Derecho Constitucional Mdulo Unico Carrera: Abogaca Dr. Autor: Dr. Benjamn Burgos Dr.

Reinaldo Vanossi Profesor: Dr. Jorge Reinaldo Vanossi Curso: 2 Ao Ao: 2007 Salta

Educacin
A DISTANCIA

Autoridades de la Universidad
Canciller
Su Excelencia Reverendsima Mons. MARIO ANTONIO CARGNELLO Arzobispo de Salta

Rector
Dr. ALFREDO GUSTAVO PUIG

Vice-Rector Vice-Rector Acadmico

Dr. GERARDO VIDES ALMONACID

Vice-Rector Vice-Rector Administrativo

Ing. MANUEL CORNEJO TORINO

Secretaria General
Prof. CONSTANZA DIEDRICH

Rectoral Delegado Rectoral del SEAD

Dr. OMAR CARRANZA

Indice General

Unidad I Constitucin y Derecho Constitucional ......... 23 Unidad II Supremaca y Control Constitucional ............ 25 Unidad III Poder Constituyente y Reforma de la Constitucional ............................................ 29 Unidad IV El Estado Argentino ...................................... 33 Unidad V El Estado Federal Argentino ......................... 39 Unidad VI Intervencin Federal y Emergencias Constitucionales ............................................ 45 Unidad VII La Parte Dogmtica en la Constitucin ......... 49 Unidad VIII La Libertad e Igualdad Jurdicas ................... 57 Unidad IX Derechos Constitucionales Enumerados I .... 65 Unidad X Derechos Enumerados II .............................. 73 Unidad XI El Derecho de Propiedad .............................. 85 Unidad XII Derechos del Trabajo y de la Seguridad Social ............................................................ 91 Unidad XIII Garantas de la Libertad ............................... 95

Unidad XIV Nuevos Derechos y Garantas .................... 101 Unidad XV La Parte Orgnica de la Constitucin ......... 107 Unidad XVI Derecho Parlamentario. Privilegios e Inmunidades Legislativas ............................ 113 Unidad XVII Facultades y Atribuciones del Congreso .... 119 Unidad XVIII El Poder Ejecutivo ....................................... 125 Unidad XIX Atribuciones del Poder Ejecutivo. Organos de control ..................................... 129 Unidad XX El Poder Judicial I ....................................... 135 Unidad XXI Poder Judicial II........................................... 145 Lecturas Complementarias ......................... 157

Currculum Vitae
Dr. Jorge Reinaldo Vanossi Naci en Buenos Aires (Argentina) en 1939. Laureado de Abogado con Diploma de Honor (1960) en la Universidad de Buenos Aires. Doctor en Derecho y Ciencias Sociales de 3 universidades nacionales (Buenos Aires, La Plata, y del Litoral) con Tesis "Sobresaliente" y "Premio Facultad". Doctor "Honoris Causa" de la Universidad Catlica de Salta. Miembro de 3 Academias Nacionales de Argentina (Derecho y Ciencias Sociales; Ciencias Morales y Polticas; y Educacin) y 2 Academias Reales de Espaa (Jurisprudencia; y Ciencias Morales y Polticas). Profesor durante 30 aos, fue Catedrtico Titular de Derecho Constitucional y de Derecho Poltico en las Universidades Nacionales de Buenos Aires y La Plata; y Secretario Acadmico de la Universidad de Buenos Aires. Fue Director del "Instituto de Derecho Constitucional" de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires y de anlogo Instituto en la Universidad Nacional de La Plata. Autor de 16 libros y ms de 300 ensayos sobre temas de Derecho Pblico, publicados en diversos pases del mundo. Ha sido Presidente de la Federacin Argentina de Abogados; de la Federacin Inter-americana de Abogados; y de la Asociacin Argentina de Derecho Comparado. Ha ejercido funciones en todos los Poderes del Estado. Tres veces Diputado en el Parlamento argentino; fue Presidente de la Comisin de Asuntos Constitucionales y dos veces Vicepresidente de la Cmara de Diputados; y por todo ello mereci el Premio Konex de Platino (1998) al mejor legislador de la dcada. Tambin fue Secretario Letrado de la Corte Suprema de Justicia; Consultor Honorario de la Procuracin General de la Nacin; y Secretario General del Consejo Nacional EconmicoSocial. En el orden internacional fue Presidente del Comit Jurdico Interamericano (rgano de la Carta de la Organizacin de Estados Americanos, O.E.A.) y miembro del Comit Ejecutivo de la Asociacin Internacional de Derecho Constitucional. Fue Presidente de la Academia Nacional de Ciencias Morales y Polticas (2003-2005). Fue Ministro de Justicia y Derechos Humanos de la Repblica Argentina (2002). En la actualidad es Conjuez de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y Presidente de la Sociedad Cientfica Argentina. Actualmente se desempea por cuarta vez como Diputado Nacional, siendo el presidente del Bloque Compromiso para el Cambio y del Interbloque Desarrollo Federal para el perodo 2003-2007.

Currculum Vitae
A.- REFERENCIAS PERSONALES: BENJAMIN BURGOS, argentino, casado, nacido en San Salvador de Jujuy, Provincia de Jujuy, Repblica Argentina, domicilio profesional San Martn N 1130. - E-mail: doctorbburgos@hotmail.com - E-mail: bburgosdoctorbburgos@ucasal.net B.- ESTUDIOS UNIVERSITARIOS: PROCURADOR ESCRIBANO ABOGADO: Ttulos otorgados por la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Tucumn en fechas 23/12/66, 07/07/68 y 28/10/ 68, respectivamente.C.- ACTIVIDAD DOCENTE: 1.- UNIVERSITARIA: - Profesor Tutor en la Universidad Catlica de Salta, Tutora Jujuy, desde su creacin como nica Unidad Acadmica para todo el territorio provincial, en las asignaturas: "Derecho Poltico", "Derecho Romano", "Derecho Civil Parte General", "Historia Constitucional Argentina", "Introduccin al Derecho" e "Introduccin a la Filosofa" desde abril de 1991 hasta abril de 1994; asimismo designado Profesor Adjunto en las asignaturas "Derecho Poltico" y "Derecho Pblico Provincial y Municipal" ctedras que mantiene al presente; Profesor Tutor en 1992 y a partir de abril de 1996 Titular de la asignatura "Derecho Constitucional" continuando en ejercicio al presente; Profesor Asociado en la Ctedra "Entes para el Desarrollo", para la Licenciatura en Ciencias Polticas Ciclo Acadmico 1994, en la Universidad Catlica de Santiago del Estero; Profesor en ejercicio para el dictado del mdulo de la asignatura Historia de la Poltica II llevada durante el ciclo Acadmico 2003 en la Carrera de Licenciatura en Ciencias Poltica en el Departamento Acadmico San Salvador de la Universidad Catlica de Santiago del Estero, continuando a la fecha; Profesor Titular de "Derecho Constitucional" en la Universidad Catlica de Salta para todo el Sistema de Unidades de Gestin por Campo Satelital de la Repblica Argentina - I.E.A. y D. - Resolucin N 88/00, continuando a la fecha.2. - TERCIARIA: - Profesor Titular de las Ctedras "Derecho de las Relaciones Internacionales" en el ao 1986; "Derecho Poltico" y/o "Teora Poltica" desde abril de 1983 y "Derecho Constitucional" a partir de abril de 1984, continuando al presente, en el Instituto Superior Populorum Progressio en la Licenciatura en Ciencias Polticas; -Profesor Titular de la "Ctedra Derecho Constitucional" en variados ciclos acadmicos en la Escuela de Polica General Dr. Manuel Belgrano de Jujuy, al igual que en un mosaico de Cursos de Capacitacin para Oficiales de la Escuela Superior de Polica Comisario D. Camilo G. Girn; Profesor Titular de la Ctedra "Derecho Procesal Penal", en el Primer Curso de Capacitacin y Perfeccionamiento para el Personal Superior del Servicio Penitenciario de Jujuy, ao 1971; -Profesor Titular de la "Ctedra Derecho Constitucional", en el Curso de Formacin Sindical, en el Instituto Superior Populorum Progressio y el Instituto Superior de Teologa para Laicos, aos 1988/1989; -Profesor responsable desde 1991 hasta fines de 2003 en las asignaturas jurdicas de la Carrera de Abogaca y en la presentacin del sistema educativo en los Cursillos de Ingreso a Tutora Jujuy de la Universidad Catlica de Salta. D.- ACTIVIDAD DE INVESTIGACION: - Redaccin del Proyecto de "Estatutos para el Centro Universitario Jujeo en Tucumn", aprobado por Asamblea General Extraordinaria del 09/04/1966, editado por la Universidad 9

Nacional de Tucumn; Redaccin del Proyecto del "Sistema Regulatorio para el Bingo", aprobado por el Superior Gobierno de la Provincia de Jujuy por Decreto N 1188-G-76, Expte. N 31-P-76; Integrante de la "Comisin Legislativa Honoraria de la Provincia de Jujuy", creada por Decreto N 248-G-1976, encargada de analizar y proyectar una revisin de la Legislacin que regulaba la Organizacin y el Funcionamiento del Poder Judicial de la Provincia de Jujuy, dando origen a la sancin de: a) Ley N 3419/1977 "Orgnica del Poder Judicial de la Provincia de Jujuy"; b) Ley N 3584/1978 "Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Jujuy"; c) Ley N 3420/1977 "Modificaciones al Cdigo Procesal Civil de la Provincia de Jujuy" (Ley N 1967); d) "Modificaciones al Cdigo Procesal del Trabajo" (Ley N 1938); "Integrante de la "Comisin Redactora del Proyecto Educativo Catlico", elaborado por el Instituto Superior Populorum Progressio; autor de numerosos proyectos de Declaraciones, Resoluciones y de Leyes en el Poder Legislativo de Jujuy desde fines de 2003 continuando al presente.E.- ACTIVIDAD DE DESARROLLO, PUBLICACIONES Y DIVULGACION: - Expositor de las "Primeras Jornadas Cientficas", organizadas por el Instituto Superior Populorum Progressio y Auspicios de la Secretara de Educacin de la Provincia de Jujuy, Decreto N 14119-S-88, con la comunicacin titulada "Habeas Corpus: Operatividad del Artculo 40 de la Constitucin de la Provincia de Jujuy".- Autor de la comunicacin titulada "Tribunales de Familia - Crtica al Anteproyecto de ley", que titularizara el criterio asumido por el Colegio de Magistrados y Funcionarios del Poder Judicial de Jujuy para el Proyecto de Reformas de la Ley N 4055 "Orgnica del Poder Judicial".- Expositor en el Curso de Especializacin "Los Medios de Comunicacin en las Relaciones Humanas", organizado por la Secretara de Extensin Universitaria de la Universidad Nacional de Jujuy, con una duracin de 40 horas ctedra. San Salvador de Jujuy, noviembre de 1995.- Expositor en el Seminario sobre "Rgimen y Comportamientos Electorales en el Noroeste Argentino", organizado por la Universidad Catlica de Santiago del Estero, Santiago del Estero agosto de 1996.- Vicepresidente de la Comisin N 2 "Los Jueces y el uso de los Poderes-Deberes en el Procedimiento Oral. Inmediacin. Direccin. Impulso procesal. Valoracin. Los Nuevos Medios Tecnolgicos y su Influencia en la Oralidad", en las "Jornadas Jujeas de Derecho Procesal Civil en Homenaje al Dr. Guillermo Snopek", San Salvador de Jujuy, diciembre de 1989.- Representante del "Colegio de Magistrados y Funcionarios del Poder Judicial de Jujuy a las Reuniones Ordinarias y Extraordinarias de la Junta de Gobierno de la Federacin Argentina de la Magistratura" durante los mandatos ejercidos como Presidente y Vicepresidente de la Institucin.- Miembro participante en la "VIII Reunin del Comit de Frontera, Norte Argentino y Norte Grande Chileno", Antofagasta, Chile 1995.- Miembro integrante de la "Delegacin Argentina que participara en el Seminario sobre el Consejo de la Magistratura Italiano: Organizacin y Autogobierno, Roma, Repblica de Italia", mayo de 1996.- Congresista en las Provincias de Jujuy, Tucumn, Santiago del Estero que abordaron temas de "Derecho Constitucional y Derecho Electoral" en cursos, seminarios, etc., organizados por la Universidad Catlica de Salta, Universidad Catlica de Santiago del Estero, Colegio de Magistrados de la Provincia de Jujuy, Instituto de Derecho Pblico, Colegio de Abogados de Jujuy aos 1994, 1995, 1996, 1997, 1998, 1999, 2000, 2001, 2002 y 2003. - Autor de los artculos "La Administracin de Justicia", "Derecho de Ensear y Aprender", "Poder Constituyente y Reforma de la Constitucin" publicados en el peridico Cuarta Edicin. San Salvador de Jujuy, aos 1993/1994. - Autor del artculo "Magistrados y Funcionarios judiciales. Procedimientos para su Designacin", Ed. Revista El Foro, Colegio de Abogados de Jujuy. San Salvador de Jujuy, febrero - marzo de 1996.-

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- Autor del artculo "Competencias en el Estado Federal", Revista de Canal 2 TV. San Salvador de Jujuy, noviembre de 1996.- Autor de un mosaico de publicaciones editadas durante ms de diez aos por el diario "El Tribuno de Jujuy", que entre otros muchos temas trataron: "La Universidad Catlica de Salta y el Instituto de Educacin Abierta y a Distancia"; "El Gobierno Federal promueve el concepto Nacin Regin", "Competencias en el Estado Federal".- Coordinador en el "Seminario Avances en el Derecho Pblico", organizado por el Colegio de Magistrados y Funcionarios del Poder Judicial de Jujuy, Universidad Catlica de Salta y el Instituto de Derecho Pblico. San Salvador de Jujuy, marzo de 1997.- Autor de artculos editados por el Instituto Superior Populorum Progressio, destacndose entre ellos: "Interdicto de Recobrar", "Tribunal de Familia. Impostergable Necesidad.- Autor de trabajos acadmicos insertos en Mdulos editados la Universidad Catlica de Salta cuyos contenidos trataban: "Teora del Estado"; "Origen y Justificacin del Estado"; "Fin del Estado"; "Estado e Iglesia Derechos Humanos"; "Teora de los Actos Polticos"; "Teora de la Constitucin"; "Teora de los Actos Polticos Vida Poltica" publicado en los Mdulos de Salta 1994, 1995, 1996, 1997, 1998, 1999 y 2000. - Autor de "Seis Mdulos para la asignatura Derecho Constitucional", publicados por la Universidad Catlica de Salta. Salta 1996, 1997, 1998, 1999 y 2000, e incorporados a su sistema de enseanza por Campo Satelital en sus Unidades de Gestin para todo el Pas. - Autor de Dos Mdulos para la asignatura "Derecho Constitucional", publicados por la Universidad Catlica de Salta para la Carrera de la Licenciatura en Relaciones Internacionales. - Disertante en las "Primeras Jornadas de Prevencin y Ayuda Mutua". San Salvador de Jujuy 1996.- Disertante del Curso "El Derecho Municipal y el Sistema Educativo Actual", Organizado por la Asociacin de Profesores de Ciencia Jurdicas, Polticas y Sociales. San Salvador de Jujuy febrero de 1998. - Miembro Titular de las "V Jornadas Argentinas de Derecho Procesal Constitucional", organizadas por la Universidad Nacional de Tucumn. San Miguel de Tucumn, octubre de 1999.- Expositor en las "I Jornadas para la Reforma de la Constitucional Provincial", organizadas por el Colegio de Abogados de Jujuy. San Salvador de Jujuy, agosto de 1999.- Expositor en las "Jornadas de Derecho Pblico", organizadas por el Colegio de Abogados de Jujuy. San Salvador de Jujuy, diciembre de 1999. - Expositor en el "Curso de Actualizacin docente en Formacin tica y Ciudadana", organizado por la Asociacin de Profesores de Ciencias Jurdicas y auspiciado por el Ministerio de Educacin y Cultura de la Provincia de Jujuy. San Salvador de Jujuy Febrero de 1999. - Disertante en el Panel Educativo "La Tcnica Para Votar en los Prximos Comicios", organizado por el Instituto Superior Populorum Progressio. San Salvador de Jujuy. San Salvador de Jujuy, octubre de 1999.- Disertante en el "Curso de Capacitacin para Dirigentes Barriales y Lderes Comunitarios", organizado por la Universidad Nacional de Jujuy y la Universidad Catlica de Salta, con un total de 52 horas dictado durante los meses de marzo a mayo. San Salvador de Jujuy 1999. - Disertante en las "Charlas Informativas sobre Orientacin Vocacional", organizadas por el Colegio Privado Pablo Pizurno y el Instituto Santa Teresita. San Salvador de Jujuy, noviembre de 1999. - Disertante en el Ciclo de Conferencias asumidas en el "Curso de Formacin Integrativa Para el Perfeccionamiento del Agente de Polica", organizado por Jefatura de Polica de la Provincia de Jujuy. San Salvador de Jujuy, febrero de 1999. - Coordinador en las "Jornadas de Procedimiento Administrativo", organizadas por el Instituto de Derecho Pblico del Colegio de Abogados de Jujuy. San Salvador de Jujuy, junio de 2.000. - Directivo Organizador del Programa cultural-cvico-ciudadano, llamado "La Universidad en los Barrios", destinado a dirigentes y representantes de los Centros Vecinales y Autoridades de Instituciones Intermedias en San Salvador de Jujuy por dos aos consecutivos, con aproximadamente la participacin de 40 representantes barriales.

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- Autor del artculo "Magistrados y Funcionarios Judiciales. Algo ms en el Derecho Pblico Provincial", publicado en el Boletn Informativo de la Asociacin Argentina de Derecho Constitucional N 146. Buenos Aires junio de 1998. - Autor del artculo "Magistrados y Funcionarios Judiciales. Algo ms en el Derecho Pblico Provincial", publicado en la Revista El Foro", Ns. 12/13, editorial perteneciente al Colegio de Abogados de Jujuy. San Salvador de Jujuy, Agosto 1998. - Autor del artculo "La Constitucin Poltica: instrumento de convivencia", publicado en la Revista El Foro N 18, editorial perteneciente al Colegio de Abogados de Jujuy. San Salvador de Jujuy de Jujuy, julio de 2000. - Coautor del "Curso de Derecho Poltico", ed. por Abeledo-Perrot, Bs. As. 2000. - Coautor del "Curso de Derecho Poltico", ed. por Virtudes Editorial Universitaria, Bs. As. 2001 y siguientes ediciones. - Autor del "Curso de Derecho Constitucional", ed. Virtudes Editorial Universitaria. Bs. As. 2001. - Participante del "Primer Encuentro de Profesores del Sistema Campus Satelital", Universidad Catlica de Salta, Ciudad de Salta agosto de 2002. - Distincin conferida por el Grupo Scout San Francisco de Ass por la participacin en la realizacin del trabajo "La juventud y los Derechos Constitucionales en el Siglo XXI", San Pedro de Jujuy, diciembre de 2000. - Director Organizador de las "Primeras Jornadas de Derecho Comunitario y Derechos Humanos en el Marco de la Integracin", realizadas por el Colegio de Magistrados de Jujuy, Colegio de Abogados, Universidad Catlica de Salta y el Instituto de Derecho Pblico del Colegio de Abogados de Jujuy, San Salvador de Jujuy Octubre de 2000. - Docente disertante a cargo de temas de "Derecho Constitucional" en el "Programa de Capacitacin Permanente" que organizara en Jujuy el Poder Judicial de la Nacin durante el ao 2002. - Docente expositor en el "1 Concurso Estudiantil de Formacin Democrtica", organizado por el Centro de Asistencia a Organizaciones no Gubernamentales de Perico- Ciudad Perico Julio de 2002. - Disertante en las "Primeras Jornadas de Periodismo Policial", organizadas por Jefatura de Polica de la Provincia de Jujuy. Junio de 2002 - Participante expositor en representacin del Colegio de Abogados de Jujuy y Universidad Catlica de Salta en "Audiencia Pblica Convocada para Tratar la Problemtica Ambiental, Hdrica y Urbano-Paisajstica del Ro Xibi.Xibi Dentro del mbito de la Municipalidad de San Salvador de Jujuy". San Salvador de Jujuy, septiembre de 2002 - Panelista en las "IV Jornadas de Derecho Poltico", organizadas por la Universidad Catlica de Santiago del Estero, Departamento Acadmico San Salvador, Octubre de 2002. - Panelista en las "Jornadas de Evaluacin de la Reforma Constitucional Provincial Consultas Pblicas", organizadas por el Centro de Estudios de Proyectos Jvenes. San Salvador de Jujuy, Marzo de 2003. - Autor de una "Serie de Notas Cientficas" en 47 artculos publicadas por el "Diario Pregn de Jujuy" sobre "Reforma de la Constitucin de la Provincia de Jujuy". - Expositor en la mesa panel "La Constitucin y la Poltica", organizada por el Movimiento Ciudadano Lder, San Salvador de Jujuy junio de 2003. - Participante del "Primer Encuentro de Instituciones de Educacin Superior de Jujuy", organizado en forma conjunta por la Secretara de Educacin de la Provincia de Jujuy rea Educacin Superior y el Departamento Acadmico San Salvador de la Universidad Catlica de Santiago del Estero, San Salvador de Jujuy octubre de 2003. F.- ASOCIACIONES ACADEMICAS Y CIENTIFICAS: - Miembro permanente del Consejo Acadmico del Instituto Superior Populorum Progressio desde 1993. - Vicepresidente desde 1986 hasta 1996 del Consejo de Educacin Catlica de la Dicesis de Jujuy.-

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- Ex miembro integrante del "Consejo Asesor del Superior Tribunal de Justicia creado a los fines de evaluar a profesionales postulantes a ejercer cargos en la judicatura de la Provincia de Jujuy. - Vicepresidente del Colegio de Magistrados y Funcionarios del Poder Judicial de la Provincia de Jujuy durante los aos 1993 y 1994. - Presidente del Colegio de Magistrados y Funcionarios del Poder Judicial de la Provincia de Jujuy durante los aos 1995 y 1996. - Miembro Titular del "Instituto de Derecho Pblico de Jujuy".- Presidente del "Instituto de Derecho Pblico del Colegio de Abogados de Jujuy".- Miembro Titular de la "Asociacin Argentina de Derecho Constitucional".- Delegado Rectoral de la Universidad Catlica de Salta en Jujuy desde el 05 de agosto del ao 1993 hasta diciembre de 2003, ocasin que presentara la renuncia al cargo para ejercer la Banca de Diputado Provincial. - Presidente Honorario de la Asociacin de Profesores en Ciencias Polticas, Jurdicas y Sociales.- Integrante de la "Junta Electoral del Colegio de Abogados de Jujuy" durante varios perodos y vigencia hasta abril del ao 2003. - Desempeo en la faz Directiva de un mosaico de Instituciones Deportivas de la Provincia desde 1969 hasta la fecha. G.- PARTICIPACION EN CURSOS, CONGRESOS, SEMINARIOS: - Se acreditan ms de 100 (cien) intervenciones de esta naturaleza y/o similares.H.- ANTECEDENTES LABORALES:

- Poder Judicial: "Defensor de Pobres y Ausentes de la Provincia" entre el 20/11/68 al 22/09/ 1969; Poder Judicial: "Agente Fiscal en lo Penal de la Provincia" entre 26/02/69 al 16/02/ 1972; Poder Judicial: "Juez de Instruccin en lo Penal de la Provincia" entre el 16/02/72 al 10/06/1973; Poder Judicial: "Juez de la Cmara Civil y Comercial de la Provincia" entre el 13/07/73 al 13/05/76; Poder Judicial: "Fiscal General del Superior Tribunal de Justicia de la Provincia" entre el 13/05/76 al 12/12/1977; Poder Judicial: "Juez del Superior Tribunal de Justicia de la Provincia" entre el 12/12/77 al 28/12/1983.; Poder Judicial: "Juez de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de la Provincia" entre el 10/02/84 al 30/09/1996; Poder Judicial: "Vocal Titular del Tribunal Electoral de la Provincia" entre el 22/04/91 al 11/ 05/1993; Ejerce la profesin de Abogado desde el 01/12/1996; Electo Diputado Provincial el 14/09/03 con mandato popular hasta el 09/12/2007;.-

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Abogaca Carrera: Curso: 2 Ao Derecho Constitucional Materia: Dr. Jorge Reinaldo Vanossi Profesor: Ao Acadmico: 2007

Programa de la Asignatura
Unidad I - El Estado y la Constitucin Nacional. Antecedentes del constitucionalismo con especial referencia al constitucionalismo argentino. El Prembulo y los pactos preexistentes. Tipologas de las Constituciones. Clasificaciones. Referencia sobre los distintos sistemas constitucionales. Las partes de la Constitucin. Forma de Estado y forma de gobierno. El Estado de Derecho. El modelo constitucional y el pensamiento de Juan Bautista Alberdi. Teora Constitucional: supremaca y control. El principio de supremaca (art. 31). La constitucin como norma fundamental. La fuerza normativa de la Constitucin. - La estructura de los principios de la Constitucin Nacional: limitacin, funcionalidad, cooperacin, control, no bloqueo, supremaca, estabilidad. El principio de "equilibrio" en el funcionamiento del Estado de Derecho: la necesaria correlacin entre el crecimiento del poder y el vigorizamiento del control. La eficacia de los mecanismos de "responsabilidad". Unidad II - Antecedentes y etapas de la era constitucional. Postulados del constitucionalismo. Crisis. El constitucionalismo social y sus etapas. - Crisis del constitucionalismo clsico: su repercusin en el rgimen argentino. Tendencias constitucionales contemporneas: centralizacin del poder, crecimiento del Poder Ejecutivo, liderazgo, intervencin estatal, burocracia, planificacin, orden pblico, socializacin de los derechos, participacin. La transformacin del Estado: el surgimiento del "Estado democrtico y social de Derecho". Unidad III - Control de constitucionalidad: diversos sistemas en el derecho argentino y comparado. Control judicial argentino. Materias controlables. Accin popular de constitucionalidad. - El Recurso Extraordinario: concepto. Trmites. La "arbitrariedad" y la "gravedad institucional". El "writ of certiorari". El "per saltum". Unidad IV - El derecho Constitucional Internacional: el Estado nacional como marco del derecho constitucional clsico. Relaciones entre el derecho interno y el derecho internacional. - El art. 27 de la Constitucin Nacional. Los tratados internacionales a partir de la reforma de 1994. El asiento jurdico de la decisin poltica en materia de relaciones internacionales. Diferentes tratados contemplados en la Constitucin Nacional. Simples tratados. Tratados sobre derechos humanos. Tratados de integracin. Tratados celebrados por las provincias. Acuerdos ejecutivos. - La supremaca constitucional en relacin con el derecho internacional pblico. - Limitaciones en materia de soberana: la interdependencia en la comunidad internacional contempornea. Relaciones con organismos internacionales. Relaciones con rganos supranacionales: el derecho comunitario o derecho de la integracin. Problemas constitucionales de la integracin latinoamericana. Delegacin de competencias en rganos supraestatales.

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Unidad V - Recursos del Estado federal: diversas clases. - Distribucin de poderes impositivos entre el gobierno federal y las provincias. Leyes convenio. Coparticipacin. Doble o mltiple imposicin. - Bases constitucionales de la tributacin. Retroactividad fiscal. - La gestin econmico-financiera del Estado: imposicin, fiscalizacin, recaudacin y control. Unidad VI - Los Derechos en la Constitucin Nacional. La parte dogmtica: Declaraciones, derechos y garantas. Los derechos subjetivos en la Constitucin. Caractersticas arts. 14 y 20. El principio de reparto (art. 19) y los principios de autonoma, inviolabilidad y dignidad de la persona. La libertad y la igualdad como ejes del sistema. Derechos enumerados y no enumerados. La reglamentacin de los derechos (art. 14) y la regla de razonabilidad como lmite a la reglamentacin de los derechos (art. 28). Derechos de primera, segunda y tercera generacin. Normas operativas y programticas. El art 14 bis. Los "nuevos derechos": derechos colectivos e intereses difusos. Ampliacin del catlogo constitucional: Los tratados internacionales de Derechos Humanos (art. 75 inc. 22). La reforma Constitucional de 1994 y los derechos: los nuevos paradigmas. La proteccin Constitucional del Ambiente (art .41). - Las Garantas Constitucionales. Antecedentes. Diversas Acepciones del trmino. El contrato social y las teoras contractualistas. El art. 18 de la Constitucin Nacional. Juicio previo. Jueces naturales. Derecho a la jurisdiccin. El arresto, la inviolabilidad de los papeles y el domicilio. La jurisdiccin militar. Irretroactividad de la ley. Prohibicin de torturas. El sistema penitenciario. El debido proceso adjetivo y sustantivo. La seguridad jurdica. El art. 43 de la Constitucin: Le Habas Corpus, el Amparo y el Habeas Data como garantas de primera, segunda y tercera generacin. La Convencin Americana de Derechos del Hombre y la prohibicin de suspender las garantas durante el Estado de Sitio. Unidad VII - Poderes del Estado. El Poder Ejecutivo en la Constitucin: naturaleza, denominacin, carcter. Arts 87 y 23. Condiciones de legibilidad: art .89. duracin del mandato: arts 90 y 91. Reeleccin. Retribucin art. 92. Juramento art. 93. El vicepresidente. Funciones y dems caractersticas referidas al cargo. - Eleccin del presidente y vicepresidente. Procedimiento arts. 95, 96, 97 y 98 segn se trate de eleccin directa o por segunda vuelta electoral. Oportunidad de la eleccin. Proclamacin automtica: proporcin y diferencias mnimas. Incompatibilidades e incompetencia. Arts 92 y 109. - Acefala. Concepto. Causas art. 88. Ley de Acefala. - Atribuciones del Poder Ejecutivo. rganos de Control. Reparto constitucional del Art. 99 en sus 20 incisos. Las jefaturas presidenciales. La participacin en el proceso legislativo: iniciativa, promulgacin y veto de las leyes. Facultad del Poder Ejecutivo en materia de nombramientos, solo o con acuerdo del Senado. Los nombramientos en comisin. - Decretos de necesidad y urgencia: naturaleza, procedencia, prohibiciones. Relaciones con el Congreso y con la Iglesia Catlica. El Indulto y la conmutacin de penas. Relaciones internacionales. Poderes militares. Intervencin Federal. Estado de Sitio. - El Jefe de Gobierno y dems ministros del Poder Ejecutivo. Responsabilidad poltica del Jefe de Gabinete: art. 100 y sus 13 incisos. Nombramientos, obligaciones, responsabilidad, remocin e incompatibilidad. - rganos de Control: Auditora Gral de la Nacin; El Defensor del Pueblo y El Ministerio Pblico. Arts. 85, 86 y 114. - Poder Legislativo. Organizacin del Poder Legislativo. Composicin de la Cmara de Diputados. Requisitos para ser diputado. Primera eleccin de diputados. Renovacin de la Cmara de Diputados. Eleccin en caso de vacante. El privilegio de iniciativa en las leyes sobre contribuciones y reclutamiento de tropas. Juicio poltico: la acusacin por la Cmara de Diputados. Composicin del Senado. Requisitos para ser "elegido" senador. Duracin del mandato de los senadores. El vicepre16

sidente de la Nacin. El presidente provisional del Senado. Actuacin del Senado en el juicio poltico. Acuerdo del Senado para declarar el Estado de Sitio. Senadores suplentes. El derecho parlamentario. Sesiones ordinarias y extraordinarias. Prerrogativas y privilegios parlamentarios. Juicio sobre elecciones, derechos y ttulos de sus miembros. Qurum. Sesiones simultneas. Reglamento interno de cada Cmara. Facultades disciplinarias. Juramento. Inmunidad de opinin. La inmunidad de arresto. El desafuero. Las interpelaciones. Incompatibilidades de los parlamentarios. Prohibiciones para ser legislador. Remuneraciones de los legisladores. - El Poder Judicial. La parte orgnica. La divisin de poderes como mecanismo de control del poder. Actualidad del problema: las relaciones "inter-rganos" e "intra-rganos". Controles verticales, horizontales y controles "extrapoderes". Organizacin de la Justicia Federal. La Corte Suprema y los Tribunales Inferiores de la Nacin. Composicin de la Corte Suprema y Requisitos. Jurisdiccin y competencia de la Justicia Federal. La Competencia Originaria y Exclusiva. Las Cmaras de Apelacin. Obligatoriedad de la Doble Instancia en materia penal. Jurisprudencia. El Consejo de la Magistratura y el Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados en la Reforma Constitucional de 1994. Unidad VIII - La defensa del Estado Constitucional. Intervencin Federal y Estado de Sitio. - Intervencin Federal: concepto. Tipos de intervencin federal. Autoridad competente en su declaracin: arts , 75 inc. 31 y 99 inc. 20. Facultades del interventor. - El Estado de Sitio: concepto, antecedentes. Art. 23. Causas. Autoridad competente en su declaracin. Duracin. Extensin territorial. Cesacin. Suspensin de las garantas constitucionales. Control Judicial de las medidas dictadas. Estado de Sitio y Habeas Corpus. Unidad IX - La participacin de la sociedad en la actividad estatal: alcances y formas. La participacin consultiva en las democracias sociales. - Formas semidirectas de Democracia: concepto. Plebiscito. Referndum. Iniciativa Popular. Consulta Popular. Revocatoria Popular. Unidad X - Derecho Constitucional comparado. Clasificacin de los regmenes polticos. contemporneos. Regmenes pluralistas y regmenes monocrticos.

Condiciones para Regularizar la materia

La materia se regulariza mediante la aprobacin de un (1) parcial con opcin a un (1) recuperatorio. El Parcial abarca las unidades I a IV (inclusive). Recuperatorio: mismas unidades del parcial.

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Introduccin
La concepcin moderna del DERECHO CONSTITUCIONAL, si bien luce races profundas en Espaa conducto los Fueros y Acuerdos Pactistas de los siglos XI y XII principalmente, es menester tambin reconocer que su realidad encuentra verdaderos auspicios con la Carta Magna Inglesa de 1215, producto constitucional que es sealado, conjuntamente con el texto generado en los EE. UU. en el 1787, su fuente directa de inspiracin ideolgica y paradigma liminar de un "derecho constitucional escrito, construido y distinto", crculo que es completado con la normativa constitucional francesa de 1791, que a manera de propuesta asume la humanidad en la instancia medular de su indisputable gnesis jurdico-poltica. "En el momento en que se quiebra definitivamente un orden jurdico-poltico asentado sobre la creencia en la supremaca del poder monrquico, al cual se le atribua naturaleza divina, se comprende la necesidad de organizar uno nuevo que se basar en normas superiores de constitucin, emanadas de la soberana del pueblo". "El poder de la monarqua no necesitaba instituciones que lo fundamentaran. Ms bien busc filosofas que lo legitimaran. Era un poder absoluto, cuya estructura constitutiva apenas se interesaba del orden de acceso al trono, las normas sucesorias, pero que parta del supuesto de la plenitud de las potestades del rey". "Cuando una nueva fuente de legitimacin se impone, aparece el requerimiento de desarrollar sistemticamente los preceptos que ordenarn la flamante potestad de mando. El poder surge del pueblo, o de la nacin segn la tesis de Sieys, y para ello ser necesario que el pueblo o la nacin ejerzan su potestad soberana mediante un instrumento jurdico: la Constitucin. Ella perseguir, como cometido, crear los rganos de gobierno y asegurar los derechos fundamentales del hombre, en cuyo nombre habr derrocado a la monarqua" (cf. Alberto A. Natale "Derecho Poltico", pg. 344, ed. Depalma, Bs. As. 1998), y esto es el Constitucionalismo, que llevara a mentarlo como el "ordenamiento jurdico de una sociedad poltica mediante una constitucin escrita, cuya supremaca significa la subordinacin a sus disposiciones de todos los actos emanados de los poderes constituidos que forman el gobierno ordinario" (cf. Carlos Snchez Viamonte "El Constitucionalismo", pg. 16, ed. E.B.A., Bs. As. 1957). En realidad, la propuesta de establecer la Constitucin como una "Ley de Garantas", llev a desconcentrar las funciones de Poder evitando de esta manera que el mismo "rgano" las acumulara todas, procurando otorgar seguridad a los individuos, librndolos del aforismo que afirma "que todo hombre que tiene poder tiende al abuso de ese poder". La existencia de funciones estatales que se nominan como deliberacin, mando y juzgamiento, con el correr del tiempo equivalen a lo que en la antigedad representaban la discusin, decisin y enjuiciamiento, en el decir de Aristteles, separadas y distinguidas por las respectivas atribuciones que ejercen, de manera exclusiva y excluyente, propicindose por ello posible afirmar, con la contundencia de un principio: "Cuando en la misma persona o en un mismo cuerpo de magistratura el poder legislativo se rene con el ejecutivo, no hay en absoluto libertad, porque puede tomarse que el mismo monarca o el mismo senado hagan leyes tirnicas para ejecutarlas tirnicamente. Tampoco hay libertad si el poder de juzgar no esta separado del legislativo y del ejecutivo". Desde otro lado, la divisin de funciones del poder inaugurada por el Constitucionalismo Clsico, slo puede tener viso de realidad si se reconoce al Poder Judicial el carcter de poder pblico, de igual jerarqua que los otros dos, y funcin especfica de poder jurdico guardin de la Constitucin, apto para juzgar, de acuerdo con sus disposiciones, los actos de los poderes polticos. "La funcin especfica asignada al Poder Judicial por el sistema americano requiere sealaba Snchez Viamonte- la constitucin escrita como una condicin indispensable, porque su poder jurdico no puede ir ms all de la Constitucin misma, y la nica manera de que ese poder se mantenga

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estrictamente dentro de los lmites de su propia naturaleza consiste en interpretar y aplicar la Constitucin, sin apartarse de la letra de sus disposiciones y de conformidad con su espritu... El poder jurdico asignado a los jueces no puede traducirse jams en el gobierno de los jueces" (cf, aut. y ob. cit., pg. 28). As las cosas, al iniciar la presentacin de nuestro Curso de Derecho Constitucional all por fines de julio de 2001, nobleza obliga reconocer la vinculacin que este tiene con las "Guas" que la autoridad universitaria nos confi elaborramos -y se editaran sucesivamente a partir del ejercicio acadmico 1996- por mandato de la Universidad Catlica de Salta para sus educandos en la modalidad del IEAD, empresa que asumimos -agradecidos del honor dispensado- en un marco trascendente de contenidos selectos que abonaba la excelencia requerida por la Casa de Altos Estudios y poniendo en resalto los esfuerzos prodigados para que esta tcnica pedaggica -la educacin a distancia- siga acortando los caminos que todava la separan e indisponen para estar al alcance de un pueblo que aun espera, entre cuyos mentores, siempre recordaremos con especial cario, al colega Dr. Ernesto Zenteno Cornejo por su preocupacin permanente en optimizar la calidad educativa, y haber sido nuestro antecedente fundante -ao 1992- en la ctedra de Derecho Constitucional motorizada en la Universidad Catlica de Salta., recordando, al decir de su palabra clara: "la historia del hombre es la historia de su lucha por la libertad. El hombre naci para ser libre y a travs de los siglos, combate sin tregua para obtener la libertad, conservarla, y cuando la ha perdido, recuperarla, iniciando as, un nuevo ciclo, en una serie que se repite al infinito en el decurso de los tiempos, sin que nunca la conquista sea definitiva". Por cierto que en este segmento del conocimiento, caracterizado como "la rama de la ciencia del Derecho que tiene por objeto la Constitucin del Estado", su naturaleza principal y preeminente, indisputablemente esencial y primigenia de un orden que rige la convivencia poltica, concitando criterios de profundo anlisis en sus cultores, trae a debate aspectos que, en no pocas ocasiones, concluyen en merecer diferentes definiciones, algunas de las cuales desbrozaremos en estas Guas en la medida de nuestras posibilidades y las que admiten su propia naturaleza de la herramienta educativa en cuestin, pero que en definitiva y a los fines de la determinacin del concepto del Derecho Constitucional, nos har destacar que ello no es, en rigor, "pura cuestin de palabras: con esa expresin, sugerida como derivacin natural del fenmeno caracterstico de las Constituciones, no slo se designa el rgimen de un grupo de Estados en un perodo histrico, sino que, adems, se seala la especial significacin jurdica de un sistema poltico de gobierno: el constitucional. El Derecho Constitucional tiene una sustantividad doctrinaria e histrica, en cuanto entraa una ideologa distinta de la realizada en otros momentos de la evolucin poltica, y que conserva su significacin esencial frente a las desviaciones producidas con las dictaduras de postguerra". (cf. Adolfo Posadas "Tratado de Derecho Poltico", t. 2, 5 ed. , Madrid 1935). Fustel de Colanges daba a entender, que para ser admitido en el conocimiento de "La Ciudad Antigua" y comprender sus instituciones, jams poda hacrselo con razonamientos que slo atendieran al modo filosfico, moral o jurdicos vvidos por el investigador, sino que era menester que ste se esforzara por transportarse idealmente a tiempos pretritos y as comprender cul era la sociabilidad transitada por esas civilizaciones, qu normas de convivencia imperaban en mbito religioso o jurdico, qu lazos aferraban las relaciones entre gobernantes y gobernados y que pudiera explicar, llegado el caso, porqu se practicaron sacrificios humanos en honor de los dioses; a qu reglas respondan las uniones sexuales polindricas; la inmortalidad de gobernantes y su alegada procedencia divina o su mentado carcter de representantes de la deidad; etc. De su lado, en nuestra geografa nacional, se asimil un caudal de antecedentes que la humanidad fue plasmado con generosa inteligencia en su lucha cotidiana por hacer prevalecer un orden institucional "pro-homine". Pero adems fue necesario, con el objeto de definir su identidad, tantas veces querida y otras tantas frustrada, emprender una meta an en plena evolucin, que aventando toda "mitologa creada por aquellos que escribieron la historia movidos por intereses de partido, de familia o de crculo, arrastrando viejos odios o ensayando inconsistentes apologas propulsoras de estatuas...", propicie un debate amplio por sus contenidos y patritico en su finalidad (Cf. Jos P. Lpez Rosas, "Historia Constitucional Argentina", pg. 1, ed. Astrea, Bs. As. 1975).20

A su vez, en otro mbito del discurso, estimo til sealar, que al ser designado docente -en 1984en la Ctedra de Derecho Constitucional en el Instituto Superior Populorum Progressio, ya haba asumido la ptica de incursionar en esta asignatura de estudio, a modo tan profundo como prctico, que hiciera fcilmente comprensible la necesidad ciudadana de conocer, disponer y publicitar, de una buena vez y a todos los puntos cardinales de la humanidad, que los derechos reconocidos, declarados o implcitos- plasmados en la Ley Suprema, son peculiaridades esenciales definitorias del ser persona humana, que en su mayora conceptual encuentran fundamento en el Derecho Natural, y es por ello que en voz alta pensamos en una obra de la estructura esttica que presentamos, que al tener en miras, principalmente, al universo de estudiantes en su orientacin vocacional de abogados potenciales, pudiera servir de gua que ilumine el camino de la liberacin definitiva del hombre creado a imagen y semejanza de Dios. Del mismo modo nos pareca adems, que era menester incursionar, lo suficiente, sobre los repartos constitucionales que propiciaban una explcita divisin de las funciones del Poder, porque era verdad, y tambin los es ahora, muy a pesar del desarrollo de la cultura, del acceso de los conjuntos populares a las usinas del conocimiento, de la incidencia de la ciberntica y de la tecnologa de punta, que el gobernante y crculos anexos a l, siguen incrementando y abusando del poder, obviamente a expensas del habitante que es colocado, muy a menudo, en un estado de indefensin abrumadora.En el ao 1992, siendo Tutor en Derecho Constitucional en la Universidad Catlica de Salta y de all en aperturas Acadmicas sucesivas ejerciendo la titularidad en la ctedra motorizada por el IEAD, devino propicia la oportunidad para insistir y redoblar fuerzas en el cometido enunciado, que continuamos desarrollando y enriqueciendo, dentro de nuestras posibilidades, hasta el momento preciso en que fuimos prestigiados por un reto de gran magnitud, como lo es intervenir en una modalidad de enseanza particularmente distinguida que acta va "Campus Satelital" para una compleja red de unidades de gestin esparcida en todo el pas, mecnica que asumimos con entusiasmo y verdadero espritu de servicio, obviamente a disposicin y ponderacin de la crtica puntual de nuestros educandos y en el marco que supiera ensear el maestro Dn. Angel Osorio: "Mal trabajo es el que se ejerce sin lucro; pero el que se arrastra sin fe es mil veces ms angustioso, porque tiene todos los caracteres de la esclavitud" (aut. cit., "El Alma de la Toga", pag. XXVII, ed. EJEA, Bs. As. 1990) En realidad, las necesidades acadmicas de la especialidad que ahora abordamos y la referencia a contenidos vigorosos que surgen manifiestos en el decurso de su desarrollo, hizo necesario acompaar su elaboracin acudiendo a recursos lingsticos de naturaleza eminentemente prctica, que situando al lector en el meollo del tema analizado permita el ingreso a su patrimonio cultural de una dosis suficiente de conocimientos fciles de recordar y, por ende, en reserva para su aplicacin cuando las exigencias as lo requieran, incluso para la hiptesis de obtener un ttulo acadmico. Indudablemente, como no poda ser de otra manera, tratamos las modificaciones experimentadas en la Ley Fundamental con motivo de la "Reforma Constitucional de 1994", que empezamos por conocer y apreciarlas al discurrir el tiempo, llegando en su momento a ponderar en que forma estas instituciones, nuevas para la Carta Magna, se iran acomodando en el derecho constitucional material y la prctica poltica, preguntndonos sobre el espectro cvico de las formas semidirectas de democracia, la naturaleza de otros derechos y garantas incorporados, la jerarqua de los Tratados Internacionales, la utilidad de la Auditora General de la Nacin para el contralor del empleo de las rentas pblicas, el rol del Defensor del Pueblo, Jefe de Gabinete de Ministros, el Consejo de la Magistratura como herramienta para la seleccin de jueces probos, sapientes e independientes del poder poltico, el lugar que ocupan los Gobiernos de Provincia en la unidad federativa, al decir de Alberdi, naturaleza y alcance de los poderes no delegados y concurrentes, carcter jurdico de la Ciudad de Buenos Aires, que concluira otorgndose una Constitucin y no un "estatuto organizativo de sus instituciones" conforme lo mandara hacer el constituyente derivado.

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Unidad I Constitucin y Derecho Constitucional

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 1. El inicio de la asignatura, como no poda ser de otra manera, aborda el sentido etimolgico de la palabra Constitucin y la necesidad de acotar el mismo a aquel significado que apunta a definir la unidad poltica de un pueblo, siendo por ello que optamos por hacer propia la expresin que la considera como "conjunto de normas que integra un ordenamiento jurdico, condicionado por ideales valoraciones polticas, a travs del cual el poder poltico-social se concierte en poder estatal" Asimismo, tratamos los tipos constitucionales -que no es lo mismo que la clasificacin de las constituciones-, en especial la tipologa de la Constitucional Nacional, la importancia de su Prembulo en tanto hace honor a una costumbre inveterada de preceder a las leyes y dems actos de los poderes pblicos de un encabezamiento o exposicin previa explicativa de los motivos y fines de dicho acto, aunque cuidndonos muy bien de diferenciarlos de los proemios o introducciones, tambin de empleo comn en las "exposiciones o motivos legislativos", los "considerandos judiciales" y los "fundamentos administrativos". En realidad, no asisten dudas para afirmar que la norma constitucional tiene un autor y ese autor tiene una voluntad psico-fsica. La voluntad es del autor de la norma-hombre, y no de la norma-ente lgico, por lo tanto cuando nos referimos a la necesidad de "interpretar la norma constitucional", lo que estamos asumiendo es desentraar el verdadero sentido que la norma tiene. Es esa voluntad real o histrica del autor de la norma, la que tiene que develar el intrprete. Y es esa misma voluntad la que debe ser realmente respetada cuando el intrprete hace funcionar la norma". Pero adems de lo expresado, cabe mencionar que el rol que cumple la integracin constitucional que procede para el supuesto que no haya norma para el caso, y ello es as dado a que consideramos descontado y cierto que en el rea de las fuentes formales encontramos vacos, huecos o lagunas, es decir, en la palabra de Bidart Campos, "que el orden de las normas es lagunoso porque es el autor de las normas el que omiti formular una o varias", tocndole entonces al intrprete rellenar el vaco detectado. Tambin la presente es la geografa adecuada para expresar consideraciones respecto a nuestra materia, su concepto, fuentes, contenido, etc., y apuntando a esta metodologa se explica que afirmemos que el "Derecho Constitucional es la rama de la ciencia jurdica que estudia la estructura fundamental u organizacin poltica de la nacin, en lo referente al rgimen de la libertad y al funcionamiento de los poderes pblicos, dentro de las finalidades esenciales y progresivas del Estado. Sus fuentes y al mismo tiempo sus elementos integrantes son la historia nacional, la ley suprema, la jurisprudencia, la doctrina y el derecho comparado. Su objeto es el estudio y anlisis crtico de todos esos elementos, para una nocin exacta y provechosa de la materia".Por ltimo, ya en el final de la unidad, nos ocupamos de aportar explicaciones suficientes de lo que es el "Constitucionalismo" en sus perfiles de antiguo, moderno o clsico y social, haciendo un aporte de los antecedentes de cada uno, su crisis y su vigoroso nuevo emplazamiento.

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Actividad N 1
a.- Qu es la Constitucin Poltica de un Estado? b.- Clasifique las Constituciones. Cules son los tipos constitucionales que conoce? c.- Seala el concepto del Prembulo y su contenido d.- Puede mencionar las caractersticas del Constitucionalismo antiguo, moderno o clsico y social? e.- Porqu es necesario hablar de interpretacin e integracin de la Constitucin? f.- Qu importancia tienen para la asignatura la Doctrina Social de la Iglesia?

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Unidad II Supremaca y Control Constitucional

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 2. Sin lugar a dudas, acudiendo incluso al sentido comn, resulta dable destacar que todo pas al dictar su derecho positivo no puede otorgar a esas normas una similar jerarqua. La Constitucin de una nacin no puede tener similar categora normativa que el resto de leyes, decretos, resoluciones, ordenanzas dictadas por las legislaturas, ejecutivo, reparticiones Estatales, rgimen municipal, etc. Ello traera aparejada un caos, una trastocacin, un desorden, una anarqua que tornara difcil la vida del pas, y siendo as podemos afirmar que en el derecho positivo de una nacin, deviene en necesidad imperativa la graduacin jerrquica de las normas y por lgica, se exige o impone el respeto al principio de la ley fundamental o supremaca constitucional, ello as puesto que la misma representa el nivel ms alto dentro del derecho nacional, el grado supremo. Es de imaginar la mayscula confusin que operara en un estado que reconocera igualdad de jerarqua o valor a todas las normas jurdicas, constitucin-leyes-decretos-ordenanzas, con mayor razn si se trata del Estado Federal surgiendo entonces la necesidad de una gradacin jerrquica de las distintas especies de normas que impone el principio de la supremaca constitucional, quedando en claro por ende, que la supremaca constitucional deja supuesta una gradacin jerrquica del orden jurdico existente en el Estado, que de esta manera resulta escalonado en planos distintos, los ms altos subordinan a los inferiores y todo el conjunto debe estar subordinado a la Constitucin.En este contenido, preciso resulta atender a sus antecedentes, la doctrina que se formulara sobre el particular y en especial, el caso Marbury vs. Madison, que los alumnos debern tratar con meticulosa dedicacin a los fines de conocer que es lo que aconteci en este leading case que presidiera el "chif justice" John Marshall en la Corte Suprema de los EE.UU. al fallarlo en 1803. Con fundamento en el principio de supremaca constitucional, es natural afirmar que si la Constitucin ha sido violada por obra de actos "inconstitucionales" o "anticonstitucionales", debe existir, para un sistema jurdico-poltico que se precie de tal, un remedio que tienda a restablecer la supremaca violada; o lo que es lo mismo segn as lo indica Sagus, de "poco vale el principio de supremaca constitucional si no se planifica un aparato de control de esa supremaca; esto es, una magistratura constitucional, que opere como rgano de control y procesos constitucionales, mediante los cuales pueda efectivizarse realmente la superioridad de la Constitucin, cuando es infringida por normas y actos de los poderes constituidos". De lo dicho se desprende con toda claridad, que estrechamente vinculado a la Supremaca de la Constitucin, se encuentra este principio de alta importancia para mantener la vigencia de la ley fundamental. Si la supremaca de la Constitucin supone un sistema bsico de normas y que hay diferencia entre ley constitucional y ley ordinaria, es lgico concluir que debe existir un poder capaz de resguardar los grandes principios receptados en la Constitucin y que el pueblo ha estimado necesarios para la existencia del Estado y de su orden jurdico, lo cual nos lleva a estudiar los modos de ejercer el control de constitucionalidad, el sentido que a ese propsito tiene el sistema argentino, cuales son las materias controlables y que significa la accin popular de constitucionalidad. Conectado medularmente con el sistema constitucional que propicia la supremaca de su Carta Magna, est el tema del recurso extraordinario federal, que estoy convencido debemos aprehender en toda su dimensin dado a haber advertido en todos estos aos de docencia universitaria, una manifiesta dificultad entre los estudiantes para asimilar el concepto y dems particularidades propias del "recurso extraordinario federal", claro est, sin abundar en detalles, toda vez que esta metodologa es propia de los cursos de derecho procesal.

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En estos trminos, cabe recordar que la Constitucin Argentina organiza el gobierno federal; enuncia los requisitos bsicos a que debe ajustarse la estructuracin de los gobiernos provinciales; determina las atribuciones de uno y otros, y declara los derechos individuales y los dems principios fundamentales que las limitan. Sabemos que la nuestra es una Constitucin rgida y, por consiguiente, tanto la legislacin como el ejercicio de atribuciones conferidos a los restantes poderes del Estado, nacional o local, deben amoldarse a las normas que ella establece. El art. 31 del texto Nacional consagra expresamente este principio de la supremaca. La efectividad del mismo requiere un sistema eficiente de control de la constitucionalidad de las leyes, normas y actos de los gobernantes y sus agentes. En nuestro pas los jueces ejercen esta funcin siempre que sea necesario para fallar los juicios sometidos a su conocimiento. La eficacia y uniformidad del control de constitucionalidad ejercido por los jueces requiere la existencia de un tribunal superior especialmente encargado de revisar sus resoluciones, cometido que en trminos de las Leyes N 48 y 4055 fue confiado a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, estableciendo al efecto el "recurso extraordinario", que en realidad trata de una apelacin excepcional que tiene por objeto el mantenimiento de la supremaca constitucional. Tengamos presente que el "recurso extraordinario" no es una apelacin de orden comn. Los procesalistas admiten la existencia de dos clases de recursos: los ordinarios y los extraordinarios. Caracteriza a los primeros la generalidad de su procedencia que, en principio, si bien requiere la exhibicin de agravios, estos no necesariamente tienen que revestir violaciones pautadas a derechos constitucionales como en el caso de los recursos extraordinarios, la amplitud de facultades de los jueces de alzada y el efecto suspensivo de su interposicin. Los segundos, por lo contrario, slo se conceden en los supuestos que la ley determina puntualmente; no confieren a los jueces de alzada ms facultades que las necesarias para el cumplimiento de los fines a que responde su admisin; y, por lo general, no tienen efecto suspensivo, que si bien y tal cual ya lo afirmamos el objeto del recurso extraordinario es el mantenimiento de la supremaca constitucional, cuadra destacar que ello no comprende una suerte de sumisin a la Corte Suprema de cualquier causa en que pueda existir agravio o injusticia a juicio del recurrente, habiendo declarado la Corte al respecto que "el recurso extraordinario no se propone rectificar toda injusticia que pueda existir en un fallo apelado, sino mantener, como queda dicho, la supremaca nacional", "que no se trata de la tercera instancia ordinaria que acuerda el artculo 3 de la ley nmero 4055 en los casos expresados en el mismo y en la que el tribunal puede conocer de todo lo contenido en el expediente, sino del recurso extraordinario para mantener la supremaca de la Constitucin, leyes del Congreso y tratados...", por lo que, fuera de los casos previstos en el art. 14 de la ley 48, no procede el extraordinario (En anlogo sentido, Fallos: 102, 219, 116, 96; 148, 62; 193, 496; y nota 18 y siguientes).Conectado con el principio analizado de la supremaca constitucional estn los contenidos incluidos en el 3 punto de la unidad y abordan los conceptos de "arbitrariedad y gravedad institucional", como del mismo modo presentamos para su estudio los institutos del "Wrih of certiorari" y el "Per saltum".

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Actividad N 2
a.- Cul es el sentido de la Supremaca de la Constitucin? b.- Indique los sistemas de control de constitucionalidad. c.- Es necesaria la existencia del Recurso extraordinario Federal? Cul es su trmite? d.- Ponga de manifiesto el concepto de arbitrariedad de una sentencia e.- Partiendo de su concepto, exponga la constitucionalidad del "writ of certiorari". f.- Cul es la mecnica del "per saltum"?

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Unidad III Poder Constituyente y Reforma de la Constitucional

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 3 Si por poder entendemos -anota Bidart Campos- una competencia, capacidad o energa para cumplir un fin, y por constituyente el poder que "constituye o da Constitucin al Estado", podremos decir con manifiesta autoridad que "Poder constituyente es la competencia, capacidad o energa para constituir o dar constitucin al Estado, es decir, para organizarlo, para establecer su estructura jurdico-poltica". En Francia, el abate Sieys expuso la teora del "poder constituyente" como atributo de la soberana, "cuyo nico titular es el pueblo". Conforme este autor, la comunidad no confa a sus delegados el poder total, sino la porcin necesaria para mantener el buen orden, no correspondiendo a los delegados alterar los lmites del poder que se les ha confiado, ya que no lo ejercen por derecho propio. Es as como la nocin de poder constituyente est ntimamente ligada con el concepto de democracia representativa, de repblica, del ejercicio del poder limitado a los trminos del mandato poltico; en suma, de lo que hoy consideramos como "Estado de Derecho". De lo expuesto fluye ntido que el nico que tiene legitimidad para el ejercicio del poder constituyente es el pueblo, bien sea que pretenda organizarse por primera vez, o bien empleando esa capacidad para reformar su organizacin. Nadie, entonces, aunque ejerza el poder efectivamente, est legitimado para ejercer el poder constituyente reemplazando a su titular nato, que es el pueblo. Pretender desconocer esto y afirmar que el solo hecho de detentar efectivamente el poder, adjudica legitimidad al detentador para ejercer el poder constituyente, no significa otra cosa que una regresin a la ley de la selva tendiente a legitimar la usurpacin del poder para desembocar en un totalitarismo, llevndonos esta apreciaciones a expresar, abundando en consideraciones, que "El Poder Constituyente es una manifestacin de voluntad popular, mediante la cual la comunidad en ejercicio de la soberana, dicta un ordenamiento jurdico- poltico fundamental y prev asimismo la posibilidad de la reforma o enmienda parcial o total de este cuerpo fundamental". Descartada la prerrogativa que el racionalismo tena en miras al proclamar su tesis de las Constituciones irreformables, de modo tal que la convivencia discurrira en el marco que as lo pautaban las normas producto de la razn del constituyente, abordamos el complejo de procedimientos que los textos supremos de los Estados postulan a efectos de reformar los mismos, y ello as toda vez que la Constitucin, adems de representar una herramienta de naturaleza jurdico-poltica instituida para garantizar la libertad individual, derecho liminar fundante de los dems, es un pacto de convivencia de los diversos sectores que integran la sociedad; es una especie de "contrato social" en el sentido rousoniano del trmino. Contiene reglas de juego bsicas, conforme a las cuales se hace posible el desarrollo de la convivencia civilizada. Cualquier modificacin que opere en ellas debe practicarse por consenso, si no unnime, al menos mayoritario, de los diversos sectores de la sociedad. Es por esto que las Constituciones prevn el procedimiento especfico para su reforma, y con relacin a la misma la reforma- las Constituciones contemporneas establecen un procedimiento especial, generalmente agravado, conforme al concepto de "rigidez" de las normas constitucionales, que responde a este fundamento. En esos trminos, no podra ponerse en duda la conveniencia de que la misma Constitucin prevea las necesidades futuras de reforma y establezca el procedimiento que deber seguirse en tales casos, porque la sociedad evoluciona incesantemente y los elementos y condiciones de sus desarrollos cambian o se transforman. La vida de una Nacin no puede comprimirse, contenerse por la sola virtud de frmulas jurdicas; todo lo que stas justamente pueden hacer, es regular, ordenar esa vida social segn sus condiciones y sus exigencias. Todas las leyes, sean constitucionales u

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ordinarias que no se ajusten a la idiosincrasia de la Nacin, son artificios caprichosos que estn destinados a desaparecer y no pertenecen al dominio del derecho positivo, sino al de las especulaciones y disertaciones acadmicas. Por ello la Constitucin debe ser el exponente completo de la estructura orgnica del pas, para que pueda considerarse como garanta permanente de un buen gobierno. La Constitucin Argentina ha conciliado este aspecto del principio esencial en materia de reformas: stas son posibles, pero deben realizarse segn un procedimiento establecido, para que sean consecuencia del examen maduro y tranquilo y expresen verdaderamente la voluntad soberana de la Nacin. Entonces, recordando conceptos que los alumnos ya discurrieron por abrevar en el texto base de esta asignatura, debemos distinguir referente a este aspecto las Constituciones flexibles y las rgidas. Las primeras, como ya lo sabemos, son aquellas que pueden ser reformadas segn el procedimiento establecido para las leyes comunes y por intermedio de un mismo rgano. La Constitucin inglesa constituye un ejemplo de Constitucin flexible, porque en ella no est separado el Poder Constituyente del Poder Legislativo ordinario, siendo ambos desempeados por la misma Asamblea: el Parlamento, siguiendo los procedimientos ordinarios. La segunda las Constituciones rgidas- por su parte destacan que "ciertas leyes conocidas generalmente como leyes fundamentales o constitucionales, no pueden ser cambiadas de la misma manera que las leyes ordinarias". Segn este sistema se establece una distincin o separacin fundamental entre el Poder Constituyente y Poder Legislativo Ordinario. El Parlamento no es Convencin Constituyente y Legislatura a la vez, no puede modificar la Constitucin del Estado de la misma manera y por el mismo procedimiento con que sanciona las leyes comunes. La Constitucin de EEUU fue la primera que determin esta distincin o separacin. Por lo dems, si bien en el "Curso...", estn contenidas todas las reformas operadas en nuestra historia constitucional en los aos 1860, 1866, 1898, 1949, 1957, 1972, y 1994, a las que habr que acudir, deber asimismo el educando interesarse por el procedimiento para la reforma en el Derecho Constitucional Argentino en el marco que as lo deja pautado del texto constitucional del art. 30, al igual del significado de la funcin preconstituyente, cules son las atribuciones de la Convencin Reformadora, cmo actan los contenidos ptreos, y las referencias suficientes que hacen al derecho de resistencia a la opresin.

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Actividad N 3
a.- Formule una sntesis del Poder Constituyente en el Derecho Constitucional Argentino b.- Porqu es necesario una Reforma de la Constitucin y cul es el procedimiento en nuestra constitucin? c.- Indique algunos aspectos de la competencia material y temporal de la Convencin Reformadora d.- Fue necesario incluir la resistencia a la opresin en el texto de la Constitucin? e.- Indique algunos aspectos semejantes en las Reformas constitucionales de 1972 y 1994.

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Unidad IV El Estado Argentino

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 4. Desde la Titularidad de la Ctedra de Derecho Poltico para la Licenciatura en Ciencia Poltica que nos fuera conferido desde 1983 en ejercicio al presente- en el Instituto Superior Populorum Progressio del Obispado de Jujuy, en un todo corroborante con la naturaleza de Adjunto que desempeo en similar asignatura en la Universidad Catlica de Salta, Sede Jujuy, resulta de rigor sealar, sin hesitacin, la verdadera dificultad existente en llegado el caso de desentraar el concepto de Estado, y ello as, porque al abordar tal cometido a la luz autoral en el tema, los especialistas estn contestes en reconocer la existencia de variada opinin que en la "doctrina poltica" genera un mosaico de teoras que, por lo general, se estructura o agrupa en: a.- Sociolgicas; b.-Deontolgicas; c.- Jurdicas; d.-Polticas. As las cosas, ante tan complicada situacin en la consideracin del tema, no dudamos abordar la cuestin por el costado prctico para de esta manera, siendo imposible apartar al Estado de la realidad social, jams se podra constreir a que ste sea definido apuntando slo a un conjunto de normas, o como pura soberana, o exclusiva convivencia. Por el contrario, deben ponderarse en su concepto los hombres que conviven en ese espectro social distribuidos entre los gobernantes y gobernados y sus relaciones; los efectos del suelo o territorio y su influencia en la empresa o mancomunidad de esfuerzos en un continuo quehacer diario, puesto que es dable suponer que "en el momento que tales actos dejan de tener lugar, el Estado cesa de ser una realidad presente para convertirse en un pasado histrico", al decir de Garca Pelayo. Adems los hombres no obran porque s, sino que lo hacen orientados por objetivos, por finalidades, y estos "no deben ser cualesquiera", sino aquellos que surgen de la esencia misma de la asociacin, requirindose entonces una valoracin desde una ptica deontolgica, y todo ello debe procurarse en una unidad o sntesis, que obviamente resulta ser ms que la simple agrupacin o pluralidad de individuos; por todo lo cual, y no obstante esta apretada sntesis, nos exige declarar que el "Estado debe ser aprehendido en un contexto de todas estas visiones", mxime an si aceptamos, como no puede ser de otra manera, que el Estado es dinmico, "se hace un poco cada da". En atencin a lo expresado, podemos afirmar entonces que el Estado es: "La entidad jurdica de un pueblo, manifestada por la accin de un gobierno, que ejerce su poder en un territorio determinado y orienta su finalidad en procura de lograr el Bien Comn", lo cual nos obliga a interesarnos por el conocimiento de sus elementos, el concepto de soberana, la conformacin de la nacin, las formas de Estado y de gobierno, histricas y actuales, la representacin poltica y la forma republicana en el arco del caudal de caractersticas que la distinguen como tal. En esta unidad se trata de manera especial los textos de los arts. 35, 75 inc. 15, 20, 116, 2, de la Constitucin, en lo referente al Estado Argentino, su territorio, la poblacin integrada de ciudadanos y extranjeros, la prdida de la ciudadana y la eventual expulsin de extranjeros, el derecho a la nacionalidad, la defensa del orden constitucional, las relaciones entre el Estado y la Iglesia, la libertad de cultos, lo auspiciado por el art. 12 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, y el Estado y las relaciones internacionales, sealando el rgimen de los Tratados y la integracin supraestatal.

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El Estado Argentino surge en 1853 y se organiza en la Constitucin de ese ao, aunque de naturaleza abierto -recuerda Bidart Campos- a 1860 ocasin de la reincorporacin de Buenos Aires en la Federacin luego de suscribirse el Pacto de San Jos de Flores. Nuestro Estado recibe a travs de esa Constitucin diversos nombres, todos ellos igualmente oficiales, que derivan de la tradicin y el uso histrico a partir de 1810. As lo indica el texto del art. 35 de la Constitucin Nacional, emplendose, diramos con absoluta frecuencia, los de Repblica Argentina y Nacin Argentina. En cuanto a los Elementos del Estado Argentino, de la misma manera que as se postulara en Curso de Derecho Poltico, es menester reiterar que si para el Estado emprico se reconoce: a) Poblacin; b) Territorio; c) Poder; d) Gobierno; e) Bien comn; del mismo modo tambin cuadra hacerlo en referencia al Estado Argentino requiere para tales contenidos, ello con las particularidades que les son propias. El Decreto-Ley N 21.795 (B.O. 23/5/78), dictado por el gobierno de facto gobernante en mayo de 1978, con un enunciado que refera a "Prdida y Cancelacin de la Nacionalidad Argentina", contena normas inconstitucionales que fueron derogadas al ser restablecido el orden constitucional en la Repblica. Resulta de importancia destacar en relacin al tema perdida de la ciudadana que la nacionalidad "natural", "nativa", del "ius soli", emergente de nuestra Constitucin formal, no puede privarse, negarse, suspenderse, ni cancelarse. Lo que s se puede perder o suspender es el ejercicio de derechos polticos, en los casos expresamente contemplados por el art. 8 de la ley 346 (v. gr. aceptacin de nacionalidad extranjera, salvo que exista tratado internacional de doble nacionalidad, casos de los suscriptos con Italia y Espaa; empleos u honores, como ser condecoraciones de gobiernos extranjeros sin autorizacin del Congreso; los quebrados fraudulentos y quienes sean condenados a pena infamante o de muerte). La rehabilitacin del ejercicio de derechos polticos podr disponerla el juez electoral de oficio o a peticin del interesado (art. 9 de la ley 346, modificada por la 20.835, B.O. 13/12/74). En cuanto a la nacionalidad "por opcin" y "por naturalizacin", en opinin de Zarini (op. cit. pg. 430), pueden estar sujetas a prdida por causales razonablemente previstas en la ley, pudiendo entenderse esto en virtud a que, constitucionalmente, no son nacionalidades nativas. En cuanto al contenido que trata la expulsin de extranjeros, en principio se admite que si el Estado posee la facultad de regular y controlar el ingreso de extranjeros, puede tambin expulsarlos, aunque esta prerrogativa ha sido objeto de discusin en cuanto a su constitucionalidad. En realidad, segn el Pacto de San Jos de Costa Rica, un Estado posee, en algunos casos, el derecho de expulsar a un extranjero, pudiendo hacerlo en conformidad a las siguientes pautas (art. 22): a) pueden ser expulsados los ingresados ilegalmente; b) el ingresado legalmente, "slo podr ser expulsado... en cumplimiento de una decisin adoptada conforme a la ley". Sin embargo, destaca Zarini, el Pacto agrega que "en ningn caso el extranjero puede ser expulsado o devuelto a otro pas, sea o no de origen, donde su derecho a la vida o la libertad personal estn en riesgo de violacin a causa de raza, nacionalidad, religin, condicin social o de sus opiniones polticas", del mismo modo que tambin alerta el Pacto que est prohibida la expulsin colectiva de extranjeros. La ley 22.439 considera la expulsin de extranjeros cuando la Direccin Nacional de Migraciones comprueba la ilegalidad del ingreso, cancela la residencia precaria o transitoria; y por decisin del Ministerio del Interior (apelable ante la Presidencia de la Repblica), en los supuestos de haber sido -el extranjero- condenado por delito doloso a ms de cinco aos de prisin, o haber incurrido en actos que atentan contra la paz social, el orden pblico o la seguridad nacional (arts. 37 y 95).

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La jurisdiccin de la Corte Suprema ha admitido la potestad del Estado de expulsar a quien est irregularmente en la Nacin (Fallos, 271:272). Tambin convalid leyes como la 4144 (de residencia), que autorizaron la deportacin de extranjeros directamente por el Poder Ejecutivo, por razones de orden pblico y paz social (Fallos, 151:211); aunque advirti que exista un control judicial de razonabilidad, que algunas veces dej sin efecto tales expulsiones (Fallos 268:406). Contra de los fallos citados es comn alegar que "el extranjero residente de modo legal goza de todos los derechos civiles del ciudadano (art. 20) y por tanto, tiene el derecho de permanecer en el pas (art. 14). Slo podra ser expulsado -desterrado- mediante sancin penal, asumida despus del debido proceso legal-judicial". La Reforma Constitucional de 1994 incorpor una obligacin ciudadana a su texto, la defensa del orden constitucional y del sistema democrtico, estimando de nuestro lado que ello fue debido a la necesidad de declarar que todo sistema poltico democrtico constitucional inspirado en los postulados que propicia el Constitucionalismo y la consecuente doctrina del "Estado de Derecho" que le es aneja, persigue el desenvolvimiento y perdurabilidad del orden constitucional, y ello es as, no obstante las disputas naturales que a modo de divergencias entre gobernantes y gobernados detectamos en la convivencia ciudadana. Esto es verdad, aunque tambin lo es -y esto alarma- que con lamentable frecuencia en nuestro pas se vinieron produciendo modificaciones en el "Orden Constitucional" a consecuencia de variables circunstancias de naturaleza coercitiva, producidas por una desembozada cuan injustificada desobediencia a la Constitucin emergente de una negacin frontal al orden que encarna el derecho, siempre pretendidamente justificado con artificiosas argumentaciones doctrinarias, que de una manera o de otra, permanentemente justificaron la violacin de la Carta Magna, v.gr. con apoyatura en una "supuesta razn de Estado" que generalmente el pueblo admite por aflorar, en tales instancias, manifiestas seales de crisis institucional, concluyndose, como una consecuencia, en la aceptacin o legalizacin de comportamientos vedados por la Ley Suprema, o distorsiones ocurrentes y coyunturales en la interpretacin de la misma que concluyen en dar vida a un orden poltico opuesto al orden constitucional. El Estado no es una comunidad aislada. La existencia de la sociedad internacional es un hecho imposible de negar. Podr discutirse el carcter absoluto o relativo de la soberana como afirmacin de un Estado frente a otro; podr propiciarse un sistema de aislamiento o de colaboracin; podr sostenerse el principio de la no intervencin o del intervencionismo colectivo; ser cosa comn ponderar los beneficios o no de la globalizacin, de la economa de mercado, de los mercados comunes, etc., pero no puede ponerse en duda que la Sociedad Internacional existe. Del hecho de coexistir los Estados y las Personas Internacionales, tenemos que deducir la imposibilidad de concebirlos como construcciones cerradas, en ignorancia o prescindencia mutua. "Si los Estados, al igual que los hombres, conviven y se influencian, la sociedad internacional es un hecho, un fenmeno social". Donde existe sociedad, existe derecho "ubi societas, ubi jus", de ah que el denominado Derecho Internacional existe para regular las relaciones internacionales, an antes de toda Constitucin internacional elaborada como contrato o como ley. Un internacionalista argentino de gran prestigio, el doctor Carlos Alberto Alcorta, pone de manifiesto que "el estado individual no representa el orden jurdico ms elevado que existe en la tierra; precisamente porque la humanidad no vive en un solo estado, sino en una multitud de ellos. Por eso, al par de la vida de aqul, aparece la vida internacional como consecuencia de la necesaria unin universal que los estados forman; unin que requiere una norma de justicia que atendiendo a la entidad estado, como organizacin legal de un grupo de hombres, se dirige al conjunto de todos ellos precisamente porque a todos los grupos de hombres corresponde siempre una proteccin de estricta igualdad jurdica. Y esa norma de justicia es lo que se llama derecho internacional...". No puede dudarse que la interdependencia de las personas internacionales alcanza hoy un nivel muy alto, y exige una organizacin especial, parcialmente lograda en estructuras como la O.N.U.,

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O.E.A., U.E. etc.; como asimismo, debe tambin expresarse que resultan incompatibles con el desarrollo que muestra la humanidad, pretender escudarse en argumentaciones que invocan el derecho de no intervencin, cuando con tal sistema se pretende encubrir u ocultar flagrantes violaciones a los derechos elementales de la persona humana, caracterizado por los regmenes totalitarios. Ante ello, la teora de la intervencin de humanidad, propicia el reconocimiento con categora de derecho el ejercicio del control internacional sobre los actos estatales de soberana. Cada vez que los derechos humanos de un pueblo han sido desconocidos por sus gobernantes, uno o varios estados pueden intervenir en nombre de la Sociedad de las Naciones Unidas, sea para requerir actuaciones puntuales o para suplir la inactividad del gobierno de que se trate. Y bien, siendo los Tratados -genricamente considerados- el vnculo jurdico que rene a las personas de derecho internacional por motivaciones de variada naturaleza, corresponde sealar que la Convencin de Viena a propsito del "derecho de los tratados", define al mismo como "un acuerdo internacional celebrado por escrito entre "estados" (agregamos por nuestra parte la denominacin de "sujeto de derecho internacional" que es ms comprensiva que el de "estados") y regidos por el derecho internacional". De su lado, la concertacin de Tratados exige el cumplimiento de formalidades internas que el derecho positivo de cada uno de los suscriptores impone transitar, tal el caso de nuestro pas cuya Constitucin, va del art. 99 inc. 11, al instituir las atribuciones del Poder Ejecutivo, marca que el presidente de la Nacin "concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimiento de buenas relaciones con las organizaciones internacionales y las naciones extranjeras, recibe sus ministros y admite sus cnsules"; mientras que por obra del art. 27 queda dispuesto que "el Gobierno Federal est obligado a afianzar sus relaciones de paz y comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados que estn en conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en esta Constitucin"; adems, atenindonos a lo marcado por el art. 75 inc. 22, es materia atribuida al Congreso, "aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y los concordatos tienen jerarqua superior a las leyes". A propsito de la mecnica sealada precedentemente, til resulta destacar que si bien la intervencin del Congreso para "aprobar" o "desechar" un tratado internacional se cumple habitualmente "despus" de haber sido firmado por el poder ejecutivo, es posible aadir a ttulo de novedad que por ley N 16.432 el Congreso autoriz "anticipadamente" al Poder Ejecutivo para celebrar convenios de cierto tipo, resultando que esta prctica -en opinin de Bidart Campos- "no parece inconstitucional siempre que determine previamente la materia concreta sobre la que versar el tratado dentro de un marco suficientemente delimitado. Y, por otra parte, el congreso podr siempre controlar a posteriori si el convenio celebrado est encuadrado en la autorizacin anticipada, y si no lo estuviera, desaprobarlo". Por ltimo, en este tema de los Tratados, debemos mencionar -aunque advertimos ya haberlo enunciado- que antes de la reforma se entenda que los "tratados internacionales" se encontraban en igual ubicacin jerrquica que las leyes de la Nacin, siendo que tal situacin ha variado sustancialmente a raz de las disposiciones contenidas en los incs. 22 y 24 del art. 75 de la Constitucin, de manera que esa paridad jerrquica al ser modificada por expresa disposicin constitucional, determina ahora que "los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes", esto es, que las segundas quedan subordinadas a los primeros (art. 75 inc. 22). En ese mismo orden, ahora por medio del art. 75 inc. 24, se asigna al Congreso la facultad de "Aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes...".

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Actividad N 4
a.- Recuerde los conceptos de Estado, Gobierno, y Soberana b.- La forma Republicana tiene caracteres distintos cules son? c.- Distinga las calidades de ciudadanos y extranjeros, al igual que sus derechos y deberes d.- Es necesaria la defensa del orden constitucional? Qu hechos recuerda que se contraponen a su mantenimiento? e.- Los Estados son sociables y se conectan entre si cules son los procedimientos que se emplean en ello? f.- Existen Tratados con jerarqua superior a las leyes? Qu dice la Constitucin al respecto?

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Unidad V El Estado Federal Argentino

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 5 Nuestra historia constitucional obliga considerar los contenidos que el programa tiene respecto del Estado unitario, federal y confederal, siendo a ese propsito que dejamos expresado en el texto que el unitario representa una forma de organizacin que se destaca por la centralizacin poltica, es decir, que la competencia legislativa est reservada a los rganos centrales, de modo tal que si existen autoridades locales la descentralizacin consiguiente slo alcanza a la ejecucin de la actividad estatal. Ranelletti seala que el Estado unitario es la forma en que se realiza del modo ms perfecto la idea del Estado, porque en l un pueblo es organizado sobre un nico territorio y bajo un solo poder. Burdeau, por su parte, dice que el Estado unitario es aquel en el cual la organizacin constitucional responde a la triple unidad del soberano, del poder estatal y de los gobernantes, siendo, adems, el poder estatal uno en su fundamento, en su estructura y en su ejercicio. El ltimo de los autores citados, afirma que el Estado unitario constituye para los constitucionalistas el prototipo de Estado y la forma unitaria no es objetable como elemento constitutivo de un rgimen liberal: el Estado exige poco -slo lo esencial-; el campo dejado a las mltiples aspiraciones de la sociedad es suficientemente vaco para que aqullas no se sientan molestas por un poder nico guiado por una representacin nica del orden social deseable. Pero cuando los "poderes de hecho" pugnan por hacer valer, cada uno de ellos, sus propias reivindicaciones, aquella clara y simple imagen se vuelve confusa y controvertida. En la actualidad, la mayor parte de los Estados siguen siendo unitarios. Lo son, en Europa, Francia, Blgica, Suecia, Noruega, Espaa, Portugal, etc. Tambin lo son la mayora de los pases latinoamericanos, excepto Mxico, Venezuela, Brasil y Argentina. Igualmente los ltimos territorios descolonizados en frica y Asia. En punto al Estado federal y no obstante la diferencia que pudiera caracterizar a cada uno de los sistemas que abrazan este rgimen, es posible hacer un examen en su conjunto atendiendo a sus semejanzas. En esa inteligencia, es dable puntualizar que el principio federal: "consiste en el mtodo de dividir los poderes de manera que los gobiernos general y regionales sean cada uno dentro de una esfera, coordinados e independientes". Esta estructura federal "tiende a equilibrar la pluralidad con la unidad; pero debe mantener la unidad del Estado, porque como observa Kelsen, hay un cierto mximum de descentralizacin que no se puede rebasar sin que se produzca la disolucin de la comunidad jurdica; por eso, el derecho positivo slo conoce la descentralizacin parcial". La Federacin se organiza sobre la base de una Constitucin, que es la ley suprema y que juega el papel de norma central, vlida para todo el territorio, aunque corresponde agregar a este respecto, que la primaca de la Constitucin Federal no significa negar la atribucin de los Estados particulares para darse su propia organizacin constitucional y legal, sino solamente subordinar estas organizaciones legales a las pautas de la Federacin, esto es, que existe en la Federacin una forma de distribuir las atribuciones. En efecto, el "reparto de competencias" es esencial en la Federacin, en l radica el principio federal: dos gobiernos, cada uno con su rbita de accin. Ambos derivan de la Constitucin Federal,

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en cuanto sta es el fundamento jurdico del Estado, y en el se ponen en ejecucin las relaciones que caracterizan a la estructura federal: subordinacin, participacin y coordinacin. De su lado, en nuestra organizacin constitucional, las Provincias son las unidades que componen la federacin que supimos conseguir, de modo que con este nombre nuestra historia constitucional y el Derecho Constitucional designan a los Estados miembros del estado federal, o lo que es lo mismo "Las provincias son entidades autnomas, anteriores a nuestro Estado nacional y que, en su conjunto, lo constituyen". Las Provincias no son soberanas, pero s son autnomas. Que no son soberanas se desprende de los arts. 5 y 31 de la C. Nac.; que son autnomas surge de los arts. 121, 122, 123 y sgtes. Las Provincias son histricamente preexistentes al estado federal. Tal preexistencia histrica o cronolgica obedece a la gnesis tambin histrica de nuestro federalismo y significa que el Estado Federal surgi o se cre despus que las Provincias. Las Provincias a que nos referimos son slo las 14 que preexistieron al Poder Constituyente 1853/1860, es decir, que si bien es cierto que en su comienzo las provincias fundantes de la Repblica fueron 13 ante la autoexclusin de Buenos Aires, con posterioridad al Pacto de San Jos de Flores, llevado a cabo el 11 de noviembre de 1859, la misma se incorpora a la Federacin y se produce la reforma constitucional de 1860 que sella tal decisin. Por virtud a la forma FEDERAL de nuestro Estado, las Provincias que lo integran como partes o miembros son tambin Estados y disponen del PODER CONSTITUYENTE para organizarse (arts. 5 y 123 C. Nac.). El Poder constituyente de las Provincias, originalmente se ejerce cuando se dicta su Primera Constitucin y tiene determinados lmites. He aqu una nota curiosa, porque el Poder Constituye Originario que normalmente es ilimitado, en las Provincias no lo es, en razn precisamente, de la supremaca de la constitucin federal y de las relaciones de subordinacin que impone cierta coherencia o incompatibilidad entre el orden jurdico de los Estados miembros y el Estado Federal. En acuerdo a esos parmetros las Constituciones Provinciales deben adecuarse: al sistema representativo-republicano; a los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional y deben asegurar: a) el Rgimen Municipal; b) la Administracin de Justicia y c) la Educacin Primaria. En cuanto a la creacin de nuevas provincias e indestructibilidad de ellas, adems de las explicaciones que encontraremos en el texto base, resulta necesario imponerse de la letra redactada en los arts. 13 y 75, inc. 15 C.N., a cuyo encuentro debemos remitir. De su lado, relacionado con los Tratados interprovinciales y conflictos de que tratan los art. 124, 125 y 127, til resulta imponerse, primeramente, del contenido del art. 126 que refiere a los poderes delegados por la Constitucin al gobierno federal, por ende vedado de ingerencia por parte de las provincias, y adems tomar en cuenta que al decir los arts. 124 y 125 que la actividad reconocida lo ser con conocimiento del Congreso, de ningn modo deber ello interpretarse como si el Constituyente de nuestra organizacin nacional hubiere requerido suerte alguna de autorizacin a prestarse por parte del legislativo federal, sino tan slo asumir una notificacin del emprendimiento llevado a cabo en esos marcos normativos supremos. Por lo dems, interesante obra destacar que muchos de los "conflictos interprovinciales" fueron ocasionados por diferendos limtrofes entre las provincias. A ese respecto la Constitucin al tratar sobre las atribuciones del Congreso establece en el art. 75 inc. 15 que corresponde a ese organismo "arreglar definitivamente los lmites del territorio de la Nacin, fijar los de las provincias, crear otras nuevas, y determinar por una legislacin especial la organizacin, administracin y gobierno que deben tener los territorios nacionales que queden fuera de los lmites que se asignen a las provincias".

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Del indicado texto surge claramente que corresponde al Congreso fijar los lmites entre las provincias, lmites que en manera alguna significan que el rgano legislativo est facultado para alterar los que provienen y se mantienen desde la colonia. El art. 127 de la Constitucin Nacional determina que "ninguna provincia puede declarar, ni hacer la guerra a otra provincia. Sus quejas deben ser sometidas a la Corte Suprema de Justicia y dirimidas por ella. Sus hostilidades de hecho son actos de guerra civil, calificados de sedicin o asonada, que el Gobierno Federal debe sofocar y reprimir conforme a la ley". Imponernos de las mandatos constitucionales referentes al Municipio, requiere aclarar que la norma Fundamental no resuelve ni determina las facultades que poseen los municipios, limitndose en su texto a imponer a las provincias que pongan en funcionamiento los mecanismos pertinentes a los fines de que cada una "asegure su rgimen municipal" (art. 5). En ese orden, cuadra recordar que en las ltimas reformas constitucionales provinciales se reconoci, en la mayora de ellas, la autonoma poltica del municipio, tal el caso del art. 164 en Salta y art. 178 en Jujuy, resultando claro por ello que en las Provincias el Rgimen Municipal aparece impuesto obligatoriamente por la Ley Suprema, significando esto que el constituyente se ubic en la posicin doctrinaria que reconoce al municipio la forma primaria de "descentralizacin poltica" y no slo la "administrativa". Y como consecuencia de lo dicho, existe base ms que suficiente para concebir al municipio como una entidad de "Derecho Pblico Polticamente Descentralizada y Autnoma". Si en el caso quisiramos avanzar en dar un concepto de lo que se entiende por Derecho Municipal, ingresaramos en rbita de esta disciplina afirmando con Csar Romero, que "el Derecho Municipal, como rama del Derecho Pblico, comprende como el nombre lo dice: Todos los problemas de ndole jurdica que promueve la vida de la ciudad moderna" (cf. aut. cit., "Derecho Constitucional", pg. 101, Zavala 197-Bs. As.). Llegando al ltimo contenido de la presente Unidad, slo diremos en punto a la Capital Federal, que Buenos Aires haba sido el asiento de las autoridades coloniales del Ro de la Plata, la capital de la provincia rioplatense y, desde 1776, se convierte en el centro del Virreinato. Fue, adems, la capital de hecho de la Revolucin de Mayo, cuyos hombres pretendieron concentrar en Buenos Aires el gobierno, aunque sin embargo, las dems ciudades, consustanciadas con la teora revolucionaria de la participacin en el gobierno comn, consideraron que esa tan mentada centralizacin violaba aquella doctrina y el principio de igualdad de 1810, por lo que resisten la hegemona portea, oposicin que se pone de manifiesto en 1812, en instrucciones impartidas a algunos diputados a la Asamblea de 1813 y en dos proyectos constitucionales presentados a ese organismo que bregaban por la residencia de las autoridades fuera de dicha ciudad. Si bien los diputados de la provincia de Buenos Aires no concurrieron al Congreso reunido en Santa Fe en 1852, de igual modo al proponerse la redaccin del art. 3 de la Constitucin, se dispuso que: "las autoridades que ejercen el Gobierno Federal residen en la ciudad de Buenos Aires, que se declara capital de la Confederacin por una ley especial. El mismo Congreso Constituyente, por ley del 4 de mayo de 1853, establece que la nombrada ciudad es la capital de la Confederacin, pero, a consecuencia de la actitud portea hostil y de la segregacin de Buenos Aires, el Congreso Constituyente resuelve por conducto de ley del 13 de diciembre de 1853, que la capital provisoria de la Confederacin ser la ciudad de la provincia donde fije su residencia el gobierno federal, y que la provincia cuya capital se encuentre en esa situacin, ser federalizada por medios constitucionales. Pero Urquiza ya con anterioridad establece la sede del gobierno en Paran, y luego la ley provincial de Entre Ros del 22 de marzo de 1854 presta su conformidad para que aquella ciudad sea la capital provisoria de la Confederacin y declara federalizado el territorio provincial, de conformidad con la ley del Congreso Constituyente del 13 de diciembre anterior".

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Por ley del congreso federal del 29 de septiembre de 1858, se mantiene la sede del gobierno nacional en Paran, con el ejido que la misma ley especifica y con la declaracin de que se es el nico territorio que permanecer federalizado. Sin embargo, la reforma constitucional de 1860 modifica el texto originario del art. 3 de la Ley Suprema, quedando con su redaccin actual, dejando librado el establecimiento de la capital a una ley especial del congreso, previa cesin de la legislatura de la provincia cuyo territorio deba federalizarse, aspecto que se ve acrecentado luego del triunfo de Mitre en la batalla de Pavn, no obstante que la provincia de Buenos Aires se opona a que su ciudad fuera federalizada. En realidad el problema de la Capital de la Repblica no se solucionaba, a pesar de la gran cantidad de iniciativas que se suscitaron en ese sentido, hasta que ella se cristaliza durante la presidencia de Avellaneda. Este, ante el alzamiento de 1880 de la provincia de Buenos Aires, traslada el gobierno nacional al pueblo de Belgrano. Mitre, a ttulo de mediador, logra un armisticio entre las partes en pugna, con la condicin de la renuncia del gobernador Carlos Tejedor y la entrega a la Nacin de las armas de las fuerzas provinciales. El vicegobernador Jos Mara Moreno se hace cargo del gobierno pero posteriormente renuncia, en conocimiento de la ley que declaraba disuelta la legislatura de Buenos Aires. Este desenlace viene a dar solucin al problema de la capital de la Repblica. El 24 de agosto, Avellaneda enva un proyecto de federalizacin de Buenos Aires, que el Congreso convierte en la Ley N 1029 de fecha 20/9/1880. Por esta norma se declara Capital al municipio de la ciudad de Buenos Aires, siempre que la legislatura de esa provincia preste conformidad con arreglo a las clusulas del art. 3 de la Constitucin Nacional. Pero para el supuesto caso de que la legislatura portea no accediese a la entrega territorial correspondiente, el Congreso sanciona en la misma fecha la ley 1030 disponiendo, que si hasta el 30 de noviembre no se hubiese hecho esa cesin, el Poder Ejecutivo nacional convocar una convencin a objeto de reformar el art. 3 y la 2 parte del art. 104 de la Constitucin. Sin embargo, por ley del 26 de noviembre de 1880, la legislatura bonaerense lleva a cabo la entrega territorial y se pone trmino a la vieja controversia sobre la capital de la Repblica que vena consolidando contra la paz y la organizacin nacional. Dos aos despus, bajo la presidencia de Roca el gobernador de Buenos Aires, Dardo Rocha, colocaba la piedra basal de su nueva capital: la ciudad de La Plata. El 27 de septiembre de 1887 la legislatura portea cede tambin a la Nacin para ensanche de la Capital Federal, los municipios o partidos de San Jos de Flores y Belgrano, traspaso que es aceptado por ley 2089, del 28 de septiembre del mismo ao. Con la "reforma de 1994" la situacin jurdico constitucional ha variado de manera medular. Por de pronto sealemos que el art. 75 inc. 30 de la C. Nacional resalta que el Congreso tiene la facultad de "ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la Capital de la Nacin", agregndose por conducto de la "Disposicin Transitoria Sptima", que "el Congreso ejercer en la ciudad de Buenos Aires, mientras sea capital de la Nacin, las atribuciones legislativas que conserve con arreglo al art. 129"; mientras que el art. 129 establece que "la ciudad de Buenos Aires tendr un rgimen de gobierno autnomo, con facultades propias de legislacin y jurisdiccin, y su jefe de gobierno ser elegido directamente por el pueblo de la ciudad. Una ley garantizar los intereses del Estado Nacional, mientras la ciudad de Buenos Aires sea capital de la Nacin. En el marco de lo dispuesto en este artculo, el Congreso de la Nacin convocar a los habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que, mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el Estatuto Organizativo de sus instituciones". Adems, la "Disposicin Transitoria 15", deja pautado: "Hasta tanto se constituyan los poderes que surjan del nuevo rgimen de autonoma de la ciudad de Buenos Aires, el Congreso ejercer una legislacin exclusiva sobre su territorio, en los mismos trminos que hasta la sancin de la presente. El jefe de gobierno ser elegido durante el ao mil novecientos noventa y cinco. La ley prevista en los prrafos segundo y tercero del art. 129, deber ser sancionada dentro del plazo de doscientos setenta das a partir de la vigencia de esta Constitucin. Hasta tanto se haya dictado el Estatuto Organizativo la designacin y remocin de los jueces de la ciudad de Buenos Aires se regir por las disposiciones de los art. 114 y 115 de esta Constitucin". 42

De esta manera -tal cual lo expresa Badeni- con la reforma de 1994 la ciudad de Buenos Aires adquiri autonoma poltica similar a la de las provincias, aunque no se encuentra en un rango constitucional igual al atribuido a estas ltimas. El marco constitucional de la ciudad de Buenos Aires puede ser sistematizado as: a.- tiene autonoma poltica similar a la de las provincias; b.- sin embargo no reviste la condicin constitucional de una provincia sino de una ciudad autnoma; c.- en su condicin de ciudad autnoma, y no de Capital de la Repblica como hasta el presente, Buenos Aires estar representada en la Cmara de Senadores y su poblacin en la Cmara de Diputados, conforme lo establecen expresamente los art. 45 y 54 de la Constitucin; d.- la designacin y remocin de los magistrados judiciales, que vienen integrando la justicia nacional con sede en Buenos Aires, se regirn por las mismas normas constitucionales aplicables a los jueces federales, hasta tanto se aplique la normativa del Estatuto Organizativo. Sin embargo, ocurrido ello, cesarn en sus funciones o las ejercern en comisin porque habrn sido suprimidos los cargos para los cuales fueron designados con la consiguiente prdida de la garanta de la inamovilidad. De todas maneras, ser conveniente que al aplicar el Estatuto, se prevea una disposicin transitoria que permita la continuidad de los actuales jueces nacionales como magistrados judiciales de la ciudad autnoma. En tal caso, y en lo sucesivo, los integrantes del Poder Judicial de Buenos Aires estarn sujetos al sistema de designacin y remocin que establece el Estatuto Organizativo; e.- el Congreso de la Nacin continuar ejerciendo una legislacin exclusiva en el territorio de la Capital de la Nacin y que garantice los intereses del Estado Nacional mientras Buenos Aires sea Capital de la Repblica, de manera tal de posibilitar la convivencia armnica de dos autoridades polticas sobre un mismo mbito territorial: las autoridades de la Nacin y las autoridades de la ciudad de Buenos Aires. Esa ley, y a los fines de posibilitar esa convivencia, limitar la autonoma poltica de Buenos Aires estando ubicada, jerrquicamente, en un rango superior al Estatuto Organizativo; f.- en el caso de la aplicacin del art. 124 de la C.N., al referirse a la facultad de las provincias para crear regiones y celebrar convenios internacionales, establece expresamente que, en el caso de Buenos Aires, "tendr el rgimen que se establezca a tal efecto". Ese rgimen no puede ser el resultante de su Estatuto Organizativo porque, si fuera as, la norma constitucional sera superflua. La Constitucin se est refiriendo a un rgimen especial que emanar de una ley del Congreso y al cual deber ajustarse el Estatuto Organizativo; g.- Consideramos que la autonoma poltica otorgada por el art. 129 a la Ciudad de Buenos Aires, a diferencia de las provincias, no es una entidad dotada de autonoma originaria -como es el caso de las provincias que participaron en la sancin de la Constitucin de 1853- o de una autonoma "en embrin" -como es el caso de las provincias que se crearon con posterioridad a 1853-, sino una entidad que tiene autonoma poltica derivada. Tal es lo que resulta de la interpretacin, entre otras, de las clusulas contenidas en los art. 5, 121, 123, 125 primer prrafo, 126 y 128 de la Constitucin, donde no se hace referencia alguna a la ciudad de Buenos Aires; al rgimen especial que establecer el Congreso a los fines del art. 124 de la Carta Magna; y a la subordinacin de su Estatuto Organizativo a la ley del Congreso que prev el segundo prrafo del art. 129 de la Ley Fundamental; h.- corresponde sealar que, adems de las citadas, hay otras clusulas constitucionales que hacen referencia expresa a la ciudad de Buenos Aires. As, el art. 44 al determinar la integracin del Congreso Nacional; el art. 75 inc. 2, al regular el rgimen de la coparticipacin impositiva y la transferencia de competencias, servicios o funciones; el art. 75 inc. 31, al referirse a la intervencin federal, al igual que el art. 99, inc. 20.

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Actividad N 5
a.- Puede expresar un criterio suficiente de Estado unitario, federal y confederal? b.- Recuerde la tesis que asume la Constitucin respecto los Tratados Internacionales c.- Precise lo fundamental del Rgimen Municipal d.- Exponga el porqu y alcances de las competencias exclusivas de las provincias e.- Destaque las pautas principales del Rgimen Constitucional de Ciudad de Buenos Aires.

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Unidad VI Intervencin Federal y Emergencias Constitucionales

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 6 No dudamos en afirmar, al igual que as lo pondera Ekmekdjian, que el art. 6 de la Constitucin es un apndice o continuacin del anterior, ya que establece la nica forma en que el gobierno federal est facultado para suspender -excepcional y transitoriamente- la autonoma provincial, que el art. 5 garantiza. Esta atribucin excepcional del gobierno federal es conocida en doctrina como intervencin federal, y que podemos caracterizar de la siguiente manera: "La intervencin federal es un acto complejo, de naturaleza poltica, emanado del gobierno federal, por el cual se limita o suspende temporariamente y en forma coactiva la autonoma provincial, a fin de cumplir alguno de los objetivos previstos en el art. 6 de la Constitucin nacional". Sealando en la ocasin alguna referencia histrica, podemos mencionar que los autores del Pacto Federal de 1831 fijaron los casos y circunstancias que exiga la proteccin comn a los signatarios del mismo y contra los autores de ataques susceptibles de comprometer su libertad, autonoma o independencia. De esta manera, advertimos que el art. 13 del Acuerdo de marras estableci: "Si llegase el caso de ser atacada la libertad e independencia de alguna de las tres provincias litorales, por alguna otra de las que no entran al presente en la federacin o por cualquier otro poder extrao, la auxiliarn las otras dos provincia con cuantos recursos y elementos estn en la esfera de su poder, segn la clase de invasin; procurando que las tropas que enven las provincias auxiliares sean bien vestidas, armadas y municionadas y que marchen con sus respectivos jefes u oficiales. Se acordar por separado la suma de dinero con que para este caso debe contribuir cada provincia"; mientras que por va del art. 14 del Pacto se dispona que las fuerzas que fueran en auxilio de la provincia invadida deberan quedar "con sujecin al Gobierno de sta, mientras pisaran su territorio y navegaran sus ros...". El antecedente que mencionamos en el prrafo precedente, tiene importancia medular puesto que, si bien en un comienzo fue suscripto por las provincias de Buenos Aires, Entre Ros y Santa F el 4 de enero de 1831, luego fue ratificado por las restantes pasando a constituir una verdadera garanta federal para los miembros de la Unin, la cual se vio robustecida y afirmada, a posteriori, en el Acuerdo de San Nicols de los Arroyos firmado el 31 de mayo de 1852, de manera solemne, por los gobernadores de las catorce provincias argentinas. En cuanto a los tipos de intervencin, que en esta materia nos muestra de que manera los arts. 5 y 6 se complementan, y no obstante que no existe unanimidad en la forma de expresarse por la doctrina en la nominacin de estas modalidades de intervencin, pueden ser llamados: a) intervencin-castigo, o sancionatoria, cuando una provincia incumple las obligaciones constitucionales derivadas del art. 5; b) intervencin-auxilio, o protectora, para los supuestos de que una provincia sufra alguno de los actos daosos mencionados por el art. 6 de la Constitucin Nacional. Como elemento de ponderacin importante vale puntualizar que la Forma Republicana de Gobierno no puede considerarse alterada por cualquier desorden domstico o conflicto entre los poderes provinciales, siendo por ello de opinin que slo renen tales condiciones: a) Los desrdenes o conflictos que distorsionan gravemente la separacin de poderes: v. gr. el rgimen electoral; b) El incumplimiento de cualquiera de las tres obligaciones provinciales: de asegurar, el rgimen municipal, la administracin de justicia y la educacin primaria; En cuanto a determinar cul es la autoridad competente en la declaracin de la intervencin federal, sin hesitacin podemos asegurar que va la Reforma Constitucional de 1994 se disiparon las dudas o malas prcticas a que conduca el texto errtico del art. 6 ya que al decir "El gobierno

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federal intervine en el territorio de las provincias...", evidente no individualizaba cul era el rgano competente para ello, quedando la especie sometida a una serie de disposiciones que daban lugar a decisiones encontradas que al presente fueron superadas por la normativa del art. 75 inc. 31 al determinar que es atribucin del Congreso "disponer la intervencin federal a una provincia o a la ciudad de Buenos Aires", sealando el mismo texto constitucional la excepcin a la regla para el supuesto que el rgano legislativo se encontrare en el perodo de receso, ocasin que le confiere potencia a tal efecto al Poder Ejecutivo. Los contenidos 2 y 3 de esta Unidad, refieren a las emergencias constitucionales y los institutos de emergencia, temas de importancia para la marcha de la Repblica que es necesario desbrozar en su justa medida. En efecto, durante el quehacer constitucional se suscitan variadas situaciones de excepcin que difieren de la normalidad que regula la Constitucin formal de modo habitual y permanente, por ende exigen de esfuerzos para regular y controlar esos acontecimientos que afectan la continuidad y estabilidad del orden jurdico constitucional, y siendo as estimamos estar autorizados para adelantar el tema diciendo que: "Las emergencias son situaciones anormales o casos crticos que, previsibles o no, resultan extraordinarios y excepcionales", es decir se trata de aspectos "patolgicos dentro del orden previsto por la Constitucin", de variada naturaleza como as lo son, v.gr., la guerra; los desrdenes domsticos; las crisis econmicas. De su lado, siendo deber del orden constitucional proveer los mecanismos que auxilien en las situaciones de peligro que por obra de las emergencias fuera puesta la vigencia de la Constitucin, dable resulta imaginar que ella misma debe auspiciar creaciones jurdicas que importan medidas de prevencin para neutralizar, eliminar o subsanar las emergencias, y siendo as a las emergencia de la guerra, los desrdenes domsticos y las crisis econmicas, se les oponen los institutos de emergencia provenientes del estado de guerra interno, la ley marcial, el estado de sitio, la suspensin de garantas, remedios innominados, algunos contenidos en la Constitucin formal, otros en la Constitucin material, debiendo el educando acudir a la bibliografa bsica a los fines de informarse de las distintas situaciones en que ello puede acontecer, la jurisprudencia sobre el particular, los antecedentes del Estado de Sitio, autoridades competentes en su declaracin, duracin, extensin territorial, el control judicial de las medidas dictadas y el Estado de Sitio y la garanta del habeas corpus.

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Actividad N 6
a.- Recuerde la finalidad de la Intervencin Federal y los tipos de intervencin. b.- Dnde se establecen las facultades del Interventor y quin lo designa? c.- Qu son las emergencias constitucionales y los institutos de emergencia? d.- El Estado de Sitio se dicta en casos de conmocin interior o ataque exterior cul es el procedimiento y finalidad? e.- Explique la particularidad de referentes al Estado de Sitio y la garanta del Habeas Corpus.

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Unidad VII La Parte Dogmtica en la Constitucin

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 7 La parte dogmtica de la constitucin resuelve el "status" de las personas dentro del Estado, en sus relaciones con ste y entre s. El constitucionalismo clsico o moderno, iniciado a fines del siglo XVIII dio la caracterstica fundamental a esta parte de la Constitucin, al proponer y perseguir como fin del Estado y de su organizacin constitucional, la defensa de los derechos y libertades del hombre. Lo perseguido era limitar al Estado y dar seguridad al individuo frente a l. Aceptada la existencia de lo conocido como cuestin social, tendiente a resolver las relaciones entre capital y trabajo, entre patrones y obreros y a mejorar la condicin de los ltimos, a ms de defenderse los derechos del hombre, se aade a la declaracin de tales derechos los que se dan en llamar derechos sociales y econmicos. El "liberalismo individualista" deja paso a un creciente "solidarismo", que asigna a dichos derechos una funcin social. El Estado y su Constitucin tienden a instaurar un orden social y econmico justo; la justicia social entra a componer el fin del Estado; se postula una mayor intervencin y planificacin por parte de ste; el hombre ya no es visto exclusivamente como individuo aislado: familia, gremios, asociaciones, etc., son objeto de la regulacin constitucional; "los derechos individuales ya no significan nicamente el deber a cargo del Estado de no violarlos, sino muchas veces tambin la obligacin de proveer a su goce y ejercicio".

"No lograr trabajo, vivienda, remuneracin suficiente, posibilidad de atender la salud o de educarse, son ejemplos de derechos `imposibles -afirma Bidart Campos- cuando el obstculo impeditivo es ajeno a la voluntad del hombre y proviene de malas o injustas situaciones sociales".
En ese orden nuestro Derecho Constitucional asigna a la parte dogmtica el carcter de un derecho constitucional de la libertad, en cuanto reconoce a los hombres derechos y libertades fundamentales, designndola conforme el ttulo que individualiza este punto de la Unidad Didctica. As entonces, las declaraciones son enunciados solemnes acerca de distintos aspectos, que implican la adopcin de determinada postura en relacin con cuestiones polticas fundamentales, tales los casos de la forma de Estado federal; forma de gobierno representativa republicana; la confesionalidad del Estado; los derechos que el Estado reconoce a los hombres, etc. en tanto las declaraciones comprenden los principios, las pautas, la ideologa de la Constitucin. Por su parte, los derechos son facultades o prerrogativas reconocidas a sus titulares, ya sean stos individuos o grupos sociales. Implica adjudicar a stos una cierta potencia basada en el deber ser ideal del valor de justicia. Tales facultades al recibir la investidura jurdica que implica su reconocimiento constitucional, otorgan al sujeto activo la posibilidad de exigir coactivamente su cumplimiento, ya sea frente a los dems individuos o grupos, ya sea frente al propio Estado. Los derechos que se consideran inherentes al hombre por su calidad de persona se denominan tradicionalmente derechos naturales del hombre. En cuanto a las garantas, podemos afirmar que ellas son instituciones, procedimientos o herramientas de seguridad creados a favor de las personas para que dispongan de los medios que hacen efectivo el goce de sus derechos subjetivos, correspondiendo destacar que en tanto los derechos que inviste quien es sujeto titular o activo de los mismos, se reputan ambivalentes o bifrontes, en razn a que los puede hacer valer ante otros dos sujetos pasivos (ante el Estado y ante los dems

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hombres). Las garantas slo dan origen a pretensiones que el hombre puede hacer valer ante el Estado exclusivamente. La caracterizacin de los derechos declarados, nos pone de manifiesto que nuestra Constitucin federal contiene una declaracin de sus derechos en su texto originario, completado luego con la reforma de 1957 y la de 1994. En ese orden de cosas, los artculos claves de tal declaracin son: 14, 14bis, 20, 33, 36, 37, 39, 41, 42 y 43; mientras que en sentido lato cabe citar asimismo los arts. 8, 10, 11, 12, 15, 16, 17, 18, 19, etc. La inspiracin que diera origen a la modalidad de acudir a una "declaracin de derechos" abreva en la lnea doctrinaria del derecho natural, en proyecciones de la cultura greco-romana, cristiana, racionalista, liberal, hispano-indiana, norteamericana y francesa. En la Edad Media -recuerda Zarini- ya encontramos reconocidos formalmente derechos y privilegios que constituyen limitaciones al poder pblico. Son declaraciones de este tipo la Carta Magna inglesa de 1215, la Bula de Oro hngara de 1222, los privilegios aragoneses de 1286; documentos, todos ellos, que no adoptan la forma general de la ley, sino que importan compromisos, privilegios o fueros que conceden libertades o franquicias a determinados miembros o grupos sociales, pero no a toda la poblacin del Estado como ocurre en la actualidad. Ya en las colonias inglesas en Amrica, aparecen escritos con declaraciones de derechos y garantas que dan mayor nfasis a estas proclamaciones en textos constitucionales. En efecto, siete de las constituciones de los Estados norteamericanos (Virginia, Pensylvania, Maryland, Carolina del Norte, Vermont, Massachussets y New Hampshire), contienen una declaracin de derechos antes que la Constitucin Federal de 1787, correspondiendo aclarar, como dato ilustrativo en relacin a esta Constitucin federal, que si bien careci en su origen de una declaracin de derechos, en el perodo que va desde 1787 a 1789 se elaboraron las diez primeras enmiendas que son ratificadas en 1791, y ellas s, constituyen una verdadera declaracin de derechos que influyeron en los textos supremos sudamericanos en especial el nuestro. Del mismo modo, fundados en estos precedentes en la doctrina de filsofos y en teoras iusnaturalistas, los revolucionarios franceses emiten la conocida Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, entre cuyas semblanzas podemos mencionar -acorde con el pensamiento de Montesquieu- que "toda sociedad en la cual la garanta de derechos no est asegurada ni la separacin de poderes determinada, carece de Constitucin" (art. 16). La Constitucin francesa de 1791 incluye en su prembulo la Declaracin de 1789 iniciando la temtica seguida en la mayora de las Cartas Magnas del Siglo XIX, de incorporar una tabla de derechos y garantas individuales en la llamada parte dogmtica de la Constitucin. Por su parte, a los fines de considerar las PAUTAS FUNDAMENTALES para la caracterizacin de los derechos, podemos sealar: a.- Que hay derechos enumerados (art. 14) y derechos no enumerados (art. 33). Todo derecho fundamental o primario del hombre puede y debe considerarse incluido en la Constitucin, est o no reconocido expresamente. Entre los derechos no enumerados o implcitos cabe involucrar, en sentido amplio, los que la doctrina moderna rotula como derechos de la personalidad, entre los cuales podemos citar: el derecho a la vida y a la integridad fsica, el derecho al honor, el derecho a la intimidad de la vida privada, etc. b.-Los derechos referidos en el punto anterior que son derechos civiles o del hombre en cuanto persona, pertenecen tanto a nacionales o ciudadanos, cuanto a extranjeros, as lo determina el art. 20 C.N. c.- Los mismos derechos referidos en los puntos a) y b) reconocidos a todos los habitantes, obligan como sujeto pasivo tanto al Estado federal como a las Provincias (arts. 5 y 8 C.N.).

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d.-Los derechos que la Constitucin reconoce no son absolutos, sino relativos. Esto es, que son susceptibles de reglamentacin y de limitacin, sea para coordinar el derecho de uno con el derecho de otro, sea para que cumplan funcionalidad social en orden al bien comn, sea para tutelar el orden y la moral pblicos, sea por razn del llamado poder de polica, etc. (ver art. 14 al disponer que los derechos se gozan conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; y art. 28 pautando que los principios, garantas y derechos reconocidos en los artculos precedentes, no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio). e.- Que en orden a la interpretacin de los derechos la doctrina de la Corte Suprema de Justicia, tiene afirmado que la "igual jerarqua de las clusulas constitucionales requiere que los derechos fundados en cualquiera de ellas, deban armonizarse con los dems que consagran los otros preceptos constitucionales..." f.- Que en cuanto a la proteccin de los derechos por parte del Poder Judicial, cualquiera sea el procedimiento mediante el cual se proponga a decisin de los jueces una cuestin justiciable, nadie puede sustraerlo de la atribucin inalienable y la obligacin que tiene de hacer respetar la Constitucin Nacional y en particular las garantas personales que reconoce, considerndose que excluir del conocimiento de los jueces una cuestin justiciable donde se debate un derecho subjetivo importa agravio a la garanta de la defensa en juicio. Por ltimo en el tema que tratamos, correspondiendo echar luz respecto a los sujetos involucrados en los derechos, aclaramos que: el sujeto activo o titular de los derechos, no pueden caber dudas es el hombre como elemento sustante e indiscutido de la vida terrena. Ms, el avance de la concepcin social de los derechos llega a captar, que si bien el hombre es el sujeto primario y fundamental de los mismos, los derechos reconocidos constitucionalmente son susceptibles asimismo, de tener como sujeto titular o activo a una ASOCIACION a la que depara la calidad de sujeto de derechos (institucin, persona moral, persona jurdica, etc.); mientras que el sujeto pasivo de los derechos, esto es, aquel ante quien el sujeto activo o titular hace valer u opone un derecho para que haga, d, u omita algo, permite un enfoque tambin doble: por un lado indisputablemente que es el Estado; por otro los dems particulares. Indiscutible que al derecho constitucional le interesa esta novedosa categora de intereses, que se llaman difusos colectivos, y a los que vienen prestando atencin el derecho procesal, el derecho ambiental, y el derecho administrativo contemporneos. Un ejemplo de inters difuso es el de cualquier persona de una sociedad o de un grupo para que no se contamine el ambiente o el agua del lugar donde vive. Se llaman intereses difusos porque estn como diluidos o compartidos entre todos cuantos componen esa sociedad o ese grupo, y porque no pertenecen individualmente a una persona o a varias, sino a todo el conjunto al que esos mismos intereses afectan. La Reglamentacin de los derechos nos convoca a imponernos de la letra contenida en los art. 14, 19 y 28, siendo esto as toda vez que el texto y doctrina de las normas citadas, dado a que si bien es cierto que la Constitucin no auspicia derechos absolutos, sino que se gozan conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio ( cf. art. 14), tal el caso v. gr., que para "ejercer toda industria lcita", se exijan requisitos como la inscripcin previa, informacin suficiente de la actividad que se va a desarrollar, que queden a resguardo las disposiciones de bromatologa, que no se altere el medio ambiente, etc., no lo es menos que "los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio (cf. art. 28), y sin perjuicio de sealar que "las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe" (cf. art. 19). Vinculado con el principio de seguridad y con el de reglamentar la norma constitucional, se halla el principio de legalidad al que nos referimos precedentemente, de manera tal que no se obedece por el carisma del gobernante, sino porque l manda en nombre de la LEY. Adems la finalidad del principio es afianzar la seguridad individual de los gobernados. La ley predetermina las conductas debidas, de forma que los hombres puedan conocer de antemano lo que tienen que hacer u

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omitir y queden exentos de decisiones "sorpresivas" que dependan solamente de la voluntad ocasional de quien manda, conducindonos esto a una necesidad medular en la tarea de crear la norma y ello es que esa ley responda a ciertas "pautas de valores suficientes". De lo contrario bastara que la voluntad de los gobernantes se ocultara o disfrazara con el formalismo de la ley para que, mediante la ley se pudiera mandar o prohibir cualquier conducta, por injusta que ella fuera. Para ello acudimos al "valor justicia" que constitucionalmente se traduce en la regla o el principio de razonabilidad, afirmndose que: "la ley que manda o que prohbe algo debe ser intrnsecamente justa, lo que en derecho constitucional equivale a ser razonable" Atendiendo a lo visto en aspecto tratado, entonces no existe controversia en afirmar que los derechos subjetivos que la Constitucin reconoce no son absolutos sino relativos: se gozan y ejercen conforme a las leyes que los reglamentan (art. 14), lo cual implica que pueden ser restringidos a condicin "que la restriccin resulte razonable (art. 28), tal cual lo vimos en el punto precedente", tema este que nos lleva a considerar la cuestin de las limitaciones permanentes las excepcionales, y el poder de polica. En efecto, las Limitaciones permanentes que a modo normal restringe el ejercicio de los mismos, se lleva a cabo en virtud a una triple pauta: 1) orden pblico; 2) salubridad y moralidad pblica; 3) derechos ajenos o de terceros, afirmndose por ello que "esta triple pauta" funciona como standard elstico y comn a extremo de podemos reafirmar que revela la ntima naturaleza social de los derechos subjetivos: "bien que su reconocimiento implica adjudicar potencia a quien se erige en titular del derecho, esa potencia va necesariamente acompaada de una cierta impotencia derivada del lmite hasta donde aquella potencia alcanza, lo que nos permite ejemplificar, diciendo que la potencia de publicar ideas por la prensa sin censura previa, apareja la impotencia de no poder injuriar, calumniar, cometer delitos de cualquier naturaleza, ofender la moral pblica, etc., so pena de sancin, de modo que la potencia de unos es impotencia de otros". La limitaciones permanentes siempre resultan necesarias por estar en juego un inters publico tambin constante; y que las limitaciones excepcionales suponen una situacin anormal y crtica, se podr afirmar que las "limitaciones permanentes" admiten que siempre y en cualquier momento una reglamentacin razonable puede darles regulacin; en tanto que las "limitaciones excepcionales" denotan que para ser objeto de reglamentacin, debe concurrir una situacin crtica que las suscite razonablemente, llevndonos el tema al concepto del Poder de Polica, lo cual har menester al estudiante consultar la bibliografa bsica, toda vez que el tema supera la mera cita del contenido formulado en esta Guas de Estudio. Derecho a la Vida y a la integridad fsica, pose en nuestra asignatura una elaboracin doctrinaria que es necesario consultar, por la riqueza de contenidos, por ofrecer una ptica novedoso, y porque en definitiva se constituye en una inestimable herramienta que nos ayuda a pensar. En efecto Ekmekdjian, a propsito de traer a la cita lo expresado por la Corte cuando afirmara que: "...los derechos fundados en cualquiera de las clusulas de la Constitucin nacional tienen igual jerarqua, por lo que la interpretacin debe armonizarlas, ya sea que versen sobre los llamados derechos individuales o sobre atribuciones estatales" (cf. Fallos 255-293; 258267; etc.), seala, enfticamente, que discrepa con tal pronunciamiento jurisdiccional, y ello as, anota en su obra, por afirmar que "el derecho subjetivo es un medio de brindar proteccin jurdica a un valor que, por definicin, es un fin en s mismo", destacando por tal virtud que si los valores se encuentran ordenados jerrquicamente, "los derechos individuales estn tambin ordenados jerrquicamente". De este modo, intentar ordenar una escala de derechos individuales pautando su prelacin jerrquica -contina desarrollando el autor de nuestra cita- constituye una tarea difcil por cuanto pocas cosas estn ms teidas de subjetividad que una teora de los valores, por ello debe acudirse a investigar cules son las preferencias de la sociedad, sin descartar, evidentemente, que sus inclina-

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ciones axiolgicas no son absolutas, sino que se asumen en determinadas circunstancias de tiempo y lugar, luego de lo cual se introduce en ese contexto de dificultades para formular una elemental diferenciacin que apunta a distinguir los "derechos personales" y los "derechos patrimoniales", a propsito de lo cual, de manera inmediata cuan intuitiva, pone de resalto que los derechos "a la dignidad, a la vida, a la libertad fsica, entre otros, son ms valiosos que el derecho de propiedad, en una tesis de interesante factura que es necesario develar en la bibliografa bsica de la materia. En cuanto al derecho a la integridad, agregamos que para Marienhoff se infiere del derecho a la vida, y comprende tanto la "integridad fsica" como la "psquica". En la "Convencin Americana sobre Derechos Humanos" est precisado que: "toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral" (art. 5. inc. 1), implicando este derecho conservar todas las partes del cuerpo, impidindose as mutilaciones no consentidas. La ley 24.193, de transplantes de rganos, slo admite la extraccin de llos, tratndose de personas vivas, "...cuando se estime que razonablemente no causar un grave perjuicio a la salud del dador y existan perspectivas de xito para conservar la vida o mejorar la salud del receptor" (art. 14). El Derecho a la privacidad e intimidad nos conduce a imponernos del Caso Balbn, y siendo as No dudamos en afirmar que los derechos a la "privacidad" o a la "intimidad" representan uno de los aspectos principales del derecho a la "dignidad" de la persona humana. "Nadie, pues, debe interferir ese espacio (el rea privada del individuo), de forma tal que si esa zona es amenazada o lesionada por el Estado, por otra parte o por grupos de personas, debe contar con la proteccin judicial". En la esfera de derechos que estamos transitando, es menester aceptar que el mbito de la intimidad de un hombre comn difiere del de aquel que tiene una vida pblica desarrollada, v. gr. polticos, deportistas, artistas, etc., puesto que en estos casos la esfera de la privacidad es ms reducida, y por ello se reduce tambin la proteccin jurdica del derecho, pero nunca desaparece. Podr afirmarse, compartirse o no, conforme lo destaca Gregorio Badeni, que en algunos supuestos (tal sera de manera el caso puntual del funcionario pblico), el conocimiento de algunos aspectos de su intimidad responde a un derecho legtimo de la sociedad para poder calificar la idoneidad moral del mismo y decidir si el indicado "ungido", participa de los valores ticos del pueblo que representa, y ello es as "porque la vida pblica de un funcionario es inseparable de su vida privada, cuando mayor sea la importancia del cargo que desempea. Es de todo inters y acierto lo puntualizado por Segundo Linares Quintana al decir "que la persona que ejerce vida pblica tiene muy limitado el derecho de resguardar de miras generales de su vida ntima. Apenas si se reservan sus afecciones y sentimientos. Esto es inevitable y conveniente, pues quien ejerce ministerio de concejal, diputado, senador, gobernador, ministro, juez o presidente, entre otras dignidades operantes en la vida comunitaria ejercida en orden, se compromete a soportar la atencin pblica en todos los rdenes de su actividad. Quien es merecedor de la confianza de sus conciudadanos que lo honraron con el desempeo de una funcin pblica, debe responder a esa confianza y a ese honor guardando en su vida privada el recato debido". Ahora bien, referente al caso Balbn, las indicadas actuaciones se articularon reclamando daos y perjuicios a consecuencia de que la revista "Gente y la Actualidad" public en su tapa del N 842, del 10 de septiembre de 1981, una fotografa que retrataba al Dr. Ricardo Balbn agonizante, en dependencias de la sala de terapia intensiva de la clnica en la cual era atendido. A consecuencia de esto la seora esposa e hijo del conocido poltico demandaron a la Editorial Atlntida S.A., titular de la incitada publicacin, con el objeto de que resarciera el sufrimiento, la perturbacin de tranquilidad y la mortificacin causada por la violacin de la intimidad. La Corte Suprema puso de manifiesto, entre otras consideraciones, "que el art. 19 de la Constitucin en relacin directa con la libertad individual protege (al derecho a la privacidad e intimidad) un mbito de autonoma individual constituida por los sentimientos, hbitos y costumbre, las relaciones familiares, la situacin econmica, las creencias religiosas, la salud mental y fsica y, en suma, las

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acciones, hechos o datos que, teniendo en cuanta las formas de vida aceptadas por la comunidad, estn reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y divulgacin por los extraos significa un peligro real o potencial para la intimidad. En rigor, el derecho a la privacidad comprende no slo a la esfera domstica, el crculo familiar y de amistad, sino otros aspectos de la personalidad espiritual o fsica de las personas tales como la integridad corporal o la imagen y nadie puede inmiscuirse en la vida privada de una persona ni violar reas de su actividad no destinadas a ser difundidas, sin su consentimiento o el de sus familiares autorizados para ello y slo por ley podr justificarse la intromisin, siempre que medie un inters superior en resguardo de la libertad de los otros, la defensa de la sociedad, las buenas costumbres o la persecucin del crimen".
En resumen, conforme lo hace notar Zarini, la Corte Suprema consider muy bien que el "mostrar", la fotografa de Ricardo Balbn, agonizante en la sala de terapia intensiva, ofendi su intimidad, pese al carcter pblico de su personalidad y entre dos derechos constitucionales (libertad de expresin y libertad de intimidad), el mximo tribunal prefiri el derecho que consider de mayor jerarqua: el de intimidad. Respecto al Derecho al honor, slo diremos en este espacio acadmico que conforme la doctrina ejercitada en "Costas" por la Corte Suprema, el derecho al honor justifica la sancin penal cuando actos lesivos lo ataquen y surge la responsabilidad civil consecuente (Fallos, 308-800, consid. 6, y 310-525). Paralelamente, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos indica: "Toda persona tiene derecho al respeto de su honra" (art. 11, inc. 1), y que "nadie puede ser objeto de ataques ilegales a su honra o reputacin" (art. 11, inc. 2). Y en lo relacionado con el Derecho al nombre, si bien la Carta Magna no enumera este derecho entre los individuales que trata, ella es una facultad "constitucional sobreentendida o tcita, emergente de los arts. 14 y 33 de la ley Suprema (Fallos, 312-1121), coincidiendo por tal virtud con la Convencin Americana sobre Derechos Humanos al expresar: "Toda persona tiene derecho a un nombre propio y a los apellidos de sus padres o el de uno de ellos. La ley reglamentar la forma de asegurar este derecho para todos mediante nombres supuestos si fuere necesario" (cf. art. 18).

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Actividad N 7
a.- Distinga los conceptos de declaraciones, derechos y garantas. b.- De alguna explicacin respecto a los intereses difusos. c.- Repase aspectos vinculados con la reglamentacin de los derechos. d.- Considere el marco conceptual del poder de polica. e.- Qu tratan los derechos de privacidad de intimidad? f.- Explique el caso Balbn.

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Unidad VIII La Libertad e Igualdad Jurdicas

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 8. La libertad jurdica como derecho subjetivo destaca el comienzo de la presente Unidad, a propsito de lo cual podemos decir que la democracia contempornea persigue un objetivo medular, cual es la liberacin del hombre de todas las formas de opresin, que se traduce -conforme lo advierte Zarini- en el orden poltico: como la libertad del individuo de las coacciones autoritarias y en lo econmico: en la existencia en el seno de la colectividad, de las condiciones de vida que aseguren a cada uno la posibilidad cierta y concreta de realizarse como persona y de obtener de la sociedad la proteccin contra los riesgos de la vida. La persona humana es fin y no medio. Sus derechos naturales, v. gr. la vida, la libertad, la dignidad, entre muchos otros, son inherentes al individuo por el solo hecho de ser hombre. Pero esos derechos seran estriles, si no estuvieran dadas las condiciones sociales y las prestaciones obligatorias para el Estado, a fin de que la libertad y los dems derechos se gocen y se disfruten efectivamente. De all que la libertad exija del Estado y de la sociedad, por una parte, la inhibicin de aquellos comportamientos o limitaciones que puedan oponerse a la plenitud del desenvolvimiento de la persona humana y, por otra parte, demanda la prestacin de aquellas condiciones y medios positivos que puedan posibilitar y cooperar a la realizacin personal del hombre. No basta -afirma el autor que seguimos en este tema- con la sola declaracin escrita de la libertad, si el hombre carece de condiciones que le posibiliten disfrutarla efectivamente; por ejemplo, no es suficiente que se declare tericamente su libertad de aprender y de acrecentar su cultura, si le falta materialmente el mnimo vital para hacerlo. Se carecera aqu de las condiciones en virtud de las cuales se constituye una verdadera libertad positiva de aprender. Para ello sera necesario, siguiendo este mismo ejemplo, la existencia de escuelas, de bibliotecas pblicas, difusin de la educacin y en general, de todas aquellas prestaciones que coloquen al individuo en la posibilidad de realizar ese contenido de la libertad. En el sentido indicado es de advertir que cuando la Constitucin en su parte dogmtica se propone asegurar y proteger los derechos individuales, merece la denominacin de derecho constitucional de la libertad. Tan importante resulta la postura que el Estado adopta acerca de la libertad, que la democracia, o forma de Estado democrtico, consiste, fundamentalmente, en el reconocimiento de esa libertad. En frmula primaria y bsica, la justicia exige dotar a la persona de su esfera de libertad tan amplia como sea necesaria para desarrollar su personalidad. Es el principio elemental del humanismo. La libertad que tratamos se refiere a aquella que es jurdicamente relevante, puesto que no sera tal la que se me reconocera para ejercer la profesin de abogado, si para el caso, en la defensa de los derechos ante los rganos jurisdiccionales, no se exigira el ttulo respectivo que me otorga la universidad que devendra intil. Referente a los contenidos de la libertad jurdica es necesario mencionar, sin pretender agotar su examen, los siguientes: - un status personal que normativamente depare al hombre la calidad de persona jurdica con capacidad de derecho, cuya negacin absoluta es la esclavitud y la incapacidad total de derecho (art. 15 abolicin de la esclavitud).; - Un poder de disposicin que en uso de la libertad sea susceptible de producir efectos jurdicamente relevantes;

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- un rea de intimidad donde la libertad inofensiva o neutra para el grupo o para terceros, quede inmunizada y sustrada a toda interferencia arbitraria del Estado (art. 19 "las acciones privadas de los hombres que no ofendan al orden...". De lo cual surgira que slo provoca la intervencin del Estado cuando se siente vulnerado el "fin de bien comn", debiendo abstenerse cuando l no se siente comprometido; - Un principio bsico a favor del hombre, en el sentido de que todo lo que no est prohibido est permitido (Si habra que autorizar todo, la lista sera interminable). La libertad -lo deja anotado Birdart Campos- como pauta genrica aparece en el prembulo de la Constitucin que propone como uno de los contenidos del fin del Estado, "asegurar los beneficios de la libertad". En igual modo, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos instituye que toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica (art. 30); que toda persona tiene derecho a la libertad (art. 7, 1); y con amplitud, que nadie puede ser sometido a esclavitud, servidumbre, ni trabajos forzosos u obligatorios (art. 6). La libertad fsica o corporal es el derecho a no ser arrestado sin justa causa y sin forma legal. Apareja tambin la libertad de locomocin. En este aspecto los textos constitucionales nacional y provinciales son lo suficientemente explcitos como para aventar dudas. Veamos: C. Nac. art. 18: nadie puede ser "arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente..."; C. Nac. art. 14: los habitantes gozan de los derechos de "entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino..."; C. Nac. art. 17: "Ningn servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley..."; Cdigo Penal arts. 140 a 149, Ttulo V "Delitos contra la libertad", Cap. I "Delitos contra la libertad individual", consagra las conductas tpicas y punibles que atenten contra la libertad individual; De su lado, y en conformidad a lo que tendremos oportunidad de desarrollar en la Unidad Didctica N 13 "Garantas de la Libertad", el "Hbeas Corpus" es la institucin o procedimiento de seguridad, creado a favor de las personas para que disponga de los medios que hacen efectivo el goce de sus derechos de libertad fsica. Asimismo resulta profunda la relacin de la libertad fsica con lo conocido en Derecho Internacional Pblico como derecho de asilo. La esclavitud, que en nuestro texto Constitucional aparece referida en el art. 15, es el comportamiento inicuo que en algunas pocas de los tiempos del hombre fue asumido en contra de la humanidad, consistiendo ella en atentar contra la libertad, la igualdad, la justicia y la dignidad de la persona humana, privando al hombre de la esfera de libertad en las dimensiones necesarias para desarrollar su personalidad. Recluye a la persona al dominio de otros, resultando que el esclavo es considerado una cosa que puede ser objeto de compra-venta, locacin, donacin, usufructo, etc. En efecto, el mentado art. 15 de la Constitucin Nacional, que en aspecto medular declara que "en la Nacin Argentina no hay esclavos: los pocos que hoy existen quedan libres desde la jura de esta Constitucin...", obedece a puntuales antecedentes histricos, que en nimo de ofrecer algunas referencia y a ttulo de mera cita, indicamos: a.- El Triunvirato prohibi en 1812 la introduccin de esclavos; b.- La Asamblea del Ao XIII declar libres a los hijos de esclavos nacidos a partir del 31 de enero de 1813, disponiendo que los esclavos que se introdujeron quedarn libres, por el solo hecho de pisar el territorio de las Provincias Unidas, diciendo tambin, a consecuencia de una protesta del Brasil, que tal declaracin no inclua a los esclavos que escaparen o vinieran como sirvientes; c.- Las Constituciones de 1819 y 1826 ratifican la libertad de vientres, la prohibicin del trfico de esclavos y su introduccin en el pas, mientras que el proyecto de Constitucin de Pedro ngelis declara abolida la esclavitud; d.- La ley que anuncia el art. 15 sobre las indemnizaciones que el Estado deba pagar a los dueos de esclavos liberados, nunca fue sancionada, y ello es as, puesto que de haberlo hecho

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no hubiera significado otra cosa que reconocer legitimidad a la esclavitud, a despecho del derecho natural y el espritu y letra de la Constitucin; e.- El art. 15, al considerar como un crimen la compra y venta de personas complet el propsito de proteger, en forma positiva y eficaz, la igualdad y dignidad humanas; f.- La reforma constitucional de 1949 dejada sin efectos por el movimiento militar de facto de 1955, pautaba en el art. 27 que: "en la Nacin Argentina no hay esclavos. Los que de cualquier modo se introduzcan, quedan libres por el solo hecho de pisar el territorio de la Repblica"; g.- La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, convertida en derecho positivo argentino a partir del 19 de marzo de 1984, por obra de la ley N 23.054, prohbe la esclavitud, la servidumbre, la trata de esclavos y la trata de mujeres en todas sus formas, como la obligacin de ejecutar trabajos forzosos (art. 6). En cuanto a la libertad de intimidad y sus derechos anejos como las acciones privadas, domicilio, correspondencia, papeles privados que emanan de la normativa de los arts. 14 y 19, es preciso sealar -adems de lo dicho referente al derecho de intimidad en la Unidad N 7, que no ha de creerse que en la intimidad se aloje y proteja nicamente a las acciones que de ninguna manera se exteriorizan al pblico, conforme pareca entenderlo la Corte Suprema anterior a 1984, al referirse "a las conductas que permanecen en la `interioridad del hombre". En realidad, conductas y situaciones que pueden ser advertidas por terceros y ser conocidas pblicamente admiten refugiarse en la intimidad cuando hacen esencialmente a la vida privada, v. gr., las que se vinculan al modo de vestir, usar el cabello, asistir a un templo, etc. Declarar qu religin profeso -explica Bidart Campos- pertenece a mi intimidad, pese a que la declaracin se haga pblica o se vierta en un instrumento destinado a efectuar cualquier trmite, lo cual pone de manifiesto que la exteriorizacin de una accin no alcanza a sustraerla del mbito interno, o "fuero ntimo". En tales casos, el hecho de que los dems tomen noticia de algo no llega a sustraer a aquellas acciones y situaciones del mbito de la privacidad que inmuniza el art. 19, en tanto no se ofenda al orden, a la moral pblica, o se dae a terceros. Alfredo Orgaz seala que la prerrogativa que tratamos puede ser considerado como "el derecho de toda persona humana a que sea respetada su vida privada y familiar, el derecho a no ser objeto de ingerencias arbitrarias en la `zona espiritual ntima y reservada de una persona o de un grupo, especialmente de una familia", de modo tal que "la libertad de intimidad" se proyecta a la "inviolabilidad del domicilio, de la correspondencia y de los papeles privados", todo de la manera que explicamos en la bibliografa bsica a la cual obligado estamos a remitir. En cuanto al derecho a la igualdad que da lugar a la doctrina contenida en el Art. 16 C. N., es necesario significar que del derecho a la libertad se desprende la igualdad. Si a todo hombre debe reconocrsele aquel derecho con los contenidos fundamentales a que hemos aludido, todos los hombres participan de una igualdad elemental de status en cuanto personas jurdicas. Tal es el concepto bsico de la llamada igualdad civil, consistente en eliminar discriminaciones arbitrarias entre las personas. Si la libertad apareja el goce y ejercicio de los derechos civiles, la igualdad elimina las discriminaciones arbitrarias para ese goce y ejercicio. En ltimo anlisis la igualdad importa un cierto grado de razonabilidad y justicia en el trato que se depara a los hombres en la medida en que suprime las distinciones sin base ideolgicamente suficiente. Para el funcionamiento del principio de la igualdad se requieren dos presupuestos imprescindibles: a.- Que el Estado remueva los obstculos de tipo social y econmico que limitan de hecho la libertad y la igualdad de los hombres; b.- Que mediante esa remocin emergente de un orden social y econmico justo, se igualen las posibilidades de todos los hombres para el desarrollo integral de su personalidad (art. 16, 14 y 20).

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La Constitucin argentina en su art. 16 consagra la igualdad ante la ley. El primer aspecto de la igualdad queda satisfecho con el reconocimiento implcito de la libertad jurdica a todos los hombres y con la abolicin expresa de la esclavitud. La supresin de la esclavitud brinda a todos la capacidad de derecho como aspecto fundamental de aquella libertad y de la personalidad jurdica del hombre. A rengln seguido debemos recordar que la igualdad civil se traduce en el reconocimiento uniforme de los derechos civiles a todos los habitantes, incluyendo tambin a los extranjeros. Como aspecto secundario, el mismo art. 16 suprime las prerrogativas de sangre y de nacimiento, los ttulos de nobleza y los fueros personales. La misma norma declara que todos los habitantes son admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad y que la igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas. Vinculado con este contenido que tratamos, la Corte Suprema tiene asumidos principios de la siguiente manera: - La igualdad exige que se trate del mismo modo a quienes se encuentren en iguales situaciones; - La igualdad implica el derecho a que no se establezca excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que se concede a otros en iguales circunstancias; - La regla de igualdad no es absoluta ni obliga al legislador a cerrar los ojos ante la diversidad de circunstancias, condiciones o diferencias que pueden presentarse a su consideracin, lo que aquella regla estatuy es la abolicin de igualar a todas las personas por una medida, dentro de la categora, grupo o clasificacin que le corresponde, evitando distinciones arbitrarias y hostiles; - La razonabilidad es la pauta para ponderar la medida de la igualdad, con lo que queda entendido que el legislador puede crear categoras, grupos o clasificaciones que irroguen tratos diferentes entre los habitantes a condicin de que el criterio empleado para discriminar sea razonable; - Las nicas desigualdades inconstitucionales son las arbitrarias, y por arbitrarias han de estimarse las que carecen de toda razonabilidad, las persecutorias, las hostiles, las que deparan indebidos favores o privilegios. Subsisten en cambio, sin ser lesivos de la igualdad, los llamados fueros reales de materia o de causa, que existen en razn de la cuestin a juzgar y no de las personas. Subsisten tambin, ajustados a determinadas condiciones, las llamadas jurisdicciones especiales -a veces coincidentes con un fuero real que en nuestro derecho constitucional son en esencia dos: la militar y la administrativa. La igualdad y la admisin en los empleos sin otra condicin que la idoneidad refiere a un tema que merece una breve reflexin: - Primeramente, existen empleos para los cuales la propia Constitucin estipula los requisitos; tal los casos, v. gr., para ser presidente y vicepresidente, diputado, senador o para ser juez, entre otros. En tales supuestos el condicionamiento surge de la Constitucin y ninguna norma inferior puede aadir o disminuir los mencionados requisitos; - En segundo lugar, para los dems empleos -que debemos entender referidos a los empleos pblicos- la idoneidad es la pauta exclusiva con que puede manejarse la norma y la seleccin de los candidatos. Todo requisito exigible debe filtrarse a travs de la idoneidad, o sea, configurar un elemento que califique la idoneidad. Si bien en cuanto aptitud depende la idoneidad de la ndole del empleo, y se configura mediante condiciones diferentes, en conformidad con el empleo de que se trate, se puede afirmar, en sentido lato, que tales condiciones abarcan la aptitud tcnica, la salud, la edad, la moral, etc. Por el contrario, como principio no son aceptables las condiciones de idoneidad fundadas en el sexo, la religin, las creencias polticas, etc., por lo que sera inconstitucional la norma que discriminara apoyndose en esos requisitos. La doctrina no es pacfica sobre la significacin constitucional de la palabra "idoneidad". Unos entienden que el trmino se orienta en el sentido de una "capacidad"; otros, que actuara como

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"aptitud", "suficiencia" o "eficiencia", pero en el fondo se est girando en torno de una cosa, y de una cosa compleja, integrada por una pluralidad de elementos como bien lo sostiene Sages (cf. LL, 1980-C-1216). En definitiva, destacamos que debe cuidarse toda norma que se dicte al respecto de la "idoneidad" que debe situar a todos los habitantes en pie de igualdad, a fin de que la capacidad y la justicia sirvan para seleccionar a los servidores pblicos, condiciones stas -conforme lo advierte objetivamente Zarini- que lamentablemente al parecer ya se olvidaron de actuar en nuestro pas, y siendo as, no extraa que abunden las designaciones derivadas exclusivamente de afinidades polticas, de comits, unidades bsicas o de vinculaciones familiares y de amistad con agravio a los principios de igualdad, capacidad y justicia, que deben gobernar la materia, segn la letra y el espritu de nuestro sistema normativo fundamental. Al consultar el programa tomamos conocimiento del contenido que en la parte final de esta Unidad pasa por la consideracin de los Fueros personales y fueros reales, siendo menester a esos efectos destacar que "los fueros eran privilegios que se otorgaban a determinadas categoras de individuos para ser juzgados, tanto en materia penal como en lo civil, por tribunales especiales integrados por sus pares. Las personas aforadas eran sustradas de la jurisdiccin ordinaria, criminal o civil. Los fueros ms conocidos eran el fuero eclesistico, el militar y el universitario. Sus orgenes se remontan a la alta edad media". Los seores feudales, dueos del gran poder poltico y econmico que les daba la propiedad de la tierra, el de acuar moneda, armar ejrcitos, etc., arrancaron a los monarcas -entre otros privilegiosel de ser juzgados por sus pares (v. gr. art. 39 de la Carta Magna inglesa de 1215). Con la decadencia del sistema feudal y la consolidacin de los Estados nacionales, los monarcas fueron recuperando los poderes -entre ellos la jurisdiccin- que siglos antes les haban sido quitados por los seores feudales, quedando como residuo de los antiguos privilegios el fuero militar, ya que era la nobleza, descendiente de los otrora poderosos seores feudales, la que provea los candidatos para cubrir los cargos militares. El fuero eclesistico haba sido tambin largamente disputado por la Iglesia al poder temporal. Fue obtenido tanto por el ascendiente espiritual de aqulla como por su fuerza militar, ya que tanto el Papado como muchos seores eclesisticos, rdenes monsticas (la Orden del Temple, la del Hospital de San Juan de Jerusaln), abadas y otras ms, disponan de considerables fuerzas militares". En realidad, nuestra Constitucin en su art. 16 deja patentizado que en la Nacin Argentina no hay fueros personales que tal como lo vimos precedentemente, significaron o conformaron un privilegio reconocido a determinadas personas o grupos de ellas, o de determinadas categoras de personas o grupos de ellas de ser juzgados por tribunales especiales constituidos por sus pares o iguales. Sin embargo, nuestra Constitucin no ha abolido los "fueros reales", de materia, o de causa. Estos existen pero no constituyen un privilegio social ni personal otorgado a quien es juzgado, ni lo diferencian de los dems habitantes: se establecen en consideracin a una institucin o a una causa de inters general. Es, pues, una jurisdiccin que juzga a determinados hombres en razn de la cuestin o materia del juicio, y no en razn de la persona. Por eso el "fuero militar es un fuero real y no personal". Existe nicamente cuando el hecho que se juzga por tribunales militares afecta a las fuerzas armadas como institucin, en la medida y en la forma que en el punto siguiente analizaremos. En sntesis, los "fueros personales" eran privilegios que tenan ciertas categoras de individuos (militares, eclesisticos y universitarios) para ser juzgados en sus causas civiles y criminales -tanto contra otros aforados como contra personas no aforadas- por tribunales especiales integrados por sus pares o colegas. Los "fueros reales o de causa", en cambio, no son un privilegio del justiciable, sino una jurisdiccin especial (nunca la civil, que estaba incluida en los fueros personales), a cargo de tribunales especiales -generalmente ms rigurosos- y de excepcin, ya que no tienen jurisdiccin en razn de la persona procesada, sino en relacin con cierto tipo de causas que tienen caractersticas especiales, ya sea por el lugar en que han sido cometidos los hechos o bien porque stos no son conductas punibles para el comn de las personas. 61

Siendo necesario hacer algn comentario en punto a la jurisdiccin militar, diremos que en principio, la relacin jurdica especial que existe entre el personal militar (ya sea el permanente de oficiales y suboficiales o el no permanente, integrado por los soldados conscriptos, reparndose que ya no existe servicio militar obligatorio) y el Estado, implica un conjunto de obligaciones muchos ms graves que la que tiene cualquier empleado Civil en relacin de dependencia. A estas obligaciones, junto con los derechos especiales previstos en las normas militares, se las denomina "Estado militar". El Estado militar supone una serie de derechos para el personal permanente -los mayores- y tambin una serie de obligaciones especiales. En efecto, el incumplimiento de las anunciadas obligaciones es sancionado mucho ms severamente que en cualquier relacin de empleo civil. As las faltas de disciplina son castigadas con penas corporales, desconocidas en la legislacin no militar. Incluso, estn tipificadas como delitos militares especficos ciertas acciones que no son incriminadas para los civiles. Finalmente, las penas para estos delitos suelen ser ms graves que las del Cdigo Penal, pudiendo llegar a la pena capital en ciertos casos extremos. La llamada "jurisdiccin militar" -para quienes aceptan el desdoblamiento de la funcin jurisprudencial- es una especie de la llamada "jurisdiccin administrativa". A su vez, la jurisdiccin militar es clasificada por la doctrina en "jurisdiccin penal militar" y "jurisdiccin disciplinaria militar". La primera sera la que se ejerce por medio de los llamados "tribunales militares", establecidos en el Cdigo de Justicia Militar (ley N 14.029) para el juzgamiento de los delitos militares y de los delitos comunes, cuando caen bajo la competencia de aqullos (en razn del lugar o del bien jurdico protegido). Dicho cdigo fue dictado durante la vigencia de la reforma constitucional de 1949, que sobre esta materia tena disposiciones distintas a las de la Constitucin de 1853. Es criterio jurisprudencial uniforme de la Corte Suprema de Justicia el que afirma que los tribunales militares no forman parte del Poder Judicial de la Nacin, sino que dependen funcional y orgnicamente del Poder Ejecutivo nacional. Adems de la existencia en s de la jurisdiccin penal militar, otra cuestin intrincada es la de la revisin de la "sentencia" dictada por un "tribunal militar". Este tema es muy cuestionable, por cuanto en l aparece uno de los ms claros casos de desacople entre la Constitucin formal (en el caso, los arts. 109 y 116 de la C. Nac.) y la Constitucin material (la realidad de la estructura del poder), ante la clara disposicin del art. 95 de la C. N. La reforma introducida en el Cdigo de Justicia Militar por la Ley N 23.049 apunta al recurso de apelacin ante la justicia federal contra todas las sentencias definitivas dictadas por los tribunales militares. La jurisdiccin disciplinaria militar es ejercida por los superiores en el mando, hasta llegar al comandante en jefe de las fuerzas armadas, esto es, el presidente de la Repblica (art. 99 inc. 12). Es comprensible que el poder disciplinario en las fuerzas armadas es necesario para la consecucin de los fines de la institucin, ya que ese poder existe en todo grupo humano. Sin embargo, siempre que se aplique alguna sancin (lato sensu) a una persona, que implique la prdida o deterioro de un derecho de propiedad o de otro de mayor rango en la escala jerrquica, pensamos que es de rigor el respeto del principio establecido en el art. 18 de la C. N., es decir, la necesidad de un juicio previo sustanciado ente el Poder Judicial, o bien, si se trata de una sancin disciplinaria, de que sea revisable ante dicho poder. A propsito de los privilegios parlamentarios y teniendo en cuenta que ms adelante el programa refiere en profundidad sobre el tema, diremos en la ocasin, tan slo, que stos pueden ser entendidos como aquellas prerrogativas que son reconocidas a los cuerpos legislativos como institucin y no a sus miembros (senadores y diputados). No se les atribuye en forma personal a los miembros que la constituyen, sino al cuerpo colegiado en s. Estos privilegios son otorgados por la Constitucin y con sustento en lla. Por ejemplo, en virtud al art. 64 cada Cmara es juez de las elecciones, derechos y ttulos de sus miembros, en cuanto a su validez. Puede corregir la conducta

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de sus miembros removindolos y excluyndolos de su seno (art. 66). Ningn legislador puede ser acusado o interrogado judicialmente, ni arrestado, excepto el caso de ser sorprendido in fraganti, etc. (arts. 68 y 69). Estos privilegios o inmunidades los poseen en virtud del mandato representativo, el cual podra verse trabado o imposibilitado sin su existencia. La cmara puede hacerlo cesar -habiendo causa- mediante el desafuero.

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Actividad N 8
a.- Es vital que recuerde la existencia de la libertad jurdica como derecho subjetiva. b.- Cules son las pautas que nutren el principio constitucional de la igualdad y criterios asumidos por la corte Suprema? c.- Sobre ello proponga un concepto de idoneidad en trminos de la Constitucin. d.- De que manera trata la Constitucin la igualdad en las cargas pblicas? e.- Qu son los fueros personales y reales? f.- En qu consiste la jurisdiccin militar)?

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Unidad IX Derechos Constitucionales Enumerados I

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 9. Para desarrollar el contenido de la libertad de expresin, que es el primer tema que trata esta Unidad, nada mejor que convocar la palabra del Dr. Miguel A. Ekmekdjian en tanto advierte que el conjunto de derechos y libertades relacionados con la comunicacin de las ideas y de las noticias ha tenido y tiene diversas denominaciones en la doctrina y la legislacin comparadas. As, se lo llama: libertad de expresin, libertad de prensa, libertad de imprenta, libertad de opinin, libertad de palabra, entre otras denominaciones de uso comn. Pensar, hablar, comunicar, publicar por cualquier medio, escribir, son fases de una sola libertad que aparece indivisible y que no puede ni debe ser afectada en ninguno de sus aspectos. Por lo dicho, no caben dudas al puntualizar que la libertad de expresin es esencial para la vida del hombre y particularmente, es una condicin fundamental para el desenvolvimiento de un rgimen democrtico. En ste debe haber participacin en los asuntos pblicos, diversidad de ideas, pluralidad de opiniones, expresin de la opinin pblica y una oposicin constructiva que, para su actuacin, necesita de libertad a fin de expresar sus juicios y desacuerdos sobre la gestin de los gobernantes, actitudes todas estas, que no se ponen de manifiesto en un Estado autoritario y/o totalitario donde la libertad de expresin y el acceso a las fuentes de informacin son obstaculizadas, hostigadas o anuladas, con el objeto de evitar el desacuerdo y la crtica a los gobernantes para obtener la obediencia y el sometimiento de las personas. La Constitucin Nacional contiene dos textos relativos a la libertad de expresin. El art. 14 seala que todo habitante cuenta con el derecho "de publicar sus ideas por medio de la prensa, sin censura previa" y el art. 32 aadiendo que el Congreso "no dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin federal". Estas normas han permitido desarrollar una doctrina constitucional concebida en trminos ms amplios, en torno al derecho (libertad) de pensamiento y expresin, o ms concretamente, el desenvolvimiento del derecho constitucional argentino que en la actualidad permite distinguir: *) El derecho de pensamiento (libertad de pensar); *) El derecho de expresin (libertad de expresin), con sus mltiples especies: derecho de prensa (escrita, oral, televisiva o cinematogrfica), libertad de cultos, libertad de expresin artstica y poltica. El derecho de expresin cubre, en resumen, cualquier "conducta expresiva" (Sages). Por su parte el derecho de pensamiento, o libertad de pensamiento, pertenece al fuero ntimo del hombre. Es un derecho natural de la persona humana, pero represe que no puede pretenderse que solo existe a condicin de que las ideas queden aprisionadas dentro del individuo porque en ese caso, tal derecho, carecera casi de valor para la persona, el prjimo y la sociedad. Esto significa, que en el mbito jurdico, parecera algo impropio hablar de un derecho a la libertad de pensamiento, y ello as, porque mientras el pensamiento se mantiene en la intimidad psicolgica del sujeto pensante, carece de la trascendencia exterior, indispensable para trabar una relacin de alteridad, y cuando trasciende, deja de ser puro pensamiento para convertirse en expresin. Como tal, penetra en el rea de lo social para caracterizarse jurdicamente. Quiere decir que el mundo jurdico carece de posibilidad de acoger la libertad de pensamiento en forma de derecho, porque el pensamiento es privado y esencial a la intimidad de la persona, de all que el hombre no es slo pensamiento, sino que adems, es comunicacin. La persona precisa dar a conocer, expresar, trasmitir, difundir ideas, opiniones, crticas, creencias, etc., en cuyo caso, reiteramos, el pensamiento fluye al exterior. Ya tenemos que hablar, entonces, del derecho de libertad de expresin, cuya importancia y trascendencia ejercen una enorme influencia en todos los campos de la actividad del hombre y de la sociedad.

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Uno de los aspectos liminares de la "libertad de pensamiento" es el de la "libertad de creencias" y "libertad de conciencia", y como consecuencia de ello, resultan inconstitucionales las imposiciones de ideas o de doctrinas, la obligacin de aprender de memoria en las escuelas principios de un partido o movimiento poltico, las coerciones psquicas, los mtodos de lavado de cerebro y los llamados delitos de pensamiento, por los cuales se incrimina el mero hecho de adherirse a una ideologa o profesar cierto sentimiento (as, el espritu de derrotismo, castigado en la Alemania nazi respecto a quienes postulaban la paz). El derecho de expresin tutela la conducta expresiva, y es, -reiteramos- un complemento indispensable del derecho de pensamiento en homenaje a la naturaleza social del hombre, siendo por ello acertado el criterio sostenido por Sages al destacar que la Constitucin Nacional incluye en su art. 14 una versin de esa libertad de expresin (la de publicar ideas sin censura), pero la Corte Suprema estima que hay una libertad constitucional de expresin mucho ms amplia que la mera publicacin de textos, ya que comprende, por ejemplo, la libertad de creacin artstica (Fallos, 295215), o literaria (Fallos, 257-275), la libertad de palabra (Fallos, 265-186), la libre expresin cinematogrfica (Fallos, 262-246), y tambin las manifestaciones vertidas por medios aptos para la difusin de las ideas (doctrina de Fallos, 282-392; "Servini de Cubra", JA, 1992-IV-10). En los trminos que venimos desarrollando el tema en estudio podemos vlidamente afirmar que la "libertad o derecho de expresin" es el gnero, y la "libertad o derecho de prensa" es una de sus tantas especies; otra, v.gr., es la libertad de culto, y a propsito de todo esto fluye con naturalidad el "derecho a dar y recibir informacin" ("Costa", Fallos, 310-508). De otro lado, algunas Constituciones del derecho comparado tienen previsto en sus textos que "ninguno puede ser obligado a declarar su credo, ideologa o creencia" (Nicaragua art. 29), o bien que "nadie podr ser compelido a revelar sus pensamientos y opiniones" (Turqua art. 20), y si bien nuestro texto nacional tiene programado que "nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo" (art. 18), implicando ello un amplio espectro o abanico de posibilidades, de los que se infiere el "derecho a no expresarse" o "derecho al silencio", como lo denomina Bidart Campos. Adems, a ttulo de "otros aspectos de la libertad de expresin", podemos considerar: *) La libertad de informacin: 1.- El Estado no puede monopolizar las fuentes de informacin; 2.- El periodismo no debe soportar restricciones; 3.- El conglomerado social tiene el derecho a que ellas sean pblicas y veraces. - La libertad de no expresarse, como lo dijramos a guardar silencio. - La libertad de creacin artstica a travs de todas las formas en que esto puede ser posible por conducto de la inteligencia humana. - El derecho de rplica o respuesta, conforme lo veremos ms adelante. Por ltimo, es dable mencionar con una finalidad meramente informativa que en cuanto al derecho que estamos analizando, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos declar: "Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica o por cualquier otro procedimiento de su eleccin" (art. 13 inc. 1), todo lo cual no hace otra cosa que ratificar los contenidos que venimos exponiendo sobre esta prerrogativa de la persona, tantas veces negada, cuando no sencillamente desconocida. El derecho de expresin nos conduce al tema de la censura previa y a las formas que ella puede asumir. Este contenido merece ser tratado puesto que en prrafos anteriores mencionamos la amplitud de interpretacin que merece el derecho de "libre expresin", que no se limita, obviamente, slo a la "expresin por medio de la prensa" en los trminos del art. 14 de la Constitucin Nacional, sino que por el contrario, la inhibicin de la censura se extiende en sentido amplio y en todas las formas a que se acuda para efectivizar la "libre expresin". 66

Es cierto que un sector importante de la doctrina considera que la prohibicin constitucional de censura previa debe ser asumida a la luz de las semejanzas y diferencias que se dan entre la prensa y los otros medios de expresin no iguales a ella -v.gr., se dice que la prohibicin de la "censura previa" no se aplica a otros medios de expresin factibles de control preventivo razonable como la televisin, u otros controles puestos en prctica para tutelar valores sociales liminares como la moral, seguridad, orden pblico, etc.-, pero tambin lo es, que el tema debe ser desentraado en conformidad con el derecho vigente en el pas que viene de la mano de la Ley N 23.054 aprobatoria de lo suscripto por la Nacin Argentina, en punto a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos sobre la cuestin, y ello as puesto que en la normativa indica, al que hace alusin el art. 13 inc. 2, se pauta que "el ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente (el derecho de libre pensamiento y de expresin) no puede estar sujeto a previa censura sino a las responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar: ...". Solamente, "los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inc. 2". (art. 13 inc. 4, idem). La postura asumida no implica, tal cual lo declaran autores de fuste en la ciencia constitucional (Bidart Campos, Zarini, etc.), que el derecho de libre expresin que consideramos debe de estar sujeto, como todos los dems derechos constitucionales, a regulaciones razonables que no contraren los caracteres y los principios esenciales de nuestra ley suprema, de manera explcita, ni su espritu. En conclusin, si admitimos como concepto ajustado a la realidad, que "censura previa equivale a un examen y aprobacin anticipados de ciertos escritos o manifestaciones de variada naturaleza antes de darlas a luz y consideracin del pblico", que tiene como sujeto censurante a funcionarios que integran el elenco de la autoridad estatal, veremos con toda claridad que la criticada censura llega a practicarse de manera variada y acudiendo a herramientas generalmente sutiles que, afectan en mayor medida a la prensa, como es del caso citar a ttulo de muestra "formas de censura": - La distribucin oficial de las cuotas de papel por ejercer el Estado un monopolio sobre el particular; - Las trabas burocrticas a la instalacin de imprentas canalizadas por la exigencia de cauciones desmedidas; - El monopolio en la difusin periodstica de noticias; - Los vericuetos que se ponen de manifiesto para dificultar el acceso a las fuentes de informacin; - Las prohibiciones arbitrarias de publicar o difundir noticias determinadas; - La imposicin coactiva en la publicacin de avisos oficiales o privados y la persecucin de periodistas. Sin lugar a dudas, no obstante que la normativa constitucional nada explicite en su letra sobre el particular, la palabra "prensa" resulta comprensiva de todas las formas de exteriorizar y poner en conocimiento del pblico ideas, opiniones, consejos, hechos, ya se presenten en libros, peridicos, hojas sueltas, circulares, con o sin dibujos, ya de palabra o por escritos en sitios destinados o no a la publicidad, semanarios, mensuarios, revistas, o por medios audiovisuales (cine, televisin, etc.). En un pas que declara asumir una forma de gobierno republicana y democrtica, la importancia de la prensa se asimila a la importancia de la libertad misma y cuyo producido radica "en que permite al ciudadano llamar a toda persona que inviste autoridad, a toda corporacin o reparticin pblica, y al gobierno mismo en todos sus departamentos, al tribunal de la opinin pblica, y a compelerlos a someterse a un anlisis y crtica de su conducta, procedimientos y propsitos, a la faz del mundo, con el fin de corregir o evitar errores y desastres; y tambin para someter a los que pretenden posiciones pblicas a la misma crtica con los mismos fines" (cf. Cooley "Principios de derecho constitucional", pg. 23).

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Siendo as, como en verdad lo es, no puede sorprender que con certeza se afirme que la prensa es uno de los ms poderosos elementos de que dispone el hombre para defender su libertad y sus derechos tan queridos, contra los titulares del poder que desembozadamente en oportunidades tan repetidas se conducen por andariveles totalitarios; o tambin, lo ms comn, para desenmascarar a los infaltables "nazis" que mimetizados entre sus declaraciones democrticas, se erigen, escandalosamente, en paladines de la comunidad y medran, como perversos que son, con la dignidad de un pueblo al que juraron proteger y representar. Pero el constituyente no qued conforme con la sola descripcin de una conducta permisiva en el art. 14 al reconocer, insistimos, a todos los habitantes de la Nacin el derecho de "publicar sus ideas por la prensa sin censura previa", sino que asegur la prensa contra el poder de legislacin restrictiva y general, diciendo en el art. 32 que "el Congreso Federal no dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin federal". Este artculo no estaba incluido en la Constitucin 1853, fue agregado por la Convencin de Buenos Aires de 1860, tomndolo de la Constitucin de los Estados Unidos, enmienda 1, con sus jurisprudencia y comentario. Adems, cuadra destacar que en cuanto a la "libertad de informacin", no slo debe la prensa mostrarse accesible y sin discriminaciones arbitrarias a la recepcin de noticias, sino que tambin todos los sectores de la comunidad han de tener a su vez acceso libre a la prensa para proporcionarle directamente el material informativo que desean confirmar a la divulgacin pblica. Si al Estado se le prohbe constitucionalmente coartar o deteriorar la libertad de prensa, a la comunidad se le requiere la responsabilidad, lealtad y veracidad que el ejercicio de la prensa impone. En cuanto a los contenidos de la libertad de prensa, estimamos didctico lo expresado al respecto por Bidart Campos, en tanto el derecho de "publicar ideas por la prensa" implica: a.- PARA EL AUTOR: - Frente al Estado: inmunidad de censura; - Frente al peridico: la mera pretensin de publicacin, sin obligacin del diario de darlas a luz; - Tambin frente al peridico: inmunidad de alteracin en lo que publique, o sea que el peridico no est obligado a publicar, pero si publica, debe ajustarse a la reproduccin fiel del texto del autor; b.-PARA EL PERIODISTA: - Frente al autor: libertad para publicar o no publicar; pero si publica, obligacin de fidelidad de texto; - Frente al Estado: igual inmunidad de censura que la que goza el autor. A ttulo de una mejor ilustracin, es preciso dejar anotado que el "derecho judicial en materia de libertad de prensa y expresin" tiene dicho, entre otros innumerables pronunciamientos: 1.- La libertad de prensa es una de las que poseen mayor entidad dentro de la Constitucin; 2.- La verdadera esencia de este derecho radica fundamentalmente en el reconocimiento de que todos los hombres gozan de la facultad de publicar sus ideas por la prensa sin el previo contralor de la autoridad sobre lo que se est diciendo; 3.- Si en verdad ello es as, tambin lo es que no se puede pretender impunidad subsiguiente cuando se utiliza la prensa para cometer delitos comunes previstos en el cdigo penal; 4.- Los excesos reprobables en que incurren los autores no justifican la clausura de la publicacin, sino solamente su eventual represin en sede judicial; 5.- El no consentir la censura previa implica tanto la prohibicin de revisin y examen del escrito antes de autorizar su impresin, cuando a otras restricciones de ndole semejante, como fianzas, permisos, etc., de que los gobiernos hacen uso con gran habitualidad; 6.- La libertad de prensa comprende el ejercicio de la libre crtica de los funcionarios por actos de gobierno, ya que ello hace a la esencia del rgimen republicano;

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7.- El editor o director de una publicacin no es penalmente responsable por la publicacin de escritos de terceros. Durante el estado de sitio, la libertad de prensa y expresin, al igual que otros derechos enumerados o implcitos, pueden sufrir las restricciones que sean del caso decidir. Tales medidas restrictivas son pasibles de revisin judicial por lo comn por conducto de la accin de amparo, y conforme la tesis que sobre el estado de sitio se adopte, variar el criterio sobre la aptitud de la revisin o no. Otro de los derechos enumerados es el de opinin y de crtica, que en inteligencia de aportar una referencia que los educandos seguramente recordarn, nos hace necesario poner de manifiesto que en los autos que dieran origen al pronunciamiento recado en Fallos, 275-60, el procurador general de la Corte Suprema de Justicia aborda el derecho constitucional a la "libre opinin" afirmando, palabra ms o palabra menos, que el indicado puede considerarse incluido entre los derechos de libre pensamiento y expresin. En efecto, en la aludida causa el mximo Tribunal consider que el "derecho a formular crticas a las autoridades" y a publicarlas, no legitima cualquier modo de hacerlo, toda vez, anota la Corte: "no importa un ejercicio razonable de tal derecho la utilizacin de trminos que no guardan el debido respeto, y que en el caso de los subordinados, respecto de los superiores, justifica la aplicacin de una medida disciplinaria por tal proceder incorrecto...". Tal cual se advierte, lo meritorio del fallo aludido reside en admitir dos derechos de base constitucional: el de opinar y el de formular crticas, incluyendo las realizadas a los funcionarios por actos de gobierno. As entonces, para concluir la Gua que elaboramos en el tema objeto de estudio, daremos una pocas referencias sobre el Derecho de Respuesta o Rplica, y digo as puesto que la Ctedra a preparado un robusto trabajo en la materia, alojado en el "Curso...", al que forzoso resulta enviar al educando. Y bien, el Dr. Alberto G. Spota, prestigioso maestro y jurisconsulto argentino quin supo dispensarnos su amistad, al prolongar la obra del Dr. Jorge A. Carranza titulada "Los medios masivos de comunicacin social y el derecho privado", sealaba que el derecho privado hoy se enfrenta ante el hecho objetivo de los medios masivos de comunicacin que deben ser respetados, alentados, por lo dems, a una mayor difusin, pero pone de manifiesto, que "tambin impone la tutela de aquellos bienes jurdicos que hacen a la personalidad de todo hombre. El derecho a la incolumnidad de la vida privada, es decir, a la reserva de la vida privada, impone un necesario dique de contencin a los medios de comunicacin...", lo cual nos lleva a pensar, sin lugar dudas "que debe existir una esfera de paz en la cual cada persona se desenvuelve sin que tema la agresin de los medios de comunicacin masiva...", siendo en aquel entonces -septiembre de 1975de la opinin de que entre nosotros "se establezca el derecho de rplica o de respuesta que hace tanto tiempo existe en la legislatura francesa, o sea el conocido "droit de rsponse", puntualizando el pensamiento de Blackstone en cuanto a que "no hay libertad sin responsabilidad". La transmisin escrita y oral, sea televisiva o radial, "exige que nuestra legislacin se esfuerce para que las informaciones no slo sean un trasunto de la veracidad, sino tambin para que quede siempre inclume, la personalidad, no slo del autor sino de todos nosotros. El derecho al nombre, el derecho a la propia imagen, el derecho a la reserva, sean o no derechos subjetivos, lo cierto es que merecen el mayor amparo por el Derecho. La comunicacin masiva debe efectuarse tutelando siempre la personalidad. La ciencia y la tcnica debern considerar al hombre como tal y no como un mero instrumento de aqullas...". Este derecho-sancin, eminentemente "preventivo", como que con su utilizacin pueden quedar sin efectos los restantes procedimientos reparativos o resarcitorios, consiste en la facultad que se

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reconoce a toda persona de poder contestar, "por el mismo medio", toda alusin a su persona o a su conducta, implicada en una noticia u opinin vertida pblicamente a su respecto. A su turno, sobre el medio que insert la noticia u opinin, pesa el deber de difundir la respuesta, rplica o contraexposicin, que impone, as, una suerte de "obligacin de hacer" respecto del director del medio implicado, ello ajustado al texto de nuestro trabajo sobre el tema contenido en el "Curso...", acorde con lo anticipado precedentemente.

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Actividad N 9
a.- Comente el significado y distintas manifestaciones del derecho de expresin b.- Cules son los contenidos de la libertad de prensa? c.- Destaque los delitos que pueden cometerse por medio de la prensa d.- Qu es la censura y que manifestaciones puede asumir? e.- Cul es el bien jurdico protegido al referirnos al derecho de opinin y de crtica? f.- Explique el significado y cmo se pone en ejercicio el derecho respuesta o rplica

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Unidad X Derechos Enumerados II

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 10. El contenido de la libertad de ensear y aprender que despunta el desarrollo de la presente Unidad, nos permite afirmar que la carencia de educacin de un pueblo engendra el caldo de cultivo propicio para el desarrollo de un germen en la forma de gobierno que tiene en miras, a modo necesario, cercenar y anular la libertad de las personas. En efecto, un principio que hace, de manera fundamental, al desarrollo de los Estados, es el que reconoce la necesidad de la instruccin como base de la libertad. Esta existe hoy por la cultura del espritu humano, que la ha descubierto como un atributo propio, proclamndola como un derecho de los hombres y una alta misin de los Estados. A partir de all, mediante la educacin y desarrollo de las facultades -de manera que el conjunto de la sociedad se perfeccione y eleve su espritu-, entendemos que ella es una condicin esencial de toda organizacin poltica. Los Estados que no atendiesen este deber no seran Estados libres, ni seguros, porque la fuerza natural del espritu del pueblo los derribara, o se mantendran apoyados en la fuerza bruta, inconsciente y peligrosa, que sostiene los despotismos. El hombre es tanto ms libre cuanto ms comprende su propia naturaleza, la posicin que ocupa en el mundo y en la sociedad o nacin de que forma parte, y la importancia que su existencia y su accin tienen en los destinos de sus conciudadanos y de sus semejantes. El origen de esos conocimientos indispensables a la vida individual, y a la coexistencia del conjunto de los hombres, con destinos elevados y nobles, est en la enseanza que se transmiten unos a otros, ya individual o indirectamente, ya de manera expresa y calculada para la difusin de las ciencias y artes en institutos especiales y adecuados que se llaman escuelas.

"En toda nacin libre la escuela -afirma Joaqun V. Gonzlez "Manual de la Constitucin Argentina"- debe realizar estos tres conceptos: crear su cultura humana, encaminarla a fortalecer y perpetuar la nacionalidad, y hacer al pueblo capaz de gobernarse por s mismo y realizar con verdad los propsitos generales y especiales de la Constitucin".
La Constitucin Nacional, al igual que sus similares provinciales, ha reconocido en el art. 14, al mismo tiempo el derecho de profesar religin o culto, el de publicar las ideas, el "de ensear y aprender". Son manifestaciones iguales del mismo principio de la inteligencia, que por ley de su naturaleza tiende a exteriorizarse, a difundirse y transformar hacia lo mejor la faz del mundo. De aqu han nacido entre los autores y en el lenguaje comn las palabras "libertad de enseanza", para designar todo el conjunto de derechos y poderes, reglas y mtodos por los cuales se realiza en una sociedad constituida, esa comunicacin de los conocimientos de los hombres. Pero en trminos ms positivos, la libertad de enseanza es el derecho que todo hombre tiene para ejercer ese ministerio conforme a la naturaleza, a la ciencia y a las leyes del pas. La primera determina el grado de los conocimientos, la segunda los principios o procedimientos, y la tercera las condiciones de idoneidad y capacidad que el poder legislador establezca. El art. 14 de la C.N. menciona el derecho de todos los habitantes de la Nacin "de ensear y aprender". El art. 25 reconoce a los extranjeros el derecho a "ensear las ciencias y las artes" y el art. 75 inc. 18 otorga al Congreso la facultad de proveer lo conducente para el "progreso de la ilustracin, dictando planes de instruccin general y universitaria. Puestas as las cosas, destacan nuestros autores que la interpretacin literal del art. 14 autoriza a cualquiera a transmitir y divulgar doctrinas y conocimientos (ensear). La discusin se plantea, particularmente, en lo relacionado con la enseanza primaria, secundaria y terciaria, y especialmente con lo vinculado a los llamados ttulos habilitantes para acceder a ciertos empleos y ejercer

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profesiones, motivando ello que en nuestro trabajo debamos referir a la pautas fundamentales en la materia: 1.Los padres tienen derecho a elegir el tipo de enseanza que prefieren para sus hijos menores, incluida la orientacin religiosa o espiritual y el establecimiento en donde se impartir; 2.- Los hijos menores adultos (art. 127 C. Civ.) pueden elegir por s mismos la orientacin espiritual de su propia enseanza si no comparten la elegida por sus padres. 3.- El Estado no puede imponer un tipo nico de enseanza obligatoria, ni libre ni laica. 4.- El Estado no puede coartar la iniciativa privada en orden a la apertura y al funcionamiento de establecimientos de enseanza. 5.- El Estado no puede negar reconocimiento a dichos establecimientos no oficiales, ni a los ttulos y certificados que expidan. 6.- El Estado no puede crear privilegios lesivos de la igualdad a favor de sus establecimientos oficiales de enseanza, discriminndolos arbitrariamente frente a los privados. 7.- El Estado puede obligar a recibir el mnimo de enseanza que l establezca en los planes de estudio, respetando el derecho individual a elegir de quin y dnde se recibir la enseanza, y la orientacin espiritual de la misma. 8.- El Estado puede reglamentar razonablemente las condiciones de reconocimiento de la enseanza privada, y de los ttulos y certificados que la acrediten. 9.- El Estado puede obligar a la enseanza privada a ajustar sus planes de estudio a un plan mnimo y obligatorio impuesto por l. 10.- El Estado puede controlar que no se viole la moral, el orden y la seguridad pblica y que se respeten los valores colectivos que identifican el estilo de vida de nuestra comunidad. 11.- El Estado puede verificar mediante medidas razonables si la enseanza privada se conforma a tales pautas. En mbito al derecho a la educacin, hace notar Bidart Campos, que todo hombre tiene la prerrogativa elemental a "educarse". El mnimo y el mximo de esa educacin est dado por factores diversos: la propia capacidad, la propia pretensin, los medios de que individual y socialmente dispone, etc., aunque no podemos dejar de remarcar, a modo de premisa inexorable, que para el ejercicio de tal derecho es inexorable que debe "haber igualdad de oportunidades". En ese orden de cosas, til resulta preguntarnos Frente a quin se tiene ese derecho? Cul es el sujeto pasivo?, para responder con claridad nuestro autor: a.- El Estado es sujeto pasivo de ese derecho en cuanto est obligado a: - No impedir que todo hombre se eduque; - Facilitar o promover el libre acceso y la igualdad de oportunidades de todos para recibir enseanza; - Crear sus establecimientos oficiales de enseanza; - Estimular y respetar la enseanza pluralista. El Estado no est obligado como sujeto pasivo a proporcionar directamente enseanza a nadie. El derecho de ensear y aprender depende, en su ejercicio y efectividad, de la iniciativa privada y de la sociedad pluralista, que deben proveer los medios para que todos los hombres se eduquen. A propsito, es bueno recordar lo visto en el "Curso de Derecho Poltico" cuando analizbamos la integracin del Bien Comn como fin del Estado, respecto de lo cual decamos: para cumplir su fin de Bien Comn, el Estado "no ha de dar alimento, vivienda y vestido individualmente a cada hombre, ni educarlo directamente, sino ofrecer los medios suficientes para que cada hombre con su propia iniciativa, consiga qu comer, con qu vestirse, dnde vivir y cmo educarse". b.- Los particulares son tambin sujetos pasivos del mismo derecho en cuanto estn obligados a no impedir que todo hombre se eduque, y en cuanto el Estado puede imponerles a algunos la responsabilidad de educar o hacer educar a quienes estn bajo su dependencia (v.gr.: a los

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padres, tutores o guardadores con respecto a sus hijos menores, pupilos, etc.; a los empleadores que tienen a sus rdenes a adultos analfabetos, etc.). Si fuera del caso preguntarnos Qu significado tiene el principio de la libertad de ctedra?, la respuesta no sera otra que anunciar que del "derecho a ensear" se desprende el derecho constitucional de "libertad a ctedra", que en trminos generales refiere a un derecho de los docentes que posibilita desarrollar sus asignaturas con un margen de discrecionalidad tcnica e ideolgica. A propsito de su comprensin ajustada a la relatividad de los derechos, y no dudando de que al igual que todo derecho la "libertad de ctedra" puede y debe ser reglamentada, es preciso sealar que en algunos supuestos se consignan limitaciones eminentemente razonables, como sera del caso citar a ttulo de ejemplo, los casos en que no sera absurdo prohibir la difusin de ideologas totalitarias o que nieguen la propia dignidad del hombre, ello por ser incompatibles con el ideario, los principios y los valores de la Constitucin; o exigir que cualquier docente respete la moral pblica, o, en fin, como lo pondera Bidart Campos, en los establecimientos privados, es tambin natural condicionar las enseanzas a las orientaciones espirituales o doctrinarias que animaron la creacin de tales institutos, toda vez que en estos supuestos resultara especificadamente absurda una ctedra atea en una escuela confesional. En este marco conceptual la libertad de ctedra apunta a diversos aspectos, v.gr.: - Para quien imparte enseanza, el poder transmitir los conocimientos de acuerdo a la orientacin, criterio y valoracin propios; - Para la asociacin o persona que son propietarios del establecimiento educacional, poder imprimir a la enseanza la orientacin ideolgica o espiritual adoptadas en el establecimiento; - Para quien recibe enseanza, la necesaria libertad de crtica y de juicio propio para formar y exponer razonadamente su punto de vista. La existencia de una legislacin vigente sobre el tema educativo nos obliga a remitir al educando a la lectura de esos textos, ello as toda vez que sera contrario al mtodo que asiste a estas Guas posibilitar una suerte de transcripcin de tales normativas, sin perjuicio de lo cual procederemos a formular unas pocas consideraciones sobre el contenido. En ese orden, estimo de rigor expresar que participo del criterio -por aplicacin del principio de subsidiariedad- que el Estado est obligado a crear y mantener establecimientos educativos cuando los particulares no asumen tal tarea. En efecto, las provincias estn obligadas por imperativo del art. 5 C.N. a "asegurar la educacin primaria", y anloga obligacin existe para el Gobierno Federal en las geografas territoriales que les corresponde. Ese "asegurar" significa elaborar programas y realizarlos, bien sea a cargo de particulares o en concurrencia de stos con el Estado, conforme fueran las circunstancias objetivas de cada situacin, "de no prestar el sector privado la enseanza primaria -afirma Sages-, debera entonces inevitablemente asumirla -por mandato constitucional- slo el Estado, ya que a l le corresponde siempre asegurar ese nivel primario". En las otra reas no hay imperativo constitucional explcito para el Estado de actuar como educador. Pero s debera hacerlo en cumplimiento de su obligacin de "promover el bienestar general", si lo exigen razones de bien comn. Por ejemplo, si los costos de la enseanza privada son excesivos, o su resultado incompleto o deficiente". As entonces, y ms all de profundizar la discusin en torno a si el Estado est obligado Constitucionalmente a financiar la docencia privada, nos orientamos por la tesis propiciada por Padilla "Lecciones sobre derechos humanos y garantas", ed. Abeledo Perrot, Bs. As. 1986- al argumentar que si los padres tienen el derecho a elegir para sus hijos un tipo de enseanza acorde con su religin y moral, el Estado tiene que solventar los establecimientos que satisfagan tal facultad, ya que, si no lo hace, muchos padres se veran obligados, por razones econmicas, a remitir a sus hijos a escuelas ajenas a sus convicciones, de todos modos -estima Sages- y aunque no fuese imperativo constitucional o internacional para el Estado el financiamiento aludido, "no es incorrecto, sino

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todo lo contrario, que el Estado subsidie a establecimientos educativos privados que contribuyan al bien comn, si cumplen autnticos fines sociales", ya se trate de sectores de escasos recurso o no -decimos nosotros- porque en definitiva ese financiamiento se logra por medio de la recaudacin impositiva que ejerce el Estado que, tal cual es conocido, "todos sus habitantes -los de la Nacinson iguales ante la ley, y admisin en los empleos sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas" (cf. art. 16 C.N.). Y bien, asumiendo concretamente -adems de lo ya expresado- el plexo legal que rige el sistema educativo argentino, debemos simplemente destacar: a.- Por conducto de la "Convencin Americana sobre Derechos Humanos", ratificada en Argentina por Ley 23.054/84 y con "jerarqua constitucional" (art. 75 inc. 22 C.N.): "Los padres, y en su caso los tutores, tienen derecho a que sus hijos o pupilos reciban la educacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus propias convicciones" (cf. art. 12, inc. 4); b.- Por obra del "Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales", ratificado en Argentina por Ley 23.313/86 y con "jerarqua constitucional" (art. 75 inc. 22 C.N.): art. 13 inc. 1: "Los Estados partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a la educacin. Convienen en que la educacin debe orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido de su dignidad, y debe fortalecer el respeto por los derechos humanos y las libertades fundamentales..." art. 13 inc. 3: "Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar la libertad de los padres y, en su caso, de los tutores legales, de escoger para sus hijos o pupilos escuelas distintas de las creadas por las autoridades pblicas, siempre que aqullas satisfagan las normas mnimas que el Estado prescriba o apruebe en materia de enseanza, y de hacer que sus hijos o pupilos reciban la educacin religiosa o moral que est de acuerdo con sus convicciones". c.- La Ley n 24.195, "Federal de Educacin", sancionada el 14 de abril de 1993, promulgada el 29 de abril del mismo ao y publicada en el B.O. el 5/5/93, pone de manifiesto que "el derecho constitucional de ensear y aprender queda regulado, para su ejercicio en todo el territorio argentino, por la presente ley que, sobre la base de principios, establece los objetivos de la educacin en tanto bien social y responsabilidad comn, instituye las normas referentes a la organizacin y unidad del Sistema Nacional de Educacin, y seala el inicio y la direccin de su paulatina reconversin para la continua adecuacin a las necesidades nacionales dentro de los procesos de integrar" (art. 1); "El Estado nacional, las provincias y la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, garantizan el acceso a la educacin en todos los ciclos, niveles y regmenes especiales, a toda la poblacin, mediante la creacin, sostenimiento, autorizacin y supervisin de los servicios necesarios, con la participacin de la familia, la comunidad, sus organizaciones y la iniciativa privada" (art. 3); "Las acciones educativas son responsabilidad de la familia, como agente natural y primario de la educacin, del Estado nacional como responsable principal, de las provincias, los municipios, la Iglesia Catlica, las dems confesiones religiosas oficialmente reconocidas y las organizaciones sociales" (art. 4). De igual manera, programa el "sistema educativo nacional", en cinco niveles: 1.- "Educacin inicial", comprendiendo el jardn de infantes, para nios de tres a cinco aos de edad, siendo obligatorio el ltimo ao; 2.- La "educacin general bsica" (EGB), obligatoria, de nueve aos de duracin a partir de los seis aos de edad, organizada en ciclos; 3.- La "Educacin polimodal", posterior a la bsica, y de tres aos de duracin; 4.- La "educacin superior", que sigue a la polimodal, profesional y acadmica de grado, a cargo de instituciones universitarias y de grado no universitarias; 5.- La "educacin cuaternaria", de postgrado, brindada por universidades e instituciones acadmicas (ver arts. 10 y sgtes.) Referente a la "educacin superior", particulariza que "la etapa profesional de grado no universitario se cumplir en los institutos de formacin docente o equivalentes y en institutos de

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formacin tcnica que otorgarn ttulos profesionales y estarn articulados horizontal y verticalmente con la universidad" (art. 18); mientras que "la etapa profesional y acadmica de grado universitario se cumplir en instituciones universitarias entendidas como comunidades de trabajo que tienen la finalidad de ensear, realizar investigacin, construir y difundir conocimientos, promover la cultura nacional, producir bienes y prestar servicios con proyeccin social y contribuir a la solucin de los problemas argentinos y continentales" (art. 21); siendo adems que "las universidades gozan de autonoma acadmica y autarqua administrativa y econmico-financiera en el marco de la legislacin especfica" (art. 23: estando dispuesto que "la organizacin y autorizacin de universidades alternativas, experimentales, de postgrado, abiertas, a distancia, institutos universitarios tecnolgicos, pedaggicos y otros creados libremente por iniciativa comunitaria, se regir por una ley especfica" (art. 24). d.- La Ley N 24.521/95, de "Educacin Superior", sancionada el 20 de julio de 1995, promulgada parcialmente el 7 de agosto del mismo ao y publicada el 10/08/95, refiere que "Estn comprendidas dentro de la presente ley las instituciones de formacin superior, sean universitarias o no universitarias, nacionales, provinciales o municipales, tanto estatales como privadas, todas las cuales forman parte del Sistema Educativo Nacional regulado por la Ley 24.195" (art. 1); marcando que "el Estado, al que le cabe responsabilidad indelegable en la prestacin del servicio de educacin superior de carcter pblico, reconoce y garantiza el derecho a cumplir con ese nivel de la enseanza a todos aquellos que quieran hacerlo y cuenten con la formacin y capacidad requeridas" (art. 2); declarando que "la Educacin Superior tiene por finalidad proporcionar formacin cientfica, profesional, humanstica y tcnica en el ms alto nivel, contribuir a la preservacin de la cultura nacional, promover la generacin y desarrollo del conocimiento en todas sus formas, y desarrollar las actitudes y valores que requiere la formacin de personas responsables, con conciencia tica y solidaria, reflexiva, crtica, capaces de mejorar la calidad de vida, consolidar el respeto al medio ambiente, a las instituciones de la Repblica y a la vigencia del orden democrtico" (art. 3); pautando en vinculacin con la "Educacin Superior no Universitaria" que "corresponde a las provincias y a la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires el gobierno y organizacin de la educacin superior no universitaria en sus respectivos mbitos de competencia, as como dictar normas que regulen la creacin, modificacin y cese de instituciones de educacin superior no universitaria y el establecimiento de las condiciones a que se ajustar su funcionamiento, todo ello en el marco de la Ley 24.195, de lo que establece la presente y de los correspondientes acuerdos federales. Las jurisdicciones atendern en particular..." a las pautas que especifica (art. 15); mientras que al discurrir en el aspecto de la "Educacin Superior Universitaria", destaca que "la enseanza superior universitaria estar a cargo de las universidades nacionales, de las universidades provinciales y privadas reconocidas por el Estado nacional y de los institutos universitarios estatales o privados reconocidos, todos los cuales integran el Sistema Universitario Nacional" (art. 27); haciendo notar que "las instituciones universitarias a que se refiere el artculo anterior, tienen por finalidad la generacin y comunicacin de conocimientos del ms alto nivel en un clima de libertad, justicia y solidaridad, ofreciendo una formacin cultural interdisciplinaria dirigida a la integracin del saber as como una capacitacin cientfica y profesional especfica para las distintas carreras que en ellas se cursen, para beneficio del hombre y de la sociedad a la que pertenecen. Las instituciones que corresponden a la denominacin de `Universidad deben desarrollar su actividad en una variedad de reas disciplinarias no afines, orgnicamente estructurada en facultades, departamentos o unidades acadmicas equivalentes. Las instituciones que circunscriben su oferta acadmica a una sola rea disciplinaria, se denominan institutos Universitarios" (art. 27); desbrozndose todo lo vinculado con el disfrute de "autonoma", (art. 29, 30 y 31 y 32); las "condiciones para su funcionamiento" (arts. 33 al 39); "rgimen de ttulos" (arts. 40 al 43), "evaluacin y acreditacin" (arts. 44 al 17); "instituciones universitarias nacionales" (arts. 48 al 61); "de las instituciones universitarias privadas" (arts. 62 al 68); "de las instituciones universitarias provinciales" (art. 69); "del gobierno y coordinacin del sistema universitario" (art. 70 al 73); "disposiciones complementarias y transitorias" (art. 74 al 89). 77

El derecho de libre asociacin, a modo indisputable, emana de la propia naturaleza sociable del hombre, y siendo as no podemos menos que recordar su inclinacin natural a la "convivencia", a vivir con sus semejantes, de manera tal que fluye totalmente actual, antes y ahora, la afirmacin del Estagirita cuando en "La Poltica" proclamaba que "el hombre que no vive en sociedad es una bestia o un dios". Pero tambin el hombre es poltico y debido a ello le es imprescindible que esa "convivencia" deba contener un ingrediente de completividad que lo lleve a organizarse en el marco de una institucin mxima, perfecta y autrquica, que al decir de los griegos aparece encarnada en lo que conocemos como Estado. De igual forma, ese instinto natural determina al hombre a vincularse con sus semejantes con el objeto de conformar "asociaciones" con diversa finalidad y carcter, v. gr.: cientfico, econmico, poltico, religioso, gremial, deportivo. La Constitucin Nacional en el art. 14, la de la Provincia de Jujuy en el 34, Salta en el 26, y sin hesitacin la jurisdiccin a la que pertenecen cada una de las Unidades de Gestin, contiene entre los derechos que reconocen a los habitantes, el de "asociarse con fines tiles", y sin perjuicio del concepto de "utilidad" que abordaremos seguidamente, podemos sealar que el derecho implica los siguientes contenidos: - En cuanto "derecho indi vidual" presupone reconocer a la persona fsica: 1.- La libertad de formar una asociacin; 2.- La libertad de ingresar a una asociacin ya existente; 3.- La libertad de no ingresar a una asociacin ya existente o no ingresar a ninguna; 4.- La libertad para dejar de pertenecer a una asociacin de la cual participaba. - En cuanto al "derecho de la asociacin", significa reconocerle a la institucin una "capacidad jurdica" y una zona de "libertad jurdicamente relevante" en la cual no se admitan interferencias arbitrarias del Estado, debiendo considerarse, asimismo, que el reconocimiento de la asociacin por parte del Estado no debe serle impuesto de modo obligatorio (Bidart Campos, Zarini, etc.), ni tampoco ha de negarlo arbitrariamente. Con la finalidad de aportar la mayor cantidad de contenido que esta Guas pueden permitir, es preciso destacar que el Concepto de "fin til" al que se orienta la Constitucin, puede asumirse como "el derecho natural reconocido de los individuos para vincularse y concertarse con fines lcitos", esto es, referido a un fin no daino para el bien comn, es decir, neutro o inofensivo, que no sean contrarios al orden pblico, la moral, las buenas costumbres, ni afecten derechos de terceros. "Lo que no es "lcito" resulta negativo para la asociacin y no es "til" para la sociedad ni para el Estado". Existen asociaciones a las que se le confiere personalidad jurdica, o sin esa calidad, sociedades civiles de distinta finalidad, o sociedades comerciales, aunque en definitiva, conforme lo anota Bidart Campos, desde una ptica constitucional, no tiene demasiada importancia la categora legal en que encuadre una asociacin, ni la formalidad jurdica que revista. Lo que s ha de prevalecer es el criterio de que, cualquiera sea la formalidad que las leyes deparen o reconozcan a las asociaciones, stas han de poder titularizar y ejercer efectiva y eficazmente (cada una de acuerdo a su ndole y circunstancias) los derechos que la constitucin consagra y que resultan susceptibles de tener a una asociacin (o entidad colectiva) como sujeto activo. De su lado, el "derecho de no asociarse" representa la faz negativa del derecho de libre asociacin, que en palabras de la doctrina mayoritaria proclama que en nuestro derecho "ninguna forma de asociacin coactiva es constitucional", ergo, no puede compelerse a nadie a incorporarse a una asociacin determinada, o a una cualquiera entre las varias existentes, sean de derecho privado o de derecho pblico, sindicales, polticas, religiosas y simplemente sociales, ello en el marco que a esos fines se exponen en el "Curso...".

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La libertad de contratar no figura entre los derechos enumerados por la Constitucin, aunque sin hesitacin alguna la doctrina reconoce que el mismo se encuentra entre los derechos implcitos comprendidos en el art. 33 y entre los contenidos del derecho de propiedad emergentes del derecho de propiedad (art. 17 C.N.), pudiendo significar que el mismo comprende: a) El derecho a decidir la celebracin o no de un contrato; b) El derecho a elegir con quien contratar; c) El derecho de regular el contenido del contrato. De todo lo dicho obtenemos algunas conclusiones, como por ejemplo que "hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos" (art. 1137 del Cgo. Civil); y tambin que "las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma" (art. 1197 del idem). Entonces, como principio rige la autonoma de la voluntad tanto para contratar, como para pactar las clusulas que normarn el sinalagma, aunque con excepciones puntuales, v. gr.: la obligacin de contratar seguros individuales o colectivos en las relaciones de empleo pblico y privado; en las empresas del transporte de pasajeros terrestre, areo, martimo, lacustre o fluvial; el seguro contra terceros en los vehculos automotores de pertenencia particular; etc. Por lo dems, "el objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos que no sean conforme a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto" (art. 953 C. Civ.); y tambin que "el ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o el que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres" (art. 1071 C. Civ.). De su lado, "La teora de la imprevisin" admite que los jueces revisen los contratos cuando se han producido cambios sustanciales en las condiciones tenidas en cuenta por las partes al tiempo de la contratacin. La clusula "rebus sic stantibus", esto es, "quedando las cosas as como estn; en el mismo estado", se considera implcita en los contratos, como razonable complemento de la "pacta sunt servanda", o sea "los pactos o convenciones debe ser observados o cumplidos". En realidad, lo convenido por las partes, en un contrato, posee fuerza obligatoria. Sin embargo, por conducto de la "teora de la imprevisin - que as se denomina porque el acontecimiento extraordinario que sobreviene durante el tiempo de cumplimiento del contrato es de una magnitud tal que no puede ser verosmilmente previsto por adelantado-, puede ponerse a consideracin del magistrado la imposibilidad de dar satisfaccin al contrato por su excesiva onerosidad con un pedido formal que produzca la revisin del mismo, ya sea para disponer su resolucin, o bien para atemperar los efectos. Si lo que una parte debe entregar a la otra, v. gr., es dinero, y el evento imprevisible hace desencadenar una inflacin de gran entidad, un fundamento para reajustar a valor real y actual la suma de dinero debida puede encontrarse en el derecho de propiedad del actor. Este instituto de la "imprevisin", primero fue admitida por el derecho judicial, luego convertida en derecho positivo por virtud a la reforma producida por Ley 17.711, sancionada y promulgada el 22/4/1968, va art. 1198: "Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin... si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato...".

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En cuando a la Libertad de comercio e industria, sealamos que la correlacin de los arts. 14 y 20 de la C.N., nos permite agrupar en un mismo rubro los derechos de comerciar, navegar, ejercer industria lcita, trabajar y ejercer profesin. Ahora bien, si nos ocupamos especificadamente de las libertades de "Comercio e Industria", advertiremos que, en esencia, refieren a una actividad humana que, implica normalmente un trabajo o una profesin de quien realiza tal actividad tendiente a obtener, transformar o trasportar productos naturales, con el objeto inmediato de produccin y circulacin de la riqueza. La libertad de "comercio" est vinculada con la circulacin de productos, frutos y mercaderas dentro del territorio, y para que ello pueda llevarse a la prctica, el constituyente determin, por conducto del art. 9 C.N., federalizar las aduanas y suprimir las provinciales. En efecto la mencionada normativa, juntamente con las expuestas por los arts. 10, 11 y 12 obedecen a la intencin de eliminar un sistema feudal que vena desde la colonia y se prolong, agravndose despus de la independencia hasta llegar a representar una causa real de aislamiento, disputas y conflictos armados entre las provincias. Por esto, al haberse suprimido las Aduanas Interiores, en el pas todo el rgimen Aduanero es federal (arts. 75 inc. 1 y 10; 126), y siendo as, ni el Estado Federal ni las provincias pueden crear aduanas interiores o provinciales. No se puede gravar el paso de mercaderas de una provincia a otra, porque los lmites interprovinciales no rompen la unidad territorial del Estado. En cuanto a la "libertad de ejercer toda industria lcita", aunque implcitamente ya lo refiriramos, estimamos conveniente insistir en afirmar que la libertad industrial constituye un importante aspecto de la libertad del hombre y asume notoria trascendencia en la poca actual, porque es un pilar de la consolidacin econmica que posibilita el bien comn, el progreso y el adelanto cientfico y tecnolgico, y al igual que los dems derechos, se halla circunscripta a las leyes que reglamentan su ejercicio. Referente a la "regulacin legal" que estas libertades tienen en nuestro derecho positivo, citamos entre otras: 1.- El Congreso tiene competencia para legislar el "comercio" martimo, terrestre y areo con otros Estados y de las Provincias entre s (art. 75 inc. 13); 2.- El Congreso tiene la facultad para dictar el Cdigo de Comercio para todo el pas (art. 75 inc. 12); 3.- El Congreso es competente para reglamentar la "libre navegacin" de los ros interiores y habilitar los puertos que considera convenientes (art. 75 inc. 10) de acuerdo al principio de la libre navegabilidad de esos ros (art. 26); 4.- El Congreso es competente para promover "la industria", y a la introduccin y al establecimiento de otras nuevas (art. 75 inc. 18) en concurrencia con las Provincias (art. 125); 5.- Ni el Congreso ni las Provincias pueden afectar "la libre circulacin territorial" de bienes, productos, vehculos, buques, comunicaciones, etc. (arts. 9 a 12); 6.- Cuando una Provincia adopta medidas locales sobre la actividad comercial e industrial "intraprovincial", no puede violar las normas que sobre comercio e industria emanen del Congreso con carcter de leyes federales o de derecho comn (v.gr., el Cdigo de Comercio"). Por ltimo, "...es oportuno sealar que la libertad de industria o de comercio ha de ser entendida en congruencia con el principio de conduccin econmica general que hoy incumbe al Estado Moderno". Por eso las restricciones -ms an en situaciones de emergencia o de recesin -es decir de crisis- que imponen las legislaciones de agio, especulacin con relacin a precios, racionamiento, distribucin y consumo de productos deben cuidar que las mismas respeten los principios supremos de razonabilidad y las pautas del debido proceso en la prctica de medidas precautorias y de sanciones de los organismos administrativos, en su carcter de autoridades de aplicacin de leyes. Igual acogida constitucional tienen leyes que reprimen el monopolio y el contrabando, porque, como se ha

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puntualizado, por un exagerado concepto de libertad industrial las empresas podran realizar lo que al Estado niegan: el control y la regulacin de la fuente principal de la vida econmica de la Nacin. Referido al Derecho de peticin, cuadra destacar que un Estado que se precie de democrtico no puede dejar de reconocer en su derecho positivo al "Derecho de Peticionar a las Autoridades", excepto, claro est, en los pases de corte poltico totalitario o absolutistas, donde los derechos individuales no cuentan para quienes ejercen el poder poltico sin lmites de ninguna naturaleza. En ese orden la C.N. en el art. 14 contempla, en favor de "todos los habitantes" el derecho "de peticionar a las autoridades", obviamente "conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio". De igual manera las Constituciones de las Provincias de Jujuy (art. 33), Salta (art. 25) y la perteneciente a cualquiera de las Unidades de Gestin de origen de nuestros estimados alumnos, consagran el derecho de peticionar individual o colectivamente ante las autoridades...". En trminos generales podemos dejar anotado que "peticionar es pedir a las autoridades, por supuesto a las competentes, lo que el interesado crea conveniente aunque su pedido sea desacertado, improcedente y hasta absurdo. Pero ello no genera al peticionario el derecho de obtener lo que solicita. Tampoco crea la obligacin correlativa de responder a lo pedido" en los trminos solicitados. Sin embargo, cuando la peticin se formula ante la Administracin pblica siguiendo el procedimiento de rigor, la misma, por intermedio del rgano requerido, est obligada a expedirse acerca de la peticin articulada, sin que formulacin signifique el compromiso de acceder a la pretensin solicitada. El silencio o la mora prolongados constituye un acto arbitrario que lesiona el derecho de peticionar, motivando esto que en el Derecho Pblico Provincial de algunos Estados de la Repblica se establezcan por conducto legislativo o Derecho Judicial por la va jurisprudencial, un remedio a esta situacin por medio de la "Accin de Amparo por mora administrativa". Este derecho, por ser general, se ejerce ante "cualquier autoridad", esto es, ante cualquiera de las "tres funciones o poderes del Estado", ya se trate del orden nacional o provincial. Como derecho que es, se ejerce especificadamente y de acuerdo con la forma representativa republicana de gobierno, razn por la cual "toda fuerza armada o reunin que se atribuya los derechos del pueblo y peticione a nombre de ste, comete el delito de sedicin" (art. 22 C.N.), significando entonces que si bien se puede articular en forma individual o colectiva, debe siempre ser a ttulo personal de los peticionarios. Vinculado al objeto de la peticin, sta podr versar en torno a la ms variada naturaleza, pudiendo referir a la reforma de la legislacin o inclusin de aspectos no tratados -v.gr. va del Derecho de Iniciativa, art. 39 C.N.; art. 2 C. Prov. de Jujuy; art. 58 C. Prov. de Salta; art. 2 C. Prov. de Ro Negro; etc., al mejoramiento institucional y al bienestar general o de grupos "profesionales" o cvicos -v.gr. Centros vecinales-, pudiendo efectuarse, en principio de cualquier modo, es decir verbal o escrito, excepto, claro est, cuando una determinada forma sea exigida obligatoriamente -v.gr. art. 4 Cdigo Procesal Civil de la Provincia de Jujuy al disponer: "Las partes no pueden un procedimiento especial distinto del establecido para la substanciacin del proceso. Cuando la ley no exige una forma determinada para los actos procesales, pueden realizarse de cualquier modo apto para la obtencin de su fin". Como acotacin al derecho que estamos analizando, debemos advertir que en la poca que vivimos, se torna cada vez menos frecuente el ejercicio del mismo, y ello principalmente por obra de la funcin sustitutiva que la "prensa" tiene en las democracias. En efecto, la prensa es un medio de peticionar pblicamente y de manera prctica en un abanico de grandes posibilidades, y conste que no nos referimos a aquella que se accede por motivo de "solicitadas" que en definitiva paga el interesado, sino a la publicacin de las ideas o doctrinas expuestas en reuniones, generalmente movidas por exigencia del progreso de las ciencias, las artes o los modos de convivencia, y tambin cuando se trata de un Estado que respeta y fomenta la "libertad de Prensa", ejercindose por "empresas periodsticas realmente libres" formulando sus peticiones o crticas en sus "Editoriales".

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Por ltimo, abordando el derecho de reunin, diremos que la Constitucin Nacional no da, explcitamente, un concepto de este derecho, pero no existen dudas para afirmar que l se encuentra incluido entre los "Derechos Implcitos" del art. 33, y tambin si se repara que en el art. 22 lo contiene implcito cuando pone de manifiesto que "toda fuerza armada o reunin de personas...", toda vez que "contrario sensu", es permitida toda reunin que no se proponga tal usurpacin de los derechos del pueblo, y entiende, por lo tanto, que es un derecho la reunin pacfica dentro del orden social y con fines lcitos. Bidart Campos observa que si bien se dice que "la base constitucional del derecho de reunin radica en el derecho de asociacin, desde que para decidir la creacin y dar origen a una asociacin, sus miembros fundadores deben previamente reunirse ... tal base no nos satisface, ya que el objeto del "derecho de reunin" no radica necesariamente ni fundamentalmente en la ereccin de asociaciones, sino en un fin especfico y circunstancial, en el que la reunin se agota. No podemos decir, entonces, que siempre y necesariamente el fin de la reunin sea la creacin de una asociacin permanente". A este propsito, el "derecho de reunin", al igual que los dems derechos se ejercen conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio, pero ste no puede suprimirse so pretexto de reglamentacin o de defender las instituciones (Fallos, 191-197), "la regulacin debe ser razonable, y su ejecucin no se puede efectuar con una dureza injustificada que frustre el derecho (Fallos, 240-235); mientras que la falta de ley reglamentaria, al derecho de reunin no se lo puede ejercitar de "todos modos" sin restricciones, ni considerar "que la autoridad responsable de mantener el orden pblico se halle desarmada para defenderlo y proteger otros derechos constitucionales" (Fallos 191-197). Por ltimo, referir a los Derechos Implcitos, nos lleva a comentar que los derechos que la Constitucin enumera no son todos los que pertenecen al hombre en su calidad de habitante de la geografa estatal, ni tampoco -fcilmente se puede inferir- una enumeracin completa habra sido factible de realizar. De otro lado, al igual que la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica del Norte, nuestra Carta Magna confirm el principio de que "las Constituciones no se hacen para crear derechos, sino para reconocerlos y defenderlos, y que si algunos son especialmente enumerados y protegidos, slo es porque son singularmente importantes o expuestos a ser invadidos". Estos derechos no expresamente consignados, se hallan garantizados en el artculo 33 del texto constitucional, que expresa: "Las declaraciones, derechos y garantas que enumera la Constitucin no sern entendidos como negacin de otros derechos y garantas no enumerados; pero que nacen del principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno. El artculo glosado, no se encontraba en la Constitucin de 1853, sino que fue agregado por la Convencin de Buenos Aires de 1860, cuya Comisin Examinadora, al proponerlo, argument: "Una declaracin de los derechos intransmisibles de los pueblos y de los hombres, en un gobierno que consiste en determinados poderes, limitados por su naturaleza, no poda ni deba ser una perfecta enumeracin de los poderes y derechos reservados. Por lo tanto, la enumeracin que se hace en la primera parte, de los derechos y garantas de los individuos, que en algunos casos se hacen extensivos a los pueblos como entidades colectivas, no deben tomarse sino como ejemplos para ir de lo conocido y lo expreso, a lo desconocido y tcito".

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Actividad N 10
a.- De un concepto de la libertad de ensear y aprender y elabore un listado de sus contenidos b.- Cul es el sentido que auspicia la libertad de ctedra? c.- Sabe cual es la legislacin vigente en materia de educacin? d.- Existe la libertad de contratar? De que modo opera? Pueden existir causales de imprevisin? e.- Qu significado constitucional tiene el derecho de asociacin? f.- De una idea de los derechos de peticin, reunin y derechos implcitos.

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Unidad XI El Derecho de Propiedad

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 11. La Unidad que vamos a discurrir en la ocasin refiere al Derecho de Propiedad en la Constitucin Argentina, contenida en nuestra planificacin en tres puntos destacados en su desarrollo: - la propiedad propiamente dicha -a la que asimilamos al concepto de dominio en el marco del Derecho Civil- y los contenidos que la forma; - la expropiacin de esa propiedad por causas de utilidad pblica; - el poder del Estado de imponer tributos a esa propiedad. En verdad, la propiedad es una de las bases cardinales de la organizacin civil de los pueblos, en el estado actual de la cultura y de la civilizacin: sin ella, se trastornan los conceptos de libertad, de patria, de gobierno, de familia, sin ella la sociedad transformada profundamente, adoptara modalidades que el espritu no concibe, en sus ltimas consecuencias, pudindose destacar que entre los derechos que el "Constitucionalismo moderno o clsico" protegi con ms intensidad se halla el de "propiedad". Transcurrido el tiempo, este derecho fue transformndose por efecto de nuevas ideologas y soluciones sociales y econmicas, para llegar a las doctrinas que le asignan una "funcin social". As entonces, cabe destacar que la propiedad es anterior a la Constitucin, coexiste con la sociedad, y la Constitucin no ha hecho ms que reconocerla, y como al individuo mismo, rodearla de las ms concretas garantas. Por lo comn las palabras "dominio" y "propiedad" son empleadas tal cual fueran sinnimos y en los trminos del art. 2506 y sgtes. del C. Civ., es decir, como "el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y a la accin de una persona". De su lado el Derecho Constitucional Formal, que admite y garantiza la existencia de este derecho, y el Derecho Constitucional Material que, principalmente por va del Derecho Judicial, est en permanente recreacin de sus contenidos, adjudican a la expresin "propiedad" empleado en la Constitucin comprende. El derecho "a tener propiedad" solamente se concreta en un derecho de propiedad sobre algn bien determinado cuando el derecho positivo adjudica a un sujeto el ttulo respectivo conforme a algn acto jurdico reconocido como adquisitivo de propiedad; esto es, que nuestro derecho constitucional enfoca la propiedad en este aspecto, en el cual quien la invoca ya es propietario de algn bien, y en virtud a lo cual el art. 14 incluye entre los derechos subjetivos el de usar y disponer de "su" propiedad, acompaando a esta declaracin la del art. 17 al decir que "la propiedad es inviolable y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella sino en virtud de sentencia fundada en ley". Una mirada a los textos constitucionales es suficiente para verificar que la Constitucin formal nada expresa respecto a la definicin de propiedad, menos an cules son sus contenidos, por tal virtud y a los fines de develar ese cometido vamos a considerar el tema en el marco que as lo trata la legislacin y el producido jurisdiccional va los fallos de nuestros Tribunales, destacando en el universo de contenidos del derecho de propiedad, los siguientes: - El "derecho real de dominio" conforme a la legislacin comn; - Las concesiones "de uso sobre bienes del dominio pblico; - Las "concesiones" que reconocen como causa una delegacin de la autoridad del Estado a favor de particulares; - Los "derechos y obligaciones" emergentes de los contratos; - Los "actos jurdicos de disposicin" y uso de la propiedad;

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- Los "derechos adquiridos" e ingresados al patrimonio; - La "sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada"; y dems que se estudiaran consultando la bibliografa bsica tal cual as lo requiere la naturaleza de estas Guas. Para abordar la consideracin de las limitaciones al derecho de propiedad, slo diremos en este espacio acadmico, que los bienes son los objetos que sustentan toda vida y toda institucin humana. La propiedad en general ha sido la base del orden pblico, de la creacin de los gobiernos y de todas las empresas de los hombres. Sin embargo su importancia, al igual que los dems derechos, se encuentra supeditada a su disfrute a "las leyes que reglamentan su ejercicio" (art. 14 C. Nac.); o lo que es lo mismo, la Constitucin no acepta ni auspicia un derecho de propiedad absoluto e ilimitado (Fallos, 208-430; 210-284 y 1208; etc.), observacin que nos lleva afirmar que las leyes que reglamenten razonablemente el ejercicio de este derecho importan verdaderas limitaciones que se ponen de manifiesto por conducto de "restricciones", "servidumbres", "expropiaciones", "ocupacin tempornea", "requisiciones", "decomisos", "contribuciones". En punto a lo conocido como propiedad intelectual, a modo liminar es preciso dejar pautado que los derechos aqu involucrados no son ni personales ni reales; tienen una naturaleza especial, esto es, "sui generis", constituyendo una propiedad especial, reducida en su duracin. En el aspecto patrimonial se los puede, pues, definir "como un derecho a la explotacin econmica temporaria de la obra o idea intelectual". A ese derecho del autor estrictamente patrimonial, de contenido econmico, se agrega el aspecto que la doctrina denomina "derecho moral". Este pone de relieve que la ley protege especialmente la creacin, la obra intelectual, como una expresin de la personalidad, como un desprendimiento del cientfico o del artista, de manera tal que la ley protege, entonces, las derivaciones patrimoniales de la creacin cientfica o artstica, sin perder por ello de vista el aspecto moral, constituido por las atribuciones inalienables e imprescriptibles ntimamente vinculadas al autor y a su obra (v. gr., derecho a utilizar un seudnimo, de no publicar una obra indita, de suspender la publicacin, de que se respete su nombre o seudnimo, etc.), propiedad esta que si bien es cierto se manifiesta como una verdadera propiedad, no lo es menos que se diferencia de la comn en que es un derecho de duracin limitada, fijada por la ley. Lo mismo ocurre con la propiedad industrial y comercial, que es el derecho que recae sobre inventos, descubrimientos, patentes, marcas de fbrica, etc. La propiedad que la Constitucin protege como derecho y cuyos contenidos hemos reseado, es declarada inviolable por el art. 17, aunque corresponde reparar -tal cual tambin lo adelantramos, que "inviolable no significa que sea absoluta, ni exenta de funcin social". Nos entendamos: "inviolable" apunta a sealar que ni el Estado ni los particulares pueden daarla, turbarla, desconocerla o desintegrarla. La "inviolabilidad" se garantiza a travs de una serie de prohibiciones: - Nadie puede ser privado de su propiedad sino mediante sentencia fundada en la ley (art. 17 C. Nac.); - La confiscacin de bienes queda borrada por siempre del cdigo penal; - Ningn cuerpo armado puede hacer requisiciones ni exigir auxilios de ninguna especie. "La norma constitucional sobre inviolabilidad de la propiedad, coordinada con la que exige indemnizacin en caso de expropiacin, proyecta un principio general de nuestro derecho constitucional segn el cual, cuando un derecho patrimonial cede por razn de inters pblico frente al Estado, o sufre dao por actividad del Estado hacia los particulares, el dao debe ser indemnizado, tanto si la actividad que lo produce es ilcita o ilegtima cuando si es lcita o legtima". La "expropiacin" es una de las limitaciones al derecho de propiedad en el tiempo, por lo que la perpetuidad de ese derecho es susceptible de extinguirse cuando el Estado procede a expropiarlo. En esos trminos suele definirse la "expropiacin" diciendo que "es el acto por el cual el Estado priva de la propiedad de un bien al titular del derecho sobre el mismo, con fines de utilidad pblica, mediante calificacin por ley e indemnizacin previa e integral del valor de aquel bien" 86

Para cumplir sus fines, el Estado puede llegar a necesitar bienes de propiedad de terceros apunta Ekmekdjian. Si estos se avienen a transferirlos al Estado, ninguna cuestin se suscita. "Pero para el caso de que el titular no desee transferir su derecho, el art. 17 de la Constitucin Nacional prev un medio para que el Estado pueda adquirir ese bien, prescindiendo de la voluntad de su dueo actual. La expropiacin, entonces, es un modo de resolver equitativamente un conflicto de intereses existente entre el Estado que necesita adquirir un bien -directa o indirectamente- para afectarlo a un fin de utilidad pblica y el titular de ste, que no desea desprenderse de su propiedad. Referente a los "fundamentos" que dan sustento a la "expropiacin", creemos conveniente mencionar alguna opinin sobre el particular, para concluir en la que consideramos "verdadera", y a ese propsito resultaba "cautivante" afirmar que la supremaca del Estado sobre la propiedad privada, a la que Grocio dio el nombre de "dominio eminente", lleva aparejada la facultad de apoderarse de los bienes particulares, cuando el bien pblico lo requiera. Desde otro punto de vista, al contrario de lo sostenido por Grocio y todos sus seguidores, somos de opinin que el fundamento de la expropiacin no radica en un supuesto "dominio eminente" del Estado como atributo de la soberana, sino en: a.- el bien comn o la realizacin del valor justicia como fin del Estado; b.-el carcter relativo de la propiedad privada con funcin social. En definitiva a efectos de imponernos de la Legislacin Nacional y derecho pblico Provincial sobre la materia, como del mismo modo los relacionado con el proceso expropiatorio, temas estos de considerable dimensin e importancia, como as tambin lo son los conceptos de expropiacin inversa, retrocesin y abandono de la expropiacin, deberemos transportarnos al "Curso...". Plantearnos el estudio de la tributacin en la Constitucin nos lleva a destacar que el rgimen de la "tributacin fiscal" se vincula con el derecho de propiedad, como que todo gravamen recae sobre la propiedad de quien lo debe satisfacer, y no responde a otro fundamento que no sea la potestad perteneciente al Estado de crear unilateralmente tributos, que son impuestos coactivamente a las personas sometidas a la jurisdiccin estatal, y la de percibirlos. Con apoyatura en lo dicho, fcilmente podemos inferir que la "tributacin fiscal" abarca el sistema de impuestos, contribuciones y tasas, que integran el "poder impositivo, tributario o de gravar" que por naturaleza propia aparece asignado al Estado, explicando algunos, en funcin de la soberana, conceptos que es menester estudiar y retener, al igual que as corresponde asumir con los principios que rigen la tributacin, es decir: legalidad, igualdad fiscal, no confiscatoriedad, finalidad.

La Aduana es "una dependencia u oficina estatal encargada de controlar la entrada y salida de mercaderas al y del territorio nacional (importacin y exportacin), y de cobrar los impuestos que corresponden por ese ingreso a egreso, llamados derechos o aranceles aduaneros". As las cosas, conforme lo destaca Ekmekdjian, "una vez declarada la independencia de la antigua metrpolis, las diversas aduanas existentes en el territorio del que fue Virreinato del Ro de la Plata (Crdoba, Charcas, Buenos Aires, etc.) se mantuvieron en funcionamiento, administradas por las provincias en cuyo territorio se hallaban, las cuales continuaron percibiendo las rentas que aqullas producan. Las aduanas provinciales eran motivo de permanentes querellas y de desunin, e instrumento de represalias entre las provincias, que discriminaban los productos que provenan de las provincias hermanas, con el afn de proteger la produccin local de la competencia de aqullos", sometiendo la circulacin de bienes y productos al pago de aranceles que, en definitiva al llegar a los

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grandes centros urbanos de la poca, vean encarecer sus precios de tal manera que en realidad los beneficiaba ms importarlos desde Europa que avenirse a consumir el producido local. Ahora bien, en cuanto al problema medular que nos ocupa el anlisis del contenido que trata la asignatura, cabe recordar que la primera fuente de recursos que indica el art. 4 de la C. Nac., segn vimos cuando nos referimos al Tesoro Nacional, es el producto de los derechos de importacin y exportacin, es decir, el importe de las tarifas aduaneras. De esta disposicin resulta que las aduanas son nacionales; pero la ley fundamental a despecho de aparecer redundante, pensando sus autores que en este punto era conveniente hacerlo en homenaje a la claridad de la ley, plasm la redaccin que puede verificarse en los arts. 9, 75 incs. 1, 10.

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Actividad N 11
a.- De un concepto del derecho de propiedad e indique sus contenidos b.- Es conocido que existen limitacin al derecho de propiedad, puede comentar sobre el particular? c.- Cul es la naturaleza del derecho de propiedad? d.- De una sntesis de la expropiacin y los significados de la expropiacin inversa, y abandono de la expropiacin. e.- Dicen que los impuestos vuelven al pueblo en obras, y si ello es as, en que consiste y cmo se clasifica el poder de imponer tributos? Existen principios que presiden al tema? cules son? f.- Qu son las Aduanas y que misin constitucional cumplen?

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Unidad XII Derechos del Trabajo y de la Seguridad Social

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 12. Al tratar el Constitucionalismo en la apertura de la asignatura, dimos algunas explicaciones sus antecedentes mediatos e inmediatos, ocasin en la que incluimos los contenidos puntuales y suficientes referidos a esta modalidad del Constitucionalismo que la doctrina califica de Social y al cual exige remitirnos, sin perjuicio de abundar en algunos aspectos que lo tipifican por virtud a la importancia que en la evolucin de la humanidad tiene este "movimiento jurdico-poltico. En efecto, advertamos que el "Constitucionalismo" llamado "clsico o moderno" tena por cometido defender los derechos del hombre, limitar al Estado y dar seguridad al individuo frente a l. En este tramo del "Constitucionalismo" -al decir de Zarini- el Estado no interviene en el bienestar colectivo ni interfiere en el ejercicio de los derechos. Parte de la base de que la libertad, ampliamente reconocida, es el medio suficiente para asegurar la actividad del hombre y el disfrute de sus bienes. Si esto es as, no lo fue menos que la experiencia puso de manifiesto que el nexo de los habitantes basados en el individualismo y el carcter de "espectador" del Estado, aparej situaciones injustas. "El sueo del mundo armnico, concebido como producto espontneo y natural de las relaciones y los equilibrios entre las personas y los factores socioeconmicos, lejos de producir una comunidad libre, dej desguarnecidos los derechos efectivos del hombre comn. Le impidi el goce de recursos elementales y coloc a numerosos sectores de poblacin en situaciones econmicas y culturales que originaron dependencia, sumisin, opresin e injusticia". Estas situaciones, convertidas en verdaderos detonantes sociales, fueron dando vida a un modo de ver que exiga asegurar, por medio de leyes fundamentales, los principios democrticos que considerarn las nuevas situaciones, que fueron patentizndose en algunas "Constituciones de la primera post-guerra mundial" que incluyeron en su texto "una parte social y econmica en la cual se fijan normas y principios de justicia, que dan caractersticas definidas al constitucionalismo contemporneo", tales como las orientadas a proteger al individuo y a los grupos sociales, con derechos y con garantas que se incorporan al derecho pblico que apuntan al trabajador, la clase pasiva, la familia, el acceso a la vivienda digna, la compensacin econmica familiar, la ancianidad, la niez, etc. Del anterior constitucionalismo clsico o moderno al constitucionalismo social que ahora nos ocupa, media todo un cambio en la sociedad y se registra una doble transformacin a nivel del Estado y a nivel de los derechos de las personas: 1.- Del Estado prescindente se pas al Estado intervencionista; 2.- Se complementaron los derechos individuales con la incorporacin de derechos sociales y econmicos. Al Estado le es exigido disponer de servicios que deben actuar en favor de los hombres y sectores ms necesitados y se tradujeron en verdaderas conquistas para la humanidad en tanto ello persegua: a.- La insercin de las clusulas econmicas y sociales en las leyes "supremas"; b.- Pautar en torno a la llamada "cuestin social" normativas que contemplen la situacin del hombre en funcin del trabajo, las relaciones entre el capital y el trabajo, las clases sociales, los factores de produccin, sindicados y Estado. Ahora bien, perteneciente nuestro pas al escenario que postula estas modificaciones sustanciales en el obrar de los Estados, resulta de rigor aadir que nuestra Constitucin Formal de 1853

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surgi en una atmsfera que estaba muy lejos, en el tiempo, de la que iba luego a respirar el constitucionalismo social del siglo XX. Por ello es imposible pretender que los contenidos de ste aparecieran expresamente en las normas de aqulla. Sin embargo, la omisin de normas como las que hoy abundan en Cartas Magnas contemporneas no pueden hacer inferir que la Constitucin de 1853 result ajena al "Constitucionalismo Social", y esto es as por: No se opone a l ninguna de sus normas; No se opone a l en su ideologa o filosofa poltica; No se opone la interpretacin del derecho judicial; No impide que la legislacin recepte sus principios.

Evidentemente que nuestra Constitucin Nacional (art. 14 bis) y el Derecho Pblico Provincial (Jujuy C. Prov. arts. 44/57, 59, etc.; Salta C. Prov. arts. 31/49, y obviamente las respectivas Constituciones Provinciales de geografa de las U.G.) contienen normas concernientes al Constitucionalismo Social, aunque, fcil resulta advertir que an sin las reformas de los textos originales, el Derecho Constitucional Material que se desarroll se acomod con facilidad a las pautas del Constitucionalismo Social. Hemos afirmado precedentemente que el Constitucionalismo Social se caracteriza por su toma de posicin frente a los llamados derechos sociales y econmicos, por lo que se debe aclarar entonces: a.- No se trata de admitir que los Derechos Individuales clsicamente incorporados al Constitucionalismo Moderno carezcan del carcter de Derechos Sociales. Todo derecho subjetivo es social porque presupone la convivencia de los hombres; b.- Lo que el "Constitucionalismo Social" quiere definir con la locucin "Derechos Sociales" no es tanto la naturaleza intrnsecamente social de todo derecho subjetivo, sino ms bien la adjudicacin justa de potenciar a los "hombres considerados como miembros o partes de grupos sociales (familia, sindicato, empresa). Esto es, se trata de enfocar a las personas no tanto como miembros de la sociedad general o global, sino ms bien como sujetos situados en ncleos sociales ms pequeos e inmediatos; c.- Por interesar a la comunidad todo aspecto de repercusin general, el catlogo de derechos sociales incluye todos los relativos a la educacin, la cultura, la seguridad social, etc; d.- El Constitucionalismo Social considera que el Estado debe estructurar un "orden econmico justo", que permita el acceso de todos los hombres a las fuentes de trabajo y de produccin, y que haga posible una distribucin equitativa de la riqueza y de los bienes de produccin y consumo. En sntesis, podemos decir que mientras la tnica general en los derechos subjetivos del "Constitucionalismo Clsico o Moderno", la obligacin del Estado en cuanto sujeto pasivo consista fundamentalmente en "omitir" toda accin lesiva a aquellos derechos; en los "derechos sociales y econmicos del Constitucionalismo Social" se aade la obligacin de "hacer" o de "dar" algo en favor de los hombres, puesto que se considera que la actividad de ste no se agota con garantizar el libre goce de los derechos, sino que adems debe: 1.- remover los obstculos que impiden o dificultan a algunos hombres o sectores de la sociedad el efectivo ejercicio de sus derechos por carecer de similares oportunidades de hechos; 2.- promover la liberacin y el desarrollo de todos los hombres, suprimiendo no slo las formas de explotacin, y opresin, sino las trabas que hacen inaccesible para muchos la felicidad y el decoro elemental de la vida personal. Como antecedente de la norma vigente del Art. 14 bis de la Constitucin podemos considerar al Art. 37 de la Constitucin Nacional en su versin 1949 sancionada durante el primer gobierno del Gral. Pern, que fuera dejada sin efectos por el por el movimiento poltico de fuerza llamado Revolucin Libertadora acaecido en septiembre de 1955.

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En efecto la indicada Constitucin de 1949 en el dispositivo del art. 37 dejaba expresado con jerarqua de norma suprema el derecho a trabajar, retribucin justa, capacitacin, condiciones dignas de trabajo, prevencin de la salud, al bienestar, seguridad social, la proteccin de la familia, al mejoramiento econmico, a la defensa de los intereses profesionales. Habiendo quedado sin efecto la normativa precedente, se reinstal la vigencia del texto de 1853 con las reformas de 1860, 1866 y 1898, esto es sin la producida en 1949, y siendo de esta manera fue que por Decreto N 3858/1957 el gobierno de surgido de la revolucin convoc a elecciones de Convencionales Constituyente indicndose en la convocatoria cules seran los artculos objeto del anlisis por la Constituyente a elegir, a propsito de lo cual y en cuanto nos interesa, se estructur el art. 14 bis ya mencionado. La inteligencia contenida en el art. 14 bis de la Reforma Constitucional de 1957, asumida en los tres prrafos surgidos de su redaccin, nos mueve a reflexionar sobre los aspectos diferenciados que en ellos trata, presentando los derechos del trabajo o del trabajador como suele decirse-, los asignados a los gremios y los derechos de la seguridad social, lo cual nos permite dar cuerpo a las siguientes categoras: - Condiciones de Trabajo, en relacin a: a.- Prestacin del Trabajo en s; b.- Remuneracin; c.- Duracin; d.- Control de la produccin y colaboracin en la direccin de la empresa; e.- la estabilidad del empleado pblico; - Los derechos gremiales de la mano de la asociacin sindical libre y democrtica, para considerar: a.- el derecho de huelga; b.- los convenios colectivos de trabajo y c.- los derechos a la conciliacin y el arbitraje; - los derechos de la seguridad social concernientes al seguro social, las jubilaciones y pensiones, el bien de familia y la compensacin econmica familiar.

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Actividad N 12
a.- Explique los contenidos del constitucionalismo social. b.- Cul es la historia del constitucionalismo social en nuestro pas? c.- Seale la clasificacin y el significado de los derechos gremiales d.- La seguridad social constituye materia tratada en la Constitucin Nacional? e.- Desarrolle una explicacin sobre bien de familia y compensacin econmica familiar f.- Cmo se accede a la jubilacin y pensin?

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Unidad XIII Garantas de la Libertad

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 13. En otro espacio de la presente elaboracin como al igual lo hicimos en el Curso de Derecho Poltico- sealamos que el "Constitucionalismo Moderno" ha procurado organizar al Estado en defensa de las libertades del hombre. As entonces, la propia "Constitucin Formal" se ha definido como una ley de garantas, cuyas dos partes fundamentales se caracterizan en ese sentido: a.- La "dogmtica", por contener una declaracin de derechos individuales; b.- La "orgnica", por establecer la llamada divisin de poderes, o ms propiamente, la divisin de funciones del poder. En ese orden de cosas, y recordando el mensaje navideo del Papa Po XII emitido en el ao 1942, defini como derecho subjetivo el "derecho inalienable del hombre a la seguridad jurdica", consistente en una esfera concreta de derecho protegida contra todo ataque arbitrario. "La seguridad implica una libertad sin riesgo, de modo tal que el hombre pueda organizar su vida sobre la fe en el orden jurdico existente, con dos elementos bsicos:

- Previsibilidad de las conductas propias y ajenas y de sus efectos; - Proteccin frente a la arbitrariedad y a las violaciones del orden jurdico".
En la intimidad del hombre, la seguridad jurdica se expresa subjetivamente por la exencin de temor injustificado; y en su proyeccin social se traduce objetivamente en los dispositivos necesarios para tutelarlo frente a ataques e interdicciones arbitrarias, pudiendo en este mbito definir las garantas constitucionales como "el conjunto de seguridades jurdicas institucionales deparadas al hombre, y que existen frente al Estado, en cuanto son medios o procedimientos que aseguran la vigencia de los derechos". Sin lugar a dudas que en la base de todas las garanta de la libertad que el ordenamiento jurdico depara al hombre, se encuentra presente el derecho a recurrir ante un rgano judicial en procura de justicia, siendo sujetos titulares de ella tanto el hombre comn o persona fsica, como las personas jurdicas o asociaciones, "y tambin a veces en sentido amplio el propio Estado", este ltimo a consecuencia que no pudiendo hacerse justicia por "mano propia", debe llevar sus litigios al rgano judicial para que los dirima. De lado del sujeto pasivo, sin hesitacin afirmamos que es propio Estado a travs del "rgano judicial", que es en la forma de gobierno democrtico el encargado de administrar justicia. Por lo dems, en punto a estas consideraciones acotadas en el marco permitido por la naturaleza de las Guas, debemos hacer notar que el derecho a la jurisdiccin no se agota con el acceso al rgano judicial, sino que tambin se debe desplegar una actividad que fundamentalmente implica: 1.- Derecho a que se cumpla la garanta del debido proceso, cuyo meollo radica en el derecho a la defensa; 2.- Que la pretensin se resuelva mediante la sentencia, la que a su vez debe ser oportuna en el tiempo, debidamente fundada y justa. Haciendo referencia a la normas constitucionales que presiden la temtica que trata la presente Unidad, cuadra recordar que el Art. 18 constituye un verdadero cdigo de garantas individua-

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les constitucionales, ello porque "establece ciertos instrumentos o mecanismos que otorgan proteccin especial a los derechos que la Constitucin reconoce", completados, decimos ahora, con la normativa motorizada por la reforma constitucional de 1994 a travs del actual Art. 43 con la incorporacin puntual de las garantas del Hbeas Corpus, Amparo y Hbeas Data, que tendremos oportunidad de mencionar ms adelante. En ese orden, dispone el art. 18 que "Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormentos y los azotes. Las crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aqulla exija, har responsables al juez que la autorice", inaugurando la doctrina una suerte de criterio de clasificacin de las garantas que obran anotadas en el "Curso...". Adems, siendo el "derecho a la jurisdiccin" correlativo de la obligacin que tiene el Estado de prestar su funcin de administrar justicia, para que aquel derecho y esta funcin obre plenamente satisfechos, el Estado debe: - establecer los rganos (tribunales) del llamado Poder Judicial; - Asignarles "jurisdiccin y competencia"; - Dictar las "normas de procedimiento". Virtud al principio de la Ley anterior y juicio previo en materia penal, la Constitucin establece que: *) Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. "Nullum crimen, nulla poena sine lege", es decir, no hay delito ni pena sin ley penal anterior, implicando esta garanta: 1.- Que ha de existir una ley dictada por el Congreso federal (art. 75 inc. 12), toda vez que nadie puede ser condenado sin ley que cree -previamente- el tipo delictivo y que adjudique la pena consiguiente; 2.- Que la ley que se menciona en el punto anterior, debe ser previa al hecho del proceso, esto es, al hecho que diera origen al proceso, o mejor an, a la conducta humana que coincide con la figura penal. 3.- Si existe ley y ella est vigente con anterioridad al hecho incriminado, todava hace falta la existencia de juicio previo, debidamente tramitado por el agotamiento de las etapas que lo sujetan: a) acusacin; b) defensa; c) prueba; d) sentencia; 4.- Por ltimo, a ms de insistir en la necesaria existencia de los contenidos enunciados precedentemente, debemos puntualizar que la sentencia debe ser motivada y fundada, a tal punto que la misma se alcance como una conclusin razonada que deriva del orden jurdico vigente. De su lado, cuando el texto Constitucional se refiere al Juez natural y comisiones especiales disponiendo que ningn habitante puede ser "juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa", queda en claro que la finalidad de la norma, segn la Corte Suprema Nacional, es "asegurar a los habitantes de la Nacin una justicia imparcial cuyas decisiones no pudieran presumirse teidas de partidismo contra el justiciable, completando as el pensamiento de implantar una justicia igual para todos, que informara la abolicin de los fueros personales".

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El tema de los jueces naturales tiene fundamento en la Constitucin en: - La parte dogmtica en cuanto es una garanta de los habitantes; - En la parte orgnica en cuanto se relaciona con los principios de organizacin del Poder Judicial y de la funcin de administrar justicia. Ampliando conceptos debe mencionarse que el Derecho Constitucional Argentino consagra: 1.- El principio de la unidad de jurisdiccin, que radica en la "administracin de justicia" exclusivamente en los rganos del Poder Judicial, con las solas excepciones de los "fueros reales", y de las "jurisdicciones especiales"; 2.- El principio de la igualdad de todos los individuos ante la jurisdiccion. Lo pautado en los puntos anteriores, obliga a reconocer la existencia de rganos judiciales preestablecidos en forma permanente por la ley, y de lo cual fluye con claridad meridiana: - La prohibicin del art. 109 que establece que "en ningn caso el presidente de la Nacin puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas" (an durante o con motivo del Estado de Sitio); - La prohibicin del art. 29 que prescribe la concesin al Poder Ejecutivo de facultades extraordinarias y de la suma del poder pblico, impide al Congreso de investirlo de funcin judicial; - El principio de divisin de poderes que, dada la rigidez de nuestra Constitucin formal, veda cualquier otro tipo de delegacin de la funcin judicial por parte de sus rganos a otros extraos. Cuando la Constitucin usa la expresin "jueces designados por la ley antes del hecho de la causa", se interpreta que dice: 1.- Que la ley ha creado el rgano judicial; 2.- Que la ley lo ha investido de jurisdiccin; 3.- Que la ley le ha atribuido competencia para determinadas causas; 4.- Que todo ello ha ocurrido "antes" del hecho que ese rgano judicial va a conocer en el proceso. El "Hbeas Corpus" es la garanta que como accin tutela la libertad fsica o corporal o de locomocin a travs de un procedimiento judicial sumario. Las dos palabras latinas habeas y corpus significan: "tienes tu cuerpo" o "eres dueo de tu cuerpo", y patentizan el objeto de esta garanta: traer el cuerpo de una persona ante el juez. Al expresarnos en el sentido que el "hbeas corpus" protege la "libertad fsica", se est significando que es la garanta dispuesta contra actos que privan de esa libertad o la restringen sin causa o sin forma legales. Detenciones, arrestos, traslados, prohibiciones de deambular, etc., son los actos que, arbitrariamente, pueden lesionar la libertad fsica cuando carecen de fundamento y de forma, v.gr.: si emanan de autoridad incompetente, o de autoridad competente pero sin forma debida, o de autoridad competente o incompetente sin causa, etc. Los antecedentes ms antiguos que se han exteriorizado con respecto al "hbeas corpus" son el "interdicto de libero homine exhibiendo", del Derecho Romano; la Carta Magna Inglesa de 1215; el Fuero de Aragn de 1428; la Ley del Fuero de Vizcaya de 1527; la Ley Inglesa de 1640 y el Acta de Hbeas Corpus de 1679. La Reforma Constitucional operada en agosto de 1994, agrega un Captulo Segundo al Ttulo Primero, que denomina "Nuevos derechos y garantas", plasm en el art. 43 "in fine" la siguiente normativa: "Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad fsica, o en caso de agravamiento ilegtimo en la forma o condiciones de detencin, o en el de desaparicin forzada de personas, la accin de hbeas corpus podr ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolver de inmediato, an durante la vigencia del estado de sitio". 97

En cuanto al "amparo" -que en nuestro pas tuvo creacin jurisprudencial conducto los casos "Siri" y "Kot" hasta el momento propio que el Constituyente de la reforma de la Carta Magna de 1994 lo incorporara en la letra de la Constitucin-, es comn definirlo como la accin destinada a tutelar los derechos y libertades que por ser diferentes de la libertad corporal o fsica escapan a la proteccin por va del "hbeas corpus". Amparo y hbeas corpus se asemejan en cuanto ambos son acciones de trmite procesal sumario que tienen naturaleza de garanta de la libertad. De lo que resultara que el "amparo" est dirigido a intervenir en aquellas situaciones en que el "acto impugnado es lesivo de los dems derechos y libertades" (v. gr. de expresin, de trabajar, de asociarse, etc.). La Constitucin Nacional, hasta la Reforma de 1994, no contena norma expresa que consagrara la garanta del "amparo", no obstante lo cual se la consider incluida entre los derechos y garantas implcitas del art. 33 A partir de la Reforma aludida se incluy su consideracin en primer prrafo del art. 43, cuyo texto establece: "Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva. Podr interponerse esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen el ambiente, a la competencia al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin". Una breve incursin histrica nos pone de manifiesto que hasta 1957 nuestro derecho constitucional material ignoraba la garanta del "amparo". A diferencia de lo ocurrido con el "hbeas corpus" -que ya gozaba de una base normativa ms directa en la Constitucin formal y que mereci de antiguo una reglamentacin legal en su procedencia y en su procedimiento- el "amparo", no slo result desconocido, sino expresamente negado por la jurisprudencia. El argumento en que se fundaba la falta de vigencia y el rechazo de la accin amparista era el siguiente: "los jueces no pueden, a falta de ley procesal, crear vas ni procedimientos no previstos, porque deben atenerse a lo que la ley les depara. Si la ley no ha reglamentado el amparo, los jueces no pueden admitirlo por analoga con otras vas adoptadas para casos que, pese a la similitud son diferentes; existiendo el hbeas corpus para remediar exclusivamente las violaciones a la libertad fsica, los otros derechos y libertades slo disponen para su tutela de las vas procesales ordinarias o especiales que expresamente estn regladas en las leyes de procedimientos". En 1957 la Corte reacciona saludablemente contra esta inveterada corriente, se conmueve la vieja lnea jurisprudencial que cae en abandono, para dejar paso a la fecunda creacin judicial que se desprende del caso "Siri" -tpico de una sentencia con ejemplaridad- que le permiti funcionar como modelo y originar seguimiento hizo lugar por primera vez a un amparo para proteger la libertad de expresin contra un acto de autoridad que lesionaba inconstitucionalmente. Se trataba de una imprenta y un peridico clausurados, presuntamente por orden de autoridad. La Corte orden el levantamiento de la medida y restableci la libertad de prensa, valindose de un procedimiento equivalente al hbeas corpus. Ya estaba la puerta abierta para dar acceso al "amparo" en nuestro derecho constitucional. Al ao siguiente -en 1958- el caso "Kot" aada a la citada creacin judicial nuevos elementos de procedencia de amparo. Se trataba en esta oportunidad de la ocupacin de un establecimiento por parte del personal en conflicto con la patronal. La Corte admite por va del "amparo" la desocupacin del local, en tutela de los derechos de propiedad y de ejercer la actividad propia de la fbrica (esto es, el derecho de trabajar). La diferencia con el caso "Siri" radicaba en que ahora el acto lesivo de un derecho subjetivo emanaba, no de autoridad, sino de particulares. En la letra misma del fallo, la Corte recomienda a los jueces extremar la ponderacin y la prudencia para no decidir mediante el procedimiento sumarsimo de esta garanta constitucional, cuestiones susceptibles de mayor debate, que corresponde resolver conforme a los procedimientos ordinarios, esto es, los habituales. 98

Ahora bien, si abordamos el tema de la legislacin sobre el amparo, corresponde sealar que en octubre de 1966 se dict la Ley n 16.986 "sobre amparo contra actos estatales", quedando sin legislacin el amparo contra actos de los particulares, pudiendo pensarse, entonces, que se omita la reglamentacin legal sobre este ltimo toda vez que, dictada nicamente la que enfocaba el amparo contra actos estatales, el correspondiente contra actos de particulares, quedaba suprimido. Pero no poda ser as: la Corte haba admitido ambos tipos de amparo sin necesidad de ley y con el solo arraigo del amparo en la Constitucin, la ley no poda venir arrasar con una garanta que, por interpretacin judicial, surge de la misma Constitucin. Con la ley no era posible estar peor que sin ley. Deba suponer que la ley se haba limitado a regular un tipo de amparo (contra actos estatales) sin abolir el otro (contra actos de particulares) por lo que este ltimo haba de conservar su vigencia al abrigo de la jurisprudencia y conforme a las pautas elaboradas por ella. En 1968 el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin -Ley n 17.454- incorpor el amparo contra actos de particulares, regulndolo como proceso sumarsimo.

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Actividad N 13
a.- Qu significado tienen las garantas constitucionales? b.- Qu es el derecho a la jurisdiccin? c.- De una explicacin suficiente de las garantas contenidas en el art.. 18 C.N. d.- Sabe que es el Habeas Corpus y cual es su utilidad? de Idem accin de amparo. f.- Idem Habeas data.

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Unidad XIV Nuevos Derechos y Garantas

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 14. Centrando nuestra atencin en sustancia correspondiente a los Derechos polticos que incluyera la normativa Constitucional en la redaccin auspiciada por la Reforma de 1994, advertimos propicia la oportunidad para acudir al auxilio de la obra del prestigioso constitucionalista, el Dr. Snchez Viamonte, y de esta manera recordar que fue el filsofo Aristteles quien al disear su tratado titulado "La poltica" brind a la humanidad todo lo que saba acerca de los gobernantes de las polis, la divisin de los gobiernos, los gobiernos puros y corrompidos, la subordinacin natural de las diversas edades, el empleo del ocio, la cultura del espritu, la educacin en la primera infancia, de la gimnasia, de la msica, y de tantos otros temas producto de su estudio y experiencia elaborados con agudas observaciones y reflexiones personales que acumulara en su recorrido por territorios de alrededor de 150 "polis" ubicadas en los Balcanes y el Mar Egeo. Desde entonces -agregadas obviamente las conclusiones que al respecto asumiera su maestro Platn sobre el particular-, se da el nombre de poltica al saber humano que se ocupa de los problemas de la organizacin de la sociedad, del Estado, de sus rganos, de las relaciones del individuo con el Estado y de todos los aspectos doctrinarios y tcnicos relativos al gobierno y a su funcionamiento. A todo esto se le ha llamado tambin ciencia poltica o derecho poltico, y desde que se empez a examinar el problema de las constituciones escritas, se habl igualmente de derecho constitucional, de manera que todas esas denominaciones se refieren a la poltica como disciplina cientfica, jurdica y filosfica al mismo tiempo, vinculada siempre con la Sociologa. Sin perjuicio de la acepcin "amplia o lata" que de la poltica tuvimos oportunidad de analizar en la asignatura Derecho Poltico, resulta que en su significado corriente al mencionar la poltica nos referimos "a toda actividad de grupos humanos organizados o de individuos aislados cuya finalidad es el ejercicio de derechos y el cumplimiento de deberes relativos al gobierno, a su formacin, a su orientacin y a sus diversas manifestaciones", en modo tal que cuando se sealamos que alguien es "un poltico" o que se dedica a la poltica, en realidad queremos significar que se trata de una persona que interviene directamente en la accin desarrollada por los partidos polticos, unas veces para obtener el gobierno, otras para conservarlo y otras para vigilar su funcionamiento desde el ejercicio de un cargo pblico representativo, desde las columnas de los peridicos o desde la tribuna popular. La repblica democrtica -recuerda Snchez Viamonte- ha dado origen a la poltica propiamente dicha. En Grecia primero y en Roma despus se pudo hablar de poltica como hoy lo hacemos, porque en ambas manifestaciones culturales de la humanidad el gobierno -entendido como la accin y el efecto de mandar con autoridad, ordenar, dirigir y regir, a cargo de una organizacin mediante la cual la voluntad del Estado es formulada, exteriorizada y realizada- naca de la voluntad popular, cuando no era una pura y directa manifestacin de esa voluntad expresada en asambleas como la "ecclesia" ateniense o los "comicios" romanos. La declaracin y el reconocimiento de los derechos del hombre y del ciudadano, en Estados Unidos y en Francia en el ltimo tercio del siglo XVIII, dio a la poltica un contenido institucional y la convirti en una relacin forzosa e inevitable entre el individuo y el Estado, cuando aqul es un ciudadano propiamente dicho, es decir, titular de derechos especficos como el sufragio y la elegibilidad para los cargos pblicos.

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El Art. 37, dispone: "Esta Constitucin garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al principio de la soberana popular y de las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio.

"La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios se garantizar por acciones positivas en la regulacin de los partidos polticos y en el rgimen electoral".
Por su parte el Art. 38 establece: "Los partidos polticos son instituciones fundamentales del sistema democrtico". "Su creacin y el ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta Constitucin, la que garantiza su organizacin y funcionamiento democrticos, la representacin de las minoras, la competencia para la postulacin de candidatos a cargos pblicos electivos, el acceso a la informacin pblica y la difusin de sus ideas". "El Estado contribuye al sostenimiento econmico de sus actividades y de la capacitacin de sus dirigentes".

"Los partidos polticos debern dar publicidad del origen y destino de sus fondos y patrimonio".
As entonces, de manera genrica respecto al tema que plantea los contenidos que analizamos, es preciso apuntar que la Constitucin Nacional, antes de la reforma sancionada en el ao 1994, no tena normas especficas sobre derechos polticos. La doctrina preponderante consider que los mismos estaban implcitos en el art. 33 "...otros derechos y garantas no enumerados, pero que nacen del principio de la soberana del pueblo y la forma republicana de gobierno". Asimismo, se afirmaba que estos derechos surgan de los art. 37 y 40 del texto constitucional anterior a la reforma de 1994. Los mismos referan sobre la eleccin de Diputados Nacionales (a simple pluralidad de sufragios, art. 37) y requisitos para ser elegido Diputado (art. 40). De estos dos artculos anteriores a la reforma, se afirma, se desprenden los derechos polticos de sufragio activo y pasivo respectivamente Pero adems es necesario agregar, que la ausencia de normas expresas para los derechos polticos en el texto 1853/60 (con sus reformas, excluida la sancionada en 1949) no fue obstculo para que la legislacin ordinaria construyera un verdadero cuerpo normativo en el que contiene los referidos derechos. La doctrina del Derecho Constitucional define al Derecho Electoral afirmando que este es "una rama del derecho pblico que est integrada por el conjunto de normas jurdicas que regulan el sistema electoral aplicable para la designacin de los gobernantes y las condiciones que deben reunir las personas que participan en el curso del proceso electoral, ya sea para formar parte del cuerpo electoral o para ser elegidas en ciertos cargos gubernamentales". Sages por su parte, tambin con total claridad, seala que "la expresin "derecho electoral" tiene dos acepciones: una amplia, incluye el sector del mundo jurdico que regula las elecciones de los rganos representativos. Tambin podra abarcar los modos de representacin poltica, es decir, la proyeccin del sufragio en la composicin de tales rganos. Otra, en sentido estricto, slo apunta a definir quin es elector quin es elegible, y como se elige". El concepto de Partido Poltico y las particularidades que nutre esta institucin inestimable en la organizacin poltica de los pueblos, fue tratado con algn detenimiento en el "Curso de Derecho Poltico" a donde corresponde remitir, siendo as en esta ocasin nos limitaremos a expresar que l es: "La agrupacin organizada, establece, que solicita apoyo social a su ideologa y programa poltico, para competir por el poder y participar en la orientacin poltica del Estado"

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A propsito de este contenido constitucional, es preciso sealar que la opinin pblica requiere formas institucionales de expresin. Oportunidades en las que puedan manifestarse luego de un proceso previo de ilustracin y debate. Tales las consultas electorales a que es convocado un grupo con el propsito de decir sobre actos concretos que les interesen o de elegir representantes. Para la Real Academia de la Lengua, sufragio es igual a voto, y equivale a parecer o dictamen que se manifiesta en orden a la decisin que debe adoptarse en una congregacin o junta. En ese orden puede afirmarse, sin hesitacin, que el "sufragio se funda y legitima en el Estado contemporneo por la necesidad y la justicia de dar a la comunidad un medio o procedimiento organizado de expresin poltica. Los hombres han de poder canalizar su opinin poltica para participar activamente en la dinmica poltica, en el rgimen; y han de contar con medios a travs de los cuales la obediencia tenga voz y votos decisivos. La comunidad gobernada ha de ser sujeto de actos polticos en los que exteriorice la expresin organizada de sus opiniones. De este modo, podemos definir al sufragio diciendo que es "una tcnica o un procedimiento institucionalizado mediante el cual el cuerpo electoral hace manifestacin o expresin de opiniones polticas con dos finalidades distintas: a.- para elegir gobernantes; b.- para la adopcin de decisiones polticas". En mbito de las Formas Semidirectas de Democracia, slo diremos en este espacio docente que las podemos definir como: "Procedimientos que requieren la intervencin directa del cuerpo electoral en consulta, para que se pronuncie sobre los poderes constitutivos del Estado, sobre un acto pblico de los rganos representativos, o sobre los titulares de la representacin". Los Convencionales de 1994, optaron por seguir en el tema que nos ocupa un temperamento prudente que es el adoptado por algunas Constituciones parlamentarias europeas posteriores a la Segunda Guerra Mundial, y siendo as incorporaron, en los arts. 39 y 40 de la Ley Fundamental, el "derecho de iniciativa" y la "consulta popular". En efecto, el Art. 39 dispone que "Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley en la Cmara de Diputados. El Congreso deber darles expreso tratamiento dentro del trmino de doce meses".

"El Congreso, con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, sancionar una ley reglamentaria que no podr exigir ms del tres por ciento del padrn electoral nacional, dentro del cual deber contemplar una adecuada distribucin territorial para suscribir la iniciativa".
"No sern objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados internacionales, tributos, presupuesto y materia penal". Por su parte el Art. 40 seala que "El Congreso, a iniciativa de la Cmara de Diputados, podr someter a consulta popular un proyecto de ley. La ley de convocatoria no podr ser vetada. El voto afirmativo del proyecto por el pueblo de la Nacin lo convertir en ley y su promulgacin ser automtica".

"El Congreso o el presidente de la Nacin, dentro de sus respectivas competencias, podrn convocar a consulta popular no vinculante. En este caso el voto no ser obligatorio". "El Congreso, con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, reglamentar las materias, procedimientos y oportunidades de la consulta popular".
Lo dicho es sin perjuicio de las formas semidirectas que traba la doctrina y refieren a: plebiscito, referndum, iniciativa popular, consulta popular y revocatoria popular, entre otras que el alumno

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abrevar en el "Curso...", al igual que en ese sentido corresponder proceder en punto al derecho ambiental, defensa del consumidor, derechos de los pueblos indgenas argentinos, y la igualdad real de oportunidades.

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Actividad N 14
a.- Enuncie y desarrolle los derechos polticos. b.- Recuerde los puntos esenciales de la Ley Orgnica de los Partidos polticos. c.- Explique los pro y contra de las formas semidirectas de democracia. d.- El derecho ambiental es una materia a cargo exclusivo del Estado? e.- Qu persigue la Constitucin al tratar los derechos del consumidor? f.- Recuerde el significado que el Constituyente tubo en miras al incorporar al texto Constitucional el derecho de los pueblos indgenas argentinos.

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Unidad XV La Parte Orgnica de la Constitucin

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 15. La parte orgnica de la constitucin, a la que denominamos como derecho constitucional del poder en los trminos propuestos por elocuente doctrina constitucionalista, es la que ordena el "poder del Estado y representa un medio para conseguir el fin del Estado, y se ejerce sobre la poblacin del Estado". As las cosas, recordando que en el curso de Derecho Poltico al estudiar el poder como elemento constitutivo del Estado, dijimos que es "una fuerza social que impone comportamientos humanos en la direccin de quien efectivamente la ejerce", en la oportunidad agregamos que el "poder del Estado o poder poltico es, ante todo, un poder social. La circunstancia de que est politizado y juridizado no lo priva de su realidad originaria como mando social, como fenmeno sociolgico". El "poder del Estado" es un poder sobre hombres, un mando de uno o pocos individuos sobre muchos otros, que distingue de manera formal y objetiva al grupo de gobernantes que ejercen el "poder", de la comunidad gobernada sujeta a ste, en irreductible realidad dicotmica de "mandado y obediencia". Implicando el poder una capacidad, una energa, una fuerza, en el Estado, como en cualquier otro ncleo social, la razn de ser del poder es posibilitar que el mismo, como ya dijimos, acceda al fin para el que existe, esto es realizar el valor justicia, la buena convivencia humana, alcanzar el bien comn. Sabemos tambin que el poder es dinmico pero la energa que posee no acta de por s, sino que son los hombres quienes lo ponen en actividad, "de all que en la esencia del poder encontramos una naturaleza orgnico-funcional, es decir, el complejo de rganos que ponen en ejercicio las funciones del poder". Por virtud a ello, Bidart Campos propuso aadir como cuarto elemento del Estado al gobierno, luego de poblacin, territorio y poder. El Derecho Constitucional del Poder es el mbito o sector que ordena la estructura del poder, esto es, el fragmento del mundo jurdico donde se localiza la poltica que hacen los gobernantes y la que hacen los gobernados apuntando al poder. "Los portadores de las funciones, los escengrafos del poder, son siempre hombres, individuos de carne y hueso, aunque investidos de la calidad de rganos-representantes. Al Estado como persona jurdica le imputamos la actividad cumplida por los rganos del gobierno: El Estado acta por medio del gobierno, que es su representante; el gobierno acciona y despliega del poder del Estado; los hombres con categora de gobernantes son los titulares o detentadores del poder" El poder del estado se ejerce por hombres. A los hombres que asumen esa tarea se les llamada rganos, y su conjunto compone el gobierno. Gobernantes, repartidores poderosos, titulares, detentadores o portadores del poder, son trminos equivalentes a rganos del Estado, del poder o del gobierno. Esos rganos representan al Estado, esto es, lo ponen en el mundo jurdico en relaciones jurdicas, y le atribuyen a l la voluntad y la accin que se despliegan en ejercicio del poder. La divisin de poderes en nuestro Derecho Constitucional responde a la ideologa de seguridad que organiza toda una estructura de contencin del poder para proteger a los hombres en su libertad y sus derechos, siendo entre nosotros, incuestionable la influencia ejercida por Montesquieu y el modelo norteamericano; adems desde la Revolucin de Mayo se procur deslindar la competencia de los diferentes rganos. De todas maneras debemos hacer notar que, en esencia, la divisin de poderes persigue evitar la concentracin que degenera en tirana y resguardar la libertad de los individuos.

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En la Segunda Parte de la Constitucin, con la designacin de autoridades de la Nacin, Ttulo Primero "Gobierno Federal", Seccin Primera, del Poder Legislativo", conocida tambin -conforme ya lo indicramos- como derecho constitucional del poder, se inicia con el tratamiento de las normas sobre el "Congreso". El rgano llamado por la misma Constitucin "Congreso" ostenta con exclusividad la funcin legislativa en sentido material, pero no se agota con ella el cmulo de sus competencias, en las que asimismo aparece la funcin administrativa, ocasionalmente funcin jurisdiccional y actividad poltica. El hecho de que la "parte orgnica" se inicie con el Poder Legislativo puede que se persiga hacer ver que es as en virtud de la tesis que ubica al rgano legislativo como el de mayor trascendencia entre todas las funciones; aunque, como lo hiciramos notar en otra oportunidad -puntualiza Bidart Campos-, si se tratara de hablar de "centro de gravedad", no caben dudas de que tal consideracin correspondera al poder ejecutivo. Ahora bien, la historia de nuestro "Poder Legislativo", registra antecedentes tanto del sistema "unicameral" como del "bicameral"; el primero predomina en los ensayos constitucionales iniciales, en tanto que el segundo prevalece en los ms inmediatos a la organizacin institucional definitiva. El Reglamento Orgnico del 22 de octubre de 1811 integr con los diputados de las provincias que existan en la Capital, una Junta que se denomin "Conservadora de la Soberana de don Fernando VII y de las Leyes nacionales, en cuanto no se oponen al derecho supremo de la libertad civil de los Pueblos Americanos". No exista divisin en Cmaras. En ciernes de instalarse la "Asamblea del ao 1813, se determina que los diputados de las Provincias Unidas lo eran de la Nacin, ejerciendo la misma Asamblea la funcin legislativa. El "Estatuto Provisional" del 5 de mayo de 1815 hace residir el Poder Legislativo en los pueblos originariamente y no conoce el "bicamarismo", como que tampoco pertenece al sistema arbitrado por el "Estatuto Provisional" del 22 de noviembre de 1816, ni al del "Reglamento Provisorio" de 1817. La Constitucin de 1819" consagr la bifurcacin en una "cmara de Representantes" y en otra llamada "Senado", cuyas caractersticas liminares consistan en: - la Cmara de Diputados se integraba con diputados elegidos en proporcin de "uno" por cada 25.000 o fraccin que igualaba la cantidad de 16.000; - la de Senadores se integraba con un nmero igual al de las Provincias, ms tres Senadores militares con grado no inferior al de Coronel Mayor, un Obispo y otros eclesisticos, un Senador por cada Universidad y el Director del Estado concluido el tiempo de su gobierno. El "bicamarismo" se mantiene en la "Constitucin de 1826", pero la Cmara de Senadores pierde su anterior formacin para integrarse con Senadores nombrados por la Capital y las Provincias exclusivamente. El Congreso Nacional sesion en la ciudad de Paran sancionando el 5 de noviembre de 1854, la Ley N 1 y la N 292 el 29 de noviembre de 1861. Operado el traslado del Congreso a la ciudad de Buenos Aires, se decidi que las leyes volvieran a numerarse y a partir del N 1, que data del 3 de junio de 1862, cuyo orden correlativo se sigue hasta la actualidad. La ndole compleja del "rgano Congreso" nos lleva el anlisis del bicamarismo o estructura "bicameral" del rgano. En nuestro derecho constitucional, el "bicamarismo" no se apoya en una mera divisin interna del rgano y del trabajo que la Constitucin le encomienda al asignarle sus competencias. La discusin en torno de la bondad y utilidad de la divisin del Congreso en dos

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cmaras se aleja de nuestra interpretacin, para centrarse alrededor de la forma federal de nuestro Estado. Nuestro Congreso es bicameral porque el estado argentino es federal. Al solo ttulo de ofrecer al alumno de Derecho Constitucional un espectro cultural que pretende hacer gala de una riqueza en contenidos suficientes, podemos especificar que en sus orgenes etimolgicos la voz diputado deriva del trmino latino "deputatio", que significaba el repartimiento o imposicin de contribuciones; funcin que realizaban en las ciudades unas juntas o pequeas corporaciones. Este carcter administrativo-financiero de la "deputatio" se vincul con el desarrollo del rgimen local a funciones de los municipios rsticos y urbanos, y luego, cuando los distritos dejaron de ser simples demarcaciones administrativas con la incorporacin de nuevos territorios municipales, tales funciones pasaron a los rganos de las entidades descentralizadas. De esta manera, la "deputatio" sigui consubstanciada con los conceptos de representacin del pueblo y de la afirmacin de las autonomas regionales, a travs del sistema de sucesin institucional de cabildos, a salas capitulares, a legislaturas y a provincias, o lo que es lo mismo, que la voz "diputado" (del latn "deputatus") individualiza a la persona nombrada por un cuerpo para que la represente. Asimismo, en Espaa y en algunas repblicas americanas se emplea para sealar a una persona elegida por un distrito electoral para que lo represente en el Congreso; y tambin el elegido por un distrito para que lo represente en la Diputacin provincial. Los "diputados de la Nacin", como los menciona el art. 44 de la Constitucin Nacional, son elegidos "directamente por el pueblo de las provincias, de la ciudad de Buenos Aires, y de la Capital en caso de traslado", que a tales fines se consideran "como distritos electorales de un solo Estado, y a simple pluralidad de sufragios" (art. 45 C.N.). Dirigiendo nuestra atencin a las particularidades que presenta el programa en el tema objeto de estudio, vemos que ellas apuntan a incursionar en la Composicin del cuerpo, a propsito de lo cual el art. 45 de la Constitucin Nacional dispone: "la Cmara de Diputados se compondr de representantes elegidos directamente por el pueblo de las provincias, de la ciudad de Buenos Aires, y de la Capital en caso de traslado, que se considerarn a este fin como distritos electorales de un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios. El nmero de representantes ser de uno por cada treinta y tres mil habitantes o fraccin que no baje de diecisis mil quinientos. Despus de la realizacin de cada censo, el Congreso fijar la representacin con arreglo mismo, pudiendo aumentar pero no disminuir la base expresada para cada diputado"; resultando de lo dispuesto por el art. 47 que el "censo" en cuestin "slo podr renovarse cada diez aos". En la actualidad, siendo derecho vigente la ley n 22.847, conforme a su art. 3 se fij la base representativa de esta manera: un diputado por cada 161.000 habitantes o fraccin no menor de 80.500. A esto se agregar, por cada distrito, la cantidad de tres diputados; pero cada distrito no podr tener menos de cinco. Asimismo trata el texto Magno de la Eleccin de los diputados, estando pautado que ello opera "directamente" por el pueblo de las provincias, de la ciudad de Buenos Aires, y de la Capital en caso de traslado, "que se consideran a este fin como distritos electorales de un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios". Respecto de los requisitos para ser diputado, el art. 48 de la Constitucin puntualiza: tener la edad de 25 aos de edad; ser argentino nativo o naturalizado; tener cuatro aos de ciudadana en ejercicio; ser nativo de la provincia que lo elija; o con dos aos de residencia inmediata en ella. La duracin del mandato est prevista en el art. 50: "Los diputados durarn en su representacin por cuatro aos, y son reelegibles; pero la Sala se renovar por mitad cada bienio; a cuyo efecto los nombrados para la primera Legislatura, luego que se renan, sortearn los que deban salir en el primer perodo".

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Por ltimo en el marco de contenidos que distinguen la Unidad que estamos discurriendo, slo de referencias a los fines de ser completados con la lectura del "Curso...", preciso resulta referirse a la iniciativa exclusiva que le atae a la Cmara de Diputados, como del mismo modo tambin debern desarrollarse los espacios conceptuales correspondiente a la Cmara de Senadores y sus particularidades pautadas por los arts. 54 al 59; 61 y 62, incluidas las competencias privativas.

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Actividad N 15
a.- Explique el concepto de "Poder del Estado". b.- Qu es el lobbyng? c.- Cul es la materia asignada en exclusividad al "Poder Legislativo"? d.- El Bicamarismo tiene un fundamento preciso en nuestro pas cul es? e.- Ofrezca una sntesis del significado constitucional de la Cmara de Diputados. f.- Idem de la Cmara de Senadores.

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Unidad XVI Derecho Parlamentario. Privilegios e Inmunidades Legislativas

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 16. Tal cual ya lo pusimos de manifiesto en esta elaboracin el "derecho parlamentario" es la parte del derecho constitucional que se refiere a la constitucin, los privilegios y el funcionamiento de los cuerpos parlamentarios, en nuestro caso del Congreso y sus cmaras. A este propsito -considera Bidart Campos- parecen quedar fuera de su mbito, los problemas relativos a la estructura del rgano -uni o bicamarista-, a las condiciones de elegibilidad de sus miembros, a la forma de designacin de los mismos, a la duracin de sus mandatos, a las incompatibilidades y remuneraciones, en fin, a la competencia del congreso y de cada una de sus cmaras, de modo que, decantadas las particularidades enunciadas, queda para ser tratado por el Derecho Parlamentario: a.- La Constitucin del Congreso en sentido formal, esto es, desde las "sesiones preparatorias" hasta la incorporacin de los legisladores, abarcando el juicio sobre la validez de la "eleccin-derecho-ttulo" de los mismos, la aceptacin de sus diplomas, el juramento, la constitucin de las autoridades; b.- Los llamados "privilegios o inmunidades", individuales o colectivos; c.- El "funcionamiento del congreso": sesiones y sus clases, duracin, modo de reunin carcter de las mismas, formas de emisin de los actos de su competencia, quorum, mayora de votos, principalmente. En cuanto al marco regulatorio de tales actividades, debemos puntualizar que algunos de los mentados aspectos son considerados por la propia Constitucin; mientras que otros lo son por conducto del "reglamento" interno de cada cmara, que stas dictan por expresa competencia acordada por la Constitucin (art. 66), o bien aquellos que surgen de la prctica o costumbre (derecho espontneo), especialmente por la intercalacin de los partidos polticos en la dinmica del derecho constitucional del poder. As entonces, si bien podemos afirmar que las sealadas son las principales fuentes del derecho parlamentario, es menester destacar asimismo, que muchas veces ocurrir que algunos aspectos o cuestiones surgidas en el curso de la actividad funcional del Congreso, no estn previstos en las fuentes de marras, ni tampoco fluye la solucin de la prctica local, ni del derecho espontneo, siendo necesario acudir al "derecho comparado", aprovechando la experiencia y la prctica de otros parlamentos, tal cual sucede entre nosotros al recurrir a obras de real vala provenientes de la pluma de Cushing, O. Wilson, Jefferson, Day, Madison, entre otros. En atencin a lo expresado, trasladndonos a geografa del trabajo parlamentario, es preciso considerar que las Sesiones del Congreso son los perodos en que las cmaras cubren una determinada unidad de trabajo, es decir, el tiempo en que ambas cmaras legislativas -cada una por su lado- se renen peridicamente en pleno, para discutir los proyectos y asuntos sometidos a su consideracin. En este mbito sin lugar a dudas afirmamos que las "cmaras legislativas" tienen cuatro clases de sesiones: a.- "sesiones preparatorias": No estn previstas en la Constitucin sino en los "reglamentos internos" de las cmaras. Se celebran los ltimos das del mes de febrero y hasta el comienzo de las sesiones ordinarias. En las "sesiones preparatorias", las cmaras reciben a los nue-

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vos legisladores que se incorporan a ellas, resuelven las impugnaciones a sus diplomas si las hubiere, les toman juramento (art. 67 C.N.), eligen sus autoridades, se establecen los das y horas normales de sesin, etc.; b.-"sesiones ordinarias": son aquellas que se desarrollan durante el perodo respectivo que instituye la Constitucin en el art. 63 y va desde el 1 de marzo hasta el 30 de noviembre, siendo inauguradas las mismas por el presidente de la Repblica, a tenor de lo normado por el art. 99 inc. 8 de la Carta Magna "reunidas al efecto ambas Cmaras, dando cuenta en esta ocasin del estado de la Nacin, de las reformas prometidas por la Constitucin, y recomendando a su consideracin las medidas que juzgue necesarias y convenientes"; c.- "Sesiones extraordinarias": El mismo art. 63 agrega que pueden ser convocadas (las cmaras) "extraordinariamente por el presidente de la Nacin o prorrogadas sus sesiones". Coordinando esta normativa con la del art. 99 inc. 9, se patentiza que el presidente de la Repblica "prorroga las sesiones ordinarias del Congreso, o lo convoca a sesiones extraordinarias, cuando un grave inters de orden o de progreso lo requiera"; d.-"sesiones de prrroga: Por ltimo, tambin el art. 63 seala que "pueden ser... prorrogadas sus sesiones", siendo de suyo que tal temperamento, de decidirlo, debe ser asumido por el presidente antes de que finalicen las "sesiones ordinarias" (si lo hace despus no existira prrroga, sino que el trabajo parlamentario se hara a ttulo de "sesiones extraordinarias"). Ahora bien, en lo concerniente a las dems cuestiones que trata el programa en la parte que analizamos, pautaremos las siguientes definiciones: 1.- Simultaneidad: El art. 65 establece que "ambas Cmaras empiezan y concluyen sus sesiones simultneamente. Ninguna de ellas, mientras se hallen reunidas, podr suspender sus sesiones ms de tres das, sin el consentimiento de la otra". El objeto de este artculo es asegurar el funcionamiento regular del poder legislativo, evitando la posibilidad de que sea interrumpido en sus tareas por la obstruccin de algunas de sus ramas. Pero no parece haber dudas -observa Gonzlez Caldern- sobre que el texto autoriza tal suspensin, cuando las dos cmaras de comn la sancionan. Razones de gran importancia pudieran hacerla necesaria para la seguridad pblica, la libertad, la vida de sus miembros y el inters de la Nacin. Un motivo suficiente para adoptar tal actitud sera -v.gr.- la situacin de guerra en que se hallase la Nacin, y fuera conveniente en esas graves circunstancias, facilitar la accin ejecutiva del presidente de la Repblica, ponindola a cubierto de las crticas inoportunas de la minora y an aplazar toda controversia parlamentaria sobre ella. Otras causas igualmente graves y extraordinarias, que escapan a toda previsin, justificaran tambin el aplazamiento de las sesiones del Congreso; 2.- Publicidad: La Constitucin formal -destaca Bidart Campos- no contiene ninguna norma expresa y general sobre la publicidad de las sesiones, aunque existen algunas disposiciones en el texto constitucional, respondiendo a variados temas, que refieren a la "publicidad" que, por otra parte y conforme lo indicamos en su oportunidad, representa requisito medular de la forma republicana de gobierno; 3.- Quorum: Este trmino latino significa "el nmero de miembros que se necesitan para que un rgano colegiado pueda constituirse, funcionar y adoptar decisiones". Cuando el nmero de individuos que integran el rgano colegiado es elevado, resulta difcil lograr la asistencia de todos; de ah que se arbitre un "qurum" para que, con nmero suficiente, pero inferior a la totalidad, el rgano pueda ejercer su funcin; 4.- Bloques: Un procedimiento existente en el derecho constitucional material -pero no en el formal- que refleja la composicin fraccionada de las cmaras, es la constitucin de "bloques" de legisladores que pertenecen a un mismo partido o a partidos afines, y que actan como verdaderos frentes polticos dentro de las cmaras, dando lugar tanto a alianzas como a antagonismos; 5.- Comisiones Parlamentarias: Destaca Bidart Campos que la Constitucin no haba previsto las "comisiones parlamentarias o legislativas" de las cmaras en su versin anterior a la Reforma de 1994, mientras que a posteriori, por virtud a una "prctica" en el trabajo parlamentario, estas terminaron por imponerse en el texto, de manera que por conducto del art. 79 la Carta

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Magna deja establecido que "cada Cmara luego de aprobar un proyecto de ley en general, puede delegar en sus comisiones la aprobacin en particular del proyecto, con el voto de la mayora absoluta del total de sus miembros. La Cmara podr, con igual nmero de votos, dejar sin efecto la delegacin y retomar el trmite ordinario. La poblacin en comisin requerir el voto de la mayora absoluta del total de sus miembros. Una vez aprobado el proyecto en comisin, se seguir el trmite ordinario"; 6.- Juramento: El art. 67, sin acudir a frmula alguna, instituye este requisito -esencial para el ejercicio del cargo que acta de manera condicionante-, disponiendo que "Los senadores y diputados prestarn, en el acto de su incorporacin, juramento de desempear debidamente el cargo, y de obrar en todo en conformidad a lo que prescribe esta Constitucin", redaccin que por lo dems es reproduccin de la que exiga el art. 59 de antes de la Reforma de 1994. Entre los contenidos especficos de la Unidad que tratamos, estn los Privilegios e Inmunidades legislativas, herramientas institucionales que fueron dispuestas con el objeto de posibilitar que el Poder Legislativo desarrolle las competencias que la Constitucin le otorga, esto a modo similar de aquello que tambin ocurre en el derecho comparado, y siendo as se establecen una serie de atribuciones, prerrogativas, inmunidades y privilegios discernidos tanto a cada cmara como corporacin, como a cada legislador en concreto (Fallos, 23-250 y 298-736), destacndose enfticamente que en cualquier caso los derechos individuales de un congresal son, en definitiva, garantas conferidas en funcin de la independencia del Congreso, y no de los individuos que lo componen (Fallos, 248, 462), deparadas a los fines de preservar al rgano, de manera que estos reconocimientos deben ser entendidos como imposibles de ser renunciados o declinados en forma personal. Es ms, un legislador "no podra aceptar someterse a juicio por sus expresiones cuando stas estuvieran amparadas por la inmunidad del art. 68, ni admitir su procesamiento penal sin el previo cumplimiento del mecanismo trado por el art. 70, entre otras particularidades. En ese orden, es dable afirmar que en el tecnicismo jurdico se designa con el nombre de privilegios parlamentarios, a los derechos e inmunidades que el estatuto poltico del pas, expresa o tcitamente, otorga a las asambleas legislativas, consideradas como poderes pblicos de existencia necesaria, y a quienes las integran tomados individualmente, con el objeto de asegurarles un funcionamiento independiente y una libre accin en el desempeo de su misin constitucional. Del concepto enunciado precedentemente se advierte que los privilegios parlamentarios instituidos por la Ley Suprema son "colectivos" (arts. 64, 66 y 71) y "personales" (arts. 68, 69, 70 y 74); es decir, son establecidos ora considerar a cada cmara corporativamente, como poder pblico, ora considerando la funcin individual de quienes las integran, pero todos los privilegios solamente tienen en miras asegurar el libre funcionamiento del Congreso. En ese orden de cosas, acorde con el propsito de estas Guas, proponemos la siguiente clasificacin: A.- Privilegios Colectivos: 1.- Juzgamiento por cada Cmara de la validez de "eleccin-derecho-ttulo" de sus miembros (art. 64); 2.- La competencia de cada Cmara para hacer Reglamentos (art. 66); 3.- El Poder Disciplinario de cada Cmara sobre sus propios miembros, y an sobre terceros extraos (arts. 66 y facultades implcitas); 4.- El derecho de cada Cmara de hacer comparecer a su Sala a los ministros del Poder Ejecutivo (art. 71); 5.- Aceptar la renuncia que voluntariamente hacen los legisladores (art. 66); B- Privilegios Personales: 1.- La inmunidad de opinin y expresin (art. 68); 2.- La inmunidad de arresto (art. 69); 3.- El desafuero (art. 70); 4.- La dieta (art. 74). 115

Dijimos que la prerrogativa de los privilegios parlamentarios tienen por objeto proteger al legislador en el "desempeo de su mandato", y siendo de esta manera nos preguntamos que ocurre con estas particularidades ante el hecho concreto de haberse dictado el estado de sitio, "durante su vigencia quedan suspendidos o no los privilegios sealados?" Para que un miembro del Congreso pueda ser arrestado -expres la Corte en el caso del senador Leandro N. Alem (Fallos 54-456)- es menester que se le sorprenda "in fraganti" en la comisin de un delito; y actos como ste no caen, en caso alguno, bajo la accin poltica del presidente de la Repblica, que durante el estado de sitio "no puede condenar por s ni aplicar penas" -(ver lo tratado en el Cap. VI del "Curso...")- sino bajo la accin de los tribunales de justicia que son los depositarios del Poder Judicial de la Nacin y, por tanto, los nicos competentes para entender en caso de delito. "De todo lo expuesto -concluye el Alto Tribunal- resulta que, en tanto que no se trate del arresto autorizado, por excepcin, por el art. 61 (actual art. 68) de la Constitucin, los miembros del Congreso nacional no pueden ser arrestados. Las facultades que emergen del Estado de sitio no alcanza hasta ellos, sobre quienes slo tiene jurisdiccin en esos casos la propia Cmara a que pertenece". De lado de la llamada interpelacin, el art. 71 dispone: "Cada una de las Cmaras puede hacer venir a su Sala a los ministros del Poder Ejecutivo para recibir las explicaciones e informes que estime convenientes". La "atribucin" que dejamos sealada se encuentra reglamentada en los arts. 182 al 189 del Reglamento Interno de la Cmara de Diputados" y 189 del Senado, empleando aqu la palabra "interpelacin" para referir a este pedido de informes y explicaciones orales a los ministros del Poder Ejecutivo. En la especie, cabe aclararlo, no transitamos por la misma naturaleza y carcter que asiste a la prerrogativa en los sistemas parlamentarios, ya que los ministros no tienen responsabilidad poltica ante las cmaras, salvo por las causales del juicio poltico, porque no existe el voto de confianza ni el voto de censura, ni la obligacin de dimitir por parte de los ministros que fracasen al responder a los legisladores. Advenida la Reforma de 1994 y puesta en acto la institucin del "Jefe de Gabinete de Ministros", el mismo tiene facultades de "concurrir a las sesiones del Congreso y participar en sus debates, pero no votar" (art. 100 inc. 9), lo mismo que los dems ministros que ya tenan tal atribucin (Art. 106). Por lo dems, debe "una vez que se inicien las sesiones ordinarias del Congreso, presentar junto a los restantes ministros una memoria detallada del estado de la Nacin en lo relativo a los negocios de los respectivos departamentos" (art. 100 inc. 10), lo que antes de la reforma estaba previsto para los ministros y que stos no presentaban (art. 104). Tambin corresponde al "Jefe de Gabinete" producir "los informes y explicaciones verbales o escritos que a cualquiera de las cmaras solicite al Poder Ejecutivo" (art. 100, inc. 11). Lo particular de esta normativa radica, asimismo, en lo pautado por el, art. 101 al ordenar que "El jefe de gabinete de ministros debe concurrir al Congreso al menos una vez por mes, alternativamente a cada una de sus cmaras, para informar de la marcha del gobierno, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 71. Puede ser interpelado a los efectos del tratamiento de una mocin de censura, por el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cualquiera de las Cmaras, y ser removido por el voto de la mayora absoluta de los miembros de cada una de las cmaras". Por ltimo, el tema relacionado con la Disolucin del Congreso y la Suplencia del Congreso por el presidente de facto y la correspondiente doctrina, responde a una elaboracin de mritos histricos que bien nos hace a los argentinos recordar para de esta manera, en cuanto de nosotros dependa, evitar que especies de esta naturaleza se reiteren en el futuro, y siendo as, no cuadra -dada su extensin- sino invitar a los educandos a visitar este contenido en el "Curso...".

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Actividad N 16
a.- Tenga presente el contenido del derecho parlamentario y cmo se lleva a cabo el trabajo parlamentario. b.- Explique cules son y en que consisten las sesiones del Congreso. c.- Existe razn para la existencia de los privilegios e inmunidades parlamentarias? d.- En que consisten las facultades de investigacin de ambas Cmaras del Congreso? e.- Ofrezca un resumen respecto de la disolucin del Congreso y la doctrina del gobierno de facto.

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Unidad XVII Facultades y Atribuciones del Congreso

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 17. En el "Curso de Derecho Constitucional" ponamos de manifiesto que la proyeccin de Montesquieu emanada de su obra "El espritu de las leyes" al elaborar la teora de la divisin del poder, se espaci por todo el constitucionalismo moderno, liberal o clsico, e influy decididamente en la en la Constitucin Argentina de 1853-1860, en modo tal que al abordar la Segunda Parte, que titula "Autoridades de la Nacin", la segmenta en tres Secciones: la Primera se ocupa "Del Poder Legislativo"; la Segunda trata "Del Poder Ejecutivo" y la Tercera refiere al "Poder Judicial", tesis que en realidad no apunta a otra inteligencia que no sea significar -reiterando nuestra afirmacin- que el Poder del Estado como capacidad para cumplir su fin es uno solo, con pluralidad de funciones y actividades, y si la doctrina enunciada habla de divisin de poderes, ello no refiere a otra cosa que no sean los rganos instituciones con sus respectivas competencias. En ese orden, calificada doctrina sumida en la palabra de Bidart Campos suele abordar la consideracin de la "atribuciones o competencias" del Poder Legislativo, transitando, primeramente, por aquellas facultades instituidas en el texto constitucional y no incluidas en el art. 75, que representa, en realidad, un verdadero catlogo de atribuciones, aunque no las nicas, como veremos. En efecto, no era nuestra pretensin agotar el tema en el "Curso...", y menos en el discurrir de las presentes Guas, sino solamente, a ttulo de lnea directiva para el educando, mencionar algunas de tales atribuciones, dejando el resto, a modo de trabajo de investigacin y prctica, a esfuerzo acadmico del lector, razn por la cual diferenciamos: a.- Competencias no incluidas en el art. 75: En este aspecto, referimos por su importancia a la Reforma a la Constitucin que, conforme lo vimos al tratar especficamente el tema, el art. 30 de la C.N. indica que "La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso..."; Sede de la Capital Federal: El art. 3 C.N. determina que "Las autoridades que ejercen el Gobierno Federal, residen en la ciudad que se declare Capital de la Repblica por una ley especial del Congreso, previa cesin hecha por una o ms legislaturas provinciales, del territorio que haya de federalizarse"; Nuevas Provincias: Prev el art. 13 que "Podrn admitirse nuevas provincias en la Nacin; pero no podr erigirse una provincia en el territorio de otra u otras, ni de varias formarse una sola, sin el consentimiento de la legislatura de las provincias interesadas y del Congreso"; de su lado el art. 124 C.N. puntualiza que "Las provincias podrn crear regiones para el desarrollo econmico y social y establecer rganos para el cumplimiento de sus fines y podrn tambin celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la Nacin y no afecten las facultades delegadas al Gobierno federal, o el crdito pblico de la Nacin; con conocimiento del Congreso Nacional..."; asimismo el art. 125 C.N., instituye que "Las provincias pueden celebrar tratados parciales para fines de administracin de justicia, de intereses econmicos y trabajos de utilidad comn, con conocimiento del Congreso Federal..."; en el art. 4 C.N. al establecer que el Tesoro Nacional se integra adems de otros rubros que cita- con "las dems contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la poblacin imponga el Congreso general, y de los emprstitos y operaciones de crdito que decrete el mismo Congreso..."; Referente a la validez de los actos pblicos y procedimientos judiciales de una provincia respecto a las otras "gozan de entera fe; y el Congreso puede por leyes generales determinar cul ser la forma probatoria de estos actos y procedimientos, y los efectos legales que producirn"; Se estipula que "Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio..." (art. 14); el art. 14 bis puntualiza que "El trabajo en sus diversas formas

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gozar de la proteccin de las leyes... El estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer..."; y tantas otras ms que, acorde lo sugerido, dejo a elaboracin prctica del educando. b.- Competencias atribuidas por el Art. 75: Inc. 1: Aduanas . Derechos de importacin y exportacin; Inc. 2: Contribuciones directas e indirectas; Inc. 3: Recursos coparticipables; Inc. 4: Emprstitos; Inc. 5: Tierras pblicas; Inc. 6: Banco federal, emisin de moneda; Inc. 7: Deudas; Inc. 8: Presupuesto y cuenta de inversin; Inc. 9: Subsidios; Inc. 10: Navegacin fluvial; Inc. 11: Emisin de moneda. Pesos y medidas; Inc. 12: Cdigos. Leyes generales; Inc. 13: Comercio exterior e interprovincial; Inc. 14: Servicio de Correos; Inc. 15: Lmites y Territorios nacionales; Inc. 16: Fronteras; Inc. 17: Indgenas; Inc. 18: Prosperidad del Pas; Inc. 19: Desarrollo humano; Inc. 20: Tribunales inferiores; Inc. 21: Renuncia del Presidente o Vicepresidente de la Repblica; Inc. 22: Tratados y Concordatos; Inc. 23: Igualdad de oportunidades; Inc. 24: Tratados de integracin; Inc. 25: Guerra y paz, declaracin; Inc. 26: Represalia y presas; Inc. 27: Fuerzas Armadas; Inc. 28: Introduccin y salidas de fuerzas armadas; Inc. 29: Estado de Sitio; Inc. 30: Legislacin exclusiva en la Capital; Inc. 31: Intervencin federal; Inc. 32: Poderes implcitos. Es importante saber diferenciar las clases de leyes que dicta el Congreso en el marco de nuestro Derecho Constitucional del Poder, y siendo de esta manera, nos atrevemos a mencionar que ellas son: a.- leyes federales o especiales; b.- leyes del derecho comn u ordinarias; c.- leyes locales. Las leyes federales y las del derecho comn tiene mbito de vigencia en todo el territorio del Estado. Las locales, slo en la Capital Federal y la legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la Repblica. A las leyes Federales a veces se les llama tambin leyes especiales del Congreso. A las de derecho comn, tambin se las conoce como leyes ordinarias. Conforme jurisprudencia de la Corte Suprema, se consideran Leyes Federales: las de jurisdiccin, competencia y organizacin de los tribunales federales; de procedimientos federales en lo civil y comercial; de patentes de invencin, de ciudadana; de inmigracin; de expropiacin nacional; de ventas de tierras de propiedad nacional; de unidad monetaria, de creacin del Banco Hipotecario nacional; etc. Son Leyes de derecho comn las que sanciona el Congreso para todo el territorio, con arreglo al art. 75 inc. 12, exceptuadas las "leyes federales" en l consideradas, y que componen los Cdigos de Fondo (civil, penal, comercial, de minera y de trabajo y de la seguridad social) y las leyes incorporadas a los mismos, o que, sin estarlo, las integran, modifican o amplan, v.gr.: leyes de arrendamientos rurales, locaciones, matrimonio civil, adopcin; trabajo de menores y mujeres; de sociedades comerciales, de asociaciones profesionales; de inembargabilidad de sueldos; etc. Las Leyes Nacionales Locales son las dictadas por el Congreso con mbito de aplicacin en la Capital y lugares sujetos a jurisdiccin federal (arts. 75 incs. 15 y 30), habiendo considerado como tales la Corte las de organizacin de la Justicia de Paz para la Capital; la de creacin del Registro Civil para la Capital; etc. En este aspecto, habindose dictado por la Convencin de Estatuyentes, oportunamente convocada, lo que se convino en llamar "Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires", ello con fecha 30 de septiembre de 1996, como era de prever advertimos que se iran a avecinar -por la interpretacin que se de a su articulado (140 arts. y 23 clusulas transitorias)- conflictos de magnitud constitucional que se iran dilucidando algunos con el correr de los das, cosa que ocurri, mientras que otros se solucionaran con el tiempo, cosa que a la fecha est ocurriendo, existiendo todava temas que no encontraron el horizonte debido, tal el caso del Poder Judicial de la Ciudad. 120

En el cuanto al mecanismo de formacin y sancin de las leyes en su aspecto sustancial, slo destacaremos que en su desarrollo existen tres etapas: iniciativa, constitutiva y eficacia: a.- iniciativa o de formulacin del proyecto puede ser compartida entre el Legislativo y el Ejecutivo; b.- constitutiva o de sancin a cargo nicamente y exclusivamente del Legislativo; c.- y la de eficacia, de promulgacin y publicacin, se reserva al Ejecutivo. Sin perjuicio de lo dicho, debemos dejar pautado que si bien es cierto que el Poder Ejecutivo dicta normas reglamentarias, incluidos los Decretos de Necesidad y Urgencia, como ya aludimos, cuadra reparar que la funcin legislativa en sentido formal la realiza nicamente el poder legislativo, toda vez que la otra -la reglamentaria y los dems Decretos- emanan sin forma de ley. "La creacin de derecho nuevo se moviliza a cargo exclusivo del Congreso en la fase o etapa constitutiva, que consiste en la sancin del proyecto de ley". En cuanto a la formacin y sancin de las leyes en su aspecto procesal, el estudio de la Constitucin nos hace ver que existen diversas situaciones, destacando de manera liminar que la Cmara donde empieza el tratamiento de un proyecto se llama Cmara de Origen; mientras que la otra se llama Cmara Revisora. Las leyes pueden comenzar su tratamiento en cualquiera de las Cmaras, salvo los aspectos en los cuales la Constitucin exige que el tema, por su especialidad, debe ser iniciado en una determinada Cmara siendo ella entonces la de origen, aspectos que el programa ya tratara al considerar, respectivamente, las Cmaras de Diputados y Senadores, ergo a esos mbitos debemos remitir al estudiante. La sancin del proyecto de ley es un acto complejo, porque requiere el concurso de dos rganos, que son cada una de las Cmaras. Acto complejo "interno o intrargano", porque concurren a formarlo las voluntades de rganos -cmaras- que pertenecen a un mismo rgano -Congreso-. Y todava ms: a este acto complejo de la sancin de la ley se le aade, en la "etapa de eficacia", la voluntad de otro rgano -Poder Ejecutivo con refrendo ministerial- que promulga la ley, con lo que la ley tambin es un acto complejo "interrganos o externo", ya que concurren las voluntades del Congreso y del Poder Ejecutivo, destacando que la tarea no es sencilla, que puede presentarse un mosaico de definiciones, incluido que el proyecto sea desechado por una de las Cmaras, prctica que asumir el educando mediante la lectura de los texto Constitucionales que dejamos citados en el prrafo siguiente. En efecto, cada Cmara aprueba por s el proyecto, siguiendo los mecanismos previstos en los arts. 77 a 84 de la Constitucin Nacional. Lograda tal aprobacin, el proyecto queda sancionado, usndose para la sancin la frmula establecida en el art. 84: "En la sancin de las leyes se usar de esta frmula: El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina, reunidos en Congreso, ....decretan o sancionan con fuerza de ley". Estudiar el significado constitucional del Juicio Poltico impone puntualizar que Nuestra Constitucin, que asume la forma de gobierno presidencialista, ignora la revocacin del Poder Ejecutivo por censura o desconfianza del Congreso. Mientras en el "parlamentarismo", la responsabilidad poltica del gabinete (poder ejecutivo) provoca su cada cuando el parlamento lo priva de su confianza -en tanto el jefe de Estado, polticamente irresponsable, no es revocable- en el "presidencialismo" el presidente de la repblica -y sus ministros si los hay- permanecen en sus cargos aunque el parlamento o congreso est en desacuerdo con su gestin poltica y administrativa. De all que la Constitucin slo admita la destitucin presidencial mediante el Juicio Poltico, que no implica responsabilidad poltica en el sentido "parlamentarista", ello as puesto que el Juicio Poltico es el procedimiento de destitucin que impide al presidente mantenerse en su cargo hasta el fin del mandato. Se lo denomina Juicio Poltico, no porque en l se acuse la responsabilidad poltica del presidente ante el congreso -que en la forma presidencialista no existe-, sino porque no es un juicio penal; en l no se persigue castigar, sino separar del cargo; no juzgar un hecho como delictivo, sino una situacin

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de gobierno como inconveniente para el Estado. Esto es, alejar del ejercicio del poder a quien es portador del mismo. Por eso el Juicio poltico termina y agota su objetivo cuando el funcionario se separa o ya no est en el cargo, procedimiento que se lleva a cabo respecto de las personas y con ajuste a los Arts. 53, 59 y 60 de la Constitucin.

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Actividad N 17
a.- Prepare un grfico con las competencias del congreso no incluidas en el art. 75 C.N. b.- Existe un sistema rentstico y financiero en la constitucin? c.- Cules son los poderes militares del Congreso? d.- De una explicacin de los textos constitucionales referidos a formacin y sancin de las leyes en sus aspectos sustancial y procesal. e.- Cmo se suscriben los tratados internacionales. f.- Elabore un listado de las competencias exclusivas de cada Cmara del Congreso.

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Unidad XVIII El Poder Ejecutivo

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 19. Con apoyatura en la teora de la divisin de poderes o de funciones de Montesquieu, se puede afirmar que el Poder Ejecutivo es el Poder Originario. Ello es as, puesto que el Estado comenz actuando en forma monoltica, abarcando todas las funciones, las que, an cuando pudieran distinguirse conceptualmente y realmente, no estaban divididas ni separadas en su ejercicio entre rganos distintos. En este punto Bidart Campos se formula un interrogante: y por qu si primeramente estaban acumuladas, y luego fueron desglosndose, consideramos al poder ejecutivo como poder originario, y no al legislativo o al judicial? para responder: "Porque al apoderarse progresivamente el reparto divisorio, las funciones legislativas y judicial se desprenden del ncleo primario para atribuirse a rganos propios, en tanto la funcin del Poder Ejecutivo es retenida por el rgano que anteriormente las concentraba a todas". Cuando el Poder del Estado en su triple dimensin ejecutiva, legislativa y judicial ya no legisla ni juzga -porque legislan y juzgan otros rganos separados-, el poder ejecutivo retiene todo lo que no es legislacin ni administracin de justicia. Esto es, que el ncleo del poder estatal es conservado por el Ejecutivo. Ahora bien, por su naturaleza actual la funcin del Poder Ejecutivo, no es, como pudiera pensarse, el de ser un mero "ejecutor", por el contrario, su actividad suele dividirse en: a) la actividad poltica en su sentido ms puro, o actividad gubernamental; b) la actividad administrativa, ambas importan comandar realmente la empresa estatal, y accionar sin parntesis el poder poltico; c) la actividad de ejecucin, o decisin ejecutoria, que recae en la aplicacin y el cumplimiento de una decisin, sea sta emanada de otro rgano -congreso o judicatura- o del mismo rgano ejecutivo. Referentes a la "denominacin y carcter" del Poder Ejecutivo, podemos sealar que el "rgano-institucin" que la Constitucin denomina "Poder Ejecutivo", se individualiza en el Presidente de la Nacin Argentina. Tales los nombres que aparecen en el lxico del texto constitucional, tanto en el art. 87 como en el resto de las normas, con excepcin del art. 23 que habla del Presidente de la Repblica. El lenguaje vulgar le asigna -a ms de alguna de las indicadas supra- tambin el ttulo de "primer magistrado" o "primer mandatario", "el restaurador de las leyes", "el primer trabajador", etc., aunque de la lectura del Art. 87 C.N. se advierte que "El Poder Ejecutivo de la Nacin ser desempeado por un ciudadano con el ttulo de "Presidente de la Nacin Argentina". La Constitucin deja pautadas las condiciones de elegibilidad en el art. 89 y la duracin del mandato y reeleccin en los arts. 90 y 91, respectivamente. En efecto, dispone el Art. 89: "Para ser elegido presidente o vicepresidente de la Nacin, se requiere haber nacido en el territorio argentino, o ser hijo de ciudadano nativo, habiendo nacido en pas extranjero; y las dems calidades exigidas para ser elegido senador"; mientras que el Art. 90 "El presidente y vicepresidente duran en sus funciones el trmino de cuatro aos y podrn ser reelegidos o sucederse recprocamente por un solo perodo consecutivo. Sin han sido reelectos o se han sucedido recprocamente no pueden ser elegidos para ninguno de ambos cargos, sino con el intervalo de un perodo", y el Art. 91 "El presidente de la Nacin cesa en el poder el mismo da en que expira su perodo de cuatro aos; sin que evento alguno que lo haya interrumpido, pueda ser motivo de que se le complete ms tarde". Si bien es cierto que toda la normativa de la Constitucin resulta de profunda relevancia, estimo necesario destacar el requisito de la Ciudadana para ser postulado presidente en homenaje a

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nuestra desarrollo constitucional, ello as puesto que la Constitucin de 1819 y tambin la de 1826 exigan el requisito de "ser argentino nativo", mientras que la excepcin a los "hijos de ciudadano nativo" fue sugerida por Alberdi en su Proyecto, teniendo como explicacin tal liberalidad razones de ndole histricas, mediante la cual los constituyentes de 1853 permitieron el eventual acceso a la presidencia, de los hijos de argentinos nativos que nacieron en el extranjero durante el exilio provocado por el gobierno de Rosas, aunque luego la vigencia de la norma result de aplicacin a todos los casos en que la situacin del pas exiga a gran cantidad de compatriotas radicarse en pases extranjeros. A propsito de la desaparicin del requisito confesional ya indicado, a ttulo de complemento podemos afirmar que despus de suscripto el Concordato con la Santa Sede (ley N 17.032) de noviembre de 1966, cuyos principios han sido incorporados por la Reforma de 1994, esta clusula haba perdido su bsica razn de ser, dado que el presidente no ejerce ya la prerrogativa del "Patronato". El requisito, por su parte, implicaba una preferencia y una exclusin, y, en consecuencia, contradeca la prohibicin de toda forma de discriminacin que proclaman los tratados incorporados por la Reforma. En mbito de la retribucin del Presidente y del Vicepresidente y el juramento de que tratan los Arts. 92 y 93, reparemos que la letra de la primera de las normativas dispone: "El presidente y vicepresidente disfrutan de un sueldo pagado por el Tesoro de la Nacin, que no podr ser alterado en el perodo de sus nombramientos. Durante el mismo perodo no podrn ejercer otro empleo, ni recibir ningn otro emolumento de la Nacin, ni de provincia alguna"; mientras que la restante establece: "Al tomar posesin de su cargo el presidente y vicepresidente prestarn juramento, en manos del presidente del Senado y ante el Congreso reunido en Asamblea, respetando sus creencias religiosas, de : desempear con lealtad y patriotismo el cargo de presidente (o vicepresidente) de la Nacin y observar y hacer observar fielmente la Constitucin de la Nacin Argentina". Establece el art. 88, al considerar el instituto de la acefala, que el Congreso determinar que "funcionario ha de desempear la presidencia, hasta que haya cesado la causa de la inhabilidad o un nuevo presidente sea electo", ello as cuando se produjera alguna de las causas all tratadas, esto es "en caso de enfermedad, ausencia de la Capital, muerte, renuncia o destitucin del presidente, el Poder Ejecutivo ser ejercido por el vicepresidente de la Nacin. En caso de destitucin, muerte, dimisin o inhabilidad del presidente y vicepresidente de la Nacin...". Es decir que por conducto de la clusula citada, la Constitucin crea un funcionario cuya naturaleza e importancia -en el decir de Joaqun V. Gonzlez- no fueron comprendidas en su exacta dimensin por los autores de distinta raza y escuela constitucional que los de los Estados Unidos. An aqu, durante los debates de la Convencin, se lo crea intil y superfluo; pero fue establecido para los dos fines ms prcticos: reemplazar al Presidente y presidir el Senado; porque en esta Cmara todos los Estados deben hallarse igualmente representados, y si se elega uno de sus miembros para presidirlo, no teniendo entonces voto, quedaba el Estado respectivo en condicin desigual, por una parte, y por otra, se le daba en los casos de empate el poder de decidir sobre todos los dems; mientras que siendo elegido por toda la Nacin con ese objeto, su voto es ms libre y desligado de los intereses e influencias de las localidades que representan los Senadores, para inspirarse slo en el inters comn. Otra razn prctica es la necesidad de proveer oportunamente a sustituir al Presidente cuando falta o es destituido, sin someter al pueblo a una nueva agitacin electoral o interrumpir la marcha de los negocios pblicos. Despus de conocida la naturaleza del Senado y la parte de atribuciones consultivas que posee, la presencia del Vicepresidente, como presidente propio de ese cuerpo, establece un vnculo poltico de la mayor importancia con el Ejecutivo, y ambos representan una especie de Consejo de Estado para los graves asuntos en que, por la Constitucin, proceden de acuerdo. En el desarrollo poltico de las naciones que han adoptado este sistema, la eleccin del Vicepresidente les da un elemento de conciliacin e inteligencia entre ambiciones antagnicas, o entre los partidos dominantes y la gran masa de la opinin, porque ese alto cargo se provee en el concepto de dar representacin a esas tendencias sociales.

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Colautti, por su parte, pone de manifiesto que ni el Estatuto de 1815 ni el Reglamento de 1817 ni las Constituciones de 1819 y 1826 instituan el cargo de "vicepresidente". Tampoco lo haca el proyecto de Alberdi, pero sin duda se entiende que el objeto fue asegurar la continuidad de la accin ejecutiva, previendo una solucin para que sta no quedara paralizada por la falta transitoria del presidente, como dijimos, y a su vez, el Senado designa un presidente provisorio para cuando el vicepresidente, en los casos de acefala reemplaza al presidente. Refiere este autor, que mucho se ha escrito sobre las ventajas e inconvenientes de la figura en estudio. En los EE.UU. an no se han despejado las sombras que cubrieron a Lyndon Johnson, quien sucedi al asesinado presidente John F. Kennedy. En nuestro pas, el presidente Arturo Frondizi someti a dura presin al vicepresidente Alejandro Gmez con el objeto de forzar su renuncia. Los documentos de la poca aseguran que el vicepresidente Ramn Castillo, quien sucedi en virtud de su renuncia a Roberto Ortiz, dirigi las relaciones exteriores -en el momento signadas por la guerra mundial- en forma opuesta al diseo de su antecesor. En fin, el presidente Carlos Menem opt por no llamar a elecciones para reemplazar al vicepresidente Eduardo Duhalde (que renunci en 1990) sin que este hecho creara problema alguno en su gestin, siendo que del mismo modo actu en presidencia del Dr. de la Ra ante la renuncia del Dr. Alvarez a la vicepresidencia. En el marco de la eleccin de Presidente y Vicepresidente, es necesario que el alumno trabaje con los arts. 94, 95, 96, 97 y 98, segn se trate de eleccin directa o por segunda vuelta electora, oportunidad de la eleccin, proclamacin automtica; proporcin y diferencias mnimas. La palabra acefala, que proviene de la voz latina acephalus y de la griega akepalos, significa privado de cabeza o sin cabeza, querindose significar con ella que el Poder Ejecutivo queda sin cabeza, o sea, sin titular, y ocurre cuando por cualquier causa no hay presidente, o si lo hay, no puede ejercer sus funciones. Que haya quien lo suceda, es otra cosa; la acefala desaparecer tan pronto ese alguien reemplace al Presidente de la repblica, tal la opinin de Bidart Campos. Por su parte, el criterio de la doctrina tradicional (Joaqun V. Gonzlez, Gonzlez Caldern, Montes de Oca y Romero), emplean la palabra acefala para los supuestos en que faltan el presidente y el vicepresidente, considerando que cuando este ltimo est disponible el Ejecutivo no queda acfalo". A este respecto el art. 88 dispone que: "En caso de enfermedad, ausencia de la Capital, muerte, renuncia o destitucin del presidente, el Poder Ejecutivo ser ejercido por el vicepresidente de la Nacin. En caso de destitucin, muerte, dimisin o inhabilidad del presidente y vicepresidente de la Nacin, el Congreso determinar qu funcionario pblico ha de desempear la presidencia, hasta que haya cesado la causa de la inhabilidad o un nuevo presidente sea electo". La primera parte de la normativa en discurso, seala la causal de acefala que afecta solamente a presidente, en cuyo caso el vicepresidente lo sustituye, temporariamente o definitivamente segn los supuestos que se traten, con lo que se satisface una de las previsiones de la Constitucin al instituir el cargo de vicepresidente. El otro aspecto que pauta el artculo, prev el caso de que tanto el presidente como el vicepresidente estn afectados por una causal de acefala, y si esto ocurre, al Congreso corresponde "determinar" el funcionario pblico que ha de desempear la presidencia. En cuanto a las causas de "acefala" ya las indicamos al glosar el art. 88 y, tratando de conciliar a la doctrina sobre el tema, se afirma que en particular las mismas son: a.- enfermedad o inhabilidad; b.- ausencia de la capital (con ms razn del pas); c.- muerte; d.- renuncia o dimisin; e.- destitucin. a.- Qu funciones cumple el Poder Ejecutivo en la Constitucin? 127

Actividad N 18
b.- Cules son los aspectos principales que tutela la Constitucin respecto los requisitos, duracin del mandato, retribucin y juramento de Presidente y Vicepresidente? c.- Sabe cmo se elige la frmula Presidente y Vicepresidente de la Repblica? d.- Qu funcin cumple el Vicepresidente de la Nacin? e.- Cules son las condiciones para la proclamacin automtica de la frmula presidencial? f.- Sabe el procedimiento Constitucional para el caso de acefala?

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Unidad XIX Atribuciones del Poder Ejecutivo. Organos de control

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 19. Con la nominacin de atribuciones del Poder Ejecutivo la Carta Magna seala todas las facultades, poderes, derechos y deberes que dan existencia al mencionado poder, establecen sus fines permanentes", elaborando de nuestra parte una suerte de clasificacin para mejor comprensin del tema. En efecto, podemos clasificarlas en: a.- expresas o implcitas, segn est o no determinado su contenido con precisin en el texto de la Constitucin. Las "implcitas" surgen del ejercicio de las "jefaturas" por lo impredecible o variable de dicho ejercicio; b.- imperativas o discrecionales, segn sea el carcter de las normas constitucionales que las reconocen o si est o no reglada la atribucin por la ley que la reglamenta. Por ejemplo: es imperativo que abra las sesiones del Congreso o que recaude las rentas de la Nacin y decrete su inversin; es discrecional conceder indultos, convocar a sesiones extraordinarias al Congreso y pedir informes a los departamentos de la administracin, c.- exclusivas y compartidas, segn intervenga solo el Presidente en su ejercicio o en colaboracin con el Congreso. Cuando son exclusivas, la doctrina habla de una zona de reserva de la administracin (Marienhoff). En realidad -tal cual lo anota Zarini- las funciones del Estado moderno han aumentado en forma extraordinaria. A esa multiplicacin de las funciones se agrega la de los rganos, que ya no encuadran dentro de los tres poderes de la concepcin clsica. Pero la falta de actualidad de la doctrina originaria no significa que se la rechace; por el contrario, propone la misin de asumirla con sentido de poca, y ello es as "porque esa doctrina de separacin de los poderes, constituye la base de la libertad y de la dignidad del hombre, que fundamentan el sistema democrtico constitucional". Entrados ya al siglo XXI, sin lugar a dudas no estamos en la sociedad y en el Estado que vivieron y planificaron Locke y Montesquieu. Del Estado gendarme se pas al Estado social de derecho, que es la meta impuesta alcanzar por los gobernantes. Y para esto el Estado prescindente se convierte en protagonista del proceso social. Como consecuencia de tales modificaciones, se produjo el crecimiento del poder, singularizado en forma desproporcionada en el Poder Ejecutivo, a costa de la quiebra del Legislativo y de all la importancia que se le ha reservado al Poder Judicial como baluarte, pilar y rbitro en el Estado de Derecho, claro est, siempre y cuando ste -el Poder Judicial- opere prescindente del "poder poltico", en una manifestacin doctrinaria y prctica de su "independencia" como aspecto medular del gobierno republicano en su forma, y democrtico por su estilo de vida. Propuesto el modo de anlisis de esta Unidad Didctica, significamos que en el art. 99 y sus veinte incisos se destacan las atribuciones del Poder Ejecutivo, que en el modo de presentar esta elaboracin, las consideramos de la siguiente manera: Inc. 1: Administracin General del Pas: "es el jefe supremo de la Nacin, jefe del gobierno y responsable poltico de la administracin general del pas"; Inc. 2: Reglamentacin de las Leyes; Inc. 3: Funcin legislativa; Inc. 4: Nombramiento de magistrados de la Corte Suprema; Inc. 5: Indulto y conmutacin; Inc. 6: Seguridad social; Inc. 7: Otros nombramientos. Remociones; Inc. 8: Apertura de las sesiones del Congreso; Inc. 9: Prrroga y convocatoria a sesiones del Congreso; Inc. 10: Supervisin de la recaudacin e inversin de rentas; Inc. 11: Relaciones internacionales; Inc. 12: Poderes militares; Inc. 13: Designacin de oficiales

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de las fuerzas armadas; Inc. 14: Disposicin y organizacin de las fuerzas armadas; Inc. 15: Poderes de guerra; Inc. 16: Declaracin del Estado de Sitio; Inc. 17: Informes administrativos; Inc. 18: Autorizacin para ausentarse de la Nacin; Inc. 19: Nombramientos en Comisin; Inc. 20: Intervencin federal durante el receso legislativo. El Jefe de Gabinete de Ministros es considerado por una parte de la doctrina caracterizada del Derecho Constitucional como el de una "figura hbrida" en cuya persona, agregan, "se pretende concentrar las atribuciones de ndole tcnica y administrativa del Presidente de la Repblica". Y bien, este captulo, antes de la Reforma, se ocupaba de los ministros exclusivamente. La existencia de "ministros" en un sistema presidencialista, al momento de la sancin de la Constitucin, signific una diferenciacin con el sistema estadounidense. La necesidad del refrendo y de la legalizacin de los actos presidenciales por parte de los ministros (art. 100), la responsabilidad individual y colectiva de sus actos (art. 102), entre otras particularidades de nuestro rgimen ministerial, parecen acercarnos a un sistema parlamentario. Adems, la relacin de los ministros con el Congreso se manifiesta a travs de un tipo de vnculos que los obliga a presentar una memoria anual de lo acontecido en sus respectivos departamentos, les faculta la concurrencia al mismo cuando lo deseen (art. 104 y 106); asimismo, cada una de las Cmaras pueden convocarlos para que informen (art. 71). Por ltimo, los ministros pueden ser sometidos a juicio poltico por el Congreso. Pareciera que la potestad presidencial de designar y remover a sus colaboradores resulta muy fuerte como medida de disuasin frente a la eventual decisin ministerial de frenar en un caso concreto la voluntad del Presidente. Tampoco ha demostrado ser eficaz a los efectos del control la curiosa (al menos para un sistema no parlamentario) relacin Congreso-Ministros, ms all del sano deseo de obligar a una suerte de rendicin de cuentas del Ejecutivo -a travs de sus ministros-, por una parte, y por otra de facilitar el contacto entre ambos poderes, flexibilizando la frrea separacin presente en el antecedente estadounidense, la imposibilidad del Legislativo de llevar hasta sus ltimas consecuencias la incipiente "censura" del artculo 71, pareciera haber enervado el funcionamiento de estos mecanismos. Frente a esta situacin, la Reforma introduce un nuevo elemento a los mismos fines, es decir, al logro de una descentralizacin en el seno del Ejecutivo. Se trata de otro protagonista de origen constitucional que junto a los ministros se ubica dentro de la esfera del Ejecutivo: el jefe de gabinete. Este flamante miembro del gabinete ministerial, al menos por su denominacin, permite una rpida asociacin con el Primer Ministro del parlamentarismo o de alguna forma mixta de gobierno. No descreemos de formas de gobierno alejadas de los dos moldes clsicos, el parlamentarismo y el presidencialismo. Este diseo institucional ha sido utilizado en distintos pases y en la mayora de los casos con xito. Ello ha sido as en Francia, Portugal, Finlandia, Uruguay, entre muchos otros. Sin embargo, subyace en los mismos la adopcin de mecanismos que se insertan dentro del principio de separacin de poderes, evitando los desequilibrios y asegurando un esquema de adecuados contrapesos y frenos. En ltima instancia, el "jefe de gabinete" es un ministro ms, e independientemente de la magnitud de sus facultades, su dependencia presidencial es categrica y absoluta, del mismo modo de cuanto ocurra con los restantes ministros. Respecto de los cuales el "jefe de gabinete" no ejercer tampoco ningn tipo de prerrogativa relacionada con su designacin o remocin. El presidente de la Repblica retiene la "jefatura del Estado" y "la del gobierno" (art. 99, inc. 1), pero la jefatura de la administracin ha recibido un deslinde bastante ambiguo: el presidente es responsable "poltico" de la administracin general del pas (art. 99, inc. 1) y el jefe de gabinete de ministros "ejerce" esa administracin general (art. 100, inc. 1); es el encargado de "expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que le atribuye este artculo y aquellas que le delegue el presidente de la Nacin, con el refrendo del ministro secretario del ramo al cual el acto o reglamento se refiera (inc. 2); tambin de "efectuar los nombramientos de los empleados de la Administracin, excepto los que correspondan al presidente" (inc. 3); igualmente "ejercer las funciones y atribuciones que le delegue el presidente de la Nacin y, en acuerdo de gabinete resolver

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sobre las materias que le indique el Poder Ejecutivo, o por su propia decisin, en aquellas que por su importancia estime necesario, en el mbito de su competencia" (inc 4); debe "Coordinar, preparar y convocar las reuniones de gabinete de ministros, presidindolas en caso de ausencia del presidente" (inc. 5); le atae "enviar al Congreso los proyectos de ley de Ministerios y de Presupuesto nacional, previo tratamiento en acuerdo de gabinete y aprobacin del Poder Ejecutivo" (inc. 6); le corresponde "hacer recaudar las rentas de la Nacin y ejecutar la ley de Presupuesto nacional" (inc. 7); adems "refrendar los decretos reglamentarios de las leyes, los decretos que dispongan prrroga de las sesiones ordinarias del Congreso o la convocatoria de sesiones extraordinarias y los mensajes del presidente que promuevan la iniciativa legislativa" (inc. 9); debe "Concurrir a las sesiones ordinarias del Congreso, presentar junto a los restantes ministros una memoria detallada del estado de la Nacin en lo relativo a los negocios de los respectivos departamentos" (inc. 10); "producir los informes y explicaciones verbales o escritos que cualquiera de las Cmaras solicite al Poder Ejecutivo" (inc. 11); "Refrendar los decretos que ejercen facultades delegadas por el Congreso, los que estarn sujetos al control de la Comisin Bicameral Permanente" (inc. 12); por ltimo debern "refrendar conjuntamente con los dems ministros los decretos de necesidad y urgencia y los decretos que promulgan parcialmente leyes. Someter personalmente y dentro de los diez das de su sancin estos decretos a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente" (inc. 13). Debemos reparar que el art. 85 establece: "El control del sector pblico nacional en sus aspectos patrimoniales, econmicos, financieros y operativos, ser una atribucin propia del Poder Legislativo".

"El examen y la opinin del Poder Legislativo sobre el desempeo y situacin general de la Administracin pblica, estarn sustentados en los dictmenes de la Auditora General de la Nacin". "Este organismo de asistencia tcnica del Congreso, con autonoma funcional, se integrar del modo que establezca la ley que reglamenta su creacin y funcionamiento, que deber ser aprobada por mayora absoluta de los miembros de cada Cmara. El presidente del organismo ser designado a propuesta del partido poltico de oposicin con mayor nmero de legisladores en el Congreso". "Tendr a su cargo el control de legalidad, gestin y auditora de toda la actividad de la Administracin pblica centralizada y descentralizada, cualquiera fuera su modalidad de organizacin, y las dems funciones que la ley le otorgue. Intervendr necesariamente en el trmite de aprobacin o rechazo de las cuentas de percepcin e inversin de los fondos pblicos".
Entonces y tal cual fluye de la lectura de la normativa precedentemente citada, la misma refiere al mbito, autonoma funcional y funciones de este rgano de control que emitir dictmenes sometidos al examen y opinin del Poder Legislativo. En orden al derecho comparado existen tres modos de encarar el control de las cuentas del Estado: a.- el francs, que se remonta a los tiempos de Napolen y que obra va los tribunales de cuentas con dependencia de la Administracin; b.- el italiano, con tribunales semejantes a los rganos de justicia totalmente independientes de la Administracin y del Parlamento; c.- El anglosajn, en el cual los organismos dependen del Congreso como rgano representativo de la voluntad popular y ante quien la administracin debe rendir cuentas acerca de la ejecucin del presupuesto. En este estado de cosas, podemos inaugurar una opinin diciendo que en los trminos de la doctrina imperante en la Convencin Constituyente que aprobara el art. 85, integrante de la Reforma de 1994, la Auditoria General de la Nacin es un organismo de asistencia tcnica del Congreso que pertenece al mismo, aunque provisto de autonoma funcional, correspondiendo que destaquemos que este criterio es, por lo comn, el asumido en la actualidad por Chile, Bolivia, Ecuador, Per,

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Colombia, Venezuela y Mxico. De su lado, Uruguay y Brasil permanecen en el sistema de tribunal de cuentas con dependencia administrativa. La Constitucin asigna el control externo del sector pblico nacional a la Auditoria General de la Nacin. Este rgano, que tena base legal en la ley de Administracin Financiera del Estado, hoy tiene jerarqua constitucional. La constitucionalizacin del control de la Repblica con autonoma funcional es la respuesta para hacer eficiente la fiscalizacin pblica. El organismo reviste antecedentes en el derecho constitucional, tanto extranjeros, como la Contralora General de la Repblica en Chile y Venezuela, como locales, tal cual la receptan las Constituciones provinciales bajo el nombre de Tribunal de Cuentas, Auditoras o Contraloras. Por su lado el art. 86 establece: "El defensor del pueblo es un rgano independiente instituido en el mbito del Congreso de la Nacin, que actuar con plena autonoma funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Su misin es la defensa y proteccin de los derechos humanos y dems derechos, garantas e intereses tutelados en esta Constitucin y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la Administracin; y el control del ejercicio de las funciones administrativas pblicas". El defensor del pueblo tiene legitimacin procesal. Es designado y removido por el Congreso con el voto de las dos terceras partes de los miembros presentes de cada una de las Cmaras. Goza de las inmunidades y privilegios de los legisladores. Durar en su cargo cinco aos, pudiendo ser nuevamente designado por una sola vez. "La organizacin y el funcionamiento de esta institucin sern regulados por una ley especial". Colautti, al referir su ptica a este Instituto, pone de manifiesto que "uno de los axiomas bsicos del derecho constitucional es el control de los actos de gobierno. En la teora contempornea, ante el aumento de las funciones del Estado, se ha desarrollado el principio de que a mayor poder corresponde mayor control. Esta es una de las fases del proceso gubernamental, junto con la decisin y la ejecucin. La tradicional divisin orgnica de los poderes ha sido reemplazada por una divisin funcional que corresponde con mayor exactitud a la dinmica del Estado contemporneo. Entre las instituciones que con este fin han ingresado en el derecho actual, est la figura que el art. 86 de la Constitucin denomina Defensor del Pueblo, cuyo objeto es reforzar la proteccin de los administrados frente a la administracin.. Por ltimo el art. 120 establece:

"El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua financiera, que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad, de los intereses generales de la sociedad, en coordinacin con las dems autoridades de la Repblica". "Est integrado por un procurador general de la Nacin y un defensor general de la Nacin y los dems miembros que la ley establezca". "Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones".
Al respecto de la institucin que estamos analizando, variada es la opinin que los Estados empricos reservan para el Ministerio Pblico, del mismo modo que la doctrina tampoco aparece uniforme cuando se trata de analizar la ubicacin poltica- institucional que le atae. En efecto, algunos autores consideran al ministerio pblico como un "rgano extrapoderes" (Bidat Campos, Ricardo Haro, etc); otros cual si fuera un organismo o departamento perteneciente al Poder Judicial (caso de Portugal, Espaa, etc.) y, por ltimo estn tambin los que asumen postura afirmando que pertenece a la rbita del Poder Ejecutivo, tal cual se puso de manifiesto por las modalidades detalladas en las "Jornadas Nacionales de Derecho Constitucional a dos aos de la Reforma", organizadas por la Asociacin Argentina de Derecho Constitucional" y el "Instituto de Investigaciones del Nuevo Estado de la Universidad de Belgrano" en octubre-noviembre de 1996.

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"De un primer anlisis de esta genrica perfilacin constitucional -pone de manifiesto el distinguido colega y profundo investigador de la Ciencia del Derecho Constitucional el Dr. Ricardo Haro a cuyos conocimientos recurriremos en el presente tramo de la asignatura-, que lograr rotundidad en la ley orgnica que el Congreso de la Nacin sancione para el Ministerio Pblico, podemos extraer las siguientes reflexiones: a.- Es indudable que al constituir al Ministerio Pblico como un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua financiera, los constituyentes de 1994 se inclinaron decididamente por la posicin que lo considera como un "rgano extra-poder", descartando las distintas tesis que generalmente se han sostenido en doctrina y en la legislacin, ya sea ubicndolo como funcionarios subordinados dentro de la rbita del Poder Ejecutivo (diseo nacional), o de otro lado, con autonoma funcional pero como rgano coadyuvante dentro del mbito del Poder Judicial (diseo generalizado en el derecho pblico provincial); b.- Es un rgano extra-poder, que sin depender de ninguno de los poderes clsicos, tiene plena independencia para cumplir la eminente funcin que la Constitucin le ha otorgado en lo relativo a la permanente vigilancia y actuacin en el mbito de las acciones judiciales, mediante la promocin de los mecanismos de control respecto de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad; c.- El Ministerio Pblico estar integrado por un procurador general de la Nacin, un defensor general de la Nacin y los dems miembros que la ley establezca (fiscales y defensores de primera y segunda instancia); d.- Para fortalecer la independencia del rgano y de sus integrantes, la C.N. les ha otorgado inmunidades funcionales y la intangibilidad de sus remuneraciones; e.- Pero lamentablemente nada se dice respecto de cul o cules van a ser los rganos y procedimientos para la designacin y remocin de los miembros del Ministerio Pblico, lo cual implica un grave peligro para la institucin y los trascendentales fines que se le han atribuido. En efecto, si la ley orgnica a sancionarse por el Congreso, no establece mecanismos especiales y autnomos que -a similitud de los establecidos para los magistrados del Poder Judicialaseguren tanto la independencia e idoneidad en la designacin, como el debido proceso legal para la remocin de los miembros, todas las buenas intenciones pueden verse frustradas por una eventual politizacin del Ministerio Pblico. Esto es de capital importancia. Esperemos que el Congreso fortalezca el texto y los fines constitucionales de este instituto" (cf. aut. cit., "Manual de Derecho Constitucional", t. II, pg. 429/430, ed. Advocatus, Crdoba 1995).

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Actividad N 19
a.- Qu jefaturas tiene el Presidente de la Nacin? b.- Qu atribucin tiene el Presidente en materia de nombramientos? c.- Cules son los requisitos de deben reunir los decretos de necesidad y urgencias? d.- Cul es la diferencia entre indulto y la conmutacin de penas? e.- Sabe el cometido asignado al Jefe de Gabinete de Ministros? f.- Seale una sntesis referente las atribuciones de la Auditora Gral. de la Nacin, Defensor del Pueblo y Ministerio Pblico.

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Unidad XX El Poder Judicial I

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 20. Desde antiguo se destaca la importancia atribuida a lo conocido como Poder Judicial, Administracin de Justicia, Funcin Jurisdiccional. As en el "Manava-Dharma-Zastra (Leyes de Man) se estableca que: "el rey que castigue a los inocentes y deje impune a los culpables, se cubre de ignominia y se pierde en el fuego eterno". Asimismo, la "Ley Mosaica" da cuenta que Dios le dijo a Salomn: "pdeme lo que quiera que te d", respondiendo ste "da a tu siervo un corazn prudente para juzgar a tu pueblo y poder discernir entre lo bueno y lo malo" (df. Reyes, Cap. 3, v. 5 al 9). En ese orden, superadas las instancias que a travs del tiempo propiciaron una suerte de justicia fundada en la venganza, cuyos lmites dependan en absoluto del puro arbitrio o inters de unos o de pocos en un comienzo, o la expresin de una limitacin objetiva de esa venganza mediante la proporcin del castigo a la materialidad de la ofensa, en el sentido de sustentar una regla de principio que exiga que se pagara "vida por vida", y en general: "se pagar ojo por ojo, diente por diente, mano por mano, pie por pie, quemadura por quemadura, herida por herida, cardenal por cardenal" (cf. "Exodo", 21, 23-25; "Cgo. de Hammurab" y "Ley de las XII Tablas") se concluye en el sistema que proclama el monopolio del Estado en el ejercicio de "administrar justicia", prohibiendo e impidiendo la prctica privada de ella. Si bien podemos afirmar que ya en Aristteles y Santo Toms se diferenciaba entre: "deliberacin, mando y juzgamiento", equivalente a "discusin, decisin y enjuiciamiento", lo cierto y real fue que el poder judicial, dentro de la "trinidad de poderes" que caracteriza al sistema republicano auspiciado por Montesquieu, en su clebre elaboracin "El Espritu de las Leyes", ostenta la misma importancia que la asignada a los otros dos, esto es, el Legislativo y Ejecutivo, y si bien actan con independencia entre ellos, conforme atribuciones otorgadas por la Constitucin y las leyes, para bien de la Repblica deben cumplir su cometido armnicamente en una tensin dinmica de contralor recproco y colaboracin. La doctrina constitucionalista, con acierto, pone de manifiesto que el reconocimiento constitucional a las libertades no es suficiente sino se tornan efectivas las garantas que le permitan al hombre desarrollar su actividad en forma espontnea, con libertad y responsabilidad, prescindiendo de los lineamientos establecidos por las cambiantes y transitorias pasiones polticas que puedan presidir a la conduccin gubernamental, entendindose asimismo, que la mejor herramienta para concretar la vigencia y defensa del ideal de justicia por parte del Estado, lo constituye un rgano gubernamental independiente que es el Poder Judicial, al cual se le encomienda el ejercicio de la funcin jurisdiccional del Estado. De tal manera, al "Poder Judicial" se le atribuye la responsabilidad de velar por la vigencia de la vida democrtica, mediante el control que ejerce sobre el poder poltico y la correccin de todos aquellos abusos, con los cuales se vulnera los derechos individuales y sociales ya que, en definitiva "la funcin jurisdiccional es la que mejor define el carcter jurdico del Estado Constitucional" (cr. Gregorio Badeni "Reforma Constitucional e Institucional Poltica", ed. Ac. Hoc. Bs.As. 1994). Debe repararse -tal cual lo expresa Joaqun V. Gonzlez- que ningn pueblo de la tierra ha gozado de libertad, mientras no ha tenido asegurada su justicia. Al principio, las sociedades o agrupaciones nacionales la confundieron siempre con el poder poltico, legislativo o ejecutivo, y la separacin positiva de estos conceptos ha sido una conquista posterior de la razn y de la cultura. Los Reyes y las Asamblea de la antigedad civilizada, ejercieron este poder ms o menos conjuntamente con los poderes polticos, o por lo menos, reservndose algunas altas prerrogativas, al conferir la suprema potestad judicial en los arcontes o heliasta en Atenas y Esparta, y en los pretores "urbanus" (de la ciudad) y "peregrinus" (para los extranjeros) en Roma, en el modo y atribuciones que es desarrollado en el Curso de Derecho Poltico de Derecho Poltico.

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Iguales formas presentan las nacionalidades desprendidas del Imperio Romano en Occidente, en las cuales, aunque las regiones conservasen las libertades nacidas en la asociacin primitiva, origen del Municipio, cedieron sucesivamente, de grado o por la fuerza, o por la usurpacin, a sus Reyes, la ms lata facultad judicial. En Inglaterra, a la justicia popular primitiva sucede la del Rey y jueces viajeros, hasta que concentrado en el todo el poder, las dificultades de obtener justicia originaron la revolucin social sancionada por la "Carta Magna" de 1215, "con la cual termina la historia antigua de las relaciones del Rey ingls con la justicia civil, y el sistema judicial de la moderna Inglaterra se encuentra fundado". La Administracin de Justicia en sentido amplio, refiere al conjunto de tribunales de todos los fueros e instancias que tienen a su cargo la interpretacin y aplicacin de las leyes, o lo que es lo mismo, en palabras de Ricardo Levene (h), la jurisdiccin acta por medio de rganos, que son los jueces y tribunales que en su conjunto integran el Poder Judicial, llamados tambin "magistrados", conformando distintas categoras de miembros que varan por la funcin que les fuera asignada, como por la jerarqua que les corresponde, mucho ms apreciable en nuestro pas por la organizacin federal que lo caracteriza (cf. Semanario Independiente 4 edicin, N 23, Set. 23 de 1993). As las cosas, tales "rganos del Poder Judicial" a los que genricamente llamamos "tribunales de justicia, son los Jueces Naturales de que trata el art. 18 de la Constitucin Nacional. Los individuos en cuanto disponen de acceso al Poder Judicial se denominan en la prctica "justiciables". A estos rganos, bien que componen el gobierno del Estado y tienen a su cargo una funcin del poder, se los considera no polticos, por la diferencia que acusan en relacin con el rgano ejecutivo y con el legislativo. Se habla, por ello, de Independencia del Poder Judicial, particularidad que podemos verificar en: a.- Los rganos judiciales estn ordenados por el derecho constitucional del poder de manera permanente mediante el establecimiento de los tribunales de justicia y la eliminacin de los tribunales de excepcin, especiales o "ad hoc". A estos tribunales preestablecidos, ya lo sabemos, se los denomina "jueces naturales" (art. 18); b.- El Estado "reivindica para s en forma privativa" la funcin de "administrar justicia". Est abolida la justicia privada, porque hay inters pblico y legtimo en que los individuos resuelvan sus conflictos a nivel del poder estatal; c.- Adems, tal funcin de administrar justicia por parte del Estado y asignada a los rganos judiciales, excluye tambin totalmente su arrogacin por el "rgano ejecutivo" y por el "rgano legislativo". Es una severa y tajante divisin de poderes, que encasilla a la administracin de justicia en el Poder Judicial, sin participacin, delegacin a evocacin de ninguna ndole desde o hacia los otros dos poderes; d.- No se admiten influencias o presiones externas, ni instrucciones acerca del modo de ejercer la funcin. Slo la Constitucin y las leyes imponen obligaciones a los jueces. Ni siquiera los rganos judiciales de instancia superior pueden intervenir en las sentencias o resoluciones de los de instancia inferior; e.- El juez tiene estabilidad en su cargo; queriendo significar ello que es inamovible -si no lo es siempre, esto es vitaliciamente- por lo menos lo es durante su mandato. De este modo, la destitucin solo procede a ttulo de excepcin y de acuerdo a un procedimiento tambin especial, v. gr.: juicio poltico, jurado de enjuiciamiento; f.- El ejercicio de la funcin judicial apareja incompatibilidades casi totales con toda otra actividad. En referencia a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin es destacado hacer notar que la Constitucin Argentina de 1853, que crea y organiza definitivamente las instituciones fundamentales de la Repblica, consagr, con algunas ligeras variantes dispuestas por la reforma de 1860 en su art. 94 (actual art. 108), disponiendo: "El Poder Judicial de la Nacin ser ejercido por una Corte Suprema de Justicia, y por los dems tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de la Nacin".

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Por "justicia nacional" debemos interpretar, conforme la teora del rgimen poltico que asumimos, la ejercida a nombre de la Nacin, en su territorio, aunque slo en la medida y geografa jurisdiccional de los "poderes delegados por los estados miembros (las provincias), es decir, justicia federal, propiamente dicha; sin perjuicio de la justicia local, cuya administracin se "reservaron las provincias (arts. 5 y 67 inc. 11, Const. Nac. 1853, y arts. 5 y 75 inc. 12, Const. Nac. 1994). De este modo, queda claro que las provincias tienen sus propios tribunales, como Poder Judicial, para la aplicacin de los Cdigos nacionales de Derecho comn y sus leyes estaduales. La Corte es el rgano "supremo y mximo" del Poder Judicial. Es "titular" o cabeza de ese poder (recuerda Bidart Campos), como el presidente lo es del ejecutivo, y el Congreso del legislativo. Slo que mientras el ejecutivo es unipersonal o monocrtico, y el Congreso es rgano complejo, la Corte es: a.- rgano "colegiado", y b.- rgano en el cual -no obstante la titularidad- no se agota el poder judicial, porque existen "otros" rganos inferiores que juntamente con la Corte lo integran en instancias distintas. Que la Carta Magna le llame "Corte Suprema" slo significa que es el mximo y ltimo tribunal del poder judicial, al modo como el mismo texto constitucional denomina al presidente de la Repblica "jefe supremo" en cuanto jefe del Estado. Y a propsito del calificativo de "suprema", Bidart Campos es de opinin -en temas que tiene sus artistas y merece debatirlo ante supuestos (que los hay) de manifiesta "arbitrariedad" - "que no es hbil pretender que las decisiones de superintendencia o las acordadas que contienen normativas generales estn exentas de control judicial de constitucionalidad por tribunales inferiores". "En el gobierno tripartito que organiza nuestro derecho constitucional del poder, la Corte gobierno; o sea comparte dentro del poder estatal las funciones en que ese poder se exterioriza y ejerce y las comparte reteniendo "una" de ellas, que es la Administracin de Justicia". La Ley N 27, del ao 1862, fij en cinco ministros y un procurador general, el nmero de miembros que compondran la Corte Suprema, mientras que por virtud a Ley N 23.774/92, el nmero es de nueve (igual que los de la Corte Suprema norteamericana), y el procurador general de la Nacin no forma parte de ella. Por decreto del presidente, general Mitre, y ministro de Justicia, Dr. Eduardo Costa, el 18 de octubre de 1862, con acuerdo del Senado, se designaron los componentes de la primera Corte, doctores Valentn Alsina (presidente), Francisco de las Carreras, Salvador Mara del Carril, Francisco Delgado, Jos Barros Pazos y Dr. Francisco Pico, procurador general. El Dr. Sages, trayendo a cita jurisprudencia de la propia Corte Suprema, pone de manifiesto que "la condicin de "suprema" significa que sus decisiones son finales, lo que implica ser el tribunal de ltima instancia en el pas, por lo que ningn otro puede revocarlas (Fallos, 307-1709 y 1601). Es el "intrprete final" de la Constitucin, y el de garantas constitucionales (Fallos, 305-504 y 297-338). Tambin, por supuesto, es la intrprete final de todo el derecho argentino. En definitiva, es la cabeza del Poder Judicial federal (Fallos, 286-17)". Y a propsito de esto ltimo, teniendo en cuenta el avance del poder poltico sobre la independencia del Poder Judicial, que al parecer no detendra su marcha hasta ver aniquilada a la Repblica, se torna esperanzado- tanto ms aun con la Reforma constitucional de 1994, que otorga jerarqua constitucional, como vimos, a ciertos Tratados internacionales suscriptos por nuestro pas- el panorama que iluminar las tinieblas del autoritarismo feudal. En efecto -particulariza Sages- "el art. 67 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos- (Pacto de San Jos de Costa Rica), vigente para la Argentina, segn la ley 23.054, crea la Corte Interamericana de Derechos Humanos, con sede en San Jos de Costa Rica, cuya sentencia (que puede versar sobre asuntos concernientes a los derechos mencionados por el Pacto, resueltos por la Corte Suprema) ser "definitiva e inapelable". El fallo de la Corte Interamericana, en resumen, puede hoy dejar sin efecto una sentencia de

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nuestra Corte Suprema, con lo cual sta ha perdido, en materia de la mencionada Convencin, carcter de suprema". Para conocimiento de nuestros jvenes, habiendo la humanidad ingresado al "tercer milenio", y recuerdo de los mayores con muchos aos e igual memoria, estimo til glosar al Dr. Jos Sartorio, en un fragmento del artculo que publicara la Enciclopedia Jurdica Omeba, t. IV, pg. 953, al expresar:

"Al organizarse el pas, hace un siglo, bajo la forma representativa, republicana, federal, siguiendo el modelo norteamericano, el pueblo argentino, que haba afrontado primero la lucha de su independencia y luego vivido un largo perodo de apasionadas disensiones internas, careca, naturalmente, de la disciplina democrtica y cultura que reclamaba como indispensable, para su estabilidad y arraigo, el complejo y delicado sistema de gobierno adoptado". "Debi ser obra de previsora, afanosa e inteligente poltica educativa de los poderes del Estado, el ir inculcando una conciencia pblica de convencimiento sobre la bondad de las nuevas instituciones y del provecho comn a lograrse con su leal y honrado ejercicio". "En este propsito, cupo a la Corte Suprema de Justicia la tarea rectora de crear, imponer y asentar definitivamente, con su ecunime autoridad, el clima de respeto a la ley y de paz jurdica de que ahora gozamos, y a cuyo amparo han podido desarrollarse las fuerzas morales y materiales que sustentan e impulsan nuestra sana y vigorosa nacionalidad". "La ms prestigiosa tradicin de la Corte Suprema est labrada, sin duda, por su decidida influencia moderadora del exceso de poder de los gobiernos. Esta facultad, que a diferencia de los sistemas europeos y a semejanza del norteamericano, permite al Alto Tribunal, por va de recurso de particulares, invalidar las leyes de las legislaturas y actos administrativos, en cuanto afecten las garantas constitucionales de los ciudadanos, ha valido en la Argentina, probablemente ms que cualquier otro factor, para infundir en el pueblo confianza y seguridad en su justicia republicana". "Del mismo modo que para declarar la inconstitucionalidad de las leyes, ordenanzas, reglamentos o decretos nacionales o provinciales, la Corte Suprema, por el recurso extraordinario, ha podido intervenir en el orden judicial, para afianzar el indefectible derecho de la defensa en juicio o corregir la irritante anomala de sentencias caprichosas y arbitrarias".
Ya vimos que solucin dio la Ley N 27/62, mientras que en 1958 la Ley N 15.271 llev su nmero a siete. En 1966 el gobierno de facto nuevamente volvi a reducirlo a cinco miembros, y la actual, por virtud a Ley N 23.774 la conform con nueve jueces. Esta laguna constitucional hizo que Bryce la calificara como "un punto dbil en la armadura de la Corte". Colautti seala que la composicin del tribunal "no constituye un problema de constitucionalidad, sino de oportunidad y prudencia, dado que sta por s sola no asegura resultados. En 1989, a la vista el proyecto que luego sera transformado en ley y aumentaba los jueces de cinco a nueve, la Corte pronunci la Acordada n 44, en la cual la mayora, entre otras consideraciones, dijo: "La ms que centenaria coleccin de fallos de la Corte es prueba harto ilustrativa de que en los 120 aos en que el tribunal actu con la composicin que hoy posee (cinco miembros), sus sentencias han sido testimonio y resonancia de opiniones y pensamientos, criterios y filosofas, posiciones y principios variados y opuestos. Los votos concurrentes y los votos disidentes que se registran en casos que constituyen verdaderos hitos en el desarrollo y consolidacin de los derechos y garantas de los individuos y en la relacin entre los rganos de los gobiernos federal y provinciales y tambin en controversias de aparente menor relevancia, acreditan silenciosa pero no por ello menos concluyentemente, que el nmero de magistrados que ha regido en tan extenso perodo -prcticamente la vida toda del tribunal- lejos de impedir u obstaculizar un debate de ideas suficiente, lo ha posibilitado plena y frecuentemente".

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Estima el autor que seguimos, que los precedentes argumentos "enmarcan con claridad el dilema de la conveniencia de una Corte Suprema numerosa. A esto podemos aadir la opinin del presidente del Supremo Tribunal de Estados Unidos, Charles Evans Hugues, quien en 1937, cuando el presidente Roosevelt propuso un aumento en el nmero de jueces, sostuvo la ineficacia de la medida dado que el tribunal acta como unidad y esto implicara "escuchar a ms jueces, conferenciar con ms jueces, discutir con ms jueces, convencer o ser convencido por ms jueces". En principio, el nmero de jueces debe estar vinculado con la posibilidad de que ella represente a los distintos sectores de la sociedad para que quede asegurada su imparcialidad. En este sentido, y con referencia a los sectores polticos, es conveniente recordar el pensamiento de Bartolom Mitre, expuesto en su discurso de 1862 cuando dej constituido el tribunal: "Como presidente de la Nacin busqu a los hombres que en la Corte Suprema fueran un contralor imparcial e insospechado de las demasas de los otros poderes del Estado y que viniendo de la oposicin dieran a sus conciudadanos la mayor seguridad de la amplia proteccin de sus derechos y la garanta de una total y absoluta independencia del tribunal. Desde luego que la composicin no puede limitarse a reflejar las principales tendencias polticas sino que debe tener en cuenta tambin la diversidad geogrfica y religiosa. Desde nuestro punto de vista -concluye Colautti-, es difcil de explicar que ninguna mujer integre en la actualidad la Corte Suprema". El art. 111 de la Constitucin Nacional establece: "Ninguno podr ser miembro de la Corte Suprema de Justicia, sin ser abogado de la Nacin con ocho aos de ejercicio, y tener las calidades requeridas para ser senador". Diramos que en la especie se trata del requisito de "idoneidad" el tener diploma de "abogado de la Nacin", lo cual no significa otra cosa que el de ser egresado de una universidad habilitada por la Repblica para otorgar ttulo habilitante, o reconocido por la Nacin para actuar en el carcter de abogado en el pas. La Corte Suprema exige como requisito para ser miembro de ella tener "ocho aos de ejercicio"; no es suficiente, pues, estar inscripto en una matrcula de abogados, o simplemente haber obtenido el diploma. El texto requiere prctica profesional. Ekmekdjian puntualiza que no se satisfara el precepto con el desempeo de tareas judiciales, pero, tal exgesis es harto restrictiva: si el cargo tribunalicio cumplido por el candidato requera ttulo de abogado para desempearlo por ej., como secretario de juzgado, fiscal, etc.), ha existido actuacin en virtud de tal diploma. En cuanto a las "calidades requeridas para ser senador", ya vimos que ellas son: tener treinta aos, haber sido seis aos ciudadano de la Nacin, tener una entrada equivalente a dos mil pesos fuertes (aunque este ltimo parte de la doctrina lo rechaza). De su lado, el art. 112, en punto al juramento, dispone: "En la primera instalacin de la Corte Suprema, los individuos nombrados prestarn juramento en manos del presidente de la Nacin, de desempear sus obligaciones, administrando justicia bien y legalmente, y en conformidad a lo que prescribe la Constitucin. En lo sucesivo lo prestarn ante el presidente de la misma Corte". La mencin al Presidente de la Corte Suprema aparece en los arts. 112 y 59, querindose decir con ello que la propia Constitucin, al crear una Corte como tribunal colegiado, ha previsto que tenga un presidente, siendo obvio que ese presidente debe ser "uno de sus miembros". Si bien como juez que es, su designacin emana del Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado, la Constitucin no dice, en cambio, quin le asigna el cargo y el ttulo de Presidente de la Corte. En tal orden de cosas, nuestra prctica constitucional ha establecido dos soluciones: a.- hasta 1930, esa prctica pautaba que la designacin del Presidente de la Corte era a cargo del Presidente de la Repblica; b.- desde 1930, se rompe con el largo precedente, y el Presidente de la Corte es nombrado por la Corte misma. Tal forma de designacin qued prevista en la Ley N 13.998.

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En cuanto a la renuncia del Presidente de la Corte, sin perjuicio del trmite que se debe imprimir, si adems se renuncia a formar parte del cuerpo, tal renuncia a la presidencia, digo, deber ser presentada ante la propia Corte. En el Derecho Pblico Provincial, v.gr. lo que ocurre en la Provincia de Jujuy, por virtud al art. 155 inc. 1: "...Su Presidente ser elegido anualmente por sus miembros", debiendo consultar cada alumno en su respectiva jurisdiccin cual es el sistema que all impera. Respecto de la Administracin de Justicia como funcin del poder que ejercen los rganos judiciales, ella se enmarca y transita va de "causas (o procesos) judiciales". Durante el "trmite" de las "causas" se dictan o cumplen decisiones que pueden recibir variadas designaciones, pero a los fines constitucionales no existe obstculo en denominarlas, genricamente, "sentencias", aunque en puridad de conceptos, "se suele emplear la expresin sentencia para referir a la decisin que en cada instancia pone fin al proceso ante el rgano que corresponde a dicha instancia. De ah que quepa decir que el acto que traduce el ejercicio de la funcin de administrar justicia es la sentencia". En ese orden, con la finalidad de emitir ese pronunciamiento que la ciencia procesal denomina sentencia, se debe tener presente: a.- Todo juez requiere que su jurisdiccin sea "incitada". Esto es no acta de "oficio" o "motu propio" (por propia iniciativa) su funcin permanece inhibida y latente mientras no hay proceso, y el proceso se inicia a impulso de parte. En este aspecto se debe tener en cuenta, para evitar confusiones o malos entendidos, que por lo general actuamos con una terminologa precisa en cada uno de los siguientes supuestos: 1.- Juicio civil, comercial, contencioso administrativo, de minera, etc. el modo de excitar la intervencin del Juez se llama demanda; 2.- En sede penal y/o prevencional (policial) se acta mediante denuncia, querella o a requerimiento del ministerio pblico; 3.- Existe un actuar de oficio, que a ttulo de ejemplo situamos en el habeas corpus, para los sistemas procesales de orden constitucional como el que arbitra el "derecho pblico provincial" de Jujuy, al decir en el Art. 40 p. 5 de su texto: "Cuando un juez tuviera conocimiento de que una persona se hallare ilegal o arbitrariamente detenida, restringida o amenazada en su libertad por un funcionario, podr expedir de oficio el mandamiento de hbeas corpus". De igual manera, tambin agregamos, se acta de oficio en las causas criminales cuando la accin que postula la intervencin es de naturaleza "pblica" (cf. rt. 71, Cdigo Penal) b.- Si no existiera "causa judiciable", el Poder Judicial no tomara intervencin, puesto que ste "no evacua consultas ni emite declaraciones tericas o abstractas; las ltimas se patentizan en los casos en los cuales no existe o ha desaparecido la materia propia del juzgamiento, v.gr. en un juicio de hbeas corpus, cuando al momento de dictarse sentencia el detenido ya haba recuperado su libertad. En trminos asumidos por la Corte Suprema, podemos enunciar los siguientes Principios del derecho judicial sobre administracin de justicia; Los jueces son servidores del derecho para la realizacin de la justicia; El ejercicio imparcial de la administracin de justicia es un elemento indispensable de la defensa en juicio; La sentencia debe ser una decisin razonada derivada del orden jurdico vigente; el respeto a la voluntad del legislador no requiere admitir soluciones notoriamente injustas; El apartamento deliberado y consciente de la verdad es incompatible con una adecuada administracin del servicio de justicia; La intervencin del poder judicial no puede ser excluida compulsivamente a los fines de solucionar controversias individuales; Importa agravio a la garanta de defensa la exclusin del poder judicial en causas donde la tutela de un derecho subjetivo configura cuestin justiciable.

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Sages califica a la sentencia como "el producto natural del Poder Judicial, que importa (generalmente) una norma individual destinada a resolver un caso". Destaca, asimismo, que para Kelsen, la sentencia importa siempre un acto de "aplicacin" de derecho preexistente, y de "creacin" de un derecho nuevo (de modo parecido, aunque en menor medida, a como una ley especfica lo es en relacin a la Constitucin). Para Bidart Campos, en cambio, el juez "extrae" la norma impresa en la sentencia, del derecho preexistente (ley, decreto, reglamento, etc.), de tal modo que no hay creacin de derecho nuevo. En rigor de verdad, agrega Sages, la sentencia algunas veces solo efectiviza para el caso el derecho preexistente, pero en otros, genera derecho propio; por ejemplo, en los casos de lagunas normativas, donde integra la norma faltante; o cuando opta entre las varias alternativas interpretativas que posibilita una norma ambigua, imponindola como verdadera; etc. La Corte Suprema tiene dicho de manera pacfica y uniforme, que la sentencia debe ser, para merecer reconocimiento como acto jurisdiccional: "derivacin razonada del derecho vigente conforme a las circunstancias de la causa". Y es con apoyatura en esto ltimo que Bidart Campos advierte que "la sentencia no puede sustentarse en la sola voluntad o afirmacin dogmtica del juez, ni en derecho no vigente (ya derogado o no vigente todava). Aun en el caso de "laguna" (o carencia de norma, como vimos en su oportunidad), la "integracin" judicial crea la norma individual de la sentencia "dentro" de lmites y contornos. Nunca en forma incondicionada". "Sin un Poder Judicial independiente no hay repblica, no hay constitucin ni derechos individuales, ni lmite alguno al ejercicio del Poder. Son los jueces los defensores el hombre comn frente a los permanentes ataque de los detentadores del poder. Es por eso que la independencia del Poder Judicial debe ser asegurada a toda costa". El art. 110 de la Constitucin Nacional dispone: "los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales inferiores de la Nacin conservarn sus empleos mientras dure su buena conducta, y recibirn por sus servicios una compensacin que determinar la ley, y que no podr ser disminuida en manera alguna, mientras permaneciesen en sus funciones". Tal cual se advierte, en la normativa sealada precedentemente, se encuentra expresadas las dos "garantas" de la independencia del Poder Judicial, que nosotros desarrollaremos de este modo: a.- La Inamovilidad de los jueces: La Constitucin Nacional consagra para todos los jueces del Poder Judicial Federal la inamovilidad vitalicia mientras dura su buena conducta, siendo este el nico caso "ad vitam" en una repblica y, aunque parezca "paradjico", se consagra para salvaguardar a la repblica. Algunas interpretaciones suelen afirmar que la inamovilidad ampara solamente en contra la remocin del magistrado, esto es, su separacin del cargo para el que fue designado, producindose, de esta manera, la violacin mxima al presupuesto constitucional. En efecto, un juez inamovible no puede ser trasladado sin su consentimiento (ni an dentro de la misma circunscripcin territorial), ni cambiado de instancia sin su asentimiento (no obstante que pudiera significar un ascenso). Y esto es as, porque su nombramiento lo es para un cargo judicial determinado, y ese STATUS no puede ser alterado sin su voluntad. En pocas de gobiernos de facto, la garanta de inamovilidad judicial fue desconocida, sin hacerse distingos entre jueces superiores o inferiores. b.-La irreductibilidad o intangibilidad de sus sueldos representa un principio constitucional que hace a la independencia del Poder Judicial permitiendo la continuidad de la funcin al abrigo de todos los cambios que el poder discrecional del Congreso pudiera introducir al dictar la ley de presupuesto, y conseguir as una sucesin de hombres ilustrados y honestos, exentos de la pasin del lucro y de los poderosos impulsos de la necesidad, que los llevara a buscar ilegtimas ganancias, o a descuidar las funciones pblicas por los oficios privados, recordaba Joaqun V. Gonzlez.

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En efecto, el Congreso puede variar la compensacin de los jueces, pero no disminuirla mientras duren en sus empleos; pueden en uso de sus facultades crear nuevos tribunales y suprimir otros ya establecidos, con tal que no suprima el Poder Judicial establecido por la Constitucin; pero todo juez nombrado al amparo de esta clusula, adquiere el privilegio contra toda disminucin del sueldo. Esta prohibicin es absoluta: "en manera alguna", es decir, ni por impuestos, ni cualquier otro medio que pueda limitarlo. La norma -destaca Sages- del art. 110 de la C. Nac. (ex art. 96), tuvo una doble razn histrica: primero, impedir la "domesticacin" de la justicia por quienes elaboran el presupuesto (poderes legislativo y ejecutivo), ya que "un poder sobre la subsistencia de un hombre equivale a un poder sobre su voluntad", y segundo, proteger a los jueces de "las fluctuaciones del valor de la moneda", problema ya vigente en aquella poca (Hamilton, El Federalista, Cap. LXXIX). En relacin con la Autarqua del Poder Judicial, expresa Sages, que diversas Constituciones han asegurado al Poder Judicial un cupo presupuestario mnimo (Costa Rica, Honduras, Per, etc.). La de Costa Rica, lo fija en un 6% del presupuesto general y aade que el anteproyecto del Poder Judicial es elaborado por la Corte Suprema (art. 176). En los proyectos sobre organizacin o funcionamiento de la justicia se debe consultar a la Corte, y para apartarse de su criterio, la Asamblea Legislativa deber hacerlo con el voto de las dos terceras partes de sus miembros (art. 167). En nuestro pas, a comienzo del siglo el porcentual asignado al Poder Judicial rondaba el 4%, mientras que en 1991 alcanzaba al 1,85%; por ello, para dar solucin a esta situacin, la ley 23.853, llamada de "Autarqua Judicial", paut sostener los gastos del Poder Judicial de la Nacin con las partidas que provienen de rentas generales y con recursos especficos propios, derivados de tasas de actuacin judicial, ciertos porcentajes de las tasas que derivan de los depsitos judiciales, etc. (art. 3). Instituye a la Corte Suprema para establecer aranceles y fijar sus montos (art. 8) y determinar las remuneraciones de los magistrados y funcionarios (art. 7). Igualmente dispone la Corte Suprema de su patrimonio y determina el rgimen de percepcin, administracin y control de sus recursos y su ejecucin, debiendo remitir a la Contadura General de la Nacin el movimiento contable registrado (art. 8). La autarqua es la atribucin que tienen las personas pblicas estatales de administrarse por s mismas. Este es un concepto administrativo, y siendo de esta manera, la descentralizacin administrativa lleva nsita la autarqua o facultad de autoadministrarse. Sin embargo, el concepto de entidad autrquica -histricamente una de las primeras formas de descentralizacin administrativa- tiene una rgimen jurdico diferenciado, respecto de otras entidades descentralizadas (v. gr. empresas del Estado).

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Actividad N 20
a.- Cul es la estructura y carcter del Poder Judicial? b.- Sabe en que consiste la funcin jurisdiccional? c.- Cmo se designan los Ministros de la Corte Suprema? d.- Idem magistrados y funcionarios inferiores de la justicia federal? e.- Cules son los elementos que constituyen las garantas del Poder Judicial? f.- Qu significado tiene la Autarqua del Poder Judicial?

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Unidad XXI Poder Judicial II

Bibliografa Bsica: "Curso de Derecho Constitucional", Cap. 21. Seala Zarini que la expresin "jurisdiccin" se emplea en el uso jurdico con significados distintos, incluso, hasta el siglo XIX se la entenda como sinnimo de "competencia", siendo habitual aludir, indistintamente, v.gr. "que existe falta de jurisdiccin" como "de competencia", en sentido material como en el territorial. Superada la confusin, el concepto genrico de cada una de las expresiones nos lleva a precisar: a.- jurisdiccin "es la funcin del poder del Estado por la cual se administra justicia, por intermedio de rganos pblicos especializados y mediante adecuado proceso"; o lo que es lo mismo en palabras de Alsina al definirla como "la facultad conferida al poder judicial para administrar justicia en los casos, sobre las personas y en los lugares especialmente determinados por la Constitucin". De este modo, tal cual lo vimos en este Curso, por virtud a la forma federal de nuestro Estado, coexisten en la organizacin poltica dos administraciones de justicia, que son la federal y la provincial o local, denominndoselas tambin como poder judicial federal y poder judicial provincial, o justicia federal y justicia provincial, local u ordinaria; b.-Competencia, de su lado, "es una medida de la jurisdiccin", en manera tal que todos los jueces, por el hecho de serlo, tienen "jurisdiccin"; pero no todos estn investidos de "competencia" para ejercerla en determinados procesos; o como dijera el maestro Couture en sus clebres "Fundamentos del derecho procesal civil", p. 20, "un juez competente es un juez con jurisdiccin; pero que un juez incompetente es un juez con jurisdiccin y sin competencia". La competencia es el fragmento de jurisdiccin atribuido a un juez, dado que es la potestad de jurisdiccin para una parte del sector jurdico: aquel especficamente asignado al conocimiento de determinado rgano jurisdiccional. En todo aquello que no le ha sido atribuido, un juez, aunque sigue teniendo jurisdiccin, es incompetente". En cuanto a los caracteres distintivos de la Jurisdiccin Federal, ofrece los siguientes: 1.- Es limitada y de excepcin, significndose con ello que slo se ejerce en los casos que la Constitucin y las leyes reglamentarias establecen; 2.- Es privativa y excluyente, esto es que, en principio, no pueden los tribunales provinciales conocer de las causas que pertenecen a la jurisdiccin federal, salvo que sta resulte prorrogable, en cuyo caso puede hablarse de "jurisdiccin concurrente"; 3.- Es improrrogable, pero slo cuando surge por razn de materia o lugar. Al contrario, es prorrogable cuando slo surge por razn de las personas, excepto los casos de competencia originaria y exclusiva de la Corte, que calificamos de improrrogable. Una nota peculiar de estas caractersticas es que la "incompetencia" puede y debe declararse de oficio (o de an sin peticin de parte) en cualquier etapa del proceso, bien sea: por el tribunal provincial cundo corresponda intervenir a uno federal; o por el tribunal federal cuando el tema exija intervenir a uno provincial. No obstante lo dicho, la Corte declara que slo deben considerarse de jurisdiccin federal excluyente las causas que el art. 117 de la Constitucin somete a la competencia originaria y exclusiva de la misma Corte. Las dems normas constitucionales no impiden la atribucin de competencia a los jueces provinciales cuando no existe el propsito que informa a la jurisdiccin federal, sea por el monto escaso de los juicios, la relativa importancia de las causas, u otros motivos.

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En cuanto a los Tribunales Federales, esto es, a su organizacin, cuadra poner de relato que en virtud al Art. 108: "El Poder Judicial de la Nacin ser ejercido por una Corte Suprema de Justicia y por los dems tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de la Nacin", normativa esta acorde con la del Art. 75 inc. 20, en tanto atribuye al Congreso la facultad de "...establecer tribunales inferiores a la Suprema Corte de Justicia". De este modo, de acuerdo a lo expuesto y a la reglamentacin prescripta por el Dect. Ley N 1285/ 58 (texto actualizado al 1/5/1992), expresa nuestro autor, el Poder Judicial de la Nacin est integrado en su estructura fundamental por: a.- La Corte Suprema de Justicia de la Nacin; b.- La Cmara Nacional de Casacin Penal; c.- Las Cmaras Federales de Apelacin (nacionales y federales en la Capital Federal); d.- Los Tribunales Orales en materia penal; e.- Los Jueces Federales de Primera Instancia (nacionales y federales en la Capital Federal). Sin embargo, deber tenerse en especial consideracin a los fines de formalizar los ajustes que de rigor hubiere menester realizar a partir de la previsin Constitucional de la Nacin en orden al Art. 129, al disponer que "La ciudad de Buenos Aires tendr un rgimen de gobierno autnomo, con facultades propias de legislacin y jurisdiccin, y su jefe de gobierno ser elegido directamente por el pueblo de la ciudad... En el marco de lo dispuesto en este artculo, el Congreso de la Nacin convocar a los habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que, mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el estatuto organizativo de sus instituciones"; estatuto que, con el nombre de Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires, fue dado en la Sala de la Comisin el 30 de septiembre de 1996, conteniendo en el Ttulo Quinto: Poder Judicial, los siguientes Captulos: Primero: Disposiciones General; Segundo: Tribunal Superior de Justicia; Tercero: Consejo de la Magistratura; Cuarto: Tribunales de la Ciudad; Quinto: Jurado de Enjuiciamiento; Sexto: Ministerio Pblico, no habindose implementado a la fecha de la elaboracin de estas Guas la puesta en prctica de la previsin Constitucional. Las clusulas constitucionales del art. 116, conciernen a las contiendas civiles suscitadas entre el vecino de la provincia, en la cual inicie la accin, y un vecino de otra provincia. De modo que vecinos de dos provincias distintas no deben radicar el pleito en tribunales federales de una tercera provincia (v. gr., un vecino cordobs -explica Zarini- no debe demandar a un vecino riojano, ante un tribunal federal sanjuanino). Por eso, nuestra Corte Suprema ha podido mantener inalterable su jurisprudencia, en el sentido que la cuestin civil entre argentinos convecinos, que no sean especialmente regidas por la Constitucin Nacional, por los tratados pblicos o por leyes del Congreso, no caen bajo la jurisdiccin nacional, aunque el actor obre como cesionario de un extranjero. Igualmente, la justicia federal es incompetente para conocer en causas trabadas entre los convecinos de la Capital Federal. El art. 2, inc. 2 de la ley 48 da fundamento a nuestra opinin, cuando establece que "los jueces nacionales ...conoceran en primer instancia... en las causas civiles en que sean partes un vecino de la provincia en que suscita el pleito y un vecino de otra...". Adems, la causa civil en la cual sean partes, un vecino de la Capital Federal y el de una provincia. En otro aspecto, cabe sealar que el concepto de "vecindad" presupone la nacionalidad argentina, ya que los extranjeros gozan del "fuero de nacionalidad". Es indispensable, pues, que tanto el actor como el demandado, sean argentinos como reiterada y pacficamente lo tiene respeto la Corte Suprema. Por tales motivos, la distinta vecindad de dos sbditos extranjeros no surte el fuero federal por no estar este caso comprendido en el art. 116 de la C. Nac., an en el supuesto de que uno de ellos sea cesionario de un argentino (art. 2, inc. 2 y art. 8, de la ley 48).

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Quien invoca al fuero federal debe probar las conducciones requeridas para la procedencia de aqul, como la distinta vecindad de las partes y que ellas son argentinas, valindose de una informacin prevista, ya que se trata de un fuero de excepcin. As la "vecindad" se tipifica especficamente por la residencia o el "nimo de permanecer" en la provincia, como est establecido por el art. 11 de la ley 48, que expresa: "La vecindad de una provincia se adquirir, para los efectos del fuero, por la residencia continua de dos aos, o por tener en ella propiedades races, o un establecimiento de industria o de comercio, o por hallarse establecido de modo que aparezca el nimo de permanecer". En lo relativo a las personas jurdicas de derecho privado que ofrecen mayores dificultades, la ley hace distinciones razonables segn la naturaleza y caractersticas de ellas. As para las sociedades annimas, que constituyen entidades cuya personalidad es ajena a la calidad y situacin de sus socios, la ley establece que sern reputadas, a los efectos del fuero, como ciudadanos vecinos de la provincia en que se hallen establecidas, cualquiera que sea la nacionalidad de sus socios, segn lo dispuesto por el art. 9, ley 48. Por ltimo, el art. 10 de la misma ley nos de la pauta general para decidir sobre la precedencia del fuero federal, respecto de las dems formas de sociedades (colectivas, de responsabilidad limitada, en comandita por acciones, etc.). Esa pauta general ha sido interpretada ampliamente por la jurisprudencia de forma tal que, para la viabilidad del fuero federal, la vecindad y nacionalidad de los socios debe considerarse de modo que cada uno de ellos, individualmente, pueda demandar o ser demandado ante los tribunales nacionales". Una variante de lo que llevamos explicado, lo constituye la situacin, comn por lo dems en un pas como el nuestro de fuerte presencia inmigratoria, de lo que se ha convenido en denominar "causas que conciernen a extranjeros", esto es, las que se plantean entre los vecinos de una provincia (o sea argentinos) con un ciudadano extranjero, y segn la normativa del art. 116 de la C. Nac. representa lo conocido como "fuero de extranjera", por cuya presencia, los extranjeros pueden demandar o ser demandados ante la justicia federal. No slo el habitante de nuestro Estado goza de este fuero; tambin pueden recurrir a l los extranjeros que, sin ser habitantes ni tener domicilio en la Argentina, litigan ante sus tribunales. Pero el "fuero de extranjera" no es aplicable en los pleitos entre extranjeros, aunque residan en distintas provincias, o entre sociedades del mismo carcter, porque estos casos no estn contemplados por el art. 116 de la Constitucin. Tampoco procede la competencia federal en las causas de sociedades, cuando la condicin de extranjeros no se da en todos los que integran la parte actora o demandada, o cuando el derecho objeto del proceso no pertenece originariamente al ciudadano extranjero aunque se tratara de cesin o mandato, salvo que el cesionario tambin fuera extranjero. El extranjero puede prorrogar la jurisdiccin federal a los tribunales provinciales, porque el fuero federal en razn de la distinta nacionalidad de las partes se ha instituido exclusivamente en beneficio de extranjero. De esta forma, el argentino demandado por un extranjero ante la justicia provincial de su vecindad no puede invocar el fuero federal por razn de la distinta vecindad de las partes. A su vez, el extranjero accionado por un argentino ante la justicia federal no puede prorrogar la jurisdiccin, pues a nadie le est permitido declinar sus propios jueces. Las Provincias, personas de "derecho pblico estatales", en el Estado de Derecho, son pasibles de estar en juicio, tanto como parte actora cuanto como demandada, justicialidad de las mismas que posibilita una proyeccin dicotmica en este aspecto, conforme a lo cual, tal "provincia" puede llegar a estar en juicio por ante: a.- los "tribunales federales", esto es la "jurisdiccin federal"; b.- los "tribunales provinciales", es decir, la "jurisdiccin provincial" o "comn".

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Sobre este particular, Bidart Campos ofrece algunas pautas liminares que estimamos convenientes seguir, por su claridad y practicidad, y en ese sentido, intentando ajustarnos a lo principal, ponemos de manifiesto que "cuando la provincia es justiciable en "jurisdiccin federal", conviene tener muy presente algunos principios liminares. Como la jurisdiccin federal surge de la Constitucin federal, las normas de derecho provincial (constitucin provincial, leyes provinciales, etc.) no pueden regularla, porque la materia les es totalmente ajena a su competencia. De ah que el derecho judicial emanado de la Corte Suprema considrese "inconstitucional a toda norma de derecho provincial que reglamenta o condiciona la justiciabilidad de las provincias ante tribunales federales" (v. gr. las normas locales que exigen reclamacin administrativa previa en jurisdiccin provincial para poder demandar a una provincia). Como contrapartida, si una provincia demanda al Estado federal no necesita cumplir el recaudo de la reclamacin administrativa previa que exige la ley 3952 de demandas contra el Estado (Caso de la "Provincia de Salta c/Estado Nacional", ED, 20/IX/1985). En cuanto a la justiciabilidad de los Estados extranjeros, es preciso destacar que la cuestin en anlisis, evidentemente, ms que de pertenencia del Derecho Constitucional, representa un segmento del conocimiento jurdico atribuido al Derecho Internacional Pblico y siendo as corresponde poner de resalto el principio que instituye la "inmunidad" de los Estados extranjeros, esto es, "que un Estado no puede ser llevado ante los tribunales de otro, salvo que "consienta" la jurisdiccin extraa". Con estas aclaraciones, "el Estado extranjero puede ser demandante (actor) o demandado". Cuando demanda, se entiende que implcitamente acata la jurisdiccin de los tribunales del pas donde demanda. Cuando es demandado, el consentimiento puede ser expreso o tcito (v. gr., si se allana a contestar la demanda sin hacer reserva alguna sobre su inmunidad). La inmunidad de jurisdiccin de los Estados extranjeros puede ser invocada por stos directamente ante los tribunales argentinos, o ante el poder ejecutivo. El poder ejecutivo, a su vez, puede invocarla ante los tribunales, y stos pueden tomarla en cuenta de oficio. El consentimiento al Estado extranjero puede serle recabado, no obstante, con anticipacin a la demanda, pero prestada la conformidad ante de someterse a juicio puede ser revocada posteriormente. La inmunidad de jurisdiccin que nuestro derecho admite respecto de los Estados extranjeros ante los tribunales argentinos no viola el derecho a la jurisdiccin que nuestra Constitucin acuerda a los justiciables, porque queda expedito el acceso a la jurisdiccin ante los tribunales locales del Estado extranjero que declina su justiciabilidad ante los nuestros. Si en su propia jurisdiccin tampoco fuera justiciable, el problema se vinculara con la privacin de justicia. En definitiva, el art. 116 prev los casos posibles: a.- entre una provincia y un Estado extranjero; b.- vecinos de una provincia y un Estado extranjero, sin que importe cul de ambos es parte actora o demandada; c.- los asuntos en que es parte "el Estado argentino con un Estado extranjero". En esos trminos, corresponde poner de resalto el principio que instituye la "inmunidad" de los Estados extranjeros, esto es, "que un Estado no puede ser llevado ante los tribunales de otro, salvo que "consienta" la jurisdiccin extraa". Con la finalidad de discurrir en aspectos que hacen a la Competencia de la Corte Suprema, estimamos de utilidad transcribir la normativa de los artculos respectivos de la Carta Magna. Veamos: Art. 116: "Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inc. 12 del art. 75; y por los tratados con las naciones 148

extranjeras; de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero".
Art. 117: "En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente". As las cosas, con la lectura de la normativa precedente podemos apreciar de que manera postula la Constitucin el mbito de la "jurisdiccin federal", detenindonos en la ocasin en dejar algunas patudas exteriorizadas en referencia al ltimo de los artculos en cuestin, aspecto que nos pone en contacto con las clases de competencias que ostenta el mximo Tribunal de la Repblica. Y bien, tal cual o destaca Ekmekdjian, la jurisdiccin de la Corte Suprema surge del propio art. 117 de la Constitucin y de las leyes orgnicas de los tribunales nacionales, pudiendo clasificarla en dos grandes bloques: a.- Competencia originaria: que es aquella asignada a la Corte para conocer en forma "exclusiva y excluyente" en determinado tipo de causas, en nica instancia, sin ningn tipo de apelacin. Esta asignacin est fijada directamente por el artculo indicado de la Constitucin nacional y no puede ser ampliada ni disminuida por el Congreso nacional, es decir, no se le puede agregar casos no previstos en el art. 117, ni quitarle alguno de los que se prev. Asimismo, corresponde destacar que la "competencia originaria" que estamos analizando es de dos tipos: a.1.- "de una provincia con otra u otras": conducto por el cual son de competencia originaria todas las causas, de cualquier naturaleza que fuere; a.1.2.- "de una provincia con vecinos de otra"; a.1.3.- "de una provincia contra un Estado extranjero"; a.1.4.- "de una provincia con un ciudadano extranjero". a.2.- "Causas concernientes a representantes de Estado extranjeros acreditados ante nuestro pas", la que a su vez suele clasificarse en dos subtipos: a.2.1.- "Causas concernientes a jefes de Estado, jefes de gobierno, ministros y embajadores de un Estado extranjero, personal de la delegacin y familiares"; a.2.2.- "Causas concernientes a agentes consulares extranjeros. b.-Competencia apelada: es aquella que tiene la Corte Suprema como tribunal de alzada o en grado de apelacin, para conocer de las sentencias dictadas por los tribunales inferiores. El art. 117 no establece los casos que refiere esta competencia, sino que los remite a "las reglas y excepciones que prescriba el Congreso", funcin del Estado que ha especificado la competencia en grado de apelacin de la Corte Suprema de Justicia en las diversas leyes orgnicas de los tribunales nacionales, actualmente en el decreto-ley N 1285/58, que en trminos generales podemos subclasificar en: b.1.- "Apelacin ordinaria": v. gr. cuando en la litis el Estado Nacional es parte por ante interviene la justicia federal de primera instancia que dicta sentencia, pudiendo sta ser apelada por ante la Cmara federal y como tercera instancia por ante la Corte Suprema de la Nacin; b.2.- "Apelacin extraordinaria": v. gr. va del "Recurso Extraordinario", cuyo anlisis "in extenso" hicimos en el punto 3 de la Unidad Didctica N 2, al que remito. Ahora bien, en referencia a los caracteres de originario y exclusivo de esta competencia de la Corte, podemos decir que ello es as: a.- Porque dentro de la jurisdiccin federal "nicamente" la Corte conoce de esas causas;

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b.- En tanto ser norma inmediata y operativa de la Constitucin el congreso no puede ampliar ni restringir tal competencia; c.- A consecuencia que la exclusin de cualquier otro tribunal distinto de la Corte rige no slo dentro de la jurisdiccin federal, sino tambin con respecto a la "jurisdiccin provincial", por manera que las causas de competencia originaria y exclusiva de la Corte jams pueden radicarse en tribunales provinciales; d.- Puesto que si esa competencia es intangible para el congreso, es asimismo "improrrogable" por la partes; e.- En virtud a que la propia Corte no puede declinarla, disminuirla ni ampliarla, lo que significa que el derecho judicial es aqu tan importante como la ley; f.- Por todo lo cual, la Corte controla de oficio (es decir sin peticin de parte) la integridad de su competencia originaria y exclusiva, para impedir que se aumente o se restrinja. Slo daremos en este espacio acadmico unas pocas consideraciones al Derecho Pblico Provincial referente al Poder Judicial a ttulo de situarnos en el sentido de la metodologa empleada por el Constituyente al dar nuestra Carta Magna que la metodologa En efecto, recuerda Zarini en cuanto a la organizacin judicial de nuestro pas, que la forma de estado federal asumida es fruto de un largo proceso histrico, estrechamente ligado con nuestra unidad poltica que resuelve, finalmente, la antinomia surgida en 1810 entre Buenos Aires y el interior; evita la centralizacin poltica portea y consolida las autonomas provinciales. Por eso, en la Repblica coexisten poderes y autoridades nacionales con poderes y autoridades locales o provinciales. A su vez, el sistema republicano supone la distribucin de funciones del poder pblico en tres rganos coordinados e independientes. Cada rgano recibe en nuestra Constitucin el nombre clsico de "poder". Entre los tres poderes nacionales, figura el Poder Judicial. En el orden provincial tambin uno de esos poderes, es el Poder Judicial. En la distribucin de competencias entre ambos rdenes de gobierno (el nacional y el provincial) -remarca nuestro autor-, juega un papel fundamental el art. 121 de la ley fundamental, en tanto ella postula -recordamos- que "las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al Gobierno federal...", lo que en sustancia significa que el Gobierno federal tiene funciones expresas, definidas y limitadas, delegadas por las provincias mediante la ley suprema; mientras que de lado de las provincias sus competencias son generales e indefinidas y las conservan, porque antes les pertenecan, a consecuencia que ellas, en su carcter de entidades preexistentes a la Constitucin nacional, constituyeron el Estado federal (la Repblica Argentina), para lo cual renunciaron a su soberana, delegando una porcin definida de sus poderes, pero siguieron existiendo como entidades polticas autnomas, y de ah, entonces, que la Carta Magna tipifque la excepcionalidad de funciones del Gobierno federal entre las cuales se hallan, por supuesto, las judiciales. Ahora bien, si insistimos en recordar algunos de los textos ya vistos de la Constitucin Nacional, reparemos en el art. 123 al disponer que "Cada provincia dicta su propia Constitucin conforme a lo dispuesto por el art. 5...", mientras que esta ltima norma, el art. 5, en su parte pertinente, determina que al dictar las provincias para s sus Constituciones lo harn dando satisfaccin a los postulados que exige "y que asegure su administracin de justicia..." (art. 5 C.N) toda vez que "Bajo de estas condiciones el Gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones". Al desarrollar el Captulo N 20, hicimos notar, que superadas las instancias que propiciaban una justicia fundada en la venganza privada bajo el imperio de la "Ley del Talin", o asistido su brazo ejecutor por una serie de herramientas que inclua lo conocido como "juicio de Dios", se concluy un proclamar el monopolio del Estado en el ejercicio de la "atribucin de impartir justicia", prohibiendo e impidiendo la prctica privada de ella. De all entonces la gravitacin que tiene la designacin de magistrados y funcionarios, tanto ms an, trayendo a la cita a Kemelmajer de Carlucci al destacar que es comn leer en las obras de derecho norteamericano que "nada puede ser ms importante que una cuidadosa y desapasionada consideracin del problema de cmo deben ser seleccionados los jueces"; que la "eleccin de los jueces de la Corte Suprema influye notablemen-

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te en una sociedad" y que, en general, "el cmo y el quin designa a los jueces no es un dato neutral respecto a su ulterior desempeo independiente". "En Argentina -contina la autora aludida en "Derecho Constitucional de la Reforma de 1994", ed. Depalma, pg. 238 y sgtes., t. II, Mendoza 1995- numerosos acontecimiento pblicos, entre ellos varios acaecidos en el Superior Tribunal de la Nacin, aumentaron la desconfianza del hombre medio. De all que, en 1994, era la sociedad toda y no slo el mundo forense el que reclamaba un cambio. En tal sentido, el VIII Encuentro Panamericano de Derecho Procesal reunido en Crdoba, el 10/12 de junio de 1992 recomend: "debe excluirse la incidencia de factores de naturaleza partidista y de grupos de presin en el proceso de seleccin y designacin de magistrados y funcionarios judiciales, garantizando la transparencia y publicidad que debe imperar en los actos de gobierno y asegurando el imperio de los principios de igualdad de oportunidades y seleccin por idoneidad". Precisamente en punto a sistemas de designacin de magistrados, slo para darnos idea de ello y sin perjuicio de la lectura suficiente que el educando har del Consejo de la Magistratura en el "Curso...", se puede considerar: a.- Designacin por el P.E. sin el concurso de otro rgano. Aunque en apariencia es el que ms riesgo presenta para la independencia del Poder Judicial, en Gran Bretaa, la potestad se utiliza con imparcialidad total y la magistratura es altamente considerada, tanto por sus cualidades tcnicas, como por la libertad de criterio con que acta. Qu opinin les merece para aplicar tal sistema en nuestro pas? No dudo que ser materia de un interesante trabajo prctico que espero lo compartan por e mail con la Ctedra. b.-Designacin por el P.E. con intervencin de un Consejo Superior de la Magistratura (Italia, Francia, Espaa). Hay riesgos de corporativizacin, sensiblemente atenuados cuando, como en Argentina, se mantiene como recaudo el acuerdo del Senado, quien puede rechazar el postulante. c.- Designacin por el P.E. con intervencin del Legislativo (EEUU en el orden federal; Argentina en igual rea, en el sistema anterior a la reforma de 1994). La intervencin exclusiva de dos rganos polticos (el Ejecutivo y el Legislativo) provoca que, en muchos casos, la independencia no slo est sospechada, sino tambin permanentemente amenazada. d.-Designacin por el propio Poder Judicial (Uruguay y Blgica). El mtodo corre el riesgo de una alta corporativizacin y burocratizacin. e.- Designacin por voto popular. Este procedimiento presenta el riesgo cierto de la politizacin del juez. Se ha dicho que donde el juez es electivo no tiene sentido alguno hablar de independencia judicial, sino que se da prioridad a otros valores, tales como la absoluta fidelidad a los sentimientos y opiniones del pueblo. Esa actitud puede ser peligrosa pues, si se la siguiera siempre y de modo indiscriminado, los derechos de las minoras rara vez seran amparados. En tal sentido dice Bertrand Russell: "Los que creen que la voz del pueblo es la voz de Dios pueden inferir que cualquier opinin excepcional o gusto peculiar constituye casi una forma de impiedad que se debe considerar como una rebelin criminal contra la legtima autoridad del rebao. Esto solo podr evitarse si se concede a la libertad el mismo valor que a la democracia, y se comprende que una sociedad en que cada uno es esclavo de todos, apenas es mejor que aquella en que cada uno es esclavo de un dspota" (aut. y ob. cit.). La Constitucin Nacional de 1853, hasta la Reforma operada en Santa Fe el 22 de agosto de 1994, dispona atribucin del Poder Ejecutivo nombrar los magistrados de la Corte Suprema y de los dems tribunales federales inferiores, con acuerdo del Senado. Tal la sustancia de lo normado por el entonces art. 86 inc. 5 y que encontraba apoyatura histrica en antecedentes que remontaban a los Estatutos Provisionales de 1815 y 1816 y las Constituciones de 1819 y 1826. En realidad, la Reforma de 1994 en el aspecto que tratamos, produjo una innovacin de caractersticas trascendental, disponiendo por ese conducto en el art. 99 inc. 4, que es atribucin del Presidente de la Nacin nombrar "...los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado

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por dos tercios de sus miembros presentes, en sesin pblica, convocada al efecto. Nombra los dems jueces de los tribunales federales inferiores en base a una propuesta vinculante en terna el Consejo de la Magistratura, con acuerdo del Senado, en sesin pblica, en la que se tendr en cuenta la idoneidad de los candidatos...".
De su lado, el art. 114 de la C. N. deja normado: "El Consejo de Magistratura, regulado por una ley especial sancionada por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, tendr a su cargo la seleccin de los magistrados y la administracin del Poder Judicial. El Consejo ser integrado peridicamente de modo que se procure el equilibrio entre la representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces de todas las instancias y de los abogados de la matrcula federal. Ser integrado, asimismo, por otras personas del mbito acadmico y cientfico, en el nmero y la forma que indique la ley. Sern sus atribuciones: 1.- Seleccionar mediante concursos pblicos los postulantes a las magistraturas inferiores. 2.- Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los magistrados de los tribunales inferiores. 3.- Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la administracin de justicia. 4.- Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados. 5.- Decidir la apertura del procedimiento de remocin de magistrados, en su caso ordenar la suspensin, y formular la acusacin correspondiente. 6.- Dictar los reglamentos relacionados con la organizacin judicial y todos aquellos que sean necesarios para asegurar la independencia de los jueces y la eficaz prestacin de los servicios de justicia". De su lado el art. 115 dispone: "Los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin sern removidos por las causales expresadas en el art. 53, por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y abogados de la matrcula federal. Su fallo, que ser irrecurrible, no tendr ms efecto que destituir al acusado. Pero la parte condenada quedar no obstante sujeta a acusacin, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios. Corresponder archivar las actuaciones y, en su caso, reponer al juez suspendido, si transcurrieren ciento ochenta das contados desde la decisin de abrir el procedimiento de remocin, sin que haya sido dictado el fallo.

En la ley especial a que se refiere el art. 114, se determinar la integracin y procedimiento de este jurado".
Como se advierte de los propios textos glosados, fluye manifiesta la importancia de la Reforma operada en 1994, en referencia al instituto del Consejo de la Magistratura y al sistema de Remocin de Jueces Inferiores, temas o propsitos que se debatieron en profundidad, se formularon tesis, se confrontaron opiniones, en favor o en contra, antes o despus de producida la intervencin del Poder Constituyente derivado, con gran despliegue de actividad en la doctrina constitucionalista demostrando, una vez ms, la estatura cientfica que nutre el bagaje intelectual de nuestros especialistas al proyectar sus conclusiones, y que incluso permitiera a la Ctedra participar en las deliberaciones que se llevaron a cabo al operar las "Jornadas Nacionales de Derecho Constitucional. A dos aos de la Reforma", organizadas por la Asociacin Argentina de Derecho Constitucional y la Universidad de Belgrano, en la ciudad de Buenos Aires, a fines de octubre y principio de noviembre de 1996. El marco regulatorio del Consejo de la Magistratura que brindan los textos de las Leyes N 24.937 y su correctiva 24.939, con texto ordenado por Decreto del Poder Ejecutivo N 816/99, queda decidido en cuanto en sus aspectos liminares, que este Cuerpo Constitucional "es un rgano permanente del Poder Judicial de la Nacin, que ejercer la competencia prevista en el art. 114 de la Constitucin

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Nacional" (Art. 1); Composicin: el "Consejo de la Magistratura estar integrado por veinte (20) miembros, de acuerdo con la siguiente composicin: 1 El presidente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. 2 Cuatro jueces del Poder Judicial de la Nacin, elegidos por sistema D Hont, debindose garantizar la representacin igualitaria de los jueces de cmara y de primera instancia y la presencia de magistrados con competencia federal del interior de la Repblica. 3 Ocho legisladores. A tal efecto los presidentes de la Cmara de Senadores y de Diputados, a propuesta de los respectivos bloques, designarn cuatro legisladores por cada una de ellas, correspondiendo dos al bloque con mayor representacin legislativa, uno por la primera minora y uno por la segunda minora. 4 Cuatro representantes de los abogados de la matrcula federal, designados por el voto directo de los profesionales que posean esa matrcula. Para la eleccin se utilizar el sistema D Hont, debindose garantizar la presencia de los abogados del interior de la Repblica. 5 Un representante del Poder Ejecutivo. 6 Dos representantes del mbito cientfico y acadmico que sern elegidos de la siguiente forma: Un profesor titular de ctedra universitaria de facultades de derechos nacionales, elegido por sus pares. A tal efecto el Consejo Interuniversitario Nacional confeccionar el padrn y organizar la eleccin respectiva. Una persona de reconocida trayectoria y prestigio, que haya sido acreedor de menciones especiales en mbitos acadmicos y/o cientficos, que ser elegida por el Consejo Interuniversitario Nacional con el coto de los dos tercios de sus integrantes. Los miembros del Consejo, en el acto de su incorporacin prestarn juramento de desempear debidamente el cargo por ante el Presidente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Por cada miembro titular se elegir un suplente, por igual procedimiento, para reemplazarlo en caso de renuncia, remocin o fallecimiento." (Art. 2); Duracin: "Los miembros del Consejo de la Magistratura durarn cuatro aos en sus cargos, pudiendo ser reelegidos por una vez en forma consecutiva. Los miembros del consejo elegidos por su calidad institucional de jueces en actividad, legisladores o funcionarios del Poder Ejecutivo cesarn en sus cargos si se alterasen las calidades en funcin de las cuales fueron seleccionados, debiendo ser reemplazados por sus suplentes o por los nuevo representantes que designen los cuerpos que los eligieron para completar el mandato respectivo" Art. 3); Requisitos: "Para ser miembro del Consejo de la Magistratura se requerirn las condiciones exigidas para ser juez de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin" (Art. 4); incompatibilidades e inmunidades: "Los miembros del Consejo de la Magistratura estarn sujetos a las incompatibilidades e inmunidades que rigen para sus calidades funcionales. Los miembros elegidos en representacin del Poder Ejecutivo, de los abogados y del mbito cientfico o acadmico estarn sujetos a las mismas inmunidades o incompatibilidades que rigen para los jueces. Los miembros del Consejo de la Magistratura no podrn concursar para ser designados magistrados o ser promovidos si lo fueran, mientras dure su desempeo en el Consejo y hasta despus de transcurrido un ao del plazo en que debieron ejercer sus funciones." (Art. 5). De su lado las disposiciones concernientes el Jurado de Enjuiciamiento, establecen que Competencia "el juzgamiento de los jueces inferiores de la Nacin estar a cargo del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados segn lo prescripto por el art. 115 de la Constitucin Nacional" (art. 21); Integracin "El Jurado de Enjuiciamiento estar integrado por nueve (9) miembros de acuerdo a la siguiente composicin: tres jueces que sern: un ministro de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin elegido por sus pares, en carcter de presidente, dos jueces de cmara elegidos por sus pares. 2. Tres legisladores, dos por la Cmara de Senadores, elegidos uno por la mayora y otro por la primera minora y un legislador perteneciente a la Cmara de Diputados de la Nacin, elegido por mayora de votos. 3. Tres abogados de la matrcula federal elegidos, dos en representacin de la Federacin Argentina de Colegios de Abogados, debiendo al menos uno de ellos pertenecer a la matrcula federal del interior del pas, y el restante en representacin del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal por el mismo sistema utilizado para elegir los miembros del Consejo. Por cada miembro titular se elegir un suplente, por igual procedimiento, para reemplazarlo en caso de renuncia, remocin o fallecimiento. (Art. 22); Duracin "El Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados

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se constituir cada cuatro aos, al inicio del perodo de sesiones ordinarias del Congreso. Actuar en cada caso que se formule acusacin a un magistrado y sus miembros -con excepcin del Ministro de la Corte mientras mantenga dicho cargo- podrn ser reelectos en forma inmediata, slo una vez" (art. 23); Remocin "Los miembros del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados podrn ser removidos de sus cargos por el voto de las tres cuartas partes de los miembros totales del cuerpo, mediante un procedimiento que asegure el derecho de defensa del acusado, cuando incurrieran en mal desempeo o en la comisin de un delito, durante el ejercicio de sus funciones" (art. 24), en cuanto a lo principal, debiendo el educando consulta el texto de la normativa aludida, a ttulo de prctica acadmica.

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Actividad N 21
a.- Qu norma constitucional establece la Jurisdiccin Federal? b.- Cules son los supuestos de competencia originaria y recursiva de la Corte Suprema Federal? c.- Los Estados Extranjeros pueden ser llevados a juicio? d.- Puede dar una idea del Derecho Pblico referido al Poder Judicial vigente en la Provincia en donde se haya emplazada su Unidad de Gestin? e.- Qu particularidades recuerda en la conformacin y competencia atribuidas al Consejo de la Magistratura? f.- Cmo se remuneran los magistrados y funcionarios superiores e inferiores del Poder Judicial de la Nacin?

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Lecturas Complementarias

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Gua de Estudio y Reflexin de la Constitucional Nacional de 1994

Estructura a.- Cules son las partes en que se compone la CN? b.- Cules son sus distintos ttulos? Enumrelos. Lectura del Prembulo Quin es el sujeto del Poder Constituyente? Cul es la acepcin de "pueblo" utilizada? Con qu sentido es utilizada la expresin "la Nacin argentina"? Los hombres que quieran habitar el suelo argentino tienen que invocar a Dios? El prembulo tiene un valor normativo, interpretativo o de ambos valores? Declaraciones, derechos y garantas Art. 1. Concepto de gobierno representativo. Relacione con los Art. 38, 22 y con los nuevos Art. 39, 40 y 54. El pueblo es un rgano de gobierno? Cul es la tendencia actual respecto a la participacin del pueblo en las decisiones de gobierno? Segn el texto constitucional quienes son, en sentido formal, los representantes del pueblo? Concepto de repblica. Cules son las caractersticas esenciales del gobierno republicano? Relacione los conceptos de gobierno republicano y soberana popular la soberana del pueblo es absoluta? La reciente y controvertida reforma del Consejo de la Magistratura vulnera el principio republicano de gobierno? Qu se entiende por gobierno federal? Diferencia con gobierno de unidad. En la prctica cul ha sido la evolucin de este federalismo sancionado por la C.N. de 1853-60? Art. 2. Cul es el alcance del vocablo "sostiene"? Es la Argentina una Nacin Catlica? El hecho de que el Estado federal sostenga un culto determinado vulnera lo prescripto por los Art. 14 y 19 de la CN y 12 del Pacto de San Jos de Costa Rica? Art. 3. Cuando fue introducido este texto? La CN de 1853 a qu ciudad designaba como capital y donde se estableci el poder federal entre 1853 y 1862? En que ao se federalizo la ciudad de Buenos Aires? Cul es el status jurdico actual de la ciudad Autnoma de Buenos Aires? Teniendo en cuenta el Art. 129 cul es el alcance de su autonoma? Art. 4. Relacione con los Art. 9, 10, 11, 12, 16 y 17. Relacione con la adopcin de la Argentina de la forma de gobierno representativa, republicana y federal.

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Se pueden establecer tributos que afecten a personas o bienes de modo singular? Pueden las provincias imponer derechos de importacin o exportacin? Art. 5. Relacione con los Art. 121, 122 y 123. Naturaleza jurdica de las provincias. Son estados? Tienen soberana o autonoma? Por qu las provincias estn condicionadas para el dictado de sus constituciones? Pueden las provincias darse alternativas representativas o republicanas diferentes a las previstas por la C.N? Art. 6. Relacione con el art. 75 inc. 31. Trmite de intervencin cules son los dos tipos de intervencin que prev la C.N? Quin declara la intervencin? Quines o qu leyes limitan y regulan la actividad del interventor? Art. 7. Analice la aplicabilidad de este artculo en la relacin entre las provincias y la Nacin. Art. 8. A qu principio, que deben respetar las provincias en sus relaciones entre s y con la Nacin, se refiere este artculo? Art. 9. Cul era la situacin de las aduanas con anterioridad a la sancin de la C.N. de 1853-60? Art. 10, 11 y 12. El cobro de peaje es violatorio de lo prescripto por estos artculos? Cree beneficioso para el desarrollo econmico del pas la ausencia de aduanas internas y dems restricciones a la circulacin de bienes, servicios y personas? Analice ejemplos en los pases desarrollados. Art. 13. Relacione con Art. 124. Estn en igualdad de trato las provincias ya existentes y las "nuevas"? Analice la procedencia del requisito de los debidos consentimientos legislativos provinciales y del gobierno nacional. Art. 14. Relacione con los Art. 16, 17, 18 y 19. Identifique ideolgicamente a este artculo. Analice a que principios deben atenerse las leyes que reglamenten el ejercicio de estos derechos. Art. 14 bis. A qu etapa del constitucionalismo pertenece? Cundo fue incorporado? Respecto a lo que se espera del Estado qu diferencias encuentra entre los "derechos sociales" y los derechos del art. 17? 160

Art. 15. Respecto a la esclavitud qu sancion la Asamblea General Constituyente de 1813? Cundo qued abolida definitivamente la esclavitud en la Argentina? Art. 16. Qu dispuso sobre los ttulos nobiliarios la Asamblea de 1813? Qu eran los fueros personales? Relacione con el art. 15 y los principios de Igualdad, Libertad y Fraternidad proclamados por la Revolucin Francesa de 1789. Art. 17. Identifique ideolgicamente este artculo. Qu alcance le ha dado la Corte Suprema al trmino "propiedad"? Qu significa que la propiedad es "inviolable"? Vincule los conceptos de "propiedad privada" con expropiacin y confiscacin. Art. 18. Relacione con los Art. 17 y 19. Identifique ideolgicamente. A qu principio responde la primera parte de este artculo? Art. 19. Relacione con los Art. 17 y 18. Identifique ideolgicamente. Reflexione sobre el origen y dictado de los conceptos de orden y moral pblica? Art. 20. Porque se dice que este articulo junto al prembulo son claros ejemplos del tipo de sociedad que promovieron los constituyentes? Relacione con el concepto de contrato social. Hay algn lmite al ingreso de extranjeros? Que principios constitucionales condicionan el ingreso indiscriminado? Art. 21. Es absoluta la obligacin constitucional de armarse en defensa de la patria? Quines podran exceptuarse de la misma? Art. 22. Las protestas sociales, los cacerolazos y los piqueteros encuadran en el delito de sedicin? Cmo se complementa este articulo con el 36 y con el 40? Art. 23. Qu es el estado de sitio? Qu dispone el art. 43 con respecto al mismo? Las opiniones consultivas 8/87 y 9/87 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos que principios sentaron?

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Art. 24. Relacione con Art. 118 y 75 inc 12 Cul es la situacin actual de los juicios por jurados en Argentina? Art. 25. Reflexione sobre los motivos del fomento de la inmigracin europea y no otra al momento de la redaccin de la CN 1853. Art. 26. Se aplica este artculo a la navegacin martima? Puede el Estado Federal cobrar derechos de navegacin y pesca en los ros y en el mar? Art. 27. Cmo se relaciona este articulo con el 31, con el 75 inc 13, 15, 22, 24, 25,28, el 99 inc 11 y el 116 de CN? Art. 28. En qu consiste el principio de razonabilidad? Cmo se relaciona con el artculo 14 de la CN? Art. 29. Cul es la razn histrica por la que se priv al Congreso de conceder facultades extraordinarias? Art. 30. Porqu este articulo se encuentra en la primera parte de la CN? Es una declaracin, un derecho o una garanta? Art. 31. A partir de la lectura de este articulo, estructure la jerarqua normativa? Art. 32. Cul es el valor y significado de este articulo? Relacione con Art. 14. Art. 33. Cules seran ejemplos de derechos implcitos? Art. 34. Qu intenta proteger este articulo? Art. 36. Qu se entiende por Golpe de Estado? En qu consiste el derecho de resistencia?

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Art. 37. Analice los conceptos y alcance de soberana popular y sufragio universal y el eventual conflicto entre la idoneidad (Art. 16) y el cupo femenino. Art. 38. Por qu los partidos polticos reciben sostenimiento estatal? Ver ley de financiamiento de los partidos polticos. Art. 39. Qu es una iniciativa popular? Esquematice sus limitaciones. Sobre que materias puede versar? Fue el requerimiento de Blumberg presentado ante el Congreso una iniciativa popular? Art. 40. Qu es una consulta popular? Qu significa que no es vinculante? Art. 41. Dentro de que categora de derechos se encuentra la proteccin ambiental? Art. 42. La ley 24.240 responde a lo establecido por este artculo? Quines son los sujetos protegidos y quienes tienen legitimacin activa? Art. 43. Cmo se relaciona el amparo con la ley 16.986 y el Art. XVIII Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre (DADDH), art. 8. Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH), art. 2, 2 y 3 y 9 Pacto Internacional Derechos Civiles y Polticos (PIDCP), art 25 y 27 Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH)? Cmo se relaciona el habeas data con la ley 25.326 y el art 12 DUDH y 17 PIDCP? Cmo se relaciona el Habeas corpus con la Ley 23.098 y el art XXV DADDH, Art. 9, 10, 11 y 12 DUDH, Art. 9 y 10 PIDCP, Art. 5 y 7 CADH? Art. 44. Cules son las ventajas del sistema bicameral respecto al unicameral? Art. 45. Los diputados representan a toda la Nacin o solo al estado por el que fueron elegidos? Art. 48. En qu momento deben reunirse las condiciones requeridas? Conoce algn caso de prctica constitucional?

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Art. 49. Qu rgimen electoral se aplica en la Argentina para la eleccin de diputados nacionales? Cules son las crticas que se le realizan? Relaciones con los requerimientos de reforma poltica. Art. 50. Cules son las ventajas y desventajas de la renovacin por mitad cada bienio? Art. 51. Se aplica este artculo? En la prctica de qu modo se cubren las vacantes? Art. 52. Por qu se reserva la Cmara de Diputados la iniciativa respecto a estas leyes? Art. 53. Relacione con los Art. 59 y 60. Art. 54. A quin representan los senadores? Cmo se elegan antes de la reforma de 1994? Art. 55. Compare con los requisitos para ser diputado. El requisito referido a la renta, se exige en la prctica? Art. 56. Compare con la duracin del mandato de los diputados. Art. 57. Por qu motivos se decidi que sea el vicepresidente de la Nacin el presidente del Senado y no un senador elegido por sus pares? Art. 58. Es preciso que el presidente provisional del Senado sea senador? Quin es en la actualidad? Art. 59. Ver art. 53. Art. 60. Conoce algn caso reciente de destitucin por juicio poltico?

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Art. 61. Relacione con los Art. 23, 75 Inc. 29 y 99 Inc. 16 de la C.N. y el art. 27 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) Reflexione acerca de la oportunidad de aplicacin de este instituto y su alcance. Art. 62. Se cumple con esta disposicin? De que modo se cubren habitualmente las vacantes? Art. 63. Qu diferencias existen entre las sesiones extraordinarias y las sesiones de prrroga? Art. 64. Qu se entiende por mayora absoluta? Art. 65. Se cumple con esta disposicin? Art. 66. Relacione con los Art. 64, 48 y 16. Reflexione acerca del "Caso Patti". Art. 67. El juramento debe ser necesariamente religioso? Art. 68 - 70. Con qu fin se les otorga a los legisladores estas inmunidades? Son necesarias para el ejercicio de sus funciones o son privilegios prescindibles? Art. 71. Son frecuentes las interpelaciones de ministros? Las cree saludables para el funcionamiento del sistema republicano? Art. 72. Cul es la finalidad de este artculo? Art. 73. Por qu los eclesisticos regulares con pueden ser miembros del Congreso? Art. 74. Quin decide el monto de la remuneracin de los legisladores?

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Art. 75. Inc. 1. Relacione con los Art. 4 y 9. Art. 75. Inc. 2 Relacione con los Art. 4, 16 y 17. Art. 75. Inc. 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 13. Lalos atentamente. Tenga en cuenta tambin los incisos 1 y 2 del art. 75 y sus vinculaciones y reflexione acerca de la causa por la que se le otorga al Congreso una participacin preponderante en lo referido a contribuciones, presupuesto, fondos pblicos y, en general, en lo que respecta al funcionamiento de la vida econmica del pas. Art. 75 inc. 12. Quines dictan los cdigos de procedimiento? Relacione con el art. 13. Art. 75 inc. 17. Cul es la finalidad de este artculo? Art. 75 inc. 18 y 19 Con qu principios enunciados en el prembulo relacionara estos incisos? Art. 75 inc. 20. Relacione con la Ley 48. Art. 75 inc. 22. Qu se entiende por tratados con "jerarqua constitucional"? Art. 75 inc. 23. Qu son las acciones positivas? Encuentra alguna relacin entre el artculo y el aborto? Art. 75 inc. 24 Qu tipo de tratados requieren una mayora mas difcil de alcanzar? Art. 75 inc. 25. Dentro de las atribuciones del art 99 poder ejecutivo, con que inciso lo relacionara? Art 75 inc. 28. En Congreso autoriza y el Poder Ejecutivo dispone el ingreso de tropas extranjeras o es el Congreso quien realiza ambas tareas?

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Art. 75 inc. 29. Vincular con los art 99 inc 16, el 109 y el art 27 CADH. Art. 75 inc. 30. Cmo podra armonizarse este inciso con el art 129 y la disposicin transitoria sptima? Art. 76. Es posible la delegacin legislativa? No hay contradiccin con el principio de divisin de poderes? Art. 77. Cundo se habla de Cmara Baja y Cmara Alta se hace alusin al lugar donde deben tener principio los proyectos de ley? Art. 80. Podemos hablar de aprobacin tacita o ficta, por parte del Poder Ejecutivo? Art. 82. Hay sancin tacita del Poder Legislativo? Art. 83. Si el Congreso insiste con la sancin de una ley, el Poder Ejecutivo debe promulgarla a pesar de su disconformidad? Art. 85. Cul es el motivo por el cual el presidente de la Auditora General de la Nacin es designado a propuesta del principal partido poltico de la oposicin? Art. 86. Por qu podemos vincularlo con el art 43? Quin es la autoridad superior del Defensor del Pueblo? Art. 88. Este es el artculo que reconoce facultades en el Congreso para los casos de acefala? Art. 89. Reunir las cualidades exigidas para ser senador implican que el Presidente deba profesar el culto catlico apostlico y romano? Art. 97-98. El Ballotage o segunda vuelta en el rgimen argentino postula solamente que si la formula presidencial mayoritaria no alcanza el 50% de los sufragios afirmativos vlidamente emitidos debe concurrir a una segunda eleccin con quien le siga en nmeros de votos?

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Art. 99 inc. 2. Relacionarlo con el art 1, 28 y 75 inc 32 y 76 Art. 99 inc. 3. Cmo se debe entender el artculo a la luz del artculo 76? Por otra parte, podemos decir que mientras no exista la Comisin Bicameral permanente podramos decir que los decretos de necesidad y urgencia adolecen de un vicio de nulidad absoluta e insalvable? Art. 99 inc. 4. En qu sentido se complementa con el decreto 222/03? Art. 99 inc. 5. Es lo mismo la amnista que el indulto? Art. 99 inc. 8. Qu da se realiza la apertura de las sesiones del Congreso en Argentina? Art. 99 inc. 11. Cmo se relaciona con art 27 y 75 inc 22 y 24? Art. 99 inc. 12. Las fuerzas armadas estn subordinadas a la autoridad civil? Art. 99 inc. 16-20. El Poder Ejecutivo o el Poder Legislativo declara el Estado de sitio y las intervenciones federales? Art. 100 - 101. Diferencie las funciones y atribuciones constitucionales, del presidente de la Nacin y del jefe de gabinete. Nombramiento y remocin. Art. 102 - 103. Analice los distintos tipos de actos administrativos, que los dems ministros pueden realizar y su eventual responsabilidad por su ejecucin. Art. 104 - 106. Enumere los derechos y obligaciones de los ministros ante el Congreso de la Nacin. Incompatibilidad legislativa. Analice sus plazos. Art. 107. Compare la inalterabilidad del sueldo de los ministros, con el de los jueces (Art. 110) y los derechos jubilatorios de ambos.

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Art. 108. Analice la estructura de los distintos tribunales inferiores (federales). Relacione con Art. 34. Art. 109. Analice el presente artculo, relacionndolo con: Art. 23, 29, 76, 99 Inc. 3, 5, 16. Art. 110 113. Remuneracin y jubilacin de los jueces de la CSJN. Analice su regulacin. Requisitos e incompatibilidades de los jueces de la Corte Suprema. Esquematice. Cmo dicta su propio reglamento la CSJN? Art. 114 - 115. Enumere la composicin, funciones y atribuciones constitucionales del Consejo de la Magistratura y del Jurado de Enjuiciamiento. Determine y analice su composicin actual (Ley 26.080) y la anterior (Ley 24.937) y la eventual incidencia de los distintos Poderes del Estado en el nombramiento y remocin de jueces. Art. 116 - 117. Diferencie competencia originaria y por apelacin de la CSJN y los tribunales inferiores. Relacione con el cdigo procesal civil y comercial de la Nacin. Art. 118. Analice la vigencia actual del Juicio por Jurados y su implementacin. Compare con otros Estados. Art. 119. Analice y relacione con Art. 1, 21, 22, 23, 29. Reflexione sobre la creacin y participacin de grupos insurgentes, durante los ltimos 50 aos de historia argentina. Art. 120. Analice la legislacin especial, especificando su actual composicin, funciones y competencia. Reflexione sobre su proclamada independencia. Art. 121 - 123. Analice relacionando con los Art. 1, 5, 6, 7, 8 y 30. Art. 124 - 126. Relacione y diferencie con los derechos, atribuciones y facultades establecidas en los Art. 13, 27, 31, 75 inc 24, 99 inc 1, 11. Esquematice los poderes reservados a las provincias. Art. 127. Analice relacionando con los Art. 1, 5, 6, 23, 75 inc 29, 99 inc 16, 116.

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Art. 128. Relacione con Arts. 1, 5, 7, 8. Art. 129. Relacione con Art. 3. Analice con la lectura de la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.

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Ficha de Evaluacin Mdulo nico

Sr. alumno/a: El Instituto de Educacin Abierta y a Distancia, en su constante preocupacin por mejorar la calidad de su nivel acadmico y sistema administrativo, solicita su importante colaboracin para responder a esta ficha de evaluacin. Una vez realizada entrguela a su Tutora en el menor tiempo posible. 1) Marque con una cruz MODULO 1. Los contenidos de los mdulos fueron verdadera gua de aprendizaje. 2. Los contenidos proporcionados me ayudaron a resolver las actividades. 3. Los textos (anexos) seleccionados me permitieron conocer ms sobre cada tema. 4. La metodologa de Estudio (punto 4 del mdulo) me orient en el aprendizaje. 5. Las indicaciones para realizar actividades me resultaron claras. 6. Las actividades propuestas fueron accesibles. 7. Las actividades me permitieron una reflexin atenta sobre el contenido 8. El lenguaje empleado en cada mdulo fue accesible. CONSULTAS A TUTORIAS 1. Fueron importantes y ayudaron resolver mis dudas y actividades. 2) Para que la prxima salga mejor... (Agregue sugerencias sobre la lnea de puntos) 1.- Para mejorar este mdulo se podra ................................................................................................................................
...................................................................................................................................................................................................

En gran medida

Medianamente Escasamente

SI

NO

3) Evaluacin sinttica del Mdulo.

...................................................................................................................................................................................................

Evaluacin: MB - B - R - I 4) Otras sugerencias.............................................................................................................................................................

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Texto y Diagramacin: Mario Daniel Tolaba -2007-

Este mdulo fue realizado en el Departamento de Diagramacin, Composicin y Diseo Grfico del Instituto de Educacin Abierta y a Distancia de la Universidad Catlica de Salta.

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