la Corte Suprema, recursos de casacin en la forma y en el fondo. El de forma le fue rechazado y el de fondo acogido por 3 votos a 2, eliminando la condena al Arzobispado de Santiago (5 de enero de 2005, rol N 3640-2004).

795

Emitir comentario en derecho sobre la sentencia de la Corte Suprema en sus votos de mayora y minora a la luz de las normas sobre responsabilidad por el hecho ajeno.

A este respecto ver ficha N 330

796

Propietario del vehculo por el conductor Los accidentes del trnsito se han convertido en uno de los ms frecuentes hechos ilcitos; ello ha obligado al legislador en todas las latitudes a tomar medidas especiales para este tipo de cuasidelitos; entre ellas muchas contemplan la responsabilidad del propietario del vehculo por el hecho del conductor que l ha colocado al volante o si el accidente deriva del mal estado del vehculo. Nuestra legislacin se ha hecho eco de esta tendencia. Actualmente la materia la contemplan la Ley del Trnsito N 18.290 (arts. 174 y sgtes.) y la Ley N 18.287 sobre Procedimiento ante los Juzgados de Polica Local.

797

Estas disposiciones se refieren a toda clase de medios de transporte. En efecto, la Ley del Trnsito en su art. 2 define el vehculo como medio en el cual, sobre el cual o por el cual toda persona o cosa puede ser transportada por una va. La misma disposicin menciona varios, a ttulo de ejemplo, vehculos de emergencia, de locomocin colectiva, a traccin humana o animal, triciclos, etc. En consecuencia, las presunciones que ellas establecen se aplican a toda clase de vehculos.

La misma Ley define al conductor como toda persona que conduce, maneja o tiene el control fsico de un vehculo motorizado en la va pblica; que controla o maneja un vehculo remolcado por otro; o que dirige, maniobra o est a cargo del manejo directo de cualquier otro vehculo, de un animal de silla, de tiro o de arreo de animales.

798

Finalmente, debe tenerse presente que en conformidad al art. 38 de la misma Ley del Trnsito Se presumir propietario de un vehculo motorizado la persona a cuyo nombre figure inscrito en el Registro, salvo prueba en contrario. La disposicin se refiere a la inscripcin de los vehculos en el Registro de Vehculos Motorizados que lleva el Servicio de Registro Civil e Identificacin, y antes corresponda al Conservador de Bienes Races. A la vctima, en consecuencia, le bastar acompaar, una copia de dicha inscripcin, y al que en ella figure le corresponder probar que ya no es el dueo.

799

De ah el peligro de la mala prctica de no efectuar oportunamente las transferencias de los vehculos que se enajenan, a fin de evitar o postergar el pago de los impuestos que las gravan o por no tener justificacin tributaria de los dineros con que se adquieren. Adems del riesgo sealado de continuar legalmente como propietario, estn los propios entre adquirente y enajenante, por ejemplo, si ste fallece. La ley contempla tres situaciones diferentes de responsabilidad del propietario: por el conductor a quien ha facilitado el vehculo; por el conductor que no ha sido individualizado y, finalmente, en el caso de mal estado del vehculo.

800

1 Conductor a quien se ha entregado el vehculo.

A esta situacin se refiere el art. 174, inc. 2 de la Ley del Trnsito: sin perjuicio de la responsabilidad de otras personas en conformidad al derecho comn, estn obligadas solidariamente al pago de los daos y perjuicios causados el conductor y el propietario del vehculo, a menos que ste pruebe que el vehculo le ha sido tomado sin su consentimiento o autorizacin expresa o tcita. Muy discutida es la naturaleza jurdica de esta responsabilidad; desde luego cuando el vehculo lo entrega el propietario a otro conductor, hay una presuncin de culpa suya totalmente anloga a los casos de responsabilidad por el hecho ajeno: slo se libera de responsabilidad probando que el vehculo ha sido tomado sin su conocimiento o autorizacin.

801

En cierto sentido hay responsabilidad objetiva, porque el propietario al dar el vehculo al conductor ha creado el riesgo del accidente, y debe responder del mismo. No tiene posibilidad de liberarse de esta responsabilidad aun probando la debida diligencia o cuidado, o que con su autoridad no pudo evitar el hecho ilcito, como es la regla del Cdigo, sino la falta de conocimiento o autorizacin, nica forma de eludir su responsabilidad. Podra pensarse tambin que hay presuncin de derecho de culpa, pero tales presunciones muy poco se diferencian de la responsabilidad objetiva. Otra particularidad es que la responsabilidad del propietario es solidaria con el conductor. En los casos antes sealados de responsabilidad por hecho ajeno no hay solidaridad.

802

2 Conductor que no ha sido individualizado. En ntima relacin con la disposicin que hemos comentado se encuentra el inc. 2 del Art. 175 de la Ley del Trnsito: tambin sern imputables al propietario, las contravenciones cometidas por un conductor que no haya sido individualizado, salvo que aqul acredite que el vehculo le fue tomado sin su conocimiento o sin su autorizacin expresa o tcita. Dicho de otra forma, la responsabilidad del propietario subsiste, aunque no pueda individualizarse al conductor. Su responsabilidad es nica, puesto que justamente no puede identificarse al hechor.

803

La ley precave el caso, que era tan frecuente, de que ste, muchas veces el propio propietario, huyera del sitio del hecho y se excusara de la responsabilidad. Actualmente hay una presuncin en su contra, y slo puede destruirla conforme a la regla general: que le fue tomado el vehculo sin conocimiento o consentimiento. Nada sacara con acreditar slo quin es el conductor desaparecido, pues de todos modos quedara sujeto a la responsabilidad solidaria antes referida.

804

3 Mal estado del vehculo. El otro caso de responsabilidad del propietario est definido por el art. 175, inciso 1 de la Ley del Trnsito salvo prueba en contrario, las infracciones que se deriven del mal estado y condiciones del vehculo sern imputables a su propietario, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponde al conductor. Aqu la responsabilidad se funda en la evidente negligencia del propietario que mantiene su vehculo en condiciones de causar accidentes.

805

Nada tiene de objetiva, y en consecuencia se permite la prueba de que el mal estado no le es imputable, por corresponder a una negligencia del conductor, del establecimiento que lo arregla, etc. Tampoco es solidaria, pues la ley no lo dice, ni nada obtendra el propietario con probar que el vehculo le fue tomado sin su autorizacin o conocimiento, tanto porque la ley no le faculta dicha prueba, como porque el fundamento de su responsabilidad no es el hecho de dar el vehculo, sino tenerlo en condiciones de causar accidentes. Ver ficha N 245, fallecimiento Alcalde Mario Arzola.

806

Efectos de la responsabilidad por el hecho ajeno 1 Por regla general establecen una presuncin solamente legal;

La vctima puede tambin cobrar al hechor, y

3 El tercero que paga la indemnizacin puede repetir contra el autor del hecho ilcito.

807

La presuncin de responsabilidad por el hecho ajeno es legal La responsabilidad del hecho ajeno se funda en la concepcin de que ha habido un descuido, una culpa por falta de vigilancia en la persona que tiene autoridad sobre otra, y por ello se presume su responsabilidad, presuncin que normalmente es meramente legal. La regla general la contempla el art. 2.320, inc. final: pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

808

La vctima, en consecuencia, no tiene que probarle culpa al tercero civilmente responsable, sino que ste debe acreditar que no la tiene rindiendo la probanza antes transcrita. Y la jurisprudencia ha sido estricta en este sentido, porque exige una imposibilidad total de evitar el hecho para que el responsable pueda eximirse En el Cdigo esta regla tiene dos excepciones: la del inc. 2 del art. 2.322 respecto a la responsabilidad de los amos por el hecho de sus criados y sirvientes, en que la prueba de exencin vara ligeramente, y la del art. 2.321 respecto de los padres, por los hechos de sus hijos menores provenientes de la mala educacin o hbitos viciosos, en que la presuncin es de derecho.

809

La responsabilidad por el hecho ajeno no excluye la del hechor

No lo ha dicho expresamente la ley, pero deriva de la aplicacin de las reglas generales: el hechor ha cometido un acto ilcito, y es plenamente capaz. En consecuencia, queda comprendido en las disposiciones generales de los arts. 2.314 y 2.329, inc. 1, no habiendo precepto legal que la excluya. Antes por el contrario el inc. 2 del art. 2.322 seala que si el amo se exonera de responsabilidad por los hechos de sus criados toda la responsabilidad recae sobre stos. En consecuencia, la responsabilidad del guardin slo extingue la del hechor cuando aqul paga la indemnizacin.

810

La vctima si no la ha percibido del responsable, podr entonces cobrarla al hechor, pero lo normal ser lo contrario, ya que uno de los fundamentos de la responsabilidad por el hecho ajeno es la probable insolvencia del autor. Segn Abeliuk no puede, eso s, demandar a ambos, porque la ley no establece solidaridad; podra s hacerlo pero en forma subsidiaria, porque lo que no puede es pretender cobrar a ambos Alessandri dice que la vctima tiene dos responsables a cada uno de los cuales podr demandar separada o conjuntamente la reparacin total del dao, pero esto no significa que haya entre ellos solidaridad; segn el art. 2317 sta existe entre los coautores de un mismo delito o cuasidelito.

811

El responsable civilmente y el autor directo del dao no tienen este carcter, pues el delito o cuasidelito ha sido cometido por una sola persona. El civilmente responsable es una especie de caucin o de deudor subsidiario, pero a quien se puede demandar desde luego sin necesidad de demandar antes al autor directo del dao. Segn parte de la jurisprudencia cuando se demanda con fundamento en el art. 2320: s puede demandar primero a uno de los responsables; y en el evento de no tener xito, hacerlo con el otro; pero en caso alguno a ambos conjuntamente por el total de la obligacin; porque ello imputa ejercer una facultad inherente a la solidaridad pasiva, que en la presente situacin el precepto mencionado no autoriza (R.D.J., t. 86, sec. 2, p. 113).

812

Tampoco podra acumular las responsabilidades por el hecho ajeno provenientes de diferentes causales, como si, por ejemplo, el hijo menor que vive con su padre comete un hecho ilcito mientras est en el colegio. La responsabilidad por el hecho ajeno corresponde en tal caso al jefe del colegio, porque l tiene a su cuidado al menor, y no al padre. Finalmente, no hay tampoco inconveniente para que la vctima demande al responsable de acuerdo al derecho comn, por ejemplo, por no reunirse los requisitos legales, como si el hijo menor no vive con su padre y el hecho ilcito no deriva de su mala educacin o hbitos viciosos, pero en tal caso deber probarle su culpa al padre, segn las reglas generales.

813

Derecho a repetir del responsable que ha pagado la indemnizacin contra el hechor Dice el art. 2.325: Las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por las que de ellas dependen tendrn derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de stas, si los hubiere, y si el que perpetr el dao lo hizo sin orden de la persona a quien deba obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito, segn el artculo 2.319.

En consecuencia, para que exista el derecho a repetir, deben concurrir las siguientes circunstancias:

814

1 El acto ilcito debe haber sido cometido por una persona capaz. 2 El responsable debe haber pagado la indemnizacin. En caso contrario no tendra que repetir. El fundamento de esta disposicin es evitar el enriquecimiento sin causa del hechor. A la inversa, si se pudiera repetir sin haber pagado habra enriquecimiento injustificado para el tercero responsable.

815

3 Es preciso que el acto se haya ejecutado sin orden de la persona que pretende repetir. El autor del hecho ilcito debe obediencia a la persona responsable; es posible, pues, que haya actuado por orden suya, y en tal caso se le niega a sta la posibilidad de repetir, y 4 El precepto destaca, finalmente, que el hechor debe tener bienes.

816

Responsabilidad por el Hecho de las Cosas El otro caso de responsabilidad indirecta o compleja, o de presuncin de culpa, se encuentra en el hecho de las cosas, que es un punto en el cual existe una fuerte divisin en las legislaciones. A diferencia de la responsabilidad por el hecho propio y por el hecho ajeno, en que existen presunciones generales de culpabilidad (arts. 2329 y 2320, respectivamente), en materia de responsabilidad por el hecho de las cosas la ley slo contempla presunciones especficas, referidas a los daos causados por el hecho de animales, por la ruina de edificios y, por la cada de objetos desde la parte superior de un edificio.

817

Responsabilidad por el hecho de las cosas en nuestra legislacin Esta limita las presunciones a los tres casos clsicos sealados, y en que la cosa causa el dao sin intervencin de la mano del hombre, fundndose la presuncin de responsabilidad en la ausencia de vigilancia o conservacin de ella.

818

Responsabilidad por el hecho de los animales

El art. 2326 presume la culpabilidad del dueo por los daos causados por un animal, an despus que se haya soltado o extraviado. El dueo podr exculparse probando que el dao, la soltura o el extravo del animal no se deben a su culpa ni a la del dependiente encargado de su guarda o cuidado. En este ltimo caso, a la presuncin de culpabilidad por el hecho del animal se agrega una presuncin de culpabilidad por el hecho del dependiente.

819

La misma presuncin se aplica a toda persona que se sirve de un animal ajeno, quien ser responsable en los mismos trminos que el dueo frente a terceros, pero tendr accin de reembolso contra este ltimo, si el dao causado se debi a un vicio del animal que el dueo debi conocer e informarle. El art. 2.327 contempla una presuncin de derecho de responsabilidad o segn otros un caso de responsabilidad objetiva al decir que: El dao causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, ser siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue posible evitar el dao, no ser odo.

820

Responsabilidad por ruina de un edificio En esta parte vamos a estudiar la responsabilidad por ruina y la responsabilidad por vicios de la construccin. Con relacin a la primera, se refieren a ella los arts. 2.323 y 2.324 del C.C., en vinculacin con los arts. 934 y 2.003, regla 3. Las expresiones edificio y ruina son utilizadas en sentido amplio; la primera comprende toda construccin que adhiere al suelo en forma permanente, concluida o en curso y la ruina no implica necesariamente la ntegra destruccin de la obra; la hay cuando una parte cualquiera del edifico, adherida al mismo, sufre un deterioro que causa dao a terceros; as se fall en el caso de una persona que transitaba por calle Ahumada y sufri lesiones provenientes de la cada de una cornisa de un edificio.

821

Esta responsabilidad corresponde al propietario si ha omitido las reparaciones necesarias o ha faltado de alguna u otra manera al cuidado de un buen padre de familia. Al propietario le cabe la obligacin de mantener el edificio en buenas condiciones, y de ah que se presuma su responsabilidad en los dos casos citados.
La ruina debe ser fsica segn mayora de la doctrina, sin embargo, el prof. Corral acepta la ruina funcional.

822

Dispone el inc. 1 del art. 2.323: el dueo de un edificio es responsable a terceros (que no se hallen en el caso del artculo 934), de los daos que ocasione su ruina acaecida por haber omitido las necesarias reparaciones, o por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia.
La referencia al art. 934 significa que entre los terceros que sufren dao por la ruina del edifico es preciso distinguir a los vecinos de los dems terceros. La diferencia entre los primeros y stos es que aqullos han tenido los medios de advertir el posible dao, y el legislador los protege nicamente si tomaron las medidas necesarias para defenderse.

823

El art. 934 reglamenta la denuncia de obra ruinosa que puede efectuar quien teme que la ruina de un edificio vecino le ocasione dao. De acuerdo a este precepto, es necesario distinguir si el vecino ha notificado la querella al tiempo de producirse el dao o no. Si no hubiere precedido notificacin de la querella a la ruina del edificio, no habr lugar a la indemnizacin (inc. 2 del art. 934). Si se ha notificado previamente la querella, es fuerza efectuar un subdistingo en caso de dao al vecino:

824

Si el edificio cayere por efecto de su mala condicin, se indemnizar de todo perjuicio a los vecinos; pero si cayere por caso fortuito, como avenida, rayo o terremoto, no habr lugar a indemnizacin, a menos de probarse que el caso fortuito, sin el mal estado del edificio, no lo hubiera derribado (inc. 1 del art. 934). La ley se pone tambin en el caso de que el edificio perteneciere a dos o ms personas proindiviso; en l la indemnizacin se divide entre ellas a prorrata de sus cuotas de dominio (inc. 2 del art. 2.323). La disposicin constituye una excepcin a la norma general del art. 2.317 que establece la responsabilidad solidaria entre los coautores de un mismo delito o cuasidelito civil.

825

Daos provenientes de vicios de construccin

A este respecto coexisten en nuestro ordenamiento positivo dos estatutos referidos a los vicios de la construccin. El primero lo encontramos en el C.C. y el segundo en el art. 18 y ss de la L.G.U.C. I. Estatuto C.C.. Se encuentra normado en el art. 2003 del C.C.. Esta responsabilidad exige la concurrencia de los siguientes requisitos. A. Celebracin de un contrato para la construccin de un edificio, bajo la modalidad de suma alzada, que es aquel en que una de las partes se obliga a realizar la totalidad de los trabajos segn las especificaciones tcnicas y planos, para entregarla concluida, por un precio nico fijado al momento de pactar las obras.

826

B. C.

Que el edificio perezca o amenace ruina. Que lo anterior se deba a:

A vicios de la construccin; A vicios del suelo que el empresario o las personas empleadas por l han debido conocer en razn de su oficio; A vicio de los materiales suministrados por el empresario, o A vicio de los materiales suministrados por el dueo, siempre que sean de aquellos que el empresario por su oficio ha debido conocer o conocindolos no dio aviso oportuno.

827

D. La ruina o amenaza de ruina debe tener lugar en los 5 aos subsiguientes a la entrega.
E. La responsabilidad recae en el empresario constructor, arquitecto, segn los trminos del arts. 2003 y 2004. F. Son titulares de la accin de responsabilidad, el dueo de la obra o mandante, el tercero adquirente y en general todos aquellos que sufran daos ocasionados por los defectos de la construccin, tengan o no una relacin contractual con los sujetos responsables.

G. El hecho de que el dueo otorgue un recibo al trmino de la obra, solo significa que la aprueba como exteriormente ajustada al proyecto, pero no exime al empresario de responsabilidad.
828

II.
A.

Estatuto L.G.U.C.
Sujetos responsables (arts. 18 y 116 bis):

Propietario primer vendedor. Propietario del inmueble en caso que la construccin no haya sido transferida.

Proyectistas.
Constructores. Contratistas y subcontratistas.

Revisor independiente.

829

B. Obligacin del primer vendedor en escritura de compraventa: incluir nmina que contenga individualizacin de los proyectistas y constructores. Si se trata de una persona jurdica, debe individualizar a su representante legal. C. Personas jurdicas: ellas son solidariamente responsables con el profesional que acte como proyectista o constructor. Si la persona jurdica se disuelve, la responsabilidad, se har efectiva en quienes eran sus representantes legales a la fecha del contrato. D. Procedimiento de la accin: sumario, sin embargo las partes pueden someter la controversia a un rbrito de derecho quien debe tener a lo menos 5 aos de ejercicio profesional.

830

E.

Plazo de prescripcin de la accin:

10 aos, en el caso de fallas o defectos que afecten la estructura soportante del inmueble. 5 aos, cuando se trate de fallas o efectos de los elementos constructivos o de las instalaciones. 3 aos, si se trata de fallas o defectos que afecten a elementos de terminaciones o de acabado de las obras. En las fallas o defectos no incorporados expresamente en los numerales anteriores, el plazo es de 5 aos. Los plazos se cuentan desde la recepcin definitiva de las obras por la D.O.M. salvo el de terminaciones, que se cuenta a partir de la fecha de la inscripcin del inmueble a nombre del comprador en el C.B.R.
831

F. Legitimacin activa: toda persona que resulte perjudicada por los daos causados debidos a los vicios de la construccin (comitente, adquirente, etc.). G. Vigencia temporal (ley N 19.472 y 20.016).

H. Accin de repeticin y accin contra proveedor o fabricante.

832

Dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un edificio
De acuerdo al inc. 1 del art. 2.328: el dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un edificio, es imputable a todas las personas que habitan la misma parte del edificio, y la indemnizacin se dividir entre todas ellas; a menos que se pruebe que el hecho se debe a culpa o mala intencin de alguna persona exclusivamente, en cuyo caso ser responsable sta sola. La cosa que se arroja o cae del edificio no debe formar parte de ste, estar adherida al mismo, porque en tal caso estaramos frente a la ruina de un edificio, de la cual responde el dueo.

833

No es lo mismo presuncin de culpa que responsabilidad objetiva, pues en el primer caso el autor del dao puede eximirse probando su falta de culpa, mientras que como sta no es elemento de la responsabilidad objetiva, semejante prueba no lo libera de ella. En cambio, la presuncin de derecho es equivalente en sus efectos a la responsabilidad objetiva, pues precisamente no se admite la prueba de falta de culpa.

834

La culpa infraccional (o culpa contra la legalidad) En este tipo de culpa, los deberes de cuidado son establecidos por el legislador u otra autoridad con potestad normativa, por medio de una ley, reglamento, ordenanza, etc. Aqu la culpa consiste en haber violado la ley o los reglamentos. El principio bsico es que cuando el accidente se produce a consecuencia de la infraccin de alguna de estas reglas, el acto es considerado per se ilcito. En otros trminos, existiendo culpa infraccional el acto es tenido como ilcito sin que sea necesario entrar a otra calificacin. Seala Alessandri: Cuando as ocurre, hay culpa por el solo hecho de que el agente haya ejecutado el acto prohibido o no haya realizado el ordenado por la ley o el reglamento, pues ello significa que omiti las medidas de prudencia o precaucin que una u otro estimaron necesarias para evitar un dao.

835

Una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago concluy que acreditado por medios legales que el demandado no detuvo su vehculo frente a un disco PARE su responsabilidad se encuentra establecida en el proceso.

836

Culpa por omisin La culpa puede ser de accin (in commitendo), esto es, por obrar no debiendo hacerlo, o por omisin o abstencin (in ommitendo), esto es, por dejar de actuar. Lo normal ser, sin embargo, que la omisin se produzca en el ejercicio de una actividad, o sea, consiste en no tomar una precaucin que debi adoptarse, en no prever lo que debi preverse, como por ejemplo, si un automovilista vira sin sealizar previamente su intencin de hacerlo. Esta culpa es lo que algunos llaman negligencia, por oposicin a la imprudencia, que sera la culpa por accin. Ver fichas N 7-20-29-30-258.

837

Naturaleza jurdica del juicio de culpabilidad La tendencia inicial de la jurisprudencia nacional fue a considerar el juicio de culpabilidad como una cuestin de hecho. En la actualidad no existe un criterio uniforme en la materia, an cuando puede observarse una cierta tendencia a calificarlo como una cuestin de derecho, en el que la culpa es tratada como una materia esencialmente de carcter jurdico. Por su parte, la doctrina nacional se manifiesta en forma unnime por calificar el juicio de culpabilidad como una cuestin normativa, susceptible de ser revisada por la Corte Suprema mediante el recurso de casacin en el fondo.

838

Es indiscutible que precisar los hechos que pueden constituir la culpa, por ejemplo, si hubo choque o no, si exista disco Pare, la velocidad del conductor, etc., corresponde a los jueces del fondo, salvo que los hayan dado por establecidos con infraccin de las leyes reguladoras de la prueba (R.D.J., t. 23, sec. 1, p. 577; t. 57, sec. 4, p. 7). Pero calificarlos, esto es, si ellos constituyen dolo, culpa, caso fortuito, es cuestin de derecho y susceptible de revisin por la casacin en el fondo, puesto que se trata de conceptos establecidos en la ley. El dolo y la culpa son conceptos legales, definidos por la ley; se trata de determinar la fisonoma jurdica de los hechos establecidos por los jueces del fondo para hacerlos calzar con los conceptos de culpa o dolo.

839

Eximentes de responsabilidad Las causales de justificacin tratndose de la responsabilidad civil actan sobre el ilcito eliminando la culpabilidad. Sirven de excusa razonable para el hombre prudente. 1 La ejecucin de actos autorizados por el derecho; 2 Caso fortuito; 3 Estado de necesidad; 4 El hecho del tercero;

5 La culpa de la vctima y
6 Legtima defensa

840

Actos autorizados por el derecho El ejercicio de un derecho elimina la ilicitud de la accin que causa el dao y, por ello, en principio no hay ilicitud en el hecho de que un restaurante se instale a media cuadra de otro ya existente y le prive de parte de su clientela, siempre que respete las normas de la libre competencia o el mero ejercicio de una accin judicial, aunque los tribunales no la acojan en definitiva, no constituye injuria o dao por s solo. El lmite a esta justificacin est constituido por el abuso del derecho, esto es, el actuar formalmente dentro del marco del derecho que se ejercita, pero desvindose de sus fines.

841

Por regla general, cuando una persona acta en virtud de un derecho, aunque ocasione dao a otro, no tiene responsabilidad, y as el importante crtico teatral que califica mal una obra, por lo cual sta constituye un fracaso econmico, ha ocasionado un perjuicio, pero sin culpabilidad de su parte, pues ha ejercitado legtimamente su derecho. Pero el mismo ejercicio puede acarrear responsabilidad a su titular si lo hace en forma abusiva; es la teora del abuso del derecho, con raigambres romanistas, pero que ha adquirido su mximo desarrollo del siglo pasado a esta parte.

842

Constituye una reaccin contra el criterio exageradamente individualista de los Cdigos clsicos que haban erigido en verdaderos santuarios los derechos subjetivos, de manera que su titular poda disponer de ellos a su antojo y con prescindencia total del inters ajeno. Como actualmente se ha impuesto el principio de que los derechos subjetivos no existen para la mera satisfaccin egosta, y se da mayor preeminencia al contenido social de los mismos, la teora que comentamos sostiene que si el titular hace uso excesivo de los derechos que le corresponden y concurren los dems requisitos legales de la responsabilidad extracontractual, puede verse obligado a indemnizar los perjuicios que ocasione.

843

Como toda doctrina en elaboracin, no hay pleno acuerdo cundo procede su aplicacin; sin embargo, se sealan los siguientes como los ms aceptados presupuestos del abuso del derecho: 1 Existencia de un derecho.

2 El derecho debe ser de ejercicio relativo.

La regla general es que los derechos sean de ejercicio relativo, pero hay algunos a los cuales la ley no les seala limitaciones o les otorga expresamente el carcter de absolutos. En ellos no cabe invocar la doctrina en estudio; por ejemplo, en caso de incumplimiento del contrato bilateral, el contratante diligente puede a su arbitrio exigir el cumplimiento o la resolucin. Si puede hacerlo a su arbitrio, el deudor no puede oponerse a la accin alegando el mero nimo de perjudicarlo del acreedor.

844

3 Que el ejercicio sea abusivo. Aqu si que las doctrinas y legislaciones se dividen, pues es difcil realmente precisar cundo el ejercicio de un derecho es abusivo. Incluso se ha criticado la denominacin, dicindose que no puede abusarse de un derecho, sino que hay un exceso en su ejercicio Pueden sealarse varias corrientes de opinin.

Para algunos, como es el caso del Cdigo alemn y algunos inspirados en l, el ejercicio de un derecho no est permitido cuando no puede tener otro fin que causar dao a otro (art. 226). Prcticamente equivale al dolo, o sea, habra abuso del derecho si ste se ejercita en el solo afn de causar perjuicios, y sin utilidad alguna para su titular.

845

 Para otros, debe atenderse al fin econmico y social para el cual existe o se ha otorgado el derecho. Extrema en esta posicin era la legislacin sovitica, que exiga que los derechos se ejercitaran conforme a su destino econmico y social (art. 1).
Otra frmula semejante es la del Proyecto Franco-Italiano de las Obligaciones que dispone que est obligado a la reparacin el que causa un dao a otro en el ejercicio de un derecho, excediendo los lmites fijados para la buena fe o por el fin en vista del cual ese derecho le ha sido conferido (art. 74).

846

 Finalmente, y es la posicin que parece ms adecuada y sustentan, entre otros, Mazeaud, Colin y Capitant, Demogue y Alessandri (ob. cit., N 171, p. 261) entre nosotros, el abuso del derecho no difiere de cualquier otro caso de responsabilidad extracontractual, y por lo tanto habr lugar a l siempre que concurran los requisitos de la misma: una actuacin dolosa o culpable que cause dao, con la particularidad nicamente de que la actuacin corresponda al ejercicio de un derecho.

847

Un derecho en cuyo ejercicio se presentan numerosos casos de abuso del derecho es el de dominio, especialmente en las relaciones de vecindad. Una de las limitaciones que se sealan al derecho de dominio es la que imponen las relaciones de vecindad, por elementales razones de convivencia social. Normalmente la obligacin de indemnizar los daos ocasionados a los vecinos se ha fundado en el abuso del derecho de dominio; en Francia hubo casos famosos que mucho ayudaron al desarrollo de esta doctrina, como el de un propietario que construy una chimenea superflua con el nico objeto de privar de luz y vista a un vecino, y el de otro que elev un cerco divisorio para perjudicar a una cancha de aterrizaje colindante y obligarles a comprar su terreno, etc.

848

Otro caso en que los roces entre vecinos pueden ser muy frecuentes y se exige un respeto mayor al derecho ajeno, se presenta en la propiedad horizontal; de ah que los Reglamentos de Copropiedad contienen prohibiciones muy minuciosas para prevenir molestias a los cohabitantes del edificio, y sancionadas privadamente en ellos, sin perjuicio de la procedencia de la indemnizacin al perjudicado, de acuerdo a las reglas generales. En estos hechos ilcitos, la reparacin puede ser de distinta ndole: demoler la chimenea o muralla intil, hacer las transformaciones destinadas a evitar los ruidos u olores, o sea, se acepta la reparacin en especie, si ella es posible. Caso contrario, habr que recurrir a la indemnizacin, segn las reglas generales.

849

Si se renen los requisitos ya estudiados del abuso del derecho y los generales de la responsabilidad extracontractual, se condenar al que ha hecho un uso excesivo de sus facultades a indemnizar los perjuicios causados. Igualmente quien acta en cumplimiento de un deber impuesto por la ley no comete ilcito alguno. Tal es el caso del agente de polica que priva de libertad al detenido, o del receptor judicial que traba un embargo. Algo ms complejo es el tema de la observancia de rdenes emanadas de autoridad competente. Por regla general, la circunstancia de actuar en cumplimiento de una orden de autoridad acta como causal de justificacin siempre y cuando dicha orden no sea manifiestamente ilegal.

850

Caso fortuito

Segn el art. 45 del Cdigo, se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, un apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc..
Si hay caso fortuito o fuerza mayor, no hay culpa del autor del dao y queda exento de responsabilidad; ello ocurre tanto en materia contractual como extracontractual, pero tiene mayor importancia en la primera, pues se presume la responsabilidad del deudor. Sin embargo, en materia extracontractual interesar al demandado probar el caso fortuito, ya sea para reforzar su defensa, o porque la ley presume su culpa.

851

Estado de necesidad El estado de necesidad es aquel en que una persona se ve obligada a ocasionar un dao a otra para evitar uno mayor a s misma o a un tercero. Ejemplo de aplicacin de esta excusa: se produjo un incendio en un puerto, y la autoridad, para evitar su propagacin, se vio obligada a echar al mar unos barriles de aguardiente. Por considerar que se haba actuado para evitar un dao mayor, se neg lugar a la responsabilidad del Estado (G. de T. de 1890, N 3211, p. 999).

852

Desde la perspectiva de la culpa, el estado de necesidad opera como causal excluyente de la responsabilidad en cuanto es propio del hombre prudente optar por un mal menor para evitar un mal mayor. Los requisitos para que opere esta causal son: a) que el peligro que se trata de evitar no tenga su origen en una accin culpable, y b) que no existan medios inocuos o menos dainos para evitar el dao.

853

En relacin con el segundo de los requisitos, en un caso en que la fuerza pblica que custodiaba un puerto, obedeciendo una orden superior, arroj al mar cajones de cerveza de propiedad de un particular para impedir que cayeran en poder de unos huelguistas, la Corte de Apelaciones de Santiago seal que el deber de la autoridad de mantener ante todo el orden pblico, no la faculta para adoptar el primer medio que se le presente, ni la exime de la obligacin de recurrir entre varios, a los que menos daos ocasionen al derecho de los particulares (R.D.J., T. 5, sec. 2, p. 55). El estado de necesidad se diferencia del caso fortuito en que si bien hay un hecho imprevisto, l no es irresistible; puede resistirse pero a costa de un dao propio. Al igual que la fuerza mayor, puede presentarse tambin en la responsabilidad contractual.

854

El estado de necesidad excluye la accin indemnizatoria de la vctima por el dao ocasionado, pero no obsta al ejercicio de la accin restitutoria, pues el Derecho no puede amparar el enriquecimiento injusto de aquel que salva un bien propio con cargo a un patrimonio ajeno. Nuestra legislacin no contempla para efectos civiles esta institucin (lo establece como eximente de responsabilidad penal el N 7 del art. 10 del Cdigo Penal), por lo que para acogerla debe asimilarse a alguna otra situacin reglamentada, como la ausencia de culpa, el caso fortuito, la fuerza mayor, etc.

855

El hecho del tercero Si el hecho culpable o doloso del tercero es la nica causa del dao para el autor directo constituye un caso fortuito, y deber la indemnizacin el tercero culpable. Por ejemplo, si un automovilista pasa un cruce con sealizacin a su favor y por la otra va atraviesa otro vehculo infringiendo aqulla, por lo cual el primero, a fin de esquivar el choque, atropella a un peatn, este conductor es el autor del dao, pero responde el nico culpable que fue el del vehculo que infringi la sealizacin.

856

La culpa de la vctima
Al respecto, cabe efectuar el mismo distingo anterior: la culpa de la vctima ha sido la nica causa del dao; en tal caso es evidente que no hay responsabilidad para el autor del mismo, porque no hay culpa suya, como si un peatn cruza de improviso la calzada a mitad de cuadra y es atropellado por un vehculo que transita respetando las exigencias reglamentarias (R.D.J., T. 64, sec. 4, p. 386). Pero puede existir tambin concurso de culpas, esto es, tanto del que causa los daos como de la vctima. Tal situacin se encuentra prevista en el art. 2.330: La apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el que lo ha sufrido se expuso a l imprudentemente. O sea, procede una rebaja de la indemnizacin, que los tribunales determinarn soberanamente.

857

La culpa de la vctima slo afecta la indemnizacin, pero no la responsabilidad penal.

Una vieja cuestin en la materia es la de si la reduccin procede slo respecto de la reparacin solicitada por la vctima a la que es imputable directamente el comportamiento imprudente, o si tambin la deben sufrir los que piden indemnizacin de los perjuicios morales derivados por repercusin del dao causado a la vctima imprudente. Los fallos manifiestan criterios diversos.

858

As, por una parte se ha dicho que la norma se aplica tambin a vctimas por repercusin: respecto del dao moral reclamado por parientes de las vctimas fallecidas, se ha resuelto que se debe regular la indemnizacin considerando tambin ...la exposicin imprudente al dao recibido por parte de los fallecidos (R.D.J., t. 84, sec. 4, p. 166). No sera equitativo ni racional imponer al demandado la reparacin de la totalidad de un dao que no ha causado sino en parte. Adems, de no ser as resultara que las vctimas indirectas obtendran una reparacin superior a la que hubiera recibido la vctima directa. En sentido inverso se ha dicho que si los beneficiados con indemnizacin del dao moral no fueron los que se expusieron al dao que reclaman, no procede la reduccin, y que su accin es propia e independiente.

859

La sentencia sostiene que La disminucin de la indemnizacin que forzosamente debe hacerse con relacin a la vctima imprudente, no cabe aplicarla respecto de sus progenitores, por no haber sido los causantes de tal comportamiento, ... (R.D.J., t. 88, sec. 4, p. 141). En otras ocasiones, los tribunales buscan fundar la reduccin en la misma imprudencia de los parientes que reclaman el dao moral. En un caso de muerte de un infante en un accidente, si bien la sentencia deja en claro que no procede reduccin por parte de la vctima por su incapacidad, s se da lugar a la reduccin respecto de los padres que al ausentarse del hogar y dejar solo al nio en un sitio donde se realizaban faenas de excavacin donde ocurrieron los hechos, incurrieron en una manifiesta imprudencia, que autoriza la reduccin de la indemnizacin pedida (R.D.J., t. 88, sec. 1, p. 96).

860

Una sentencia de 18 de enero del 2000, seal que la exposicin imprudente de las vctimas que autoriza la reduccin prudencial de la indemnizacin segn el art. 2330 del C.C., supone necesariamente que ellas se hallan en situacin de determinar la asuncin del propio riesgo (ficha N 51). Ver fichas N 87-88-89-92-93-94.

861

Legtima defensa La legtima defensa opera en derecho civil de modo anlogo que en derecho penal. As, acta en legtima defensa quien ocasiona un dao obrando en defensa de su persona o derechos, a condicin que concurran las siguientes circunstancias:

a) que la agresin sea ilegtima,

b) que no haya mediado provocacin suficiente por parte del agente,

c) que la defensa sea proporcionada al ataque,

d) que el dao se haya producido a causa de la defensa. Ver ficha N 202.

862

Convenciones sobre responsabilidad Es punto que mucho se ha discutido, tanto en materia contractual como extracontractual, la validez de las estipulaciones destinadas a suprimir o modificar la responsabilidad del autor del dao; lgicamente tienen ms aplicacin en la primera, pero pueden presentarse tambin en relacin a los hechos ilcitos, como por ejemplo si antes de un evento deportivo -una carrera automovilstica, verbi gracia- se establece entre los participantes la recproca irresponsabilidad por los accidentes que puedan ocurrir, o si entre vecinos se conviene ella por los daos que posiblemente ocurran, etc. Se distinguen dos clases de convenciones sobre responsabilidad: las unas eximen a la persona de toda obligacin de indemnizar; las otras la limitan en cierta forma; por ejemplo, a una determinada suma de dinero.

863

No deben confundirse con las causas eximentes de responsabilidad, pues stas impiden la existencia del hecho ilcito, mientras que aqu existe, pero no se indemniza total o parcialmente; ni tampoco con los seguros a favor de terceros, ya que en stos nicamente cambia la persona del indemnizador, mientras las convenciones de irresponsabilidad hacen desaparecer la obligacin de indemnizar. La existencia de una estipulacin sobre responsabilidad no hace derivar sta en contractual, porque ella supone una obligacin previa que no se ha cumplido.

864

En materia contractual, aunque con limitaciones, se han aceptado las estipulaciones que alteran las reglas legales sobre responsabilidad; en cambio, respecto de los hechos ilcitos se sostena en forma casi invariable su ilicitud, por estimar que se trata de normas de orden pblico inderogables por las partes, pues a la sociedad interesa que no se cometan delitos o cuasidelitos, agregndose que la existencia de una exencin de responsabilidad puede debilitar el cuidado de quien se siente protegido por ella. Sin embargo, nunca se discuti que a posteriori la vctima puede renunciar, transigir, etc., respecto de la indemnizacin que le corresponde.

865

Hay actualmente una tendencia en la doctrina, legislacin y jurisprudencia, aunque no en forma unnime, a discutir la posicin antes expuesta, porque el inters social est representado por la represin penal del hecho ilcito, pero la indemnizacin es un problema particular de la vctima, que si la puede renunciar cuando el dao se ha producido, no se divisa razn para que no le sea posible hacerlo de antemano, con algunas limitaciones.

Eso s, hay ciertas situaciones en que no se admiten las clusulas de irresponsabilidad:

866

1 Si la ley lo ha expresamente dispuesto, como ocurre en materia del trabajo, en que los derechos del trabajador son irrenunciables; 2 En caso de dolo o culpa grave.

Segn el art. 1.465, la condonacin del dolo futuro no vale, y como en materias civiles, la culpa grave equivale al dolo (art. 44), se concluye tanto en materia contractual como extracontractual que las convenciones de irresponsabilidad no cubren las indemnizaciones que se deban por actos dolosos o de culpa grave. Si de hecho se pactan adolecen de nulidad absoluta.

867

3 El dao a las personas. Tampoco se libera el autor de un hecho ilcito de indemnizar el dao a las personas porque se estima que stas se encuentran al margen del comercio jurdico y, en consecuencia, no se podra estipular la exencin de responsabilidad por los daos que ellas sufran. En el ejemplo propuesto de la carrera automovilstica, la convencin de irresponsabilidad cubrira el dao a los vehculos, pero no a los participantes. Todo lo cual no es bice, como se ha dicho, para que una vez producido el hecho ilcito la vctima renuncie a la indemnizacin, la componga directamente con el responsable, transe con l, etc., porque en tales casos no se condona el dolo futuro sino el ya ocurrido, ni se comercia con la personalidad humana, sino con un efecto pecuniario: la indemnizacin, que es netamente patrimonial.

868

Junto a los pactos de irresponsabilidad ha de estudiarse la aceptacin voluntaria de los riesgos. La mera aceptacin de los riesgos o el consentimiento de la vctima no exime de responsabilidad por el dao causado. Slo autoriza a reducir el monto de la indemnizacin si se estima que la vctima actu con imprudencia (art. 2330). Sin embargo, la doctrina ha ido forjando algunos supuestos en los que el consentimiento de la vctima o la aceptacin de los riesgos funciona como causa legitimante. Se aplica as el adagio volenti non fit injuria.

869

Cuando la vctima se expone al dao a sabiendas y con la debida informacin de que puede sobrevenir, no podr despus demandar su reparacin. Por ejemplo, los que participan en un duelo, o la persona que consiente en que se le aplique un tratamiento mdico riesgoso, o los que participan en deportes o actividades en las que las lesiones o incluso la vida es puesta en peligro. Debe tratarse de un consentimiento previo al dao, ya que si la voluntad se manifiesta con posterioridad estaremos ms bien en el mbito de la renuncia al derecho de demandar reclamando la responsabilidad ya surgida. El consentimiento de la vctima en ponerse en situaciones de riesgo puede funcionar como legitimante de la conducta del agresor, siempre que no haya dolo, y cuando el riesgo tenga un valor socialmente relevante. Se exige tambin que el autor de la lesin acte en inters del lesionado y de acuerdo con la voluntad presumible de ste.

870

En los juicios de responsabilidad por daos atribuidos al consumo de tabaco instruidos en las Cortes norteamericanas una de las cuestiones ms discutidas ha sido justamente la relevancia de la aceptacin voluntaria de los riesgos como causal de exoneracin. La litigacin en contra de la industria tabacalera en los Estados Unidos ha tenido varias etapas: La primera ola de demandas contra las empresas del tabaco (1950-1960) se fundaron en la teora del engao (deceit), incumplimiento de garantas contractuales y en el tort de negligence. En Lartigue vs. R.J. Reynolds Tobacco Co (317 F.2d 19,5th Cir. 1963), el jurado exoner a la empresa demandada pues sostuvo que las compaas de tabaco no podan haber previsto los efectos dainos del fumar. En la mayora de estos casos se desecharon las demandas por no haberse acreditado el nexo causal por imprevisibilidad de los daos.

871

Esta primera etapa concluye con el Restatement (Second) of Torts, consolidacin de los criterios sobre Derecho de Daos, que en un comentario sobre la responsabilidad por productos defectuosos, asent que good tobacco is not unreasonably dangerous merely because the effects of smoking may be harmful (el tabaco no es irrazonablemente peligroso slo por el hecho de que fumar pueda ser daino).

872

La segunda etapa se inicia cuando oficialmente el Surgeon General concluy que fumar poda ser una amenaza para la salud de las personas. Sobre la base de esta conclusin, el Congreso aprob las Cigarette Acts de 1965 y 1969, que ordenaron que se pusiera en toda cartilla la siguiente leyenda: Caution: Cigarettes Smoking May Be Hazardous to Your Health y prohibi cualquier otra advertencia al respecto. Los demandantes fundaron ahora sus alegaciones en la teora de la responsabilidad objetiva por productos defectuosos o inseguros (product sttrict liability).

873

Sin embargo, las demandas nuevamente volvieron a ser rechazadas, bsicamente por estimar las Cortes que los fumadores eligieron una actividad que conocan como daosa. Ante el reclamo de que las compaas de tabaco no informaron suficientemente sobre los riesgos del consumo de tabaco, las compaas demandadas paradjicamente se ampararon en las leyes que les prohiban colocar otras leyendas que las impuestas por la ley. As, lo sostuvo la Corte Suprema en Cipollone vs. Ligget Group, INC (789 F.2d 181 3D Cir. 1986), aunque concedi tutela a la viuda del fumador fallecido sobre la base de un intentional tort.

874

La tercera etapa de la litigacin comienza en los aos noventa, en la que los demandantes cambian de estrategia para hacer frente a los cuantiosos recursos financieros de la industria tabacalera. Ya no se intentan juicios individuales, sino colectivos, de miles o millones de fumadores representados por equipos de abogados, bien provistos y organizados. Adems, se suman a las demandas los Procuradores de Justicia de los Estados que piden que se indemnicen los gastos en salud que se han debido invertir para tratar las enfermedades atribuidas al tabaquismo. La primera demanda la interpuso el Attorney General del Estado de Missisipi en 1994 en conjunto con el abogado Richard Scruggs que representaba a demandantes particulares. Esta vez se trat de refutar la teora de la aceptacin voluntaria de los riesgos mediante la presentacin de vctimas que sufrieron el dao por exposicin no voluntaria al tabaco.

875

Adems, se present evidencia de que las compaas tabacaleras tenan informacin incluso antes del Surgeon General de que el tabaco era peligroso y que la nicotina tena carcter adictivo en una serie de personas, y optaron por ocultar y negar la existencia de esta informacin. De esta manera, las demandas comienzan a ser consideradas por los jurados aunque no ya sobre la base de la teora de la responsabilidad por productos sino por conspiracin (conspiracy), dolo (deceit) y fraude (fraud).

876

En el ao 2000, una Corte del Estado de Florida permiti una class action contra la industria tabacalera. El jurado concedi una indemnizacin, culpando a la industria por fraude y dolo, de 145 billones de dlares en favor de 500.000 fumadores de Florida. Se sostiene que esta indemnizacin ha sido la ms cuantiosa en la historia de la jurisdiccin civil estadounidense y que excedi el valor de mercado de las cinco compaas demandadas. Finalmente, las cinco empresas demandadas llegaron a un acuerdo con Missisipi, Florida, Texas y Minnesota por 40 billones de dlares. Luego ha llegado a acuerdos con otros 46 Estados para pagar 206 billones de dlares en los prximos 25 aos.

877

La forma en que se ha enfrentado el juicio a las tabacaleras amenaza con reproducirse contra otras industrias impopulares como las fbricas de armas y de pinturas Lo que es criticado puesto que lleva a los tribunales a pronunciarse sobre lo que es ms propio de las autoridades polticas, en cuanto a las decisiones para que funcione y con qu costos una determinada actividad empresarial. Se seala que el acuerdo de las tabacaleras con sus demandantes no ha servido para reducir los riesgos del tabaco, desarrollar programas contra la adiccin, etc., y puede ser comprendido ms bien como la compra de una licencia para continuar con el negocio como hasta ahora (Jensen, Brayce A.: From Tobacco to health care and beyond. A critique of lawsuits targeting unpopular industries, en Cornell Law Review, vol. 86 (6), 2001, pp. 1334 y ss., citado por Corral T., Hernn, ob. cit., pp. 90-91).

878

El dao o perjuicio El dao que sufre la vctima es un requisito indispensable de la responsabilidad civil, que no persigue, como la penal, castigar, sino reparar el perjuicio sufrido. Es posible que concurran los dems requisitos, dolo o culpa, capacidad y que exista responsabilidad penal, pero si no hay dao no habr delito o cuasidelito civil. De ah que el delito frustrado no provoque responsabilidad civil. A la inversa, en los casos de responsabilidad objetiva, hay obligacin de indemnizar el dao aunque no hay culpa ni dolo.

879

En nuestra legislacin, dao y perjuicio son trminos sinnimos y se usan indistintamente. El concepto ms difundido de dao o perjuicio es el que lo considera como todo detrimento o menoscabo que sufra una persona en su patrimonio o en su persona fsica o moral. Es todo menoscabo que experimente un individuo en su persona y bienes, la prdida de un beneficio de ndole material o moral, de orden patrimonial o extrapatrimonial (R.D.J., T. 70, sec. 4, p. 68).

880

Requisitos del dao para ser indemnizable 1. Debe ser ocasionado por una persona distinta del ofendido. 2. Debe ser anormal, de donde se sigue que no dan derecho a indemnizacin aquellas molestias propias de la vida en sociedad (ruidos molestos producidos en la construccin de un edificio). 3. Debe afectar un inters lcito de la vctima. 4. Debe ser cierto.

5. Debe ser directo, esto es ser consecuencia inmediata y necesaria del hecho que la provoca.
6. No debe encontrarse reparado.

881

Certidumbre del dao

Que el dao sea cierto, quiere significar que debe ser real, efectivo, tener existencia (R.D.J., T. 24, sec. 1, p. 567).
Con esto se rechaza la indemnizacin del dao eventual, meramente hipottico, que no se sabe si existir o no (R.D.J., T. 39, sec. 1, p. 203).

882

Pero que el dao sea cierto no elimina la indemnizacin del dao futuro, que no ha sucedido an, con tal que sea cierto, esto es, que no quepa duda de que va a ocurrir.

Es el caso del lucro cesante, el cual por su propia naturaleza presenta rasgos de incertidumbre.
Se discute en doctrina si debe indemnizarse la prdida de una chance, entendida sta como una expectativa de ganancia o una probabilidad ms o menos cierta de prdida.

883

El dao no debe estar indemnizado

En principio no puede exigirse la indemnizacin de un perjuicio ya reparado. Y as hay casos en que la vctima tiene accin en contra de varias personas para demandar los daos; por ejemplo, si los autores del hecho ilcito son varios, por ser solidaria la accin (art. 2.317), la vctima puede cobrar el total a cualquiera de ellos, pero indemnizada por el demandado no podr volver a cobrar los daos a otro.
Igualmente en la responsabilidad por el hecho ajeno, como en el caso del padre por sus hijos menores, la vctima puede demandar al hechor o a aqul, pero no puede exigir a ambos que cada uno pague el total de la indemnizacin.

884

Se presenta en este punto el problema del llamado cmulo de indemnizaciones, esto es, que la vctima haya obtenido de un tercero ajeno al hecho ilcito una reparacin total o parcial del dao sufrido. Este tercero podr ser una compaa aseguradora o un organismo de la Seguridad Social, etc. La solucin ms aceptada, aunque se ha discutido, pues el hechor se aprovecha para disminuir su responsabilidad liberndose del todo o parte de la indemnizacin de un acto jurdico que le es totalmente ajeno, es que si tales beneficios tienden a reparar el dao, ste se extingue, ya no existe, y no puede exigirse nuevamente su reparacin. El que ha pagado sta, por regla general no podr repetir contra el hechor, a menos que se le cedan las acciones correspondientes, o la ley se las otorgue.

885

El dao debe lesionar un derecho o inters legtimo Lo normal es que resulte lesionado por el hecho ilcito un derecho subjetivo, ya sea patrimonial como el de dominio, o extrapatrimonial, como el honor de la persona.

Ahora bien, en el dao a las personas se pueden presentar casos dudosos si la vctima fallece.
En cualquier clase de daos si el afectado perece con posterioridad al acto ilcito, pero sin haber cobrado la indemnizacin esta es perfectamente transmisible. Pero si la muerte es instantnea, nada transmite a sus herederos, porque nada ha alcanzado a adquirir (R.D.J., T. 45, sec. 1, p. 526).

886

Sin embargo, los que son herederos de la vctima pueden tener un perjuicio personal a consecuencia del fallecimiento de sta, y en tal caso, concurriendo los requisitos legales, habr derecho a indemnizacin pero no la cobran como herederos, sino por el dao personal que experimentan. En esto se encuentran en igual situacin que cualquiera otra persona que no sea heredera de la vctima, y a la que el fallecimiento de sta lesiona un derecho, y por ello se ha concedido indemnizacin a un hermano del occiso, a quien ste proporcionaba alimentos (R.D.J., T. 14, sec. 1, p. 498). El hermano no es heredero forzoso, de modo que si no es llamado por testamento, slo puede tener derecho de herencia si no es excluido por otros herederos abintestato de mejor derecho, como descendientes y ascendientes. En el caso fallado no tena derecho a la herencia, no era heredero, pero el hecho ilcito haba vulnerado un derecho suyo: el de alimentos.

887

Pero no slo hay lugar a la indemnizacin cuando se vulnera un derecho, sino tambin un inters legtimo; as se acept en el siguiente caso: el padre ilegtimo, si no es llamado por testamento, que no era el caso, no es heredero ni tiene derecho a alimentos del hijo ilegtimo. Este falleci atropellado por un tren, pero como viva a expensas del hijo, el padre demand la indemnizacin y le fue otorgada (R.D.J., T. 30, sec. 1, p. 524). Con relacin a la procedencia de la indemnizacin por dao moral en las uniones de hecho, en una primera tesis se niega a lugar a ella, por estimarse que no existe un inters legtimo o lcito. Alessandri Somarriva Abeliuk Corral. Una segunda opinin la admite sin entrar a pronunciarse sobre la cuestin de licitud o ilicitud. Se dice que se trata de una situacin tolerada por el derecho. Meza Barros Bidart Diez.

888

Finalmente una tercera opinin, sostiene la licitud o legitimidad del inters. Tapia Barros Bourie. La jurisprudencia ha construido la causa de la indemnizacin en la afectividad entre los integrantes de la pareja, es decir la existencia de una comunidad de vida generada y querida por las personas que forman la unin. As lo ha resuelto en materia de accidentes del trabajo, indemnizacin por responsabilidad del Estado y Municipales, etc.

889

Clasificacin de los daos Lucro cesante Emergente Dao emocional Dao en un derecho de la personalidad Perjuicio de agrado Dao corporal Dao esttico

Dao material 1. Dao moral

890

2. 3. 4. 5.

Dao emergente y lucro cesante Daos directos e indirectos Daos previsibles e imprevisibles Daos en las personas y en las cosas

6.
7.

Dao contingente (art. 2333)

Dao por repercusin o rebote

891

1 Daos materiales y daos morales. Atendiendo a la naturaleza del bien lesionado, los daos reparables han sido clasificados tradicionalmente en dos grandes categoras: daos materiales o patrimoniales y daos morales o extrapatrimoniales. Dao patrimonial o material es el que consiste en una prdida pecuniaria, en un detrimento del patrimonio. Ver fichas N 4-16-27-36-47-73-95-101-110-122-124-129-135-141-168171-173-174-175-205.

892

Dao moral es el que afecta los atributos o facultades morales o espirituales de la persona (R.D.J., T. 39, sec. 1, p. 203). En general, es el sufrimiento que experimenta una persona por una herida, la muerte de una persona querida, una ofensa a su dignidad u honor, la destruccin de una cosa de afeccin, etc. Como han dicho otras sentencias, es el dolor, pesar, angustia y molestias psquicas que sufre una persona en sus sentimientos a consecuencia del hecho ilcito (R.D.J., T. 57, sec. 4, p. 229, T. 60, sec. 4, p. 447 y T. 70, sec. 4, p. 68); un hecho externo que afecta la integridad fsica o moral del individuo (R.D.J., T. 58, sec. 4, p. 375 y otras definiciones en T. 31, sec. 1, p. 462; T. 45, sec. 1, p. 526; T. 56, sec. 4, p. 195, y T. 57, sec. 4, p. 144).

893

Siguiendo a Hernn Corral el dao moral, entendido en su sentido amplio como todo dao extrapatrimonial que sufre la persona en sus sentimientos, atributos y facultades, ha dado lugar a una tipologa bastante abierta de categoras, no del todo delineadas y aceptadas. En un esfuerzo por resumir los principales rubros de dao moral que se reconocen en la doctrina y jurisprudencia comparada pueden mencionarse las siguientes categoras.

894

a) El dao emocional: ste es el concepto original del dao moral, el clsico pretium doloris. La indemnizacin intenta paliar o compensar hasta donde sea posible el sufrimiento psquico que el hecho ilcito ha producido a la vctima.

b)

La lesin de un bien o derecho de la personalidad.

Con independencia del dolor psquico que ha producido a la vctima, habr dao moral si se lesiona en forma directa o ilegtima un derecho de la personalidad, como la honra, la intimidad, la imagen, el derecho de autor. En este sentido, se hace posible que las personas jurdicas, que no pueden sentir o sufrir, sean no obstante daadas moralmente, si se lesionan algunos de sus derechos propios de naturaleza extrapatrimonial (buen nombre, reputacin, imagen, etc.)

895

c)

El prjudice d agrment

En la doctrina y jurisprudencia francesa el perjuicio del gusto de vivir (lo que en la experiencia inglesa se denomina loss of amenities of life), es uno de los ms importantes rubros de las indemnizaciones de dao moral. Se suele definir como la privacin de las satisfacciones de orden social, mundano y deportivo de las cuales se beneficia un hombre de la edad y de la cultura de la vctima. Por cierto hay nociones restringidas y otras ms abiertas de este perjuicio, pero en general se seala que debe contabilizarse el dao fsico que produce incapacidad permanente o temporal, y que la indemnizacin debe aumentarse si se prueba que la vctima presenta un dao superior al medio por haber cultivado con xito alguna capacidad creativa, un talento particular, un hobby, etc.

896

d)

El dao corporal o fisiolgico

La tesis de la autonoma de un dao biolgico o a la salud surgi en Italia como una forma de eludir la limitacin contenida en el art. 2059 del Cdigo Civil italiano respecto de la reparacin del dao moral (slo indemnizable en caso de delito penal). Luego ha sido retomada por otros ordenamientos. El dao es corporal cuando afecta la integridad fsica y psquica de una persona natural, y se distingue del dao puramente moral en que no recae como ste en la pura esfera emotiva o espiritual: cuando los daos afectan al cuerpo, es decir, a la integridad fsica de la persona, tanto desde el punto de vista externo como interno, los conocemos como daos corporales, entre los que se encuentran tambin las lesiones a la integridad psquica, cuando mdicamente sea posible identificarlas, como por ejemplo los supuestos de shock nervioso o de depresiones.

897

El dao corporal puede traer consecuencias patrimoniales indemnizables: los gastos de atencin mdica y la prdida de una ganancia por la inhabilidad fsica (lucro cesante). Adems puede dar lugar a otros rubros de daos extrapatrimoniales como el sufrimiento o dolor psquico, el dao esttico y la privacin del gusto por la vida.
En Chile, Elorriaga ha propiciado la autonoma del concepto de dao corporal, de manera de excluirlo de la categora de dao material donde slo se aprecian las consecuencias patrimoniales pero no el dao fsico en s. En concepto de este autor, el dao corporal debe situarse como una categora de dao extrapatrimonial de carcter personal independiente del dao moral.

898

e)

El dao esttico

Como una consecuencia del dao corporal ha sido advertida la necesidad de reparar el dao esttico o a la apariencia fsica. La reparacin del perjuicio esttico seala Elorriaga est orientada a compensar los sufrimientos que experimenta el sujeto en su fuero interno al saberse y sentirse negativamente modificado su aspecto.

899

Procedencia de la indemnizacin del dao moral En un principio la procedencia de la indemnizacin del dao moral fue resistida porque se deca que la indemnizacin tiene por objeto hacer desaparecer el dao y el moral es imposible dejarlo sin efecto; que la indemnizacin es muy difcil de establecer, y que puede llegarse a abrir al aceptarla una avalancha de demandas por este captulo de las personas amigas, familiares, etc., de la vctima, todas ellas alegando su afliccin. El C.C. no la contempl y han sido los tribunales por razones de equidad quienes los incorporaron a nuestro mundo jurdico. Sin embargo, hoy en da las legislaciones, doctrina y jurisprudencia universales son unnimes prcticamente para aceptar la indemnizacin del dao moral, ampliamente o en los casos que enumeran.

900

Las razones son las siguientes: 1 No es efectivo que la indemnizacin sea siempre reparadora, pues puede tambin ser compensadora; tampoco ciertos daos materiales es posible hacerlos desaparecer; la indemnizacin pecuniaria tiende a hacer ms llevadero el dolor por las satisfacciones que el dinero produce; adems, puede ser posible una reparacin en especie, como la publicacin de la sentencia, en caso de ofensas al honor o crdito, etc. 2 La dificultad de fijar la indemnizacin y los posibles abusos no pueden servir de pretexto para negar la compensacin, pues tambin se presentan en los daos materiales.

3 Porque las disposiciones que establecen la indemnizacin de perjuicios en materia extracontractual (arts. 2.314 y 2.329) son amplias y no distinguen, y ordenan indemnizar todo perjuicio;

901

4 Porque en un precepto, el art. 2.331, el legislador neg expresamente la indemnizacin del dao moral; es el caso de las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona, que slo dan derecho a demandar una indemnizacin pecuniaria si se prueba un dao emergente o lucro cesante apreciable en dinero. Si lo dijo expresamente en esta situacin el legislador, quiere decir que en los dems se indemniza el dao moral, pues si no el precepto estara de ms, y 5 La legislacin posterior al Cdigo Civil es confirmatoria en tal sentido, pues menciona expresamente el dao moral entre los indemnizables: art. 19, N 7, letra i de la Constitucin Poltica; art. 69 de la Ley 16.744 sobre accidentes del trabajo; art. 40 inc. 2 de la Ley N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo, sucesora de la Ley de Abusos de Publicidad; art. 3 letra e) de la Ley N 19.496 sobre proteccin de los consumidores.

902

Con lo expuesto, nada de extrao tiene que nuestra jurisprudencia se haya afirmado en la plena aceptacin de la indemnizacin del dao moral (R.D.J., T. 38, sec. 1, p. 239; T. 39, sec. 1, p. 203; T. 59, sec. 4, p. 28 en materia de abusos de publicidad; T. 60, sec. 4, p. 47; T. 57, sec. 4, p. 229. Se deben aunque no se demanden: R.D.J., T. 72, sec. 4, p. 160).

903

Prueba del dao moral En cuanto a la prueba del dao moral numerosos fallos sostienen que en determinadas situaciones el dao moral no requiere de una acreditacin por medios formales, ya que su ocurrencia se desprende de las circunstancias en las que ocurre el hecho y las relaciones de los partcipes, como ocurre con la muerte de un hijo. Segn una posicin ms extrema el dao moral no requirira prueba puesto que la sola constatacin de una lesin a un derecho extrapatrimonial genera el perjuicio, quedando el juez atribuido de la facultad de evaluarlo. Otros en cambio, sostienen que como todo dao -requisito de la accin de responsabilidad-, el de carcter moral debe probarse.

904

Avaluacin del dao moral Respecto de la avaluacin del dao moral los tribunales se enfrentan a la dificultad de traducir lo que es un concepto intangible en una realidad monetaria y lucrativa. Estn contestes los tribunales en que la avaluacin del dao moral es una facultad privativa de los tribunales del fondo y no es susceptible del control de casacin (as, R.D.J., t. 95, sec. 1, p. 38). Los criterios de avaluacin que se emplean son:

905

 las consecuencias fsicas, psquicas, sociales o morales que se derivan del dao causado; las condiciones personales de la vctima; el grado de cercana o de relacin afectiva que el actor tena con la vctima; la gravedad de la imprudencia de la conducta del autor que caus el perjuicio; la situacin patrimonial o econmica del ofendido y del ofensor;

la clase de derecho o inters extrapatrimonial agredido;

la culpabilidad empleada por el ofensor y la vctima; etc.

906

2 Dao emergente y lucro cesante El dao material puede ser de dos clases. Dao emergente es el empobrecimiento real y efectivo que sufre el patrimonio de una persona. Lucro cesante es la prdida de una ganancia o utilidad que deja de percibirse, derivados del incumplimiento de una obligacin o del hecho daoso.

907

No dice el Cdigo expresamente en el Ttulo 35 que ambos son indemnizables, como lo hace el art. 1.556 en materia contractual, pero tanto la doctrina, como la jurisprudencia (R.D.J., T. 26, sec. 1, p. 234) en forma unnime igual lo entienden as, dada la amplitud de los preceptos que establecen la indemnizacin delictual. En efecto, el art. 2.314 al contemplar la obligacin del autor del hecho ilcito a la indemnizacin, habla de dao sin distinguir, y el art. 2.329 por su parte dispone que todo dao imputable a una persona obliga a sta a la reparacin. Finalmente el art. 2.331 menciona expresamente para un caso especial -injurias- ambas clases de daos.

908

El pargrafo 252 del Cdigo Civil alemn (BGB) seala que considrase ganancia frustrada la que con cierta probabilidad fuese de esperar, atendiendo al curso normal de las cosas o a las especiales circunstancias del caso concreto, y particularmente a las medidas y previsiones adoptadas.

909

3 Daos directos e indirectos

Los perjuicios pueden ser directos o indirectos, siendo los primeros una consecuencia cierta y necesaria del hecho ilcito (Alessandri, ob. cit., N 149, p. 232). Por oposicin, el dao es indirecto cuando entre ste y el hecho doloso o culpable han intervenido causas extraas, que impiden que pueda ser razonablemente atribuido a este ltimo.

910

4 Daos previstos e imprevistos Los daos directos pueden ser previstos e imprevistos. Esta es una clasificacin ms propia de los contratos, pues slo se responde por regla general de los previstos al tiempo de su celebracin, y de los imprevistos nicamente en caso de dolo o culpa grave. La distincin no cabe hacerla en materia de hechos ilcitos, pues, por las mismas razones anteriores (arts. 2.314 y 2.329), debe concluirse que se indemnizan tanto los perjuicios que pudieron preverse como los imprevistos a la poca de su comisin (R.D.J., T. 50, sec. 4, p. 40).

911

Alessandri seala: Sea que se trate de un delito o de un cuasidelito, la reparacin comprende tanto los perjuicios previstos como los imprevistos que sean su consecuencia necesaria y directa. El art. 1558 es inaplicable en materia delictual o cuasidelictual; se refiere a las obligaciones contractuales. Slo en ellas las partes han podido prever los daos que su incumplimiento podra irrogar. Tratndose de un hecho ilcito, esta previsin no es posible: en materia delictual y cuasidelictual el dao es por su naturaleza imprevisto.

912

Sin embargo, parte de la doctrina y jurisprudencia sealan como requisito de la culpa la previsibilidad. La culpa supone la previsibilidad de las consecuencias daosas del hecho, porque el modelo del hombre prudente nos remite a una persona que delibera bien y acta razonablemente, y como lo imprevisible no puede ser objeto de deliberacin, dentro del mbito de la prudencia slo cabe considerar lo previsible... Que la previsibilidad sea un elemento esencial de la culpabilidad, tiene consecuencias en cuanto a los efectos de la responsabilidad por culpa, pues si slo respecto de los daos previsibles ha podido el autor obrar imprudentemente, slo estos daos debern ser objeto de la obligacin de indemnizar.

913

5 Daos en las personas y en las cosas El perjuicio puede repercutir en la persona, como la lesin que imposibilita para el trabajo; la muerte, para las personas que vivan a expensas del difunto, etc., o en las cosas, si ellas se destruyen o menoscaban a causa del hecho ilcito, como un automvil que es chocado.

Ambos se indemnizan, pues el Cdigo no distingue, y as, se refiere al dao en las cosas el art. 2.315, y en las personas el art. 2.329.

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6 Dao contingente
Es el que an no ha ocurrido, pero que fundadamente se teme, y se refiere a l el art. 2.333. 7 Dao por repercusin o rebote Es el que sufre una persona a consecuencia del hecho ilcito experimentado por otra. El principal problema del dao por repercusin o rebote estriba en determinar quines son las personas que estn verdaderamente legitimadas para pretender ser indemnizadas por parte del causante de los daos, puesto que la cadena de perjudicados a consecuencia de un hecho daoso podra llegar a ser verdaderamente insospechada.

915

El art. 45 del Cdigo de las Obligaciones de Suiza dispone que en caso de muerte de un hombre, la indemnizacin comprende los gastos, especialmente los de entierro. Si la muerte no sobreviene inmediatamente, la indemnizacin comprende en particular los gastos de tratamiento, como el perjuicio derivado de la incapacidad para el trabajo. Cuando, por causa de la muerte, otras personas han sido privadas de su sustento, tienen derecho a ser indemnizadas en esta parte. Agrega el art. 47 del mismo Cdigo que el juez puede, teniendo en cuenta las circunstancias particulares, otorgar a la vctima de lesiones corporales o, en caso de muerte del sujeto, una indemnizacin a la familia a ttulo de reparacin moral.

916

Extensin de la reparacin a. Reparacin deber ser integral. b. Debe incorporar reajustes e intereses. a. Reparacin Integral. La Corte Suprema ha resuelto que la ley obliga a indemnizar el dao, a reparar el perjuicio causado por el hecho ilcito, reparacin que, es obvio, deber ser completa, esto es, igual al dao que se produjo, de modo que permita a la vctima reponer las cosas al estado en que se encontraban a la fecha del acto ilcito (R.D.J., t. 57, sec. 4, p. 424).

917

En opinin de Alessandri, de este principio emanan las siguientes consecuencias: 1 El monto de la reparacin depende de la extensin del dao y no de la gravedad del hecho; 2 La reparacin comprende todo el perjuicio sufrido por la vctima que sea una consecuencia necesaria y directa del delito o cuasidelito; y 3 El monto de la reparacin no puede ser superior ni inferior al dao.

918

Por otra parte, la doctrina y jurisprudencia nacional estn de acuerdo en que la indemnizacin debe incluir tanto el dao material como el dao moral. b. Reajuste e intereses. Adems, la indemnizacin debe considerar elementos que permitan dejar a la vctima en la situacin en que probablemente se encontrara de no haber ocurrido el accidente, y en consecuencia, debe incluir reajustes e intereses.

919

Segn Abeliuk hoy en da la jurisprudencia y la doctrina se han uniformado en torno a aceptar la reajustabilidad, por dos razones: por la regla general del art. 2.329, de que todo dao imputable debe indemnizarse, o sea la reparacin debe ser integral y no lo sera si el acreedor la recibiera desvalorizada, y porque sobre todo, a partir de la dictacin del D.L. 455 (hoy reemplazado por la Ley N 18.010), la regla normal de la legislacin chilena es la reajustabilidad de las deudas de dinero.

920

Abeliuk y Alessandri creen que la nica manera de que la reparacin sea cabal es que ella considere todas las variaciones ocurridas durante el pleito, y si la manera de obtenerlo es el pago de intereses desde la demanda, el juez est facultado, dentro de la relativa libertad que tiene en materia extracontractual, y siempre que ello le haya sido pedido, para fijarlos. Con todo, determinar el momento a contar del cual deban aplicarse los reajustes y los intereses ha sido objeto de discusin en la jurisprudencia.

921

En relacin con el dao patrimonial, no esta dicho en la ley a que momento debe estarse para la determinacin del monto de los perjuicios. Para resolver el problema, se han propuesto las siguientes alternativas: a. Aplicar reajustes e intereses desde la fecha del ilcito. b. Los reajustes e intereses corren slo desde la presentacin o desde la notificacin de la demanda. c. Los reajustes e intereses deben considerarse slo desde la dictacin de la sentencia que impone la obligacin de indemnizar, e incluso desde que sta queda ejecutoriada. d. Desde el momento en que el dao se produce.

922

El profesor Rodriguez, sostiene que el juez debe colocarse en el momento que se consuma el ilcito, ni antes ni despus y a contar de ese momento, deben computarse los reajustes e intereses, lo cual lo sustenta en: 1. El momento en que se consuma el delito o cuasidelito es el que marca el punto de partida de los daos que deben indemnizarse. 2. Todo dao que sobrevenga despus de consumado el delito o cuasidelito es una consecuencia directa de l y debe ser reparado. 3. La demanda no marca el instante en que se causan los daos, mucho menos la sentencia de primera o segunda instancia.

923

En materia de dao moral, se dice que los a que reajustes e intereses se calculan desde la presentacin o notificacin de la demanda o bien desde la dictacin de la sentencia. Tratndose del dao moral, en cambio, la determinacin del cmputo del reajuste e intereses debe regirse por reglas diversas. La valoracin de esta especie de dao slo puede hacerse en la sentencia que ordena indemnizarlo, considerando las circunstancias relevantes del hecho; antes de la sentencia el dao moral no puede ser cuantificado. Por consiguiente, debe preferirse la opinin de que corresponde aplicar reajustes e intereses slo a contar de la dictacin de la sentencia.

924

Prueba del dao

La prueba del dao corresponde a la vctima.

El dao material puede ser acreditado haciendo uso de todos los medios de prueba. En lo que respecta al lucro cesante, estos medios consistirn usualmente en presunciones e informes periciales. Respecto del dao moral tanto la doctrina como la jurisprudencia mayoritaria coinciden en sealar que no requiere prueba. Segn la opinin dominante, basta que la vctima acredite la lesin de un bien personal para que se infiera el dao, por ejemplo, la calidad de hijo de la vctima que fallece en un accidente.

925

Una sentencia de la Corte de Santiago de 23 de marzo del 2001 sealo;el dao moral experimentado por los familiares ms prximos de la vctima, no requiere demostracin, a diferencia de lo que ocurre con los daos propiamente patrimoniales, conclusin que se funda en el carcter espiritual que aqul reviste. Una opinin distinta encontramos en Fueyo, quien sostiene que todo dao debe probarse, sea patrimonial, sea exprapatrimonial.

926

Naturaleza jurdica de la regulacin del monto de la indemnizacin Se ha considerado en general por nuestros tribunales que la determinacin del monto del dao es cuestin de hecho, no susceptible de revisin por la va de la casacin (R.D.J., T. 22, sec. 1, p. 912; T. 39, sec. 1, p. 203; T. 95, sec. 1, p. 38), pero la calificacin de ellos, aunque se ha vacilado mucho, o sea, si es dao eventual, indirecto, moral, etc., es cuestin de derecho (R.D.J., T. 32, sec. 1, p. 419).

927

La relacin de causalidad
Para que una persona quede obligada a indemnizar un perjuicio no basta que ste exista y que haya habido un acto culpable o doloso suyo; es preciso, adems, que el dao sea por causa directa y necesaria del hecho del autor, de manera que sin ste no se habra producido. No lo dice en esta parte la ley expresamente, como en materia contractual (art. 1.558), aunque se puede deducir de las expresiones que utiliza: inferir dao a otro, dao que pueda imputarse a otro, y por simple lgica: si la accin u omisin del demandado nada ha tenido que ver con el dao no se ve a qu ttulo tendra ste que indemnizarlo.

928

La exigencia de este requisito conduce a la exclusin de los daos indirectos. En materia contractual, el art. 1.558 excluye los perjuicios indirectos de la indemnizacin, y en materia delictual debe llegarse a igual conclusin, porque respecto de ellos falta el requisito de la causalidad.

929

Pluralidad de causas
El dao puede resultar de la concurrencia de varias causas, la ausencia de cualquiera de las cuales habra evitado su generacin. En la pluralidad de causas, el dao no se habra producido de no concurrir todas las causas que lo provocan. Se presenta en variadas circunstancias, como por ejemplo cuando hay culpa tanto del hechor como de la vctima, o de un tercero, o del acaso; en la responsabilidad por el hecho ajeno, en que concurren la culpa del hechor y del que lo tiene a su cuidado; cuando interviene una causa posterior que provoca o agrava el dao; en el caso de que alguien robe un vehculo y cause un accidente culpable, habiendo negligencia del conductor por haberlo dejado abierto y con las llaves puestas, etc.

930

Para determinar si hay responsabilidad en estos casos, existen principalmente cinco tendencias en la doctrina: 1 Teora de la equivalencia de condiciones. Formulada por el jurista alemn Von Buri y que inspira, en gran parte, a la doctrina y jurisprudencia francesas, y es seguida, entre nosotros, por Alessandri. Tradicionalmente, la doctrina y jurisprudencia han estimado suficiente para dar por acreditada la causalidad que el hecho sea una condicin necesaria del dao, sin el cual ste no se habra producido, aunque concurrieren otras causas.

931

Esta doctrina se conoce como de la equivalencia de las condiciones o condictio sine qua non. Todas las causas son equivalentes, en la medida que individualmente sean condicin necesaria para la ocurrencia del resultado daoso. As, un dao tendr tantas causas como hechos hayan concurrido para su ocurrencia. Para determinar si un hecho es condicin necesaria basta intentar su supresin hipottica. Si eliminado mentalmente el hecho, el dao no se produce, de ello se sigue que tal hecho es causa necesaria de ese dao. Al revs, si suprimido el hecho, el dao igualmente se habra producido, la causalidad no puede darse por establecida.

932

De este modo si en un resultado daoso interviene una secuencia de causas necesarias, como en caso de lesiones sufridas en un accidente del trnsito que devienen mortales por un errneo tratamiento mdico, cada una de ellas por separado de lugar a un vnculo causal a efectos de determinar las responsabilidades civiles por la muerte de la vctima.
Aplicando este criterio, si en la produccin del dao han intervenido como condicin necesaria otros hechos ilcitos atribuibles a terceros, la persona obligada a indemnizar podr repetir contra sus autores por la parte que a cada uno corresponda, pero frente a la vctima estar obligada ntegramente por el dao causado (segn la regla de solidaridad contenida en el art. 2317 del C.C.).

933

Esta doctrina tiene a su favor su sencillez y el favor que otorga a la vctima, pero ha sido criticada, ya que puede llevar a extremos absurdos, pues una causa insignificante culpable, entre muchas ms determinantes, puede obligar a la indemnizacin total. La principal objecin que se le ha dirigido es de carcter conceptual. La supresin mental hipottica slo es eficaz si se ha hecho un juicio previo sobre si el factor suprimido es o no causa del resultado.

934

Roxin plantea esta refutacin en los siguientes trminos: Si p. ej. se quiere saber si la ingestin del somnfero contergan` durante el embarazo ha causado la malformacin de los nios nacidos subsiguientemente..., no sirve de nada suprimir mentalmente el consumo del somnfero y preguntar si en tal caso habra desaparecido el resultado; pues a esa pregunta slo se puede responder si se sabe si el somnfero es causal o no respecto de las malformaciones, pero si eso se sabe, la pregunta est de ms. En una palabra: la frmula de la supresin mental presupone ya lo que debe averiguarse mediante la misma.

935

2 Teora de la causa eficiente, adecuada o determinante.

Preconizada por el jurista alemn Von Kries, para la cual entre todas las causas que concurren a la produccin del dao debe elegirse aquella que normalmente ha de producirlo, o sea, es necesario preferir el acontecimiento que ha desempeado el papel preponderante en la ocurrencia del perjuicio. Esta teora tiende a abrirse paso entre los autores y tribunales en Francia.

936

Segn la doctrina de la causa adecuada, la atribucin de un dao supone que el hecho del autor sea generalmente apropiado para producir esas consecuencias daosas. Si desde la perspectiva de un observador objetivo, la ocurrencia del dao es una consecuencia verosmil del hecho, entonces se puede dar por establecida una relacin de causa adecuada y habr lugar a la responsabilidad. La causa no es adecuada cuando responde a factores intervinientes que resultan casuales, porque segn el curso normal de los acontecimientos con posterioridad al hecho resultan objetivamente inverosmiles en la perspectiva de un observador imparcial.

937

La pluralidad de causas en la legislacin chilena Nuestra legislacin no tiene una solucin directa al problema, sino parciales para ciertos casos. Si existen varios responsables que actan simultneamente ejecutando un mismo hecho, el art. 2.317 las hace responsables solidariamente frente a la vctima, esto es, cada uno est obligado a la reparacin total.

938

Si existen varios responsables por hechos distintos, todos los cuales son antecedentes necesarios del dao (por ejemplo, el caso del peatn vctima de un accidente de trnsito ocasionado por la negligencia concurrente de dos conductores), en principio, a esta situacin no se aplicara literalmente el art. 2317, pues no se trata de un solo delito o cuasidelito, sino de hechos ilcitos distintos, que generan responsabilidad separadamente para sus autores.

939

Sin embargo, como el autor de cada hecho ilcito debe responder de la totalidad del dao, y la vctima en caso alguno puede obtener una indemnizacin que exceda el monto de los perjuicios efectivamente sufridos, es necesario dividir la responsabilidad entre los autores de los diversos hechos, en proporcin a su participacin en el dao. El efecto, en consecuencia, es anlogo al del art. 2317 que establece la solidaridad: cada autor ser responsable por el total del dao, sin perjuicio de su accin contra los dems para obtener reembolso en proporcin a sus respectivas participaciones.

940

En el caso de la concurrencia de la culpa de la vctima el Cdigo atena la responsabilidad del hechor (art. 2.330). Usualmente, la culpa de la vctima contribuye a la ocurrencia del dao o colabora a aumentar su intensidad. As sucede, por ejemplo, cuando sta omite usar el cinturn de seguridad al conducir, a consecuencia de lo cual los daos ocasionados por el choque de otro vehculo son mayores a los que se habran producido sin esta circunstancia.

941

Intervencin de una causa posterior al hecho (causa sobreviniente)

Hay ms o menos acuerdo para concluir que si el dao se debe a una causa posterior al hecho ilcito, falta la relacin de causalidad; el dao es indirecto y no indemnizable.
El ejemplo en la materia tambin es clsico: una persona sufre en un accidente una herida levsima y sin ninguna importancia o trascendencia. El hechor debe indemnizar, si tuvo culpa, el leve dao ocasionado, pero puede ocurrir que por descuido de la vctima o error mdico, la herida se agrave, llegando a producir la muerte de la vctima. Este dao es totalmente indirecto y no responde el autor del hecho ilcito, porque su causa generadora es la negligencia de la vctima o del mdico.

942

Prueba de la relacin causal Por regla general corresponder al actor probar el vnculo de causalidad, ya que es presupuesto de la obligacin, salvo los casos en que la ley lo presuma, como ocurre en los que establece el art. 2.329. Por ejemplo, si se remueven las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las debidas precauciones, y alguien cae en ellas, el actor no necesita probar que se cay por la remocin de las losas; al demandado corresponder acreditar la causa extraa.

943

Calificacin jurdica de la determinacin de la causalidad La Corte Suprema ha considerado que es cuestin de hecho determinar la concurrencia del vnculo de causalidad, y como tal, privativa de los jueces de fondo, lo que segn Abeliuk parece errneo; de la misma opinin es Alessandri: Los jueces del fondo establecen soberanamente los hechos materiales de donde el actor pretende derivar la relacin causal. Pero determinar si esta relacin existe, si el dao ha tenido o no por causa necesaria el hecho ilcito, es una cuestin de derecho susceptible, por tanto, de ser revisada por la Corte de Casacin.

944

Se hace responsables a todas las personas que habitan la parte del edificio de donde provino el objeto, salvo que se pruebe la culpa o dolo de una sola de ellas, quien deber ntegra la indemnizacin. En el primer caso hay una nueva excepcin a la regla general del art. 2.317, ya que la indemnizacin no se debe solidariamente, sino que se divide entre los que habitan la parte correspondiente del edificio, con la salvedad ya indicada. Esta responsabilidad se funda en la manifiesta negligencia del que arroja un objeto a la calle, o coloca cosas, como maceteros, que pueden caerse lesionando a un peatn. El inc. 2 del precepto otorga accin popular para solicitar la remocin de cualquier objeto que amenace cada o dao.

945

Algunos Hechos Ilcitos en Especial 1 Responsabilidad de las personas jurdicas; 2 Responsabilidad del Estado; 3 Responsabilidad por productos defectuosos

4 Responsabilidad mdica

946

Responsabilidad de las personas jurdicas En nuestra legislacin existe texto expreso que establece la responsabilidad de las personas jurdicas: La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que las afectare (art. 58 C.P.P.). Esta responsabilidad abarca a toda clase de personas jurdicas, ya sea que persigan fines de lucro o no, fundaciones, corporaciones, sociedades de personas o de capitales, etc. Las personas jurdicas responden civilmente tanto por el hecho propio y por el hecho ajeno.

947

Tradicionalmente se ha sostenido que la persona jurdica responde por el hecho propio cuando el ilcito ha sido cometido por un rgano en ejercicio de sus funciones. La Corte Suprema se ha pronunciado expresamente sobre el punto, aclarando que no es efectivo que las personas jurdicas no tenga voluntad ya que sta radica en sus rganos y por lo tanto es perfectamente posible que respondan extracontractualmente por hechos propios (R.D.J., t. 96, sec. 1, p. 192).

948

Sin embargo, el concepto de rgano carece de lmites bien definidos en materia civil. En principio, son rganos de una persona jurdica todas las personas naturales que actuando en forma individual o colectiva, estn dotadas por la ley o los estatutos de poder de decisin, como ocurre, por ejemplo, con la junta de accionistas, el directorio y el gerente en una sociedad annima.
La nocin de rgano ha sido extendida a todas aquellas personas dotadas permanentemente de poder de representacin, es decir, facultadas para expresar la voluntad de la persona jurdica (R.D.J., t. 71, sec. 4, p. 261).

949

A pesar de que la responsabilidad de la persona jurdica por el hecho de sus rganos da lugar a una responsabilidad por el hecho propio, nada obsta para que ella accione para hacer efectiva la responsabilidad personal de las personas que conforman el rgano, repitiendo en su contra, segn el principio establecido por el art. 2325. Aplicando este principio, el art. 48 inc. 4 de la Ley N 18.046 sobre sociedades annimas seala que: el director que quiera salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo del directorio, deber hacer constar en el acta su oposicin, debiendo darse cuenta de ello en la prxima junta ordinaria de accionistas por el que presida.

950

La persona jurdica responde por el hecho de sus dependientes en los mismos trminos que el empresario persona natural, es decir, tambin se aplica la presuncin de culpabilidad por el hecho ajeno y, en consecuencia, se aplica lo expuesto en relacin con la responsabilidad del empresario (R.D.J., T. 39, sec. 1, pp. 203, 343).

951

Responsabilidad del Estado El Estado en su actividad puede lesionar a los administrados, tanto en sus derechos patrimoniales como extrapatrimoniales, lo que implica que, al igual que cualquier otro sujeto jurdico, debe responder por los daos causados. En Chile, la existencia del Estado de Derecho y la consiguiente responsabilidad patrimonial del Estado se sustenta en los arts. 1 inc 3ro, 5, 6, 7, 38 inc. 2do de la C.P.E. y en los arts. 4 y 42 de la L.O.C.B.G.A.E. y art. 141 Ley de Municipalidades con relacin al art. 174 de la Ley de Trnsito.

952

Del art. 38 inc. 2do de la C.P.E. y art. 4 de la Ley de Bases, la responsabilidad del Estado presenta la siguiente caractersticas: 1. De Derecho Pblico. 2. Objetiva segn algunos. 3. Directa, pues emana de la persona jurdica. 4. Se configura por los daos causados por el actuar lcito o ilcito del rgano administrativo.

953

5. La vctima slo debe acreditar que una accin u omisin de un ente estatal realizada dentro del mbito de sus funciones le ha causado dao.

6. No es necesario individualizar al concreto funcionario que con su accin u omisin causo el perjuicio (el responsable annimo)
7. Es integral, en cuanto la indemnizacin debe comprender todo el dao.

954

La responsabilidad del Estado es objetiva?

Este es un punto jurisprudencia. arduamente discutido en doctrina y

Un sector que podramos llamar mayoritario, considera que las normas sealadas consagran en Chile la responsabilidad extracontractual objetiva de la Administracin del Estado, en cuanto slo exige que la actuacin de la Administracin produzca una lesin a los derechos de una persona, sin exigir dolo o culpa en el agente, es decir, sin que importe si su actuacin es lcita o ilcita.

955

Osvaldo Oelckers fundado en el art. 38 inc. 2 de la Constitucin Poltica sostiene que Estos actos administrativos que originan la responsabilidad de la Administracin del Estado, de sus organismos o de las Municipalidades, segn de donde ella provenga, todos condensados en la denominada responsabilidad extracontractual del Estado Administrador, pueden deberse tanto a actuaciones regulares o legales, como a actuaciones irregulares o ilegales. O sea, es posible que la responsabilidad surja por actuaciones lcitas, como por actuaciones ilcitas de la Administracin Pblica y ello se debe a que la Constitucin en su art. 38 inc. 2 no ha considerado a los elementos de ilicitud y culpa para constituir la institucin de la responsabilidad pblica y se apoya en su nuevo criterio, que es el de la lesin`. Por lo tanto, cabe una actuacin lcita que, sin embargo, ocasiona lesin en el patrimonio de las personas y origine responsabilidad.

956

En Chile el profesor Soto Kloss junto al profesor Fiamma, sostienen que el modelo recogido y establecido por la Constitucin de 1980 se aparta totalmente de los esquemas decimonnicos del Cdigo Civil, toda vez que el referido art. 38 ingres al ordenamiento jurdico nacional un sistema de responsabilidad que no se basa en la culpa o el dolo del causante del dao, es decir, en la ilicitud del actuar del autor de la lesin, sino que, por el contrario, se sustenta en la existencia de una vctima` que ha sufrido un dao en sus derechos, con absoluta independencia de la licitud o ilicitud del comportamiento del que lo hubiere ocasionado. Se concluye que la responsabilidad de la Administracin del Estado chileno procede cada vez que esta haya causado un dao, incluso cuando haya actuado dentro de la ms estricta legalidad.

957

Agrega, don Eduardo Soto Kloss que al ser una responsabilidad de una persona jurdica, imposible de estructurar sobre la base del dolo o la culpa, resulta ser una responsabilidad objetiva, fundada sobre la base de la causalidad material; vale decir, atendida la relacin causal entre un dao antijurdico (que la vctima no estaba jurdicamente obligada a soportar) producida por un rgano del Estado en el ejercicio de sus funciones, nace la obligacin para ste de indemnizar aquella.

958

Pero hay autores que discrepan. As, Alvaro Quintanilla seala que no es posible que la responsabilidad del Estado tenga carcter objetivo, porque la responsabilidad objetiva es, al interior de nuestro derecho positivo y en nuestra tradicin jurdica, un rgimen claramente excepcional y de derecho estricto. Exige una formal y explcita consagracin. A su juicio, si existiera responsabilidad objetiva para el Estado se consagrara tal tipo de responsabilidad sin concurrir ninguno de los fundamentos que tradicional, doctrinaria y positivamente la justifican: la teora del riesgo creado y la del riesgo provecho.

959

Por ltimo, en su opinin los casos excepcionales de responsabilidad objetiva estn siempre referidos a actividades materiales intrnsecamente riesgosas que amagan la posicin general de seguridad de las personas. No miran a la calidad de los sujetos. De este modo, responsabilizar bajo la forma de responsabilidad objetiva y de modo indiscriminado al sujeto Estado, slo por ser tal, rompe esta realidad jurdica, a la vez que importa un atentado al principio de igualdad.

960

La doctrina que se contrapone a la anterior busca fundar la responsabilidad del Estado en principios del Derecho Pblico y entonces el Estado es responsable slo cuando hay una falta en el servicio pblico, lo que tiene lugar: a. Cuando la administracin pblica ha funcionado mal. b. Cuando la administracin pblica no ha funcionado, existiendo el deber funcional de actuar. c. Cuando la administracin pblica lo ha hecho tardamente.

961

Para esta doctrina, constituyen requisitos para accionar por falta de servicio, los siguientes: a. Que exista una norma de derecho positivo que obligue a la Administracin a prestar un servicio, ejemplo art. 174 L.T. b. Que se acredite que el servicio no se prest o se prest en forma inadecuada o tardamente. c. Que se pruebe el perjuicio. d. Que se pruebe que el perjuicio se produjo por la falta de servicio (nexo causal).

962

Las normas legales que les sirven de inspiracin o fundamento son: 1. El art. 42 de la Ley N 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado seala que: Los rganos de la Administracin sern responsables del dao que causen por falta de servicio. 2. El art. 141 de la Ley N 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades establece que: Las municipalidades incurrirn en responsabilidad por los daos que causen, la que proceder principalmente por falta de servicio. No obstante, las municipalidades tendrn derecho a repetir contra el funcionario que hubiere incurrido en falta personal.

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Postura Jurisprudencial

La jurisprudencia de nuestros tribunales, desde el conocido fallo Tirado con Municipalidad de La Reina (R.D.J., t. 78, sec. 5, p. 35) estableci en forma ms o menos reiterada que la responsabilidad por falta de servicio importaba la consagracin de una responsabilidad objetiva. Una sentencia de la Corte de Concepcin de 25 de octubre de 2005 en su considerando tercero seal: Que, como lo ha sostenido la doctrina y resuelto la jurisprudencia, la responsabilidad ha que se ha venido haciendo mencin, esto es, la por falta de servicio, es de carcter objetivo, pues es suficiente para generarla el dao a la vctima y la relacin de causalidad por el hecho que lo ocasion sin que sea necesario establecer si el ente pblico o sus agentes obraron con dolo o culpa.

964

Sin embargo hay fallos como el de la Corte de Chilln de 5 de noviembre de 1998 que resolvi que; la falta de servicio no puede asimilarse a la responsabilidad objetiva, toda vez que es preciso que en el proceso se acredite en forma fehaciente la falta de servicio por parte, en este caso del Fisco de Chile.

965

La Administracin debe indemnizar cuando impone un sacrificio especial a un administrado?

La respuesta hasta el ao 2004 era clara y categrica: S, no siendo necesario probar una falta de servicio: a. Fondo Comunidad Galletu con Fisco. Un decreto declar Monumento Nacional la araucaria, lo que impidi que propietarios no pudieran explotar un predio donde existan tales rboles. En este fallo la Corte Suprema, estim que no era equitativo el sacrificio impuesto a la comunidad, en orden a talar araucarias. Agreg que la ruptura del principio de igualdad ante las cargas pblicas permite que la vctima de un dao causado en el inters general de la colectividad pueda obtener una reparacin, con cargo al Estado en la medida que la carga pblica impuesta en beneficio comn la perjudique exclusivamente o afecte a un nmero determinado de sujetos.
966

b. El SAG debe responder por los perjuicios sufridos por un agricultor con motivo de la prohibicin del uso de predios en los que se poda facilitar la introduccin y propagacin de la fiebre aftosa. Este evento constituye un caso tpico de responsabilidad extracontractual del Estado, indemnizable conforme el art. 38 de la C., aunque el dao provenga de una actuacin lcita de la Administracin, con tal que exista relacin de causalidad entre la actuacin administrativa y el resultado producido (Corte de Santiago 27 12 1993).

967

c. Causa Lolco. En ella por sentencias de primera y segunda instancia (septiembre de 1999 y noviembre de 2003, se acogi demanda contra el fisco, con relacin a la prohibicin absoluta para la explotacin y comercializacin de la araucaria, la que haba sido declarada monumento natural. La Corte Suprema en diciembre de 2004, plantea de que no cabe indemnizacin por daos causados por actos jurdicos legtimos de la Administracin y que realizan el poder legal de fijar el contenido del derecho de propiedad y concretar su funcin social.

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Prescripcin de la accin para demandar indemnizacin de perjuicios al Estado 1. Soto Kloss es de opinin que la accin es imprescriptible, por tratarse de una responsabilidad de derecho pblico a la que no debe aplicarse el estatuto civil. 2. Luego la jurisprudencia distingui entre la nulidad del acto y las consecuencias patrimoniales del acto viciado. La primera sera imprescriptible y la segunda prescriptible, discutiendo en este caso si el plazo sera de 4 o 5 aos, dando aplicacin a los arts. 2515 o 2332 del C.C. 3. En una tercera postura, ambas acciones por estar ligadas seran prescriptibles y recibira aplicacin el art. 2497 del C.C.

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4. Para el profesor Ramos, hay que tener presente:

a. La accin para demandar perjuicios es siempre prescriptible. La prescripcin es una institucin de orden pblico destinada a consolidar los derechos de las partes por lo que no es admisible mantener la incertidumbre a perpetuidad. b. Si se demanda la responsabilidad de la Administracin por un acto ilcito o por falta de servicio, el plazo de prescripcin debe ser el contemplado en el art. 2332 del C.C., que sienta la regla general para demandar indemnizacin por hechos ilcitos. c. Si lo que se demanda es el dao causado por un hecho o acto lcito, el plazo es de 10 aos, por ser el mximo establecido en nuestro ordenamiento positivo para consolidar los derechos. No se aplica el 2332, por estar referido a los hechos ilcitos.

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Responsabilidad por productos defectuosos

A mediados del siglo XIX, los juristas no haban comenzado a preocuparse por los problemas propios a los daos derivados para los consumidores de la fabricacin y distribucin masiva de bienes. Por eso, ni el Cdigo Civil de Bello, ni los Cdigos extranjeros en general, entraron a regular lo que hoy constituye la responsabilidad por productos defectuosos.
Inicialmente los autores enfocaron la temtica de los daos por productos manufacturados como un tpico propio del saneamiento de los vicios ocultos o redhibitorios. As se restringa enormemente la materia, al solo terreno contractual de la compraventa. En el caso chileno, a los arts. 1857 y siguientes del Cdigo Civil.

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Es obvio que tal derrotero era a veces inservible, pues a menudo el contrato que sirve de antecedente a la responsabilidad por productos es un arrendamiento, un leasing, u otro distinto a la compraventa. Adems que las leyes sobre vicios ocultos discurren a partir de la accin quanti minoris o de la accin rescisoria, y slo muy de paso se refieren a indemnizaciones de perjuicios, siendo stas, sin embargo, el quid de la responsabilidad por productos. La jurisprudencia y doctrina extranjera han configurado una tipologa de cuatro defectos:

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1.

Defectos de fabricacin: el bien tiene una falla que no se detect en los controles de calidad;

2. Defectos de informacin: el producto no advierte al consumidor de lo necesario para que se haga un uso inocuo del mismo; 3. Defectos de diseo o concepcin: con ellos se prentende estimar que el bien fue ideado o concebido de un modo que no era el que corresponda para otorgar suficiente seguridad a los consumidores;

4. Riesgos de desarrollo: dice relacin con aquellas fallas que no eran susceptibles de ser detectadas a la hora de la puesta en circulacin del producto y que slo son descubiertas gracias al avance cientfico posterior.

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Segn el art. 6.1 de la Directiva 85/374/CEE Un producto es defectuoso cuando no ofrece la seguridad a la que una persona tiene legtimamente derecho, teniendo en cuenta todas las circunstancias, incluso: a) la presentacin del producto; b) el uso que razonablemente pudiera esperarse del producto;

c) el momento en que el producto se puso en circulacin.

Igualmente seala que el productor ser responsable de los daos causados por los defectos de sus productos (art. 1) y que para tal efecto bastar que el perjudicado pruebe el dao, el defecto y la relacin causal entre el defecto y el dao (art. 4).

974

En nuestro pas la ley N 19.496 de 7 de marzo de 1997 modificada por la 19.955 de 14 de julio de 2004 referida a la proteccin de los derechos de los consumidores, nos permite plantear lo siguiente: 1.- No existe ley de responsabilidad civil por producto defectuoso.
2.- En el derecho comparado esta responsabilidad es objetiva del empresario y se estructura en torno a tres conceptos; Producto Defecto Vctima. 3.- La ley solo estableci normas de proteccin de los derechos de los consumidores sin establecer un rgimen de responsabilidad civil.

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4.- La ley trata la responsabilidad por producto en los artculos 18 a 27, donde se distinguen tres grupos de normas de responsabilidad:

A. Responsabilidad Infraccional, de conocimiento de los JPL. B. Acciones civiles alternativas o derechos opcionales (art. 19 20), que consisten en: Cambio del bien defectuoso, previa devolucin; Devolucin del precio pagado; Reparacin gratuita; e Imputacin del valor del bien en compra de otro. Se trata de derechos con marcado carcter contractual, que no tienen por objeto indemnizar perjuicios que pudo sufrir el consumidor en otros bienes o intereses distintos de los que fueron objeto del contrato, con legitimaciones activas y pasivas restrictivas y con acciones con plazo de extincin breves.

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C. Accin indemnizatoria del artculo 20, la cual es accesoria a los derechos opcionales, lo que importa que se extingue conjuntamente con ellos; es una accin de responsabilidad contractual por culpa presunta y pueden demandarse solo los perjuicios intrnseco al contrato y no los ajenos a la relacin de consumo. 5.- Se trata de una ley que se centr en los vicios o defectos de la cosa y no en los daos causados por ella al consumidor o terceros.

6.- La responsabilidad infraccional y civil cumplen funciones preventivas y punitivas, pero no resarcitorias.
7.- El dao moral es excepcional, pues requiere dao corporal como condicin necesaria. 8.- Plazos muy breves. En Espaa son 10 aos desde que producto fue puesto en circulacin.
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Responsabilidad mdica La responsabilidad mdica es uno de los tpicos ms analizados en la hora actual, puesto que, de un tiempo a esta parte, la salud se mira como un derecho y se ha perdido esa veneracin casi religiosa que se tena respecto del mdico. Hoy se le ve como un profesional ms que debe responder por sus hechos como cualquier otro profesional. Igualmente son cada da ms numerosas las demandas civiles en contra de los Centros Asistenciales.

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En caso de contratacin directa entre paciente y mdico los servicios de estos profesionales se sujetaran, a las reglas del mandato (art. 2.118 del Cdigo Civil) y a las que rigen el arrendamiento de servicios inmateriales (art. 2.012). Luego, incumbir al mdico probar que el dao sufrido por el paciente no le es imputable, esto es, que al hacer el diagnstico o en la operacin o tratamiento emple la debida diligencia o cuidado y que si el dao sobrevino, fue por un caso fortuito de que no es responsable o por culpa del paciente; que no hubo negligencia en los cuidados que le prest; que tuvo justo motivo para no seguir prestndole sus servicios, etc. (art. 1.547, inc. 3: presuncin de culpa en materia contractual).

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En cambio la responsabilidad de los mdicos ser exclusivamente extracontractual: a) si con la muerte o las lesiones causadas al paciente causan dao a un tercero, por ejemplo, a las personas que vivan a las expensas de aqul, quienes en lo sucesivo se vern privadas de su ayuda, a condicin, naturalmente, de que tales personas invoquen su propio dao, puesto que entonces ningn vnculo jurdico las liga con el autor del dao, y b) en general, cuando con cualquier acto de su profesin, ejecutado con dolo o culpa, daan a un tercero con quien no estn ligados contractualmente, por ejemplo, los servicios prestados por amistad o en la va pblica a un accidentado.

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Sin embargo, toda la tesis tradicional expuesta fue refutada en Francia ya en 1939 por Savatier quien estima que es el paciente quien debe probar la culpa del mdico, porque, en su concepto, la obligacin de ste es de medio y no de resultado: el mdico no se obliga a sanar el enfermo sino a hacer todo lo necesario para que sane. Se salva as el principal inconveniente de aplicar las reglas de la responsabilidad contractual que llevan ineludiblemente, en virtud del art. 1.547 inc. 3 del Cdigo Civil, a presumir la responsabilidad del mdico correspondindole a ste probar, para liberarse de responsabilidad, que acto con la debida diligencia o cuidado. La sola falta del resultado esperado: la salud recuperada, no basta para estimar incumplido el contrato y presumir la culpa del mdico.

981

Aunque no siempre las obligaciones mdicas son de actuacin o de medios. As por ejemplo, las intervenciones de ciruga plstica pueden ser concebidas como resultado en cuanto el mdico ha prometido lograr una determinada reparacin esttica. Lo mismo puede predicarse de la hemoterapia, la radiologa, la anatomopatologa y los anlisis bioqumicos, en que lo contratado es un determinado resultado o fin. Con todo, como dice Yzquierdo Tolsada, la propia jurisprudencia (espaola) se est ocupando de suavizar un esquema probatorio que, como el apuntado, pone las cosas muy difciles a todo paciente damnificado que pretenda demandar una responsabilidad por daos. Ello se consigue a travs de diferentes expedientes, todos muy visibles por explcitos.

982

Uno de ellos consiste en una argumentacin que quiere ver la mejor posicin probatoria en que se encuentra un facultativo frente a sus pacientes: cabe que se atene el rigor del principio que hace recaer sobre el actor la carga de probar los hechos constitutivos de su pretensin, desplazndola sobre la parte que se halle en mejor posicin probatoria, aunque sea la demandada, por su libertad de acceso a los medios de prueba y su mejor posicin en el conocimiento de la esfera tcnica del caso. Un segundo expediente es la denominada culpa virtual: no se excluye la presuncin desfavorable que pueda generar un mal resultado, cuando ste, comparativamente, es desproporcionado con lo usual, segn las reglas de la experiencia y el sentido comn.

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Por otra parte, la actual judicializacin del dao mdico ha llevado a la contratacin de seguros que respalden econmicamente al mdico ante una posible demanda, trasladndose entonces toda la problemtica, ya de por s compleja de los seguros, a un rea tan sensible como lo es la salud de las personas. Atendido que en nuestra masificada sociedad la mayora de las prestaciones de salud se otorgan por instituciones pblicas o privadas y muchas veces por un equipo mdico, resulta necesario abordar estos dos aspectos.

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Causas de la paulatina transformacin de la responsabilidad civil hospitalaria 1. Cambio en la composicin social y cultural de la sociedad moderna. Actualmente, muchos pacientes son sujetos ms o menos pudientes que no se resignan frente al dolor y al sufrimiento, sobre todo si provienen de un dao a la salud o a la integridad fsica o psquica. 2. Existe un cambio en la finalidad perseguida por la responsabilidad civil. Antes se entenda que era una forma de castigar al responsable del hecho ilcito, en cambio hoy se entiende que es el mecanismo para reparar en perjuicio causado a la vctima inocente.

985

3. Se percibe un cambio en la forma como se ejerce la medicina. Del ejercicio individual se ha pasado al ejercicio colectivo al interior de un establecimiento de salud. 4. Con la aparicin del gran hospital, se ha producido una paulatina despersonalizacin de la atencin. Frente a ello el paciente vctima de una mala praxis, no siente el respeto y veneracin casi ciega que tenia respecto del mdico de cabecera o de familia. 5. La posible presencia de seguros que cubren responsabilidad civil de Clnicas y Hospitales o de sus mdicos incentiva la interposicin de demandas.

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Doctrinas que explican la naturaleza y fundamento de la responsabilidad civil del establecimiento de salud A. Responsabilidad por la culpa en la eleccin y en la vigilancia. Es la primera explicacin para determinar responsabilidad en el establecimiento y es la que recoge el C.C. como vimos en materia de responsabilidad civil del empresario. El establecimiento podra intentar eximirse probando que fue diligente en la seleccin o en la vigilancia. La realidad de la moderna medicina, ha puesto en tela de juicio la doctrina sealada, en razn de:

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 Porque las clnicas comenzaron a organizarse como personas jurdicas, las que al constituir entes ficticios, hacen muy difcil imputar culpa personal e individual.

La seleccin de personal comenz a ser realizada por empresas externas, autnomas y calificadas, de modo que el profesional elegido siempre reuna buenos antecedentes.
Cada vez fue ms difcil imputar una culpa en la direccin y/o en la vigilancia, pues ni sus directores o gerentes tenan los conocimientos tcnicos para ser un efectivo control.

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B. Doctrina de la responsabilidad directa o sustituta. De acuerdo a ella el hospital es objetivamente responsable de las culpas cometidas por sus dependientes. Probada la culpa del dependiente, ella se propaga hacia el establecimiento. Es la doctrina vigente en U.S.A. y los pases regidos por el common law.
C. Responsabilidad por riesgo de empresa. Esta doctrina parte de la constatacin de la transformacin en el ejercicio de la medicina. Del individual al colectivo y empresarialmente organizado. Al ser el hospital o clnica una verdadera empresa de servicios en forma organizada y lucrativa, de forma que quien crea y se lucra con un riesgo, debe responder de los daos que causa con independencia de si hubo o no culpa.

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Con independencia del fundamento terico, para que surja responsabilidad civil del hospital o clnica es necesario: 1. Que el facultativo o personal sanitario que directa y materialmente causo el dao haya actuado con dolo o culpa. 2. Que tal funcionario sea empleado o dependiente del establecimiento.

3. Que el funcionario haya actuado en el ejercicio o, al menos, con ocasin de sus funciones.

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Rgimen chileno de responsabilidad civil de hospitales y clnicas 1. Hospitales Pblicos, dependientes de un Servicio de Salud, responden bajo el concepto de falta de servicio ya estudiado y el fundamento normativo lo encontramos en la C.P. y L.G.B.A.E. 2. Hospitales y Clnicas Privadas. La responsabilidad puede ser la contractual y la extracontractual. Es la contractual respecto de las obligaciones emanadas del contrato de hospitalizacin o de asistencia sanitaria. Es la extracontractual y se basa en el incumplimiento de los deberes generales de diligencia y cuidado.

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Quines son dependientes para los efectos de la responsabilidad civil de los hospitales y clnicas? Conforme la doctrina tradicional, el establecimiento slo sera responsable civilmente de los hechos de su personal sujeto a contrato de trabajo, pues slo respecto de stos se configura claramente la subordinacin y dependencia que permita presumir culpa en la eleccin o vigilancia. Hoy en da, nadie duda que el establecimiento puede llegar a ser civilmente responsable, respecto de profesionales que no estn sujetos a contrato de trabajo, elaborndose por la jurisprudencia una serie de criterios prcticos para dar por establecido un vnculo de subordinacin y dependencia, vlido para este preciso tema. A modo ejemplar podemos sealar:

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 Grado de control y direccin tcnica que tenga o se reserve la clnica. Mientras mayor es el grado de control o direccin tcnica por parte del establecimiento sobre la actividad del profesional no dependiente, mayor es la posibilidad que se por establecido el vnculo. Propiedad de instrumentos, materiales y bienes utilizados por el profesional no dependiente, de dominio del establecimiento. Mientras mayor es la autorizacin de estos elementos de apoyo, mayor es la posibilidad de entender la existencia de una subordinacin funcional.

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 Permanencia del tiempo de la relacin de servicio entre hospital demandado y personal no dependiente. Si mayor es la permanencia, con acuerdos de exclusividad, confidencialidad y no competencia, mayor posibilidad de dar por establecido el vnculo. Contratacin y pago del profesional al establecimiento por uso de instalaciones. Utilizacin de distintivos externos o smbolos de imagen corporativa.

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Responsabilidad equipo mdico En cuanto a la responsabilidad del equipo mdico que interviene en una determinada operacin parece claro que el personal auxiliar que se subordina (sea por contrato directo o por contrato con el centro hospitalario), al mdico que ejerce de jefe, compromete a ste bajo responsabilidad indirecta por el hecho del dependiente, sea en virtud del art. 1.679 o 2.320 segn exista o no relacin contractual entre el mdico jefe y el paciente.

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La responsabilidad que corresponde a los otros mdicos que colaboran en la intervencin sin tener un vnculo de dependencia del mdico-jefe, puede ser concebida en dos formas:
individualmente considerada, es decir, cada mdico responde slo por sus actos; colectivamente considerada, esto es, por el acto daoso de uno responden todos. En este segundo caso, la responsabilidad colectiva puede ser simplemente conjunta (el monto de la indemnizacin se reparte entre las partes) o solidaria: cualquiera de ellos puede ser demandado por el total. Ver fichas N 5-90-115.

996

Juicio Indemnizatorio y Reparacin del Dao Concurriendo los requisitos antes sealados (accin u omisin culpable o dolosa, dao a la vctima y relacin de causalidad), nace para el autor de un hecho ilcito la obligacin de indemnizar el dao ocasionado. Los caracteres ms importantes que presenta la accin de indemnizacin son los siguientes:

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1 Es una accin personal, pues corresponde ejercerla contra el responsable del dao; 2 Es siempre mueble, pues normalmente persigue el pago de una suma de dinero, y en ciertos casos la ejecucin de un hecho; 3 Es una accin netamente patrimonial, y como consecuencia de esto:

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a) Es renunciable.

De acuerdo a la regla general del art. 12 no hay duda de que puede renunciarse a la reparacin del dao, una vez producido (R.D.J., T. 62, sec. 4, p. 213). Existen serias limitaciones para la condonacin anticipada de la indemnizacin, pero ninguna para su remisin una vez nacida la obligacin;
b) Es transigible (R.D.J., T. 62, sec. 4, p. 213) As lo seala el art. 2.449: La transaccin puede recaer sobre la accin civil que nace de un delito; pero sin perjuicio de la accin criminal. Las partes pueden componer libremente la indemnizacin ya devengada. Es obvio que no puede transarse la accin penal pblica;

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c) Es cedible.
Tampoco hay inconveniente alguno para que la vctima ceda la accin indemnizatoria, como cualquier otro crdito, pero no se acepta por algunos autores en cuanto a la reparacin del dao moral, que se considera personalsimo; d) Es prescriptible.

1000

Dice el art. 2.332: Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en cuatro aos contados desde la perpetracin del acto. Este plazo de prescripcin slo se refiere a la accin de indemnizacin que nace del delito o cuasidelito civil, y no a otras acciones que pueden corresponder a la vctima, como la reivindicatoria si ha sido objeto de robo, hurto, usurpacin, etc., que se rige por su propio trmino de prescripcin. Y es sin perjuicio de los plazos sealados en leyes especiales, y en el propio Cdigo en caso de ruina de un edificio, en que el plazo es de 5 aos en cuanto a la responsabilidad del empresario; y de un ao por los daos a los vecinos (art. 950, inc. 1).

1001

Como el precepto habl de la perpetracin del acto como momento inicial del transcurso de la prescripcin, la jurisprudencia y la doctrina, han planteado distintas opiniones: a. Para Alessandri los 4 aos corren desde la realizacin del hecho doloso o culpable. b. En cambio Pablo Rodriguez estima que los 4 aos se deben contar desde que concurren todos y cada uno de los presupuestos que conforman el ilcito civil, por lo que slo empieza a correr cuando sobreviene el dao.

1002

La Corte de Apelaciones de Santiago consider que la prescripcin comienza a correr desde que se comete el hecho ilcito, y no desde la fecha en que se ocasiona el dao (R.D.J., t. 77, sec. 2, p. 29).

Pero la Corte Suprema, acogiendo un recurso de queja, desestim la prescripcin por entender que los hechos ilcitos fueron continuados hasta una fecha muy posterior (R.D.J., t. 78, sec. 5, p. 326). De lo cual se deduce que, tratndose de hechos ilcitos concatenados, la prescripcin debe correr desde el ltimo.
Tradicionalmente se ha sostenido que se tratara de una prescripcin de corto tiempo especial y que por tanto se aplicara el art. 2524 que declara la improcedencia de la suspensin.

1003

Se interrumpe naturalmente por reconocer el deudor expresa o tcitamente su obligacin, y civilmente, por la demanda judicial. Si el hecho es ilcito civil y penal, la vctima tiene una opcin para su accin de indemnizacin: deducirla ante el mismo Juzgado que conoce del proceso criminal, o ante el que es competente en lo civil; en este ltimo caso el juicio civil puede quedar en suspenso hasta la terminacin del proceso criminal (art. 167 del C.P.C.); naturalmente que mientras dure la suspensin, la prescripcin no corre.

1004

El juicio indemnizatorio 1 Legitimacin activa;

2 Legitimacin pasiva;
3 Competencia y procedimiento; 4 Influencia de la sentencia criminal en lo civil.

1005

Legitimacin activa en el juicio indemnizatorio

En trminos generales podemos decir que la accin de indemnizacin corresponde a quien ha sufrido o teme un dao, sus herederos o cesionarios.
Si el dao es contingente, debe distinguirse si amenaza a persona determinada o indeterminada. En el primer caso compete solo a ella, en el segundo hay accin popular (art. 948 y 2328). Si el dao se ha producido, la accin compete exclusivamente a quien lo sufri, su heredero o cesionario. Si hay pluralidad de vctimas hay que distinguir:

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1 Dao en las personas. En primer lugar, la accin corresponder al sujeto pasivo mismo del hecho ilcito, aquel que sufre el dao en su persona. En segundo trmino, el dao en la persona de la vctima puede repercutir en otras personas, quienes tambin pueden demandar los daos, como las llamadas vctimas por rebote, que son todos aquellos que sin tener la calidad de vctimas inmediatas o directas, tambin lo sufren en razn de que el dao inferido a las vctimas directas los hieren en sus propias sentimientos o afectos o les lesiona algn inters o derecho extrapatrimonial del que son titulares (pareja no matrimonial, parientes, amigos, novios, etc.). Ellos deben probar que han sufrido real y efectivamente un dao.

1007

En tercer lugar, podra ser titular aquel que queda privado de la ayuda econmica que le proporcionaba la vctima principal, como sera el caso de una persona que reclamara la indemnizacin del dao material sufrido por la prdida de una persona que la ayudaba econmicamente.

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2 Dao en las cosas.

De acuerdo al art. 2.315, puede pedir la indemnizacin no slo el que es dueo o poseedor de la cosa que ha sufrido el dao, o su heredero, sino el usufructuario, el habitador, el usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho de usufructo o de habitacin o uso. Puede tambin pedirla en otros casos el que tiene la cosa con obligacin de responder de ella; pero slo en ausencia del dueo.

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O sea, la accin pertenece al dueo, al poseedor e incluso al mero tenedor, pero este ltimo slo en ausencia del dueo. Este requisito debe entenderse en cuanto el mero tenedor pretenda cobrar los perjuicios del dueo, pero no si el arrendatario, por ejemplo, cobra los que a l le acarrea la destruccin de la cosa arrendada. Respecto de ellos, a l corresponde la accin. Pertenece igualmente a todo el que tiene un derecho real sobre la cosa de que se ve menoscabado o extinguido. Y finalmente a los herederos de todas estas personas.

1010

Legitimacin pasiva en el juicio indemnizatorio En trminos generales la accin de indemnizacin de perjuicios se dirigir contra todo aquel que responde del dao. En consecuencia: 1 Antes que todo, en contra del autor del mismo (art. 2.316, inc. 1).

En el autor del dao se comprende al cmplice (R.D.J., T. 58, sec. 4, p. 58), pero no al encubridor.
Es posible que los autores sean varios, y en tal caso nuestro Cdigo, reparando la omisin del Cdigo francs, estableci entre todos ellos la responsabilidad solidaria.

1011

Dice el art. 2.317: si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2.323 y 2.328. Para que proceda la solidaridad es necesario que dos o ms personas hayan participado como autores o cmplices en la comisin de un mismo delito o cuasidelito. Si se han cometido distintos delitos o cuasidelitos respecto de la misma vctima, como si por ejemplo, una persona es atropellada primero por un vehculo, y vuelve a ser atropellada por otro por haber quedado botada en el camino, no hay solidaridad. Otro caso de solidaridad previsto por la ley es el de la responsabilidad del propietario de un vehculo que lo ha dado o prestado a otra persona para su conduccin;

1012

2 Responsable del hecho ajeno. La accin podr intentarse contra la persona que responde del hecho ajeno, como por ejemplo, contra el padre por los hechos ilcitos del hijo menor que vive con l; que figurar en el proceso criminal si el juez en lo penal conoce de la demanda civil, como tercero civilmente responsable, pero sin que lo afecte naturalmente responsabilidad penal;

1013

3 El que recibe provecho del dolo ajeno. De acuerdo al inc. 2 del art. 2.316: el que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho. El hecho de que el precepto excluya al cmplice es el argumento para decidir que su responsabilidad es la misma del autor. En cambio, el encubridor del delito queda afecto a esta obligacin de indemnizar hasta el monto del provecho recibido.

1014

La responsabilidad se limita al caso de dolo, pero no de culpa, o sea, tiene lugar nicamente en los delitos, pero no en los cuasidelitos, y es la misma solucin que da el art. 1.458, inc. 2, respecto del dolo en la formacin del consentimiento: si es incidental no vicia ste, pero da accin contra los que lo han fraguado o aprovechado de l, respecto de estos ltimos hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo; 4 Los herederos. Finalmente, la obligacin de indemnizar es transmisible conforme a las reglas generales (arts. 1097-1354).

1015

Es transmisible la accin de responsabilidad por dao hay moral? 1. Si la vctima fallece cuando ya hay sentencia que acoge la demanda. Ninguna duda cabe, en cuanto a que la accin para cobrar la indemnizacin se transmita a herederos. 2. Si la vctima demanda en vida, pero fallece durante el pleito, se aplica el art. 5 del C.P.C. y 529 del C.O.T.. Tambin se transmite. 3. Vctima fallece antes de deducir la accin, como por ejemplo en caso de muertes instantneas o en hiptesis de lesiones graves seguidas de muerte a las horas o das.

1016

No hay dudas que los herederos o vctimas por repercusin pueden demandar su propio dao moral. El problema es si ellos pueden demandar el dao moral sufrido por la vctima directa.

A este respecto un sector de la doctrina esta por la afirmativa en razn de:

A. Si as no fuera, el autor de un accidente mortal sera tratado mejor que el autor de lesiones no mortales. B. La vctima adquiere un derecho de reparacin desde que el dao se produce y este derecho es un verdadero crdito de indemnizacin que, por lo mismo, forma parte del patrimonio de la vctima como cualquier otro crdito y pasa a sus herederos que son los continuadores del difunto (Pablo Rodrguez).

1017

En cambio el prof. Domnguez, es de la opinin de la intransmisibilidad, sosteniendo: A. El fundamento personalsimo del dao a reparar y la finalidad perseguida con la indemnizacin no se avienen con un ejercicio de la accin por quienes no han sufrido el dao. B. Admitir la transmisibilidad es llevar el principio de la continuacin del causante por sus herederos a extremos impropios y que slo se explican por una mercantilizacin exagerada de la responsabilidad.

1018

Competencia y procedimiento
Cuando la accin no tiene sealado un procedimiento especial, la regla es el procedimiento ordinario. Tienen sealado un procedimiento especial por ejemplo: a. Accin por producto defectuoso, que corresponde al de la Ley N 18.287. b. Accin por vicios de la construccin (sumario, art. 19 L.G.U.C.). c. Accin en contra de las Municipalidades por mal estado de las vas pblicas o de su falta o inadecuada sealizacin (sumario, art. 174 L.T.). d. Accin restitutoria regulada en art. 59 C.P.P.

1019

En cuanto al tribunal competente, hay acciones como la restitutoria asociado a un hecho punible, que es de conocimiento de los nuevos tribunales penales. Otras acciones son de conocimiento de la Justicia de Polica Local como las de Proteccin al Consumidor. Tambin algunas pueden ser de conocimiento de la justicia arbitral como la vinculada a los defectos de la construccin. La regla general en todo caso es la justicia civil.

1020

Accin civil en el proceso penal

A. Concepto: es aquella que se ejerce en el proceso penal para obtener la restitucin de objetos recogidos o incautados o que es deducida por la vctima en contra del imputado para perseguir las responsabilidades civiles provenientes del hecho punible.

Restitutorias
B. Clases Indemnizatorias Generales

Especiales

1021

C. Accin restitutoria: es aquella que tiene por objeto la mera restitucin de la cosa sobre la cual recay el delito o los efectos de ste o los instrumentos destinados a su comisin. Caractersticas: Debe ser deducida dentro del proceso penal. Se interpone ante el Juez de Garanta. Son titulares de ella los intervinientes al proceso o terceros. D. Accin indemnizatoria especial: son aquellas encaminadas a obtener ciertas prestaciones econmicas establecidas en la ley respecto de determinados hecho delictivos, como por ejemplo en materia de violacin en que se impone la obligacin de alimentos por va indemnizatoria.

1022

E. Accin indemnizatoria general: son aquellas que tiene por objeto la indemnizacin de los daos que ocasiona el delito o cuasidelito. Sus caractersticas principales son: 1. En el proceso penal el nico sujeto activo que est legitimado para deducirla es la vctima. En los casos de muerte de ella y cuando no pudiere ejercer los derechos, la ley en el art. 108 del C.P.P. considera vctima al cnyuge, hijos, ascendientes, convivientes, hermanos, adoptante y adoptado. Se establece all un orden de prelacin. El nico sujeto pasivo de la accin es el imputado y nunca respecto de las dems personas que pudieren ser civilmente responsables de hecho. 2. La vctima puede ejercer la accin tambin ante el juez civil competente de acuerdo de las reglas generales y ella se tramita de acuerdo al procedimiento sumario.

1023

3. Las acciones civiles interpuestas por personas distintas de la vctima o deducidas en contra de personas distintas del imputado, no son de conocimiento de las justicia penal, sino del juez civil competente segn reglas generales. El legislador procesal penal, estableci que en el juicio penal se ventilen slo acciones civiles directas entre vctima y victimario, excluyendo la participacin de terceros
Influencia de la sentencia criminal en materia civil La circunstancia de dictarse sentencia absolutoria en materia penal no impedir que se de lugar a la accin civil, si fuere legalmente procedente, art. 67 C.P.P.

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RELACIONES DE LAS RESPONSABILIDADES CONTRACTUALES Y EXTRACONTRACTUALES

Diferencias entre ambas responsabilidades 1 En cuanto a su generacin.

La responsabilidad contractual supone la existencia de un vnculo jurdico previo, de una obligacin que no se cumple o se cumple tarda o imperfectamente. El hecho ilcito da, en cambio, nacimiento a una obligacin que antes de l no exista.

1025

De esto deriva que en la primera las partes tienen un campo ms amplio de accin a su voluntad, pues han estado en situacin de prever la regulacin jurdica en caso de infraccin a la obligacin; por ello, las normas legales son en general meramente supletorias, se aceptan con cierta amplitud las convenciones modificatorias de la responsabilidad y las partes pueden fijar anticipadamente los perjuicios mediante una clusula penal. Respecto a los hechos ilcitos, es la ley la que fija cundo nace la obligacin de indemnizar; la nica facultad de las partes es componer como estimen conveniente el dao, derogando las normas legales que lo determinan; las clusulas de irresponsabilidad son ms bien excepcionales, aunque se tiende actualmente a aceptarlas, pero con limitaciones.

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La capacidad.

Slo son incapaces de delito o cuasidelito civil los dementes, los menores de 7 aos, y los mayores de esta edad, pero menores de 16 aos cuando han obrado sin discernimiento. Las incapacidades contractuales son ms amplias; desde luego, la mayor edad es a los 18 aos, y existen otras fuera de la edad o privacin de razn: disipador interdicto, etc. Esta diferenciacin se la justifica diciendo que es ms fcil distinguir lo lcito de lo ilcito que responder de los daos en el cumplimiento de un contrato.

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Dolo o culpa.

En cuanto al dolo como elemento constitutivo de ambas responsabilidades, si su concepcin es la misma de acuerdo a la teora unitaria del dolo, sus efectos son diferentes; en materia extracontractual no produce otros distintos a la culpa, mientras que es una agravante de responsabilidad en el cumplimiento de los contratos. En cuanto a la culpa, la contractual admite grados (art. 44), en cambio en la extracontractual no existe tal divisin. Por ello cualquier falta de diligencia, cualquier descuido o negligencia que cause perjuicios a otros, genera la obligacin de indemnizar.

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Perjuicios indemnizables.

En la responsabilidad contractual, la regla es que el deudor responde de los perjuicios directos previstos, salvo actuacin con dolo en que responde de los directos imprevistos (art. 1558), discutindose la procedencia del dao moral, recordando que la tendencia actual de la doctrina y jurisprudencia es dar lugar a el. La indemnizacin extracontractual es ms completa que la contractual; la facultad de los jueces es por ello ms amplia en la primera. El art. 2329 es muy claro al sealar la reparacin integral.

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Mora

En la responsabilidad extracontractual la obligacin de indemnizar nace cuando se produce el hecho ilcito daoso; en materia contractual para que se deban perjuicios se requiere colocar al deudor en mora (art. 1557). 6 Pluralidad de deudores

Tratndose de los contratos, la obligacin de indemnizar es por regla general conjunta, salvo casos de excepcin, principalmente por dolo o culpa grave o estipulacin en tal sentido. Los autores del hecho ilcito responden solidariamente (art. 2317).

1030

Prescripcin

La de accin de indemnizacin por incumplimiento de una obligacin es de largo tiempo: 5 aos desde que se hizo exigible; la extracontractual es de corto plazo: 4 aos desde la perpetracin del hecho ilcito, sin perjuicio de las excepciones en uno y otro sentido. 8 Prueba

En la extracontractual, la culpa debe probarla quien alega la existencia del hecho ilcito. En la contractual la ley presume la culpa, bastando probar al actor la existencia del contrato. 9 El art. 173 del C.P.C. se aplica segn mayora de la doctrina nicamente a la responsabilidad contractual.

1031

10 En la responsabilidad extracontractual existe compensacin de culpas (art. 2330). En la contractual no existe tal regla.

11 En la responsabilidad extracontractual en ciertos casos existe accin popular (art. 2333), lo que no acontece en materia contractual.
12 En materia contractual se responde siempre de una conducta propia, lo que es sin perjuicio de el hecho o culpa de quienes estuvieren bajo responsabilidad del deudor (art. 1679). En lo extracontractual se responde por conducta tambin de terceros, de cosas y animales.

1032

Determinacin de cundo se aplica una y otra responsabilidad 1 Regla general en materia de responsabilidad En caso de infraccin de las obligaciones que no sean ni contractuales ni provenientes de un delito o cuasidelito civiles qu normas se le aplican, las de responsabilidad contractual o de la extracontractual?. Puesto que el legislador no ha dado otras, es necesario escoger.

1033

En Francia se sostiene que las normas sobre responsabilidad extracontractual son la regla general, aplicables a lo no previsto por el legislador. La razn es, adems de la mayor semejanza que tienen entre s todas las obligaciones no contractuales, que el Cdigo francs trata especficamente de los daos y perjuicios resultantes del incumplimiento de la obligacin, para ms adelante, en el Titulo 4 del Libro 3 reglamentar las obligaciones que se forman sin convencin. Pero entre nosotros la situacin es diferente, porque el Titulo 12 del Libro 4 trata de la responsabilidad por incumplimiento de las obligaciones bajo el epgrafe: del efecto de las obligaciones, expresin que las involucra a todas, y se exceptan los hechos ilcitos por el tratamiento separado que les otorga bastante ms adelante.

1034

Esta responsabilidad se presentar cuando en forma dolosa o negligente se ha dado a la contraparte la seguridad de la celebracin del contrato, lo que la ha hecho incurrir en gastos, desechar otras proposiciones, etc. Requiere en todo caso un examen atento de la conducta de ambas partes, porque tampoco puede buenamente defenderse al imprudente que da por hecho lo que no es sino una proposicin para estudiarse.

1035

2 La obligacin de seguridad
Hay contratos que por su ejecucin implican un riesgo de dao a la persona misma de uno de los contratantes, como ocurre muy principalmente en el de transporte. Es un presupuesto para que la responsabilidad sea contractual que el dao provenga de la infraccin de alguna de las obligaciones del contrato. De ah que, en caso de accidentes, se discute si ste puede considerarse incumplimiento de una obligacin del deudor, sostenindose por algunos que se tratara de una responsabilidad extracontractual, pues era imposible la vigilancia permanente de ste sobre los actos del acreedor durante la ejecucin del contrato.

1036

Otra tesis que tiende a imponerse hoy en da y elaborada principalmente por la doctrina y jurisprudencia francesas sostiene que en este tipo de contratos existe una obligacin de seguridad que obliga al deudor a ejecutar el contrato de manera que el acreedor resulte sano y salvo (obligacin que adems sera de resultado), de manera que si no cumple esta obligacin, y el acreedor sufre algn dao en su persona, la responsabilidad es contractual. La importancia capital que ello tiene es eximir a ste de la prueba de la culpa.

1037

En nuestra legislacin, segn Abeliuk, no cabe duda que en el contrato de transporte existe para el acreedor esta obligacin de seguridad; el art. 2.015 lo seala expresamente: el acarreador es responsable del dao o perjuicio que sobrevenga a la persona por la mala calidad del carruaje, barco o navo en que se verifica el transporte, responsabilidad que se ve confirmada por el art. 207, inc. 2, en relacin con el art. 171 del Cdigo de Comercio. Es la opinin de nuestra doctrina Esta obligacin de seguridad, cuya mxima trascendencia incide en el contrato de transporte, tambin se seala doctrinariamente que existe en el contrato para el uso de aparatos mecnicos en ferias de diversiones, en el hospedaje, en la enseanza de la equitacin, de manejo de vehculos, etc.

1038

3 Responsabilidad profesional Si un profesional, mdico, abogado, dentista, ingeniero, etc., en el desempeo del encargo que se le ha otorgado causa por culpa o dolo un dao a quien le encarg sus servicios, la responsabilidad que le cabe es evidentemente contractual. Si el dao lo ocasiona a un tercero ajeno (como si el abogado bajo su sola firma injuria a la contraparte), o sin que haya mediado contrato de prestacin de servicios, como si atiende a un accidentado, la responsabilidad es extracontractual. Tambin lo ser respecto de los perjuicios que, por ejemplo, la muerte del paciente por negligencia mdica, y otras, ocasione a personas que vivan a expensas de la vctima.

1039

Finalmente, en el caso de servicios prestados a travs de organismos pblicos o privados, como ser hospitales, asistencias, etc., la responsabilidad del profesional respecto al que recibe el servicio es contractual, pues se considera que ha existido una estipulacin (art. 1.449), entre el respectivo establecimiento y el profesional, en favor del enfermo.
As expuesto el problema, parece estar de acuerdo con los principios generales de la responsabilidad, pero en la prctica conduce al absurdo de considerar, por ejemplo, que si al mdico se le muere un paciente, si el abogado pierde un pleito, etc., se les presume la culpa, porque tal es la norma en materia de responsabilidad contractual. De ah una notoria tendencia en la doctrina a considerar al profesional afecto a responsabilidad extracontractual, a fin de esquivar el absurdo apuntado. La teora de las obligaciones de medio y de resultado soluciona muy adecuadamente el problema.

1040

Cmulo u opcin de responsabilidades

El problema del cmulo consiste simplemente en determinar si la infraccin de una obligacin contractual, cuasicontractual o legal puede dar origen a una u otra responsabilidad indistintamente o solo la contractual.
Alessandri, seala que este problema no es de cmulo sino de opcin. El profesor Zelaya explica que el problema del cmulo se puede sintetizar en una pregunta puede una parte del contrato que ha sido vctima de un dao como consecuencia de la conducta dolosa o culpable de la otra parte, prescindir de la normativa contractual y demandar la indemnizacin fundado en la responsabilidad extracontractual de la otra?.

1041

Hay consenso en la doctrina nacional en orden a que no se puede aceptar el cmulo de responsabilidades, por lo que si el perjuicio deriva de un incumplimiento contractual, la indemnizacin se rige por las reglas de la responsabilidad contractual. Ello en razn de que las disposiciones generales en materia de responsabilidad contractual que establece la ley o las estipulaciones que las partes hayan convenido para modificarlas, forman parte de la ley del contrato que obliga a los contratantes en los trminos que establecen los arts. 1545 y 1546 del C.C. y a la cual stos no pueden sustraerse. Se concuerda en que lo que se ha dado en llamar cmulo de responsabilidades, constituye slo un problema de opcin, pues de aceptarse, importara reconocer el enriquecimiento sin causa que nuestra legislacin admite.

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Segn Abeliuk se trata de un falso problema porque no hay cmulo, esto es, acumulacin de responsabilidades, sino que opcin entre ellas, y ms limitadamente an, posibilidad de abandonar la responsabilidad contractual para asilarse en la delictual. Agrega, que es un falso problema, porque resulta evidente que si el legislador, a falta de estipulacin de las partes, ha reglamentado la responsabilidad del deudor por el incumplimiento, dichas normas (de la responsabilidad contractual) son las que deben aplicarse y no otras. Es la opinin predominante en la doctrina y jurisprudencia.

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Ello no impide, naturalmente, que un mismo hecho pueda generar responsabilidad contractual respecto del acreedor (daos a ste) y extracontractual hacia otras personas, por los perjuicios personales que el incumplimiento les ha ocasionado (parientes que vivan a expensas de la vctima de un accidente, por ejemplo); ni tampoco es obstculo para que entre las mismas partes puedan darse coetneamente responsabilidades contractuales y extracontractuales, como el vendedor que debiendo la entrega del vehculo, atropella con el mismo al acreedor.

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Excepciones en que se acepta el cmulo

Si las partes as lo han convenido.

En ello no hay nada excepcional a las reglas de la responsabilidad contractual, porque las partes pueden modificar las normas legales supletorias como estimen conveniente, y si estn facultadas para hacer aplicables una por una todas las soluciones de la extracontractual, con mayor razn para hacerla aplicable integralmente o darle opcin al acreedor. 2 Cuando la infraccin al contrato constituye tpicamente un delito o cuasidelito penal, como ocurre en los casos del art. 470 N 1 y 491 del C.P., porque -se dice- de todo delito nace accin penal para el castigo del culpable, y puede nacer una civil para obtener la indemnizacin establecida por la ley a favor del perjudicado.

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Interesante Jurisprudencia
Una sentencia de 10 de agosto de 2000 de la Corte de Concepcin acept el cmulo, en un caso de daos causados a una paciente con ocasin de una intervencin quirrgica, en que ellos pueden revestir simultneamente caractersticas propias de una infraccin contractual (contrato de prestacin mdica, de hospitalizacin y/o de asistencia sanitaria) y al mismo tiempo, de un delito o cuasidelito civil (la violacin del deber de actuar con diligencia y no causar dao a otro). Agrega el fallo que la negligencia mdica y hospitalaria con daos al paciente puede incluirse indistintamente en el supuesto de hecho de la normativa contractual (art. 1547 y ss del C.C.) y de la extracontractual (art. 2314 y sgtes del C.C.).

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Teora de la unidad de la responsabilidad civil

Sobre la base de la distincin romana de las fuentes de las obligaciones, recogida en el art. 1437, el estudio de la responsabilidad civil ha sido dividido histricamente en dos grandes estatutos: la responsabilidad contractual y la responsabilidad extracontractual. Segn la opinin mayoritaria, ambos pertenecen a esferas distintas; as, mientras la responsabilidad contractual se origina en el incumplimiento de un contrato, la segunda tiene su fuente en un hecho que ocasiona un dao, sin que exista un vnculo previo entre el autor de ese dao y la vctima.

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Sin embargo, ambos estatutos de responsabilidad comparten un objetivo comn: dar lugar a una accin civil de indemnizacin de perjuicios, que persigue la reparacin pecuniaria de los daos sufridos por el hecho de un tercero. Por ello, parte de la doctrina comparada ha sostenido que la responsabilidad civil debe ser tratada bajo un estatuto nico. Esta teora reconoce diferentes graduaciones entre los autores, pero tiende fundamentalmente a equiparar ambas categoras de responsabilidad, considerando que siempre representan una actuacin contraria a derecho que da origen a la obligacin de indemnizar los perjuicios que ocasiona la contravencin.

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Se funda en varias argumentaciones que pueden sintetizarse as: 1 La responsabilidad civil como fuente de obligaciones. Si bien en la responsabilidad contractual, las partes estaban unidas previamente por un vnculo jurdico: una obligacin, la que nace del incumplimiento constituye una nueva, la de indemnizar los perjuicios, que es la misma que a su vez origina el hecho ilcito. Aqu se diversifican las opiniones, porque algunos llegan al extremo de considerar que el incumplimiento no sera sino una categora dentro de los hechos ilcitos, una especie de este gnero, porque rene los caracteres de tal: accin u omisin dolosa o culpable que causa dao.

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Por ello es ms comnmente aceptada la posicin que considera que hechos ilcitos e incumplimiento son ambos manifestaciones de una actuacin contraria al derecho, y sancionados civilmente con el resarcimiento del dao ocasionado; esta obligacin nace con el hecho ilcito o la infraccin del contrato, y en este ltimo caso pasa a sustituir a la obligacin propia de ste. Se ha replicado que ello no es efectivo, porque desde luego la indemnizacin moratoria no viene a sustituir a la obligacin anterior, sino que coexiste con ella; y enseguida, porque el incumplimiento no da necesariamente lugar a esta transformacin de la obligacin sino cuando el cumplimiento en naturaleza deja de ser posible. Si puede obtenerse aun el cumplimiento, se dar lugar a ste forzadamente, y podr proceder, adems, la indemnizacin moratoria.

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El incumplimiento no ha dado necesariamente nacimiento a una obligacin nueva, como ocurre en el hecho ilcito. Para Abeliuk el argumento esgrimido contra la teora unitaria en base a la indemnizacin moratoria no es vlido, porque justamente ella no exista antes: nace con el incumplimiento, y por el otro lado ella, unida al cumplimiento forzado o la indemnizacin compensatoria, integran la obligacin no cumplida oportunamente.

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2 Identidad de elementos fundamentales. Ambas responsabilidades suponen elementos comunes; sus presupuestos de existencia son los mismos: una accin u omisin imputable al causante del dao, la existencia de ste y la relacin de causalidad entre la conducta del responsable y el perjuicio de la vctima. Dentro de estos elementos, el dolo es reconocidamente uno mismo siempre que se presente; pero esta doctrina ha tropezado con dos diferencias fundamentales en la culpa: su graduacin y presuncin en la responsabilidad contractual.

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Sin embargo, Abeliuk seala que el problema de la graduacin (por mucho que el Cdigo en el art. 44 haya tratado de precisarla) es bien relativo, y en la prctica la tendencia actual es permitir al juez la calificacin de si ella ha concurrido, lo que en definitiva ocurre aun en legislaciones que admiten la divisin como la nuestra. En cuanto a la presuncin de culpa, tambin se tiende a equiparar ambas responsabilidades, mediante la teora de las obligaciones de medios en que es necesario probar la culpa y las presunciones que se establecen en la delictual, cada vez con mayor frecuencia. Por ltimo, la doctrina de responsabilidad objetiva y su aceptacin en ciertos casos, igualmente exime a la vctima de probar la culpa en materia extracontractual.

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3 Accesoriedad de las restantes diferencias. Todas las dems distinciones entre ambas categoras de responsabilidad son de cuanta menor: ellas existen, y por ello siempre deber darse una reglamentacin especial, pero no alcanzan a darles una distinta naturaleza, e incluso tienden a atenuarse, como ocurre con la aceptacin del dao moral en materia contractual, y de las clusulas limitativas o eximentes de responsabilidad en la extracontractual.

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Hoy es difcil sostener que la responsabilidad civil no es una sola, pero dividida en dos grandes captulos: el de la contractual por un lado y el de la extracontractual por el otro. Con normas comunes para ambas, y especiales para cada una. Ya no se justifica en forma alguna la reglamentacin separada e integral de la mayora de los Cdigos, y en cambio es lgico el mtodo del Cdigo alemn, que trata de la responsabilidad en conjunto en los arts. 249 y siguientes, y luego da normas especiales para cada una de sus especies: arts. 276 y siguientes y 823 y siguientes para la contractual y extracontractual, respectivamente.

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La teora de la unidad en la legislacin chilena Con la excepcin de Claro Solar, los autores nacionales y la jurisprudencia rechazan la doctrina de la unidad de la responsabilidad civil. En efecto, el Cdigo distingue claramente ambas responsabilidades, como que las trat tan separadamente y en forma integral cada una de ellas.

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En seguida, ninguno de los postulados fundamentales de esta teora puede aceptarse en nuestra legislacin. El incumplimiento no es fuente de una nueva obligacin, desde luego porque no est enumerado entre ellas en los arts. 1.437 y 2.284, y enseguida, porque para el Cdigo cuando el incumplimiento natural ya no es posible, la obligacin no se extingue, pero vara de objeto. Es la misma obligacin, pero que de su prestacin original pasa a la indemnizatoria. Por ltimo, la indemnizacin de perjuicios deriva evidentemente del contrato; el deudor debe indemnizar porque infringi la obligacin que l le impuso.

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Constituye la responsabilidad civil el nico medio de reparacin de un dao causado?

Hoy en da hay en nuestro ordenamiento jurdico otros instrumentos de reparacin de los daos y son: I. Mecanismos asegurativos que encontramos en las leyes sobre accidentes del trabajo y enfermedades profesionales y en la ley sobre seguro obligatorio de accidentes personales (16.744 y 18.490). Estos mecanismos presentan dos grandes caractersticas: La automaticidad, en cuanto ellos se gatillan con independencia de toda culpa, incluso de la vctima. La tarificacion, en cuanto a que la prestacin est conformada por montos fijos.
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Hacemos presente que no hay inconveniente en ejercer acciones civiles por sobre las prestaciones del mecanismo, lo cual lo encontramos recogido en las propias leyes (art. 15, ley 18.490 y art. 69 letra b ley 16.74). El fundamento es que las prestaciones de seguridad social no tendran carcter indemnizatorio, sino de subsistencia o alimenticio. Una cuestin interesante, es preguntarnos si ejercida la accin civil, se imputa o no a la indemnizacin el monto del seguro?. La respuesta es si, tanto porque lo dice la ley (art. 15, ley 18.490), como porque debe indemnizarse todo dao, pero una sola vez. II. Obligaciones legales de compensacin. Esto lo estudiamos en los casos de indemnizaciones por actividad lcita del estado o por el ejercicio legtimo de la funcin pblica.

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