Curso de Especializao em Gesto e Organizao da Justia

Centro de Estudos Sociais Coimbra, 12 de Maio 2012

Os argumentos dos juzes

GIOVANNI DAMELE Instituto de Filosofia da Linguagem - FCSH-UNL giovanni.damele@fcsh.unl.pt

Os argumentos dos juzes

Argumento psicolgico (ou recurso vontade do legislador concreto)
A cada enunciado normativo deve ser atribudo o significado que corresponde vontade do emissor ou autor do enunciado, a saber, do legislador em concreto, do legislador histrico.

Este argumento condicionado pela adeso ideologia da fidelidade do juiz lei; Por sua prpria natureza, mais eficaz na altura da emisso da lei, e no quando h uma grande distncia temporal entre a aplicao do enunciado e a manifestao da mens legis; Apenas poder ser utilizado com xito quando a vontade normativa do autor do documento efectivamente subsistir; Privilegiar o argumento psicolgico promove a imobilidade da aplicao normativa.

Os argumentos dos juzes

Argumento histrico (ou presuno de continuidade ou hiptese do legislador conservador)
um argumento pelo qual, considerando um enunciado normativo, falta de indicao em contrrio, deve ser-lhe atribudo o mesmo significado normativo que tradicionalmente era atribudo ao enunciado normativo previamente existente, que disciplinava a mesma matria na mesma organizao jurdica; ou, em alternativa, deve estender-se-lhe o significado normativo que esteja contido num documento arquetpico de outra organizao.

Os argumentos dos juzes

Argumento a contrario (ubi lex voluit, dixit; ubi noluit, tacuit)
um argumento pelo qual, quando h uma norma determinada que predica uma dada qualificao normativa (por exemplo: um poder, uma obrigao, um status) de um sujeito ou de uma classe de sujeitos, falta de uma norma expressa devese excluir a validade de uma norma diferente que predique a mesma qualificao normativa para qualquer outro sujeito ou classe de sujeitos.

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Argumento literal (consideraes de ordem sintctica ou gramatical)
Com este argumento atribui-se aos enunciados normativos, ou s palavras e aos termos neles contidos, o significado que assumem na conversao ordinria e/ou no linguajar tcnico-jurdico, e na relao sintctica entre eles. sugerido por elementos especficos, estruturais ou substanciais, do enunciado a interpretar.

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Argumento a coherentia (ou da coerncia da disciplina jurdica)
o argumento pelo qual, em presena de duas normas que respectivamente predicam duas qualificaes normativas incompatveis entre si, deve-se concluir que, pelo menos uma das duas normas no valha (no seja vlida, no exista) em geral ou no seja aplicvel no caso particular. Horizontal coerncia entre leis; Vertical interpretao adequadora constituio e s normas supranacionais e internacionais.

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Argumento a completitudine (ou da completude da disciplina jurdica)
Pode ser definido como o argumento pelo qual, ao no poder encontrar uma norma que, para um comportamento dado ou para um sujeito, atribua uma qualificao normativa ao dito comportamento, deve-se concluir que, contudo, valha (que seja vlida, que exista) uma norma que atribui ao comportamento no regulado uma qualificao normativa determinada.

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Argumento econmico (hiptese do legislador no redundante)
um argumento pelo qual se exclui a atribuio a um enunciado normativo de um significado que j est atribudo a outro enunciado normativo, preexistente ao primeiro ou hierarquicamente superior ao primeiro ou mais geral do que o primeiro, e isso porque se a atribuio de significado no fosse excluda, encontrar-nos-amos perante um enunciado normativo suprfluo.

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Argumento ab absurdo (ou apaggico)
o argumento pelo qual se deve excluir a interpretao de um enunciado normativo que comporte consequncias absurdas. Este argumento deve ser utilizado juntamente com outros argumentos jurdicos, como o teleolgico ou o equitativo. Sem dvida, trata-se de um argumento dbil e equvoco, uma vez que a noo de absurdo relativa, mutvel e, sobretudo, subjectiva.

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Argumento sistemtico (ou hiptese do direito ordenado)
o argumento pelo qual a um enunciado normativo ou a um conjunto de enunciados normativos (entendidos como relacionados entre si exactamente com a finalidade de garantir uma interpretao sistemtica) deve atribuir-se o significado prescrito, ou no se deve atribuir o significado proibido pelo sistema jurdico. Argumento topogrfico ou da sedes materiae Argumento da constncia terminolgica Argumento conceptualista ou dogmtico

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Argumento naturalista (ou da natureza das coisas ou hiptese do legislador impotente, referncia ao common sense)
Este argumento no surge como argumento interpretativo, mas como argumento produtivo. Enquanto tal, fundamenta-se em concepes do direito segundo as quais as relaes sociais so disciplinadas pela natureza em geral, ou pela natureza dos homens, ou pela natureza das coisas. De acordo com o argumento naturalista, portanto, o que determina a inaplicabilidade de uma lei o facto de esta ser contrria prpria natureza da coisa.

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Argumento a simili (analogia legis)
o argumento pelo qual, existindo uma norma que predica uma qualificao normativa determinada (por exemplo, um poder, uma obrigao, um status) de um sujeito ou de uma classe de sujeitos, deve-se concluir que valha (que exista, que seja vlida) uma norma diferente que predique a mesma qualificao normativa face a outro sujeito ou classe de sujeitos, que tenha com o primeiro sujeito ou com a primeira classe de sujeitos uma similaridade ou analogia assumida como relevante com respeito identidade da disciplina jurdica.

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Argumento a partir dos princpios gerais (analogia iuris)
Trata-se de um argumento produtivo, quando utilizado para preencher lacunas do direito, e de um argumento interpretativo, quando utilizado para atribuir, ou para motivar a atribuio, ou para propor a atribuio de significados a enunciados normativos.

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Argumento teleolgico (ou hiptese do legislador dotado de finalidades)
o argumento pelo qual a um enunciado normativo deve atribuir-se o significado que corresponde ao fim prprio da lei da qual o enunciado documento. Concerne ao esprito e finalidade da lei.

Os argumentos dos juzes

Argumento a fortiori
um procedimento discursivo pelo qual, dada uma proposio normativa que afirma uma obrigao ou qualificao normativa de um sujeito ou de uma classe de sujeitos, conclui-se que, com maior razo, essa afirmao se aplicaria a uma prescrio normativa que abrangeria a primeira. O argumento a minori ad maius: aplica-se s qualificaes desvantajosas como, por exemplo, as proibies; O argumento a maiori ad minus: aplica-se s qualificaes vantajosas como, por exemplo, os direitos.

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Argumento ab exemplo
A um enunciado normativo atribui-se-lhe o significado que lhe foi atribudo por algum, s por este feito. Permite interpretar a lei segundo os precedentes, conforme uma deciso geralmente aceite Referncia opinio doctorum Referencia aos precedentes judiciais Referncia explcita ao direito vivente Referencia aplicao administrativa Referencia aos prprios precedentes Referncia a outros ordenamentos

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Argumento equitativo (princpios de justia utilizados para seleccionar os significados das disposies)
A equidade serve para determinar, entre diferentes interpretaes possveis e culturalmente tolerveis, aquela que est em menor conflito face s ideias, que o juiz comparte com a sociedade, sobre o bom resultado da aplicao do direito no caso concreto. Neste sentido, o argumento equitativo serve para evitar interpretaes e aplicaes consideradas como inquas.

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Art. 1577 CC (Noo de casamento): Casamento

o contrato celebrado entre duas pessoas de sexo diferente que pretendem constituir famlia mediante uma plena comunho de vida, nos termos das disposies deste Cdigo; art. 1628 (Casamentos inexistentes), comma e): juridicamente inexistente [] o casamento contrado por duas pessoas do mesmo sexo.

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Art. 13 CRP: 1. Todos os cidados tm a mesma

dignidade social e so iguais perante a lei. 2. Ningum pode ser privilegiado, beneficiado, prejudicado, privado de qualquer direito ou isento de qualquer dever em razo de ascendncia, sexo, raa, lngua, territrio de origem, religio, convices polticas ou ideolgicas, situao econmica, condio social ou orientao sexual

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Art. 67 CRP:

A famlia, como elemento fundamental da sociedade, tem direito proteco da sociedade e do Estado e efectivao de todas as condies que permitam a realizao pessoal dos seus membros

Judicial argumentation
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TRIBUNAL DA RELAO DE LISBOA

Processo: 6284/2006-8

Os argumentos dos juzes

O casamento no , pois, garantido como uma

realidade abstracta, completamente manipulvel pelo legislador e susceptvel de livre conformao pela lei. [] no faz sentido que a Constituio conceda o direito a contrair casamento e, ao mesmo tempo, permita lei ordinria suprimir ou desfigurar o seu ncleo essencial

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O casamento no , pois, garantido como uma

realidade abstracta, completamente manipulvel pelo legislador e susceptvel de livre conformao pela lei. [] no faz sentido que a Constituio conceda o direito a contrair casamento e, ao mesmo tempo, permita lei ordinria suprimir ou desfigurar o seu ncleo essencial

Argumento ab exemplo (referncia opinio doctorum)

Os argumentos dos juzes

O casamento no , pois, garantido como uma

realidade abstracta, completamente manipulvel pelo legislador e susceptvel de livre conformao pela lei. [] no faz sentido que a Constituio conceda o direito a contrair casamento e, ao mesmo tempo, permita lei ordinria suprimir ou desfigurar o seu ncleo essencial

Argumento ab exemplo (referncia opinio doctorum) Argumento naturalista

Judicial argumentation
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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Acrdo N 359 / 2009

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A recepo constitucional do conceito histrico de

casamento como unio entre duas pessoas de sexo diferente radicado intersubjectivamente na comunidade como instituio no permite retirar da Constituio um reconhecimento directo e obrigatrio dos casamentos entre pessoas do mesmo sexo.

Os argumentos dos juzes

A recepo constitucional do conceito histrico de

casamento como unio entre duas pessoas de sexo diferente radicado intersubjectivamente na comunidade como instituio no permite retirar da Constituio um reconhecimento directo e obrigatrio dos casamentos entre pessoas do mesmo sexo.

Argumento histrico

Os argumentos dos juzes

A recepo constitucional do conceito histrico de

casamento como unio entre duas pessoas de sexo diferente radicado intersubjectivamente na comunidade como instituio no permite retirar da Constituio um reconhecimento directo e obrigatrio dos casamentos entre pessoas do mesmo sexo.

Argumento histrico Argumento naturalista

Os argumentos dos juzes

Mas a circunstncia de a Constituio, no j citado

n. 1 do seu artigo 36., se referir expressamente ao casamento sem o definir, revela que no pretende pr em causa o conceito comum, radicado na comunidade e recebido na lei civil, configurado como um contrato celebrado entre duas pessoas de sexo diferente

Os argumentos dos juzes

Mas a circunstncia de a Constituio, no j citado

n. 1 do seu artigo 36., se referir expressamente ao casamento sem o definir, revela que no pretende pr em causa o conceito comum, radicado na comunidade e recebido na lei civil, configurado como um contrato celebrado entre duas pessoas de sexo diferente

Argumento sistemtico

Os argumentos dos juzes

Mas a circunstncia de a Constituio, no j citado

n. 1 do seu artigo 36., se referir expressamente ao casamento sem o definir, revela que no pretende pr em causa o conceito comum, radicado na comunidade e recebido na lei civil, configurado como um contrato celebrado entre duas pessoas de sexo diferente

Argumento sistemtico Argumento naturalista

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Na verdade, se o legislador constitucional

pretendesse introduzir uma alterao da configurao legal do casamento, impondo ao legislador ordinrio a obrigao de legislar no sentido de passar a ser permitido a sua celebrao por pessoas do mesmo sexo, certamente que o teria afirmado explicitamente, sem se limitar a legitimar o conceito configurado pela lei civil; e no lhe faltaram ocasies para esse efeito, ao longo das revises constitucionais subsequentes.

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Na verdade, se o legislador constitucional

pretendesse introduzir uma alterao da configurao legal do casamento, impondo ao legislador ordinrio a obrigao de legislar no sentido de passar a ser permitido a sua celebrao por pessoas do mesmo sexo, certamente que o teria afirmado explicitamente, sem se limitar a legitimar o conceito configurado pela lei civil; e no lhe faltaram ocasies para esse efeito, ao longo das revises constitucionais subsequentes.
Argumento do legislador silencioso Ubi lex voluit, dixit; ubi noluit, tacuit

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CORTE COSTITUZIONALE
Sentenza N 138 / 2010

Os argumentos dos juzes

Costituzione della Repubblica Italiana
Art. 3: Tutti i cittadini hanno pari dignit sociale e sono eguali davanti alla legge, senza distinzione di sesso, di razza, di lingua, di religione, di opinioni politiche, di condizioni personali e sociali.

Os argumentos dos juzes

Costituzione della Repubblica Italiana
Art. 3: Tutti i cittadini hanno pari dignit sociale e sono eguali davanti alla legge, senza distinzione di sesso, di razza, di lingua, di religione, di opinioni politiche, di condizioni personali e sociali.

Art. 29: La Repubblica riconosce i diritti della famiglia come societ naturale fondata sul matrimonio.

Os argumentos dos juzes

Societ naturale con tale espressione, come si desume dai lavori preparatori dellAssemblea costituente, si volle sottolineare che la famiglia contemplata dalla norma aveva dei diritti originari e preesistenti allo Stato, che questo doveva riconoscere

Os argumentos dos juzes

Societ naturale con tale espressione, come si desume dai lavori preparatori dellAssemblea costituente, si volle sottolineare che la famiglia contemplata dalla norma aveva dei diritti originari e preesistenti allo Stato, che questo doveva riconoscere

Argumento psicolgico

Os argumentos dos juzes

Societ naturale con tale espressione, come si desume dai lavori preparatori dellAssemblea costituente, si volle sottolineare che la famiglia contemplata dalla norma aveva dei diritti originari e preesistenti allo Stato, che questo doveva riconoscere

Argumento psicolgico Argumento naturalista

Os argumentos dos juzes

Societ naturale come risulta dai citati lavori preparatori, la questione delle unioni omosessuali rimase del tutto estranea al dibattito svoltosi in sede di Assemblea, bench la condizione omosessuale non fosse certo sconosciuta

Os argumentos dos juzes

Societ naturale come risulta dai citati lavori preparatori, la questione delle unioni omosessuali rimase del tutto estranea al dibattito svoltosi in sede di Assemblea, bench la condizione omosessuale non fosse certo sconosciuta i costituenti, elaborando lart. 29 Cost., discussero di un istituto che aveva una precisa conformazione ed unarticolata disciplina nellordinamento civile

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Societ naturale come risulta dai citati lavori preparatori, la questione delle unioni omosessuali rimase del tutto estranea al dibattito svoltosi in sede di Assemblea, bench la condizione omosessuale non fosse certo sconosciuta i costituenti, elaborando lart. 29 Cost., discussero di un istituto che aveva una precisa conformazione ed unarticolata disciplina nellordinamento civile

Argumento psicolgico

Os argumentos dos juzes

Societ naturale in assenza di diversi riferimenti, inevitabile concludere che essi tennero presente la nozione di matrimonio definita dal codice civile, entrato in vigore nel 1942, che, come sopra si visto, stabiliva (e tuttora stabilisce) che i coniugi dovessero essere persone di sesso diverso

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Societ naturale in assenza di diversi riferimenti, inevitabile concludere che essi tennero presente la nozione di matrimonio definita dal codice civile, entrato in vigore nel 1942, che, come sopra si visto, stabiliva (e tuttora stabilisce) che i coniugi dovessero essere persone di sesso diverso

Argumento histrico

Os argumentos dos juzes

Societ naturale Non casuale, del resto, che la Carta costituzionale, dopo aver trattato del matrimonio, abbia ritenuto necessario occuparsi della tutela dei figli (art. 30)

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Societ naturale Non casuale, del resto, che la Carta costituzionale, dopo aver trattato del matrimonio, abbia ritenuto necessario occuparsi della tutela dei figli (art. 30)

Argumento sistemtico - sedes materiae