El Convenio 169 OIT y los pueblos indgenas como sujeto de derechos

Conceptos introductorios

El Convenio 107 (1957)

Antecedentes: Primera iniciativa de tratar asuntos indgenas. Fue adoptado por la OIT a pedido de la ONU, y se adopt en 27 pases. Tena un enfoque integracionista, basado en el pensamiento de que los pueblos indgenas y tribales desapareceran como sociedades con la Modernizacin. Hace referencia a poblaciones indgenas y tribales

El Convenio 107 (1957)

En 1986 se sostuvo que el enfoque integracionista del Convenio estaba obsoleto y que su aplicacin era perjudicial en el mundo moderno. Nace en 1989 el Convenio 169 OIT.

Convenio 169 OIT

Aspectos generales: Un Convenio es un tratado internacional que tiene fuerza de ley para los estados que lo ratifican. Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados (1969)
Observancia de los tratados. 26. "Pacta sunt servanda". Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. 27. El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. ().

Ratificado el 02/02/1994 y vigente para el Estado peruano desde 02/02/1995.

Convenio 169 OIT

Tratado de Derechos Humanos de rango constitucional (artculos 3, 55, 4 Disp. Final. Transitoria Constitucin Poltica de 1993) Sus disposiciones son exigibles ante tribunales nacionales e internacionales. Su violacin compromete responsabilidades internacionales. Establece los derechos colectivos de los pueblos indgenas y obliga a los estados firmantes a su cumplimiento.

Convenio 169 OIT

Criterios objetivos y subjetivos: Identificacin de los pueblos indgenas quienes son los titulares de los derechos indgenas. El Convenio no define estrictamente quienes son pueblos indgenas. Describe los pueblos que pretende proteger.

Convenio 169 OIT

Convenio 169 de la OIT,
Artculo 1 1. El presente Convenio se aplica: a) a los pueblos tribales en pases independientes, cuyas condiciones sociales culturales y econmicas les distingan de otros sectores de la colectividad nacional, y que estn regidos total o parcialmente por sus propias costumbres o tradiciones o por una legislacin especial; b) a los pueblos en pases independientes, considerados indgenas por el hecho de descender de poblaciones que habitaban en el pas o en una regin geogrfica a la que pertenece el pas en la poca de la conquista o la colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, conserven todas sus propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas, o parte de ellas. 2. La conciencia de su identidad indgena o tribal deber considerarse un criterio fundamental para determinar los grupos a los que se aplican las disposiciones del presente Convenio.

()

Convenio 169 OIT

Criterio Subjetivo Criterios Objetivos 1. Pre-existencia respecto del Estado (hecho histrico): Descender de pueblos originarios Autoidentificacin. Conciencia de: 2. Vigencia de instituciones propias (hecho actual): Tener identidad e instituciones propias.

No importa el nombre o situacin jurdica.

*Fuente: El Convenio Nm. 169 de la OIT y su aplicacin en Per de Raquel Yrigoyen Fajardo.

Convenio 169 OIT (Artculo 6)

Que los pueblos indgenas tienen derecho a involucrarse en el proceso de toma de decisiones en los pases donde viven
Que los PPII puedan participar en lo que atae a todas las cuestiones cubiertas por el Convenio y que les afecten directamente.

Que su participacin en el proceso sea efectiva e influyente.

Que los PPII puedan decidir sobre su desarrollo econmico, social y cultural.

Que para que sea efectiva debe ser respaldada por mecanismos y procedimientos adecuados al pas. Fuente: Ministerio de Cultura

Derecho a la Consulta Contenido constitucionalmente protegido (STC 0022-2009-PI/TC; STC 0025-2009-PI/TC)

La garanta del cumplimiento de los acuerdos arribados en la consulta.

El derecho colectivo de los pueblos indgenas a ser consultados ante medidas estatales que afecten directamente sus intereses

El respeto de las caractersticas esenciales del proceso de consulta.

Fuente: Ministerio de Cultura

Principios y caractersticas (Convenio, Ley y Reglamento)

Afectacin Directa Tiempo Razonable Adecuacin a las circunstancias (flexibilidad) Carcter previo

Transparencia

Procedimientos apropiados

Informacin

Medidas (legislativas y administrativas)

Buena fe

Finalidad: alcanzar un acuerdo o consentimiento

Dilogo intercultural

Derecho a la Consulta

Instituciones representativas

Fuente: Ministerio de Cultura

Principios y caractersticas
1. Dialogo intercultural:
Reconoce la diversidad y al otro distinto en condiciones de igualdad. Tiene presente las aspiraciones de los pueblos indgenas a asumir el control de sus propias instituciones y formas de vida (libre determinacin), de su desarrollo poltico y econmico (autonoma), y mantener y fortalecer sus identidades, lenguas y religiones, para que formen parte del marco poltico de los Estados en que viven. Potencia el relacionarse con el otro distinto no con una visin evolucionista sino funcionalista.

2.

Buena fe:
Se aplica en todo el procedimiento. Promueve la voluntad, diligencia y el cumplimiento de lo acordado. Plazo adecuado y razonable.

3.

Informacin:
Manejo de informacin necesaria en forma oportuna respecto de la medida, por parte de los pueblos indgenas. Plazo conveniente, adecuado y razonable para su evaluacin interna. De ser necesario, dar asesoramiento (tcnico, legal, traductor, etc) e informacin adicional. Presentar la informacin en el idioma que est al alcance de la mayora de miembros del pueblo indgena.

Principios y caractersticas
4.

Transparencia:
Puesta en conocimiento en forma oportuna. Dar referencias de los aspectos positivos y negativos. Brindar informacin completa y ordenada. Establecer la metodologa a utilizarse (confianza) Traduccin de la informacin relevante . Tener presente las costumbres de cada pueblo. Tener presente las formas de toma de decisin de los pueblos indgenas. Permitir la reflexin y evaluacin adecuada de ambas partes. Debates y propuestas para la consecucin de acuerdos. Ver caractersticas de la medida a realizar.

5. Tiempo razonable:

6.

Afectacin Directa:
Cuando puedan generarse cambio relevantes y directos en los pueblos indgenas. La afectacin directa de los derechos colectivos puede comprender las medidas estatales que tengan como consecuencia el perjuicio, influencia, o dao directo.

Principios y caractersticas
7. Adecuacin a las circunstancias (flexibilidad):
Tener presente las caractersticas y condiciones propias de cada pueblo indgena. Flexibilidad: eleccin de representantes, representatividad indgena, adopcin de decisiones, caractersticas de la cultura, jerarqua, etc.

8.

Carcter Previo:
La consulta debe darse antes de que el Estado tome la decisin. Los pueblos indgenas involucrados deben ser integrados al proceso lo antes posible.

9.

Procedimientos Apropiados:
No hay modelos nicos y apropiados sobre este tipo de procedimientos. Depende en gran medida de las caractersticas de cada pas. En general es procedimiento debe ser: intercultural, inclusivo, plena expresin de los pueblos indgenas, carcter preventivo de conflictos sociales, de evaluacin peridica, demostrar que los pueblos van a ser odos, entre otros.

10. Medidas (Legislativas y Administrativas)

Administrativas (Concesiones, licencias, autorizaciones, etc.) Legislativas (Ley, Decreto Legislativo, Reglamentos, etc.)

Principios y caractersticas
11. Finalidad: alcanzar un acuerdo o consentimiento:
Se debern garantizar los intereses de los pueblos indgenas. Los pueblos indgenas no pueden vetar la ejecucin de las medidas consultadas, no obstante, los acuerdos a los que se arribaron debern ser respetados. (esto significa que la medida que se implemente incluir los acuerdos y/o aportes) Si el acuerdo es desvirtuado, los afectados podrn interponer los recursos pertinentes.

12. Instituciones representativas:

La OIT indica expresamente: () el criterio de representatividad debe entenderse de forma flexible: dada la diversidad de los pueblos indgenas, el Convenio no impone un modelo de institucin representativa, lo importante es que estas sean el fruto de un proceso propio, interno de los pueblos indgenas. Las instituciones representativas de los pueblos indgenas no deben ser confundidas con las organizaciones ms representativas de estos pueblos.

Consentimiento
Casos en los que se tiene que dar el consentimiento, libre, pblico e informado: 1. Traslado poblacional de las tierras que ocupan y su reubicacin (Artculo 16.2 Convenio 169 OIT) 2. Almacenamiento o eliminacin de materiales peligrosos en territorios de pueblos indgenas (Artculo 29.2 de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas) 3. Megaproyectos que puedan afectar el modo de vida o subsistencia (prrafo 135 Sentencia de Saramaka) 4. Desarrollo de actividades militares en territorios indgenas. 5. Medidas especiales de salvaguarda.

Convenio 169 OIT

En el Per hay 26 familias etnoligisticas (arawak, cahuapana, jbaro, pano, quechua, uro-chipaya, entre otros). 67 lenguas, 71 etnias.
Quechuas andinos: 3 360, 331. Aymaras 443,248 Jaqaru 1,220 Etnas amaznicas: 332,975.

7,849 Comunidades, de las cuales 6,063 son campesinas, y 1,786 son nativas.

Fuente: Viceministerio de Interculturalidad - INDEPA

Las comunidades campesinas se asientan con ms significacin en la sierra (90%).

Fuente: Viceministerio de Interculturalidad - INDEPA

Fuente: Viceministerio de Interculturalidad - INDEPA