Priso em flagrante

A autoridade policial e o auto de priso em flagrante (arts. 301 a 310 CPP).

Origens histricas
Surgiu em Roma, com a Lei das XII Tbuas. No Brasil Colnia, estava prevista nas Ordenaes Filipinas, passando a constar da Constituio Imperial de 1824. Hoje, a CR88 (art. 5, inc. LXI) proclama que ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei.

Priso em flagrante
a priso decorrente de uma situao de fato, referente ao momento em que o crime ocorreu ou acabou de acontecer. Flagrante designa a ao criminosa que est em andamento, ou que est acontecendo (MACHADO, Curso , p. 615). Jos Frederico Marques: o estado de flagrncia se caracteriza pela certeza visual do crime. Pela sua prpria natureza, a priso em flagrante independe de expedio do mandado judicial de priso. Nesta modalidade, o controle judicial da priso em flagrante ocorre posteriormente (controle diferido ou a posteriori).

Natureza da priso em flagrante

A priso em flagrante uma modalidade de priso provisria de natureza administrativa e cautelar: cautelar porque expressa uma cautela, uma preveno do Estado para evitar o perecimento de seu interesse; administrativa porque uma priso lavrada fora da esfera processual, expressando o exerccio da atividade administrativa do Estado (TALES CASTELO BRANCO, apud MACHADO, Curso, p. 616).

Base constitucional da priso em flagrante

Com efeito, a priso em flagrante medida que tem base constitucional; pode ser efetuada por qualquer pessoa, autoridade ou no; pode ser levada a efeito a qualquer tempo e em qualquer lugar, inclusive no interior do domiclio; porm, para a sua imposio, imprescindvel que se faa presente sempre o chamado estado de flagrncia () (MACHADO, Curso, p. 616-617).

Iniciativa da priso
A priso em flagrante pode ser realizada por qualquer do povo, e deve ser realizada pela autoridade policial e seus agentes. Excepcionalmente, o auto de priso em flagrante poder ser presidido pela autoridade judicial, quando a infrao penal foi praticada na sua presena ou quando for a vtima, no exerccio de suas funes (art. 307 do CPP).

Flagrante: flagrare, em chamas

Assim, fazendo uma analogia, podese dizer que, para que ocorra uma situao de flagrante delito, necessrio que o crime esteja em chamas, em brasa ou, ao menos, em cinzas quentes (GONZAGA, Alvaro de Azevedo e ROQUE, Nathaly Campitelli (org.). Vade Mecum Jurdico. 4. ed. So Paulo: RT, 2012, p. 505):

Modalidades de priso em flagrante

Hiptese Espcie Analogia

O agente est cometendo a infrao penal

Prprio

o crime est em chamas

O agente acaba de cometer a infrao penal

O agente perseguido, logo aps o crime, em situao que faa presumir ser autor da infrao O agente encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao

Prprio

a ltima chama acabou de se apagar

o crime est em brasas o crime est em cinzas quentes

Imprprio

Presumido ou ficto

Espcies legais de flagrante

i) Prprio (art. 302, I e II, CPP): a priso se d no exato momento em que o agente acabou de realizar ou est ainda realizando a ao contida no verbo que compe o ncleo do tipo penal. a propriamente chamada certeza visual do cometimento do delito. ii) Imprprio (art. 302, III, CPP): configura-se quando o agente perseguido, logo aps o crime, em situao que faa presumir ser ele o autor da infrao penal. STJ: logo aps admite uma interpretao elstica, podendo o estado de flagrncia se projetar no tempo at o dia seguinte (RT 771/555).

Espcies legais: imprprio

O flagrante imprprio (art. 302, III) chamado ainda de quase-flagrante e pressupe sempre: a) que a perseguio tenha se iniciado logo aps a prtica do crime; e b) que o agente perseguido esteja identificado desde o incio da perseguio, ainda que sua efetiva captura se d algumas horas aps o crime (MACHADO, Curso, p. 619).

Espcies legais
iii) Presumido ou ficto (art. 302, IV, CPP): o agente encontrado logo depois do crime com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele o autor do fato delituoso. O agente, sem qualquer perseguio policial, encontrado logo depois do crime com objetos que representam indcios bastantes de autoria do delito. indispensvel que esse agente: a) tenha sido encontrado algumas horas depois do crime; b) com coisas ou objetos relacionados ao fato delituoso; c) em circunstncias que permitam supor, com razovel certeza, ser ele o autor da infrao penal (MACHADO, Curso, p. 621).

Espcies legais (fora do CPP)

iv) Diferido ou retardado (art. 2, II, da Lei 9.034/95): em ao controlada, a polcia poder retardar a efetivao do flagrante, estendendo o estado de flagrncia at o momento mais oportuno para efetuar a priso. Tambm chamado flagrante prorrogado, postergado ou de ao controlada. A priso continua sendo obrigatria, havendo discricionariedade a respeito do melhor momento para efetu-la. Ocorre quando um flagrante possvel evitado a fim de assegurar maior efetividade da ao policial. Aguarda-se pelo momento mais adequado para a realizao da priso.

Espcies doutrinrias de flagrantes

i) Flagrante esperado: a autoridade policial tem conhecimento de que uma infrao penal ser praticada. Ela no colabora com a prtica dessa infrao, apenas espera acontecer e realiza a priso em flagrante. O flagrante esperado legal; Flagrante provocado: tambm chamado de flagrante preparado, o agente provocador induz ou instiga algum a cometer uma infrao penal, somente para assim poder efetuar a sua priso. a autoridade policial cria as circunstncias que induzem o agente a praticar o crime com a finalidade de efetuar a sua priso; ilegal, a teor da Smula 145 do STF: no h crime quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao; A doutrina fala em tentativa inidnea, delito de ensaio ou delito putativo por obra do agente provocador.

ii)

Outros flagrantes doutrinrios

iii) Flagrante forjado: o agente no pratica nenhuma ao

criminosa, sendo sua conduta criada artificialmente pela autoridade policial com o fim de justificar a priso, que ilegal:
a priso deve ser imediatamente relaxada, por evidente constrangimento ilegal; configura crime de abuso de autoridade praticado por quem forjou a situao falsa de flagrante.

iv)

Flagrante insubsistente: se, aps tomar conhecimento

dos fatos e tomar os depoimentos, declaraes e interrogatrio, a autoridade policial se convencer de que no se trata de hiptese de flagrante delito, dever declar-lo insubsistente, colocando em liberdade aquele que foi conduzido at sua presena.

Crimes permanente, habitual e continuado

Art. 303 do CPP: nas infraes permanentes, entende-se o agente em flagrante delito enquanto no cessar a permanncia:
enquanto perdurar a ao delituosa (crimes permanentes e continuados), perdura tambm o estado de flagrncia apto a ensejar a priso do autor do crime; nos crimes formais, em que no se exige resultado naturalstico, a situao de flagrncia se configura com a mera prtica da conduta tpica. nos crimes habituais (de prtica reiterada), no se admite a priso em flagrante porque, em um nico momento, no seria possvel aferir a reiterao da conduta caracterizadora desta espcie de delito.

Outros flagrantes
Flagrante na Lei 9.099/95 (art. 69, pargrafo nico): vedada a priso em flagrante do autor de infrao de menor potencial ofensivo, devendo o agente comparecer ao Juizado Especial Criminal ou assumir o compromisso de ali comparecer. Flagrante na Lei Antidrogas: a lei despenalizou o crime de porte de drogas para uso prprio e aboliu a pena privativa de liberdade para essa conduta, submetendo-a ao Juizado Especial Criminal (art. 48, 2, Lei 11.343/06). O mesmo ocorre com o crime de oferecimento de droga para uso conjunto (art. 33, 3), cuja pena mxima de um ano de deteno.
cabe priso em flagrante nos crimes de produo e trfico de drogas (art. 33, 1 e 2, e arts. 34 a 37). Para a lavratura desse auto de priso basta um laudo de constatao da natureza e quantidade da droga, firmado por perito oficial ou, na sua falta, por pessoa idnea.

Outros flagrantes
Flagrante em crime de ao privada: a priso em flagrante possvel (para fazer cessar a agresso), mas a lavratura do respectivo auto de priso, com o efetivo encarceramento do acusado, vai depender da anuncia ou requerimento do ofendido, ou de seu representante legal.

Flagrante compulsrio e flagrante facultativo

Quanto ao sujeito ativo do flagrante, diz o art. 301 do CPP:
Art. 301. Qualquer do povo poder <flagrante facultativo> e as autoridades policiais e seus agentes devero <flagrante compulsrio> prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito.

Garantias constitucionais na priso em flagrante

A CR88 (art. 5, LXI a LXVI) estabeleceu algumas formalidades que devem ser observadas na lavratura do auto de priso em flagrante: a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero imediatamente comunicados ao juiz e famlia do preso ou pessoa por ele indicada; o preso ser informado de seus direitos, dentre eles o direito ao silncio; sero asseguradas ao preso tanto a assistncia da famlia quanto a assistncia tcnica de um advogado; o preso ter direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; ter direito ainda ao imediato relaxamento da priso ilegal, bem como concesso da liberdade provisria quando ausentes os pressupostos da priso preventiva.

Uso de algemas
A Smula Vinculante n 11 do STF, de 13 de agosto de 2008, dispe que s lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado (destaque meu).
No caso de priso em ser feita no corpo do priso por mandado deste. O descumprimento de STF. flagrante delito, a justificativa escrita deve auto respectivo, enquanto na hiptese de a justificativa deve ser aposta no verso referida smula enseja reclamao para o

Formalidades da priso em flagrante delito:

a) lavratura do auto de priso em flagrante e remessa ao juiz, no prazo de 24 horas; b) entrega de nota de culpa ao preso, em 24 horas; c) comunicao imediata da priso famlia do preso ou pessoa por ele indicada; d) comunicao imediata da priso ao juiz e ao membro do Ministrio Pblico; e e) se o preso no declinar o nome do seu advogado, devero ser remetidas fotocpias Defensoria Pblica, no prazo de 24 horas.

Auto de priso em flagrante

Auto de priso em flagrante o instrumento pelo qual se formaliza a captura do autor do crime, documentandose nesse auto todas as circunstncias da ao delituosa, pela oitiva da vtima, do condutor, das testemunhas e do prprio indiciado (MACHADO, Curso, p. 629).
Lavratura do auto: oitiva do condutor e das testemunhas, interrogatrio do indiciado e lavratura propriamente dita. Pelo menos duas testemunhas do flagrante, podendo o condutor ser computado como testemunha do flagrante; no havendo testemunhas do crime, ao menos duas testemunhas instrumentrias que tenham visto a apresentao do preso autoridade. Se o preso se recusar a assinar o auto de priso, a autoridade nomear testemunhas de leitura, que ouviro a leitura do auto de priso em flagrante na presena do preso, assinando ento o instrumento. O condutor deve ser liberado aps seu depoimento, fornecendose a ele cpia do termo e recibo de entrega do preso.

Nota de culpa
Sua finalidade possibilitar o conhecimento acerca dos motivos que determinaram a priso do suspeito e outras informaes necessrias ao exerccio da ampla defesa pelo acusado. A nota de culpa, a ser entregue ao preso em at 24 horas depois da priso, deve conter (art. 306, 2) a assinatura da autoridade responsvel pela priso, o motivo da priso, o nome do condutor e o nome das testemunhas.

Remessa do auto ao juiz: prazo

O Juiz deve ser compulsoriamente comunicado da priso em flagrante em at 24 horas. O art. 310 do CPP impe ao juiz a obrigao de examinar de ofcio se o caso de:
i) relaxamento da priso (em casos de irregularidades que nulifiquem o auto de priso); ii) concesso de liberdade provisria (em caso de inexistirem aspectos materiais no estado de flagrncia que justifiquem a priso; se o agente praticou o delito ao abrigo de circunstncias que excluem a ilicitude do fato; em caso de incidncia de outra excludente supralegal da ilicitude); ou iii) converso do flagrante em priso preventiva, quando cabvel (art. 312 do CPP).

Excepcionalidade da medida
O juiz tem o dever de demonstrar a presena de pelo menos um motivo ensejador da custdia preventiva, uma vez que o flagrante uma espcie de medida pr-cautelar que, se no for relaxado, deve transformar-se em custdia preventiva, por deciso fundamentada do juiz e nas hipteses do art. 312 do CPP (MACHADO, Curso..., p. 634). Isso refora a ideia de que a priso cautelar constitui medida excepcional. Tal ocorre porque o juiz somente decretar a priso preventiva se a imposio das medidas cautelares se mostrar insuficiente ou inadequada, alm da necessidade de preenchimento dos requisitos previstos em lei. Priso preventiva (art. 312 CPP): poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.

Liberdade provisria e fiana

O benefcio da liberdade provisria, com ou sem fiana, um direito subjetivo constitucional. Por isso se diz que o instituto da fiana vem se esvaziando na prtica, j que o exerccio de um direito constitucional no pode ficar condicionado a uma exigncia de cunho econmico. A fiana fixada, quando cabvel, pelo delegado de polcia, nos termos do art. 322 do CPP (nos casos de infrao punida com deteno ou priso simples). Quanto natureza do instituto, a fiana (arts. 321 a 350 do CPP) uma garantia real, consistente no pagamento em dinheiro ou na entrega de valores ao Estado, para assegurar o direito de permanecer em liberdade, no transcurso de um processo criminal.

Livrar-se solto
Art. 309. Se o ru se livrar solto, dever ser posto em liberdade, depois de lavrado o auto de priso em flagrante. Livrar-se solto a expresso utilizada pela lei para denominar a modalidade de priso que no tem fora para segurar o indiciado no crcere. Nestes casos, cabe autoridade policial findar a lavratura do auto e determinar a soltura do indiciado, sem necessidade de recorrer ao juiz. So os casos descritos no art. 321 do CPP: a) quando a infrao praticada no , de qualquer modo, apenada com pena privativa de liberdade (o indiciado no pode ser vadio); b) quando a pena mxima da infrao cometida no ultrapassa trs meses (o indiciado no pode ser vadio ou reincidente em crime doloso).

Proibio de priso em flagrante:

i) Crimes de menor potencial ofensivo (art. 69, n., Lei 9.099/95): termo circunstanciado mais compromisso de comparecimento em juzo; ii) Crimes de trnsito com vtima quando o condutor do veculo prestar pronto socorro ao ofendido (art. 301 do CTB); iii) Crimes afianveis praticados por senadores e deputados federais, estaduais e distritais (imunidade parlamentar processual); e iv) Autor de crime que se apresenta espontaneamente autoridade policial, ainda que em estado de flagrncia:
Magalhes Noronha: inexiste priso por apresentao qualquer priso s ser imposta por mandado judicial ou em flagrante delito se for o caso, autoridade policial poder representar pela decretao da preventiva (arts. 312 e 313 do CPP).

Proibio de priso em flagrante:

v) Os menores de 18 anos: adolescentes e crianas ficam sujeitos s medidas socioeducativas e s medidas especficas de proteo previstas no ECA; vi) Os diplomatas estrangeiros, por fora de tratados e convenes internacionais ratificados pelo Brasil; vii) O Presidente da Repblica, conforme estabelece o art. 86, 3, da CR88. Enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito priso; viii) Crimes afianveis praticados por membros do Ministrio Pblico (art. 40, III, da LONMP), magistrados (art. 33, II, da LOMN) e advogados, por motivo de exerccio de profisso (art. 7, 3, da Lei 8.906/94).