Edicion 35 - Issuu

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Editorial
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Actualidad Fiscal
La Revista de Beneficios Fiscales
Actualidad JurdicoFiscal
la salida del Rgimen Simplificado vigente hasta 2001

Prctica Jurdica, Corporativa y Fiscal
La prdida fiscal de
Lic. y M.D.F. Humberto Luna Viramontes Benes
Ilegales los recargos determinados por las autoridades fiscales

Los efecta en forma ilegal y contrario al artculo 21 del CFF.
Patrimonial y empresa familiar
Pago por concepto de regalas

Que tratamiento debe drsele para efectos del ISR, IETU e IVA.
C.P. Ericko Ziga Saldaa Benes
Aspectos importantes a considerar de la nueva Ley Federal para prevenir e identificar operaciones con recursos de procedencia ilcita
La autoridad tendr ms elementos para investigar y ejercer los actos de fiscalizacin correspondientes.
Improcedencia de la determinacin presuntiva para contribuyentes del Rgimen Intermedio
La presuncin de ingresos por depsitos bancarios no les aplica al no llevar contabilidad conforme al CFF y su Reglamento.
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En la presente edicin de su Revista Benefis, usted encontrar amable lector, un anlisis preparado por nuestros expertos en materia fiscal, en el cual se comenta acerca de la procedencia de la aplicacin de la prdida fiscal resultante de la salida del Rgimen Simplificado vigente hasta el ejercicio 2001, contra la utilidad fiscal que, en su caso, se obtenga en este 2012. Asimismo, continuando con temas del mbito fiscal, se comentan algunos aspectos importantes de la nueva Ley Federal para Prevenir e Identificar Operaciones con Recursos de Procedencia Ilcita, publicada el da 30 de abril del presente ao, los cuales consideramos relevantes por la repercusin que tendr en las operaciones diarias de las empresas, ya que estar prohibido liquidar o pagar, as como aceptar la liquidacin o el pago, de actos u operaciones mediante el uso de monedas y billetes, en moneda nacional o divisas y metales preciosos, en los casos que aqu le presentaremos. Se presenta adems, un artculo con el anlisis prctico del pago por concepto de regalas por uso de marca comercial en franquicia y el tratamiento que debe drsele para efectos del ISR, IETU e IVA. En materia legal, nuestros expertos en el rea, prepararon un artculo acerca de la ilegalidad de los recargos determinados por las autoridades fiscales derivados de una revisin, ya sea de gabinete o en visita domiciliaria, debido a la forma errnea en que las citadas autoridades calculan los recargos por mora, afectando en mayor o menor medida, al patrimonio de los contribuyentes. Por ltimo, en la presente edicin, se analiza la improcedencia de la determinacin presuntiva para contribuyentes del Rgimen Intermedio, realizada por la autoridad fiscal al hacer uso de sus facultades de comprobacin, especficamente la efectuada sobre los depsitos bancarios no registrados en la contabilidad que est obligado a llevar el contribuyente.
Socio Lder de la Firma C.P.C. y M.I. Vctor Alberto Eudave Anguiano
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CONTENIDO
Vctor Alberto Eudave Anguiano Director General Zahira Sofa Vega Mrquez Directora Editorial Vctor Gerardo Gonzlez Gutirrez Coordinador Estratgico Institucional Stefan Paul de Luna Rocha Diseo Editorial Colaboradores de esta Edicin C.P.C. y M.I. Vctor Alberto Eudave Anguiano Lic. y M.D.F. Humberto Luna Viramontes C.P. Vctor Gerardo Gonzlez Gutirrez Lic. Edgar Alejandro Cisneros Martnez Lic. Teresa Guillermina Lpez Gonzlez C.P. Ericko Ziga Saldaa
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La prdida fiscal de la salida del Rgimen Simplificado vigente hasta 2001

Procedencia de su aplicacin contra la utilidad fiscal generada en 2012.

Los efecta en forma ilegal y contrario al artculo 21 del CFF.
Fecha de Impresin: Junio 2012

Que tratamiento debe drsele para efectos del ISR, IETU e IVA.

La presuncin de ingresos por depsitos bancarios no les aplica al no llevar contabilidad conforme al CFF y su Reglamento.
Benefis, La Revista de Beneficios Fiscales es una publicacin de contenido fiscal, legal, patrimonial y de empresa familiar, abordada desde el punto de vista empresarial. Su objetivo es instruir y actualizar al Contador Fiscalista, Abogado Fiscalista y al Empresario en cuestiones esenciales para el perfeccionamiento de su empresa. Sus invaluables aportaciones en los mbitos legal, contable y patrimonial lo erigen como material de apoyo y de consulta bsica ante situaciones preventivas y correctivas, siempre comprometidos y en colaboracin con el desarrollo de la sociedad en general. La editorial no se hace responsable del contenido de los anuncios, ni de las ofertas realizadas por los anunciantes. Es una publicacin trimestral, editada y distribuida por Corporativo Editorial Benefis, S. A. de C. V. con oficinas en Av. Las Amricas 60.1, 6 piso, Despacho 1, Fracc. La Fuente, Aguascalientes, Ags. Impreso por Laser Print, Autoediciones del Potos S. A. de C.V. en Av. Industrias 3019-B, Zona Industrial, C.P. 78395, San Luis Potos, S.L.P. Prohibida la reproduccin total o parcial del contenido sin previa autorizacin de los editores. Certificado de Licitud de Contenido 10832, Certificado de Licitud de Ttulo: 13259, expedidos por la Secretara de Gobernacin Certificado de reservas de Derechos al Uso Exclusivo 04-2009-091717282400-102 expedido por la Direccin de Reservas de Derechos del Instituto Nacional de Derechos de Autor. Franqueo pagado, permiso de publicacin periodica autorizado por SEPOMEX nmero PP01-0002.
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Aspectos importantes a considerar de la nueva Ley Federal para prevenir e identificar operaciones con recursos de procedencia ilcita
La autoridad tendr ms elementos para investigar y ejercer los actos de fiscalizacin correspondientes.
Buzn de comentarios y sugerencias:

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Rgimen Simplificado vigente hasta 2001.

Anlisis y comentarios sobre la procedencia de su aplicacin contra la utilidad fiscal que se genere al cierre del ejercicio de 2012.
La prdida fiscal de la salida del
INTRODUCCIN INTRODUCCIN
omo todos sabemos, el Rgimen Simplificado (Entradas y Salidas) contenido en la Ley del Impuesto Sobre la Renta (LISR) abrogada al 31 de diciembre de 2001, otorgaba el gran beneficio de diferir en el tiempo dicho impuesto, mientras las entradas no fueran
superiores a la salidas; cosa que era un tanto fcil de controlar, pues aunque el contribuyente hubiera cobrado grandes cantidades de dinero por sus ventas, mientras no las retirara del Banco, no haba pago de impuesto. Sin embargo y a raz de la abrogacin de la LISR que vena aplicndose desde 1980, el Rgimen Simplificado de Entradas y Salidas fue eliminado,
En materia fiscal siempre habr tratamientos fiscales preferentes, prueba de ello lo fue el Rgimen Simplificado de Entradas y Salidas donde muchos empresarios aprovecharon para no pagar ISR , durante su vigencia y an hasta estos das.
no sin antes establecer mediante disposiciones transitorias el tratamiento a seguir respecto a las cuentas pendientes que se tenan entre el fisco y el contribuyente por todo el tiempo que se tribut en dicho rgimen fiscal, mismo que dicho sea de paso, era un rgimen exclusivo que aplicaba para los contribuyentes con actividades agrcolas, ganaderas, pesqueras o silvcolas, as como a contribuyente dedicados al autotransporte terrestre de carga o pasajeros, adems de aplicar por va de Decreto a las empresas que se constituyeran como integradoras . siguientes indicadores, el resultado sera una Prdida Fiscal:
a) b) c) Suma: d) Igual: Saldo de Activos Financieros. PRDIDA FISCAL Cuenta de Capital de Aportacin Actualizada. Pasivos (No Reservas). Cuenta de Utilidad Fiscal Neta Actualizada. $200 300
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100 600 400 $200
MECNICA DE SALIDA DEL RGIMEN SIMPLIFICADO ANTERIOR

Al establecerse la mecnica por la salida del Rgimen Simplificado anterior en la fraccin XVI del artculo 2 de las Disposiciones Transitorias, donde para efecto de determinar si el contribuyente tena como resultado una utilidad sujeta al pago de ISR o una prdida fiscal sujeta de amortizarse en ejercicios posteriores, se tomara en consideracin las siguientes cuentas financieras y fiscales: a) Cuenta de Capital de Aportacin Actualizada b) Pasivos (No Reservas) c) Cuenta de Utilidad Fiscal Neta Actualizada d) Saldo de Activos Financieros Dnde: Si la suma de los incisos a + b + c, era MENOR que el monto del inciso d, la diferencia se considerara UTILIDAD sujeta al pago de impuesto a la tasa del 35%. Si la suma de los incisos a + b + c, era MAYOR que el monto del inciso d, la diferencia se considerara como PRDIDA FISCAL, la cual podra disminuirse de la utilidad fiscal o adicionarse a la prdida fiscal en los trminos del Captulo VII (Del Rgimen Simplificado) del Ttulo II (Personas Morales) de la LISR, vigente a partir del 01 de enero de 2002.
Ahora bien, la duda respecto a la cual naci la intencin de escribir el presente artculo, es el determinar hasta qu ejercicio fiscal puede ser aplicada la prdida fiscal generada? Para lo cual debemos tener presente en principio, que dicha prdida fue determinada de conformidad con la LISR vigente a partir de las 00 hrs :00 minutos :01 segundo del da 01 de enero de 2002, an y cuando se hubieran considerado para tal efecto los indicadores actualizados hasta el da 31 de diciembre de 2001, y por lo tanto se pudo aplicar contra la utilidad fiscal del ejercicio 2002 o en su caso adicionarse a la prdida fiscal que se generara en dicho ao 2002, teniendo entonces para amortizarse contra las utilidades fiscales de los 10 ejercicios siguientes a 2002, esto es, hasta este ao 2012.
PRDIDA FISCAL GENERADA POR LA SALIDA DEL RGIMEN Y LOS AOS PARA SU AMORTIZACIN.
Decamos entonces como ejemplo a lo anterior, que si un contribuyente contaba con los
Julio - Septiembre 2012
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Lo anterior lo podemos concluir dado que el propio artculo transitorio ya comentado, estableci textualmente en su inciso d) lo siguiente: d) Si el monto a que se refiere el inciso a) es mayor que el monto a que se refiere el inciso b) que anteceden, la diferencia se considerar como prdida fiscal, la cual podr disminuirse de la utilidad fiscal o adicionarse a la prdida fiscal en los trminos del Captulo VII del Ttulo II de esta Ley. (El subrayado es nuestro). Como podremos observar la referencia hecha a disminuirse de la utilidad fiscal no es otra cosa que la prdida fiscal generada del mecanismo aplicado, pueda aplicarse contra la utilidad fiscal del ejercicio fiscal 2002, que es cuando se da nacimiento al Captulo VII del Ttulo II. Y en cuanto a la referencia hecha a adicionarse a la prdida fiscal no es otra cosa que sumarse a la prdida fiscal que en ese mismo ejercicio fiscal 2002 genere la contribuyente por sus propias actividades, por lo cual se concluye que la prdida fiscal ocurri en 2002 y por ende puede aplicarse contra las utilidades de los 10 ejercicios posteriores a dicho ao. Y para mayor fuerza a lo anterior, se trascribe el segundo prrafo del propio artculo 61 de
la LISR, donde viene el tratamiento especfico de las prdidas fiscales que generan las personas morales: La prdida fiscal ocurrida en un ejercicio podr disminuirse de la utilidad fiscal de los diez ejercicios siguientes hasta agotarla. (nfasis aadido).
PRDIDA FISCAL OCURRIDA EN 2002:
Ejercicio Fiscal 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 2012
Ejercicios siguientes a 2002: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10
Hoy en da an existen Empresas Integradoras que lograron el amparo y la proteccin de la Constitucin Federal, para permanecer en el Rgimen Simplificado de Entradas y Salidas y que a la salida de dicho rgimen fiscal, generaron grandes cantidades de Prdidas Fiscales que podrn ser aplicadas incluso hasta el ao 2020.
AMPARO VS LA PERMANENCIA EN EL RGIMEN SIMPLIFICADO DE ENTRADAS Y SALIDAS

Algunas empresas que venan tributando en el Rgimen Simplificado, lo venan haciendo gracias al Decreto publicado el da 07 de mayo de 1993, que tuvo como fin principal el promover la creacin y organizacin de Empresas Integradoras las cuales se formaban de cuando , menos 4 empresas, incluidas dentro de ellas a personas fsicas con actividades empresariales, mismo Decreto que en su artculo 5. estableci lo siguiente: ARTCULO 5o.- Las empresas integradoras se podrn acoger, al Rgimen Simplificado de las Personas Morales que establece el Ttulo II-A de la Ley del Impuesto Sobre la Renta y a las reglas de carcter general que establezca la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, por un perodo de cinco aos, a partir del inicio de sus operaciones, siempre que los ingresos propios de la actividad no rebasen el factor que resulte de multiplicar quinientos mil nuevos pesos por el nmero de socios, sin que sta cantidad exceda de diez millones de nuevos pesos, en el ejercicio. (El subrayado es nuestro). De ah que este tipo de empresas aplicara al igual el rgimen de Entradas y Salidas slo por 5 aos. , Posteriormente en fecha 30 de mayo de 1995 se modific el Decreto original, para permitir tribu-
Actualidad Fiscal
tar dentro del Rgimen Simplificado contemplado en el Ttulo II-A de la LISR, por hasta 10 aos a las Empresas Integradoras: ARTCULO 5o.- Las empresas integradoras podrn acogerse, al Rgimen Simplificado de las Personas Morales que establece la Ley del Impuesto Sobre la Renta, por un perodo de 10 aos, y a la resolucin que otorga facilidades administrativas a los contribuyentes que en la misma se sealan, a partir del inicio de sus operaciones. (nfasis aadido). Luego entonces las Empresas Integradoras a raz de los Decretos mencionados contaran con un rgimen de tributacin especial que solo el paso del tiempo podra decidir sobre su desincorporacin, y no una Ley posterior como fue el caso, para quitarles el beneficio que por Decreto haban obtenido; fue por ello que varias Empresas Integradoras acogidas por dicho Decreto, se vieron en la necesidad de ampararse contra las disposiciones transitorias que definan el termino del Rgimen Simplificado al que tenan derecho las Integradoras, ya que el Nuevo Rgimen Simplificado no otorgaba las bondades fiscales de aqul de Entradas y Salidas . As, los casos por su importancia fueron atrados por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y para el ao 2003, se estara confirmando la inconstitucionalidad del artculo 2 de las disposiciones transitorias que establecieron un rgimen de transicin y que elimin el Rgimen Simplificado previamente concedido por Decreto a las Empresas Integradoras.
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An y cuando hubo algunos contribuyentes que determinaron una utilidad fiscal sujeta al ISR derivado de la salida del Rgimen Simplificado, se les permiti no pagar dicho impuesto siempre que invirtieran el monto equivalente a la utilidad fiscal determinada en activos fijos dentro de los 30 meses posteriores al inicio de vigencia de la Nueva Ley, mismo plazo que se pudo prorrogar por 30 meses ms, por lo cual dicho rgimen fiscal se convirti en un paraso fiscal para los contribuyentes que venan ah tributando.
Todo lo anterior merece el anlisis realizado hasta aqu, debido a la trascendencia que reviste el hecho de la existencia al da de hoy de Empresas Integradoras que aplicaron el mecanismo de salida del rgimen por el cual se les concedi el amparo y que al momento de aplicar dicho procedimiento generaron Prdidas Fiscales, las cuales pueden ser aprovechadas como ya se mencion, dentro de los 10 aos posteriores a su ocurrencia, de ah que por ejemplo una empresa que se constituy como Integradora en 2001 y logr el amparo, tena derecho de permanecer en el Rgimen Simplificado de Entradas y Salidas hasta el ao 2010 y si gener prdida fiscal en ese ao derivado de la salida, tenemos entonces que vlidamente puede aplicar dichas prdidas hasta el ao 2020.
CONCLUSIONES CONCLUSIONES
Debemos concluir entonces que para este ejercicio fiscal 2012, an pueden ser aprovechadas las prdidas fiscales generadas por la salida del Rgimen Simplificado y que si en aquel tiempo se tena una Empresa Integradora, pudo ser que al ampararse hubiera tributado en el Rgimen Simplificado de Entradas y Salidas y an tenga varios aos para agotar dicha prdida, teniendo entonces solo que administrar adecuadamente el Impuesto Empresarial a Tasa nica (IETU) que a la postre, vale el comentario, se prev que el mismo no tenga una duracin ms all del ao 2013 con independencia de quin gane la eleccin presidencial, por lo cual, consideramos que estas empresas valen oro puro para la generacin de beneficios fiscales en lo futuro. C.P.C. y M.I. Vctor Alberto Eudave Anguiano victor.eudave@benefis.com.mx
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ILEGALES LOS RECARGOS DETERMINADOS POR LAS AUTORIDADES FISCALES

Cualquier contribuyente que haya estado sujeto al ejercicio de las facultades de comprobacin por parte de las autoridades fiscales, ya sea a travs de una visita domiciliaria o revisin de gabinete y, que de esa revisin se hubiere resuelto la omisin en el pago de contribuciones, habr constatado que adems de la determinacin de los impuestos que debe pagar al Fisco Federal, se le efectu la determinacin de recargos, generando dicho concepto un incremento considerable en el adeudo fiscal.
n la presente colaboracin, se expondrn las consideraciones que tornan ilegal la determinacin por parte de las autoridades fiscales, de los recargos que deben enterar los contribuyentes.
INTRODUCCIN
En nuestro sistema jurdico, existe la obligacin de los mexicanos a contribuir para los gastos pblicos de una forma proporcional y equitativa, de conformidad a lo que dispongan las leyes fiscales respectivas, as lo previene el artculo 31, fraccin IV, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM). Es por ello que todo aquel que obtenga riqueza cuya fuente se encuentre dentro de territorio nacional est obligado a pagar contribuciones, de ah, que el precepto legal en comento refiera, que es obligacin de los mexicanos a contribuir para el gasto pblico.
FINALIDAD DE LOS RECARGOS

Su finalidad consiste en indemnizar al Fisco Federal por el dao causado por la falta de pago oportuno de las contribuciones. De tal manera que, si los contribuyentes no pagan las contribuciones dentro de los plazos a que se refieren las disposiciones fiscales, se causaran recargos a favor del Estado, por lo tanto, la falta de pago oportuno de los impuestos, de las aportaciones de seguridad social, de las contribuciones de mejoras o de los derechos, darn lugar a la causacin de recargos. Lo anterior significa que los recargos no son exclusivos de los impuestos. El sistema de recargos fiscales se aplica a todos los contribuyentes por igual siempre que se retrasen en el pago de sus obligaciones fiscales, por ende no puede argumentarse que violan el principio de equidad tributaria.
Actualidad Jurdico - Fiscal
FUNDAMENTO LEGAL DE LOS RECARGOS

El fundamento lo encontramos en el artculo 21 del CFF, el cual seala que cuando no se cubran las contribuciones en la fecha o dentro del plazo fijado por las disposiciones fiscales, el monto de las mismas se actualizar desde el mes en que debi hacerse el pago y hasta que el mismo se efecte, debiendo pagar adems, recargos por concepto de indemnizacin al fisco federal por la falta de pago oportuno. La cantidad actualizada conserva, al igual que los recargos, la naturaleza de contribucin. Dicho lo anterior, si derivado de un acto de fiscalizacin, llmese visita domiciliaria o revisin de gabinete, la autoridad considera que hubo omisin en el pago de contribuciones, mediante resolucin, determinar un crdito fiscal, esto es, fijar en cantidad lquida lo que el contribuyente dej de pagar a la hacienda pblica, actualizar su monto, atendiendo a los cambios de precios en el pas, utilizando para ello, el ndice Nacional de Precios al Consumidor (INPC), tal y como lo establece el artculo 17-A del CFF, adicionalmente una vez actualizado el monto del crdito fiscal, determinar los recargos que el contribuyente deber enterar al Fisco Federal como indemnizacin por la falta de pago oportuno, y por ltimo determinar las multas correspondientes por el incumplimiento a las disposiciones fiscales, como sera la omisin en el pago de contribuciones, en trminos de lo dispuesto por el artculo 76 del CFF.
El legislador federal, reconoce cuatro contribuciones principales, mismas que se encuentran contempladas en el artculo 2 del Cdigo Fiscal de la Federacin (CFF), y que son a saber: Impuestos. Aportaciones de Seguridad Social. Contribuciones de Mejoras. Derechos. Asimismo, en su ltimo prrafo que se transcribe a continuacin, establece la naturaleza jurdica que tienen los recargos, al referir que constituyen accesorios de las contribuciones: Los recargos, las sanciones, los gastos de ejecucin y la indemnizacin a que se refiere el sptimo prrafo del artculo 21 de este Cdigo son accesorios de las contribuciones y participan de la naturaleza de stas
CMO DEBEN CALCULARSE LOS RECARGOS?

Ahora bien, el artculo 21 del CFF establece la forma en cmo debern ser calculados los recargos que deber pagar el contribuyente. Refiere el numeral en cuestin,
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que los recargos se calcularn aplicando la suma de las distintas tasas mensuales de recargos al monto del adeudo actualizado al final del periodo de la mora, lo cual no sera desproporcional, ya que si la funcin de la actualizacin consiste en preservar el valor real en el tiempo de una cantidad en numerario, sta debe ser aplicada al adeudo al momento de su pago, pues mientras que el fisco no haya sido indemnizado por la falta de pago oportuno de la contribucin, no debe resentir la prdida del poder adquisitivo de la indemnizacin causada por la inflacin durante el periodo de mora. Inclusive el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN) en la tesis P. CI/98 resolvi que la circunstancia de que las contribuciones deban actualizarse y, sobre la cantidad obtenida, se deben calcular los recargos y las multas, no revela una doble o triple sancin, que son rubros diversos que nacen a la vida jurdica por diferentes conceptos. Para el caso de la determinacin de los recargos a cargo del contribuyente, la autoridad tiene la obligacin de precisar en la resolucin determinante del crdito fiscal, las operaciones aritmticas utilizadas para calcularos, aplicando los porcentajes correspondientes, con la finalidad de brindar certeza y seguridad jurdica, adems que, de esta forma se dara cabal cumplimiento con el principio de fundamentacin y motivacin que prev el artculo 38, fraccin IV, del CFF. As lo resolvi el Segundo Tribunal Colegiado del Sexto Circuito, mediante la tesis VI.2o.81 A, la cual puede ser consultada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo V, febrero de 1997, pgina 785 cuyo rubro y texto disponen lo siguiente: RECARGOS. LA RESOLUCION QUE REQUIERE SU PAGO, ES ILEGAL CUANDO OMITE PRECISAR LAS OPERACIONES ARITMETICAS PARA CALCULARLOS.- De la recta interpretacin del artculo 21 del Cdigo Fiscal de la Federacin, se concluye que el procedimiento establecido para determinar el monto de los recargos causados por la falta de pago oportuno de un crdito fiscal, implica necesariamente la realizacin de operaciones
aritmticas aplicando porcentajes fijados en el lapso transcurrido desde el momento en que es exigible dicho crdito fiscal, hasta la fecha de su liquidacin; por tanto, la resolucin mediante la cual se requiere el pago de recargos en la que se omite precisar las operaciones aritmticas que sirvieron para calcularlos, infringe el artculo 38, fraccin III, del ordenamiento legal citado, pues en esa hiptesis, dicho acto administrativo carece de fundamentacin y motivacin, impidiendo al contribuyente verificar si la cuantificacin de la obligacin tributaria aludida se realiz correctamente por la autoridad hacendaria, no siendo bice para as estimarlo que el requerimiento se realice a un tercero que garantiz el pago de los recargos por una cantidad superior a la suma requerida por tal concepto. En este sentido, las autoridades fiscales al momento de aplicar las operaciones aritmticas para calcular los recargos por la falta de pago oportuno al fisco federal, en la resolucin determinante de un crdito fiscal, estn cometiendo una ilegalidad que provoca que la determinacin de dichos recargos sea contraria a las disposiciones fiscales, tal y como procederemos a demostrar. En trminos del artculo 21 del CFF los recargos se calculan aplicando al monto de las contribuciones actualizadas, la tasa que resulte de sumar las aplicables en cada ao para cada uno de los meses transcurridos en el periodo de actualizacin de la contribucin de que se trate. Ahora bien, la tasa de recargos por cada uno de los meses de mora ser la que resulte de incrementar en 50% a la que mediante Ley fije anualmente el Congreso de la Unin. En este sentido, el Cdigo Tributario Federal se refiere a la tasa que se establece en la Ley de Ingresos de la Federacin (LIF), concretamente en su artculo 8, el cual dispone lo siguiente: En los casos de prrroga para el pago de crditos fiscales se causarn recargos: I. Al 0.75 por ciento mensual sobre los saldos insolutos. II En este contexto, la tasa recargos por cada mes, nos dice el artculo 21 del CFF, se obtendr del resultado que arroje al incrementar en 50% a la tasa que se fije
Para calcular los recargos por la falta de pago oportuno al fisco federal, en la resolucin determinante de un crdito fiscal, estn cometiendo una ilegalidad que provoca que la determinacin de dichos recargos sea contraria a las disposiciones fiscales.
en el artculo 8, fraccin I, de la LIF. Es decir, se realiza la siguiente operacin:
Artculo 8, fracc I de la LIF. Menos: Igual: Incremento del artculo 21 del CFF Resultado Artculo 8, fracc I de la LIF. Ms: Igual: Resultado Tasa de recargos mensual por mora 0.75% 50% 0.375% 0.75% 0.375% 1.125%
MES 2008
Fecha de publicacin en el Diario Oficial de la Federacin
TASA DE RECARGOS 1.13%
Enero Febrero Marzo Abril Mayo Junio Julio Agosto Septiembre Octubre Noviembre Diciembre Suma Regla 1.12.9 fraccin II de la Resolucin Miscelnea Fiscal para 2008, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 27 de mayo de 2008
1.13% 1.13% 1.13% 1.13% 1.13% 1.13% 1.13% 1.13% 1.13% 1.13% 1.13% 13.56%
Por lo tanto:
De conformidad con las disposiciones fiscales aludidas, la tasa de recargos aplicable por cada mes que el contribuyente se hubiese demorado en el pago de las contribuciones fiscales, es de 1.125%.
DETERMINACIN POR PARTE DE LA AUTORIDAD FISCAL

La autoridad en un caso real, determina recargos a cargo de un contribuyente correspondientes al ejercicio fiscal de 2008, y por enero, febrero, marzo y abril de 2009, en base a lo siguiente: Recargos generados para el ao 2008 De conformidad con lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley de Ingresos de la Federacin, publicada en el Diario Oficial de la Federacin de fecha 07 de diciembre de 2007, y en el artculo 21 del Cdigo Fiscal de la Federacin vigente, la tasa mensual de recargos por mora para cada uno de los meses del ejercicio fiscal de 2008, ser del 1.13% de acuerdo a lo establecido en la regla 1.12.9 fraccin II de la Resolucin Miscelnea Fiscal para 2008, por lo que por los meses de enero a diciembre de 2008, son las siguientes:
Recargos generados para el ao 2009 De conformidad con lo dispuesto en el artculo 8, primer prrafo de la Ley de Ingresos de la Federacin para el ejercicio fiscal de 2009, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 10 de noviembre de 2008, y el artculo 21 del Cdigo Fiscal de la Federacin vigente en 2009, la tasa de recargos por mora ser del 1.13% mensual, de acuerdo con lo establecido en la regla 1.12.9, fraccin II, en relacin con el artculo primero transitorio, vigente hasta el 30 de abril de 2009, de la Resolucin Miscelnea Fiscal para 2008, aplicable a cada uno de los meses de enero, febrero, marzo y abril de 2009, como se muestra a continuacin:
MES 2009 Fecha de publicacin en el Diario Oficial de la Federacin
Artculo 8, primer prrafo de la Ley de Ingresos de la Federacin para el ejercicio fiscal de 2009, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 10 de noviembre de 2008 y el artculo 21 del Cdigo Fiscal de la Federacin vigente en 2009, en relacin con la regla 1.12.9, fraccin II, en relacin con el artculo primero transitorio, vigente hasta el 30 de abril de 2009, publicada en el D.O.F. el 27 de mayo de 2008.
TASA DE RECARGOS
Enero Febrero Marzo Abril Suma
1.13% 1.13% 1.13% 1.13% 4.52%
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Lo anterior es a todas luces ilegal, porque como ha quedado previamente precisado la tasa de recargos por mora corresponde al 1.125% mensual, de ah que las autoridades fiscales estn determinando recargos en exceso, violando as lo previsto por el artculo 21 del CFF. Ahora bien, la regla 1.12.9, fraccin II, de la Resolucin Miscelnea Fiscal (RMF) para 2008, publicada en el Diario Oficial de la Federacin (DOF) el da 27 de mayo de 2005, dispone lo siguiente: 1.12.9.- Para los efectos del artculo 8 de la Ley de Ingresos de la Federacin, las tasas mensuales de recargos, son las siguientes: II.- 1.13% en los casos de mora y de intereses a cargo del fisco federal. Aun y cuando la regla en la que se funda la autoridad refiere que la tasa de recargos por mora corresponde al 1.13%, ello no es suficiente para considerar que la determinacin de los recargos sea legal. Se haba precisado al inicio que los recargos, en trminos del artculo 2, ltimo prrafo del CFF, son accesorios de las contribuciones y participan de la naturaleza de stas, es decir, los recargos forman parte indivisible de las contribuciones. Por su parte el artculo 5 del CFF establece lo relativo a la interpretacin estricta de las normas fiscales, y de manera literal dispone lo siguiente: Artculo 5. Las disposiciones fiscales que establezcan cargas a los particulares y las que sealan excepciones a las mismas, as como las que fijan las infracciones y sanciones, son de aplicacin estricta. Se considera que establecen cargas a los particulares las normas que se refieren al sujeto, objeto, base, tasa o tarifa. En este sentido, si los recargos forman parte de las contribuciones, es evidente que constituyen una carga para los contribuyentes, de tal suerte, que la interpretacin de las disposiciones fiscales relativa a los recargos debe ser en forma estricta. Adems,
la disposicin en comento seala que las normas que hagan referencia a la tasa sern normas que establecen carga a los particulares. Por lo tanto, significa que el artculo 21 del CFF al establecer la tasa a aplicar para los recargos por mora, su interpretacin debe ser en sentido estricto, por lo que si este establece que la tasa correspondiente es de 1.125%, no puede ser otra que la establecida en dicha norma jurdica. Toda norma legal que establezca carga a los particulares debe emanar, invariablemente, del Congreso de la Unin, por ser el nico facultado para determinarlas a travs de una ley, por lo que cualquier disposicin que no surja de este y que modifique las normas que contengan cargas a los particulares, simplemente sera ilegal, por inconstitucional, pues transgredira el principio constitucional de supremaca y reserva de ley. El principio de reserva de ley, ocurre cuando una norma constitucional expresamente reserva a la ley la regulacin de una determinada materia, por lo que excluye el que los aspectos de esa reserva sean regulados por disposiciones de naturaleza distinta a la ley. En tanto que la supremaca de la ley consiste en que el ejercicio de la facultad reglamentaria no puede modificar o alterar el contenido de una ley. En esta tesitura, la regla 1.12.9 de la RMF para 2008, no puede de ninguna manera, alterar o modificar la tasa de recargos por mora a que se refiere el artculo 21 del CFF, pues es materia de regulacin exclusiva de la ley, por la generacin de cargas a los particulares que conlleva, de ah que otra disposicin distinta a la ley, como la RMF, no puede modificar la tasa de recargos. Adems, es preciso mencionar que la RMF slo puede contener derechos y facilidades a favor de los contribuyentes, ms nunca establecer obligaciones adicionales a las establecidas en la ley, de tal suerte que, si dicha Miscelnea incrementa la tasa de recargos, como sucede en la regla 1.12.9, es obvio que no es un derecho para el contribuyente, sino por el contrario, es una obligacin mayor a la que impone el propio CFF, por ende la tasa de recargos a razn del 1.13% que utiliza la autoridad fiscal para hacer el calculo de los recargos es absolutamente ilegal.
CONTINA LA ILEGALIDAD EN EL 2012?

En las resoluciones determinantes de crditos fiscales, que llevan a cabo las autoridades fiscales dentro del presente ejercicio fiscal de 2012, al determinar los recargos, los fundan y motivan de la siguiente forma:
Recargos generados para el ao 2012 De conformidad con lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley de Ingresos de la Federacin, publicada en el Diario Oficial de la Federacin del 16 de noviembre de 2011, y el artculo 21 del Cdigo Fiscal de la Federacin vigente, las tasas mensual de recargos durante el periodo fiscal de enero a abril de 2012, fue de 1.125% en los casos de mora y de intereses a cargo del fisco federal, misma que result de incrementar en 50% a la fijada anualmente por el Congreso de la Unin, siendo as que la citada Ley de Ingresos de la Federacin para el ejercicio fiscal de 2012, en su artculo 8, fraccin I, fij una tasa de recargos de 0.75 mensual, la que incrementada en un cincuenta por ciento arroja una tasa mensual de recargos de 1.125%, asimismo de acuerdo con el artculo 21 del Cdigo Fiscal de la Federacin vigente en 2012, la tasa de recargos se ajustar a la centsima inmediata superior cuando el dgito de la milsima sea igual o superior a 5 y cuando la milsima sea inferior a 5 se mantendr la tasa a la centsima que haya resultado, como se muestra a continuacin:
MES 2012 Fecha de publicacin en el Diario Oficial de la Federacin
Artculo 8, primer prrafo de la Ley de Ingresos de la Federacin publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 16 de noviembre de 2011, y el artculo 21 del Cdigo Fiscal de la Federacin vigente en 2012, en relacin con la Ley de Ingresos de la Federacin para el ejercicio fiscal de 2012, en su artculo 8 fraccin I.
mediante Ley fije anualmente el Congreso de la Unin, para tal efecto, la tasa se considerar hasta la centsima y, en su caso, se ajustar a la centsima inmediata superior cuando el dgito de la milsima sea igual o mayor a 5 y cuando la milsima sea menor a 5 se mantendr la tasa a la centsima que haya resultado. (nfasis aadido). Entonces, atendiendo a la estricta aplicacin de la norma jurdica, la autoridad debe considerar la tasa de recargos hasta la centsima; sin embrago, la autoridad considera la tasa de recargos hasta la milsima, lo que trae como consecuencia una violacin al multicitado artculo 21 del CFF. Efectivamente, la autoridad refiere que la tasa de recargos por cada mes de mora es de 1.130%, tasa que esta calculada hasta la milsima, lo que contraviene a la disposicin fiscal en estudio. En este caso, la tasa por cada mes de mora calculada hasta la centsima corresponde a 1.13%. Para clarificar lo anterior se presenta como ejemplo el siguiente cuadro:
FORMA DECIMAL 0.5 0.23 0.133 FORMA EN PALABRAS 5 dcimas 23 centsimas 133 milsimas
TASA DE RECARGOS 1.130% 1.130% 1.130% 1.130% 4.520%
Enero Febrero Marzo Abril Suma
En este orden de ideas, la autoridad calcula la tasa de recargos por cada mes de mora hasta la milsima lo cual se torna ilegal y contrario al artculo 21 del CFF.
Lo anterior resulta ilegal, puesto que la autoridad fiscal no se sujeta a lo estrictamente establecido por el artculo 21 del CFF vigente para el ejercicio fiscal de 2012. El artculo en cuestin fue reformado mediante decreto publicado en el DOF de fecha 12 de diciembre de 2012, para quedar de la siguiente forma: Artculo 21.- [] Dichos recargos se calcularn aplicando al monto de las contribuciones o de los aprovechamientos actualizados por el periodo a que se refiere este prrafo, la tasa que resulte de sumar las aplicables en cada ao para cada uno de los meses transcurridos en el periodo de actualizacin de la contribucin o aprovechamiento de que se trate. La tasa de recargos para cada uno de los meses de mora ser la que resulte de incrementar en 50% a la que
CONCLUSIN.
Si usted estimado lector, como persona fsica o como representante legal de una persona moral, fue o esta siendo sujeto al ejercicio de las facultades de comprobacin por parte de la autoridad fiscal, y le determinaron recargos en base a las dos formas que se acaban de plantear, tenga la seguridad de que la actuacin de la autoridad es ilegal, y haciendo valer estas consideraciones que se exponen en el presente, el medio de defensa que para tal efecto formule redundar en un fallo favorable a sus intereses. Lic. y M.D.F. Humberto Luna Viramontes humberto.luna@benefis.com.mx
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Por medio de este artculo, conoceremos el tratamiento que debe drsele para efectos del Impuesto Sobre la Renta (ISR), Impuesto Empresarial a Tasa nica (IETU) e Impuesto al Valor Agregado (IVA), al pago de regalas por uso de marca comercial en franquicia.
INTRODUCCIN
a Asociacin Mexicana de Franquicias (AMF) continuamente recopila informacin del sector de franquicias en Mxico.
500,000 personas. Conforme a estos datos, el sector mantuvo la tendencia de aos anteriores, creciendo el 13% en el ao 2011.
MARCO JURDICO DE LAS FRANQUICIAS

La Ley de la Propiedad Industrial (LPI) en su artculo 142, define a la franquicia como el acto por el cual el franquiciante otorga por escrito la licencia de uso de su marca, transmitiendo conocimientos tcnicos o proporcionando asistencia tcnica, para que la persona a quien se le concede, denominado franquiciatario pueda producir o , vender bienes o prestar servicios de manera uniforme y con los mtodos operativos, comerciales y administrativos establecidos por el titular de la marca, tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o servicios a los que sta distingue. El artculo 142 Bis de esta Ley establece los requerimientos mnimos del contrato de franquicia.
De acuerdo con datos de la Asociacin Mexicana de Franquicias, existen ms de 235 empresas que lograron acreditarse ante la Secretara de Economa (SE) lo que ha permitido triplicar la base del ao 2011. Con relacin al desarrollo de nuevas franquicias, hay 452 empresas en proceso de convertirse en nuevas redes, gracias a los apoyos otorgados por el Programa Nacional de Franquicias del gobierno federal (PNF). Seala la AMF, que de las 1,013 franquicias que se estima hay en el pas, unas 500 estn realmente activas, y casi la mitad de las que operan ya estn acreditadas en el PNF. Segn la AMF, la facturacin en Mxico derivada de este sector es de aproximadamente 85,000 millones de pesos anuales y otorga empleo directo a ms de
PAGOS A EFECTUAR POR UNA FRANQUICIA

Al celebrar el contrato de franquicia, por lo regular el franquiciatario realiza un pago como cuota inicial al franquiciante y durante la vigencia del contrato realizar diversos pagos por regalas, publicidad, asistencia tcnica, etc. Entre los pagos ms comunes que se incluyen en la cuota inicial son: Impresin de las copias de los manuales (knowhow) a entregar al prospecto a franquiciatario. Imparticin de cursos de capacitacin. Asistencia tcnica en obras de remodelacin, construccin o adaptacin de locales. Contacto con proveedores de obra, equipo necesario y materia prima. Gastos legales para la firma y registro del contrato ante el Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial. El pago de la inversin inicial, puede componerse, entre otros, por: a) Adquisicin de mobiliario, equipo y anuncios; b) Adaptacin, construccin o remodelacin del local; c) Rentas anticipadas del local mientras se adapta; d) Inventarios iniciales; e) Trmites legales; f) Contratacin de personal;
g) Publicidad en preapertura; h) Gastos por inauguracin. Ahora bien, el artculo 15-B del Cdigo Fiscal de la Federacin (CFF) establece lo que se considera como regalas y asistencia tcnica, de conformidad con lo siguiente: Regalas: comprende, entre otros, los pagos de cualquier clase por concepto de: Uso o goce temporal de patentes, certificados de invencin o mejora, marcas de fbrica, nombres comerciales, derechos de autor. Transferencia de tecnologa o informaciones relativas a experiencias industriales, comerciales o cientficas, u otro derecho o propiedad similar. Derecho a recibir para retransmitir imgenes visuales, sonidos o ambos, o bien el derecho a permitir el acceso al pblico a dichas imgenes o sonidos, cuando en ambos casos se transmitan por va satlite, cable, fibra ptica u otros medios similares. Asistencia tcnica: La prestacin de servicios personales independientes por los que el prestador se obliga a proporcionar conocimientos no patentables, que no impliquen la transmisin de informacin confidencial relativa a experiencias industriales, comerciales o cientficas, obligndose con el prestatario a intervenir en la aplicacin de dichos conocimientos.
TRATAMIENTO PARA EL ISR E IETU

Al haber identificado los conceptos enlistados como inversiones, gastos, regalas y asistencia tcnica, se proceder en primer lugar a analizar el tratamiento a drsele para efectos del ISR:
Tipo Definicin Conjunto de bienes tangibles utilizados por el contribuyente para la realizacin de sus actividades y que se demeritan por el uso y el transcurso del tiempo. Se adquieren con la finalidad de utilizarlos en el desarrollo de las actividades y no de venderlos (Artculo 38 LISR). Activos intangibles representados por bienes o derechos que permiten reducir costos de operacin, mejorar la calidad o aceptacin de un producto, usar, disfrutar o explotar un bien, por un perodo limitado, inferior a la duracin de la actividad de la persona moral (Artculo 38 LISR). Aquellos gastos diferidos cuyo beneficio ser por un perodo ilimitado, que depender de la duracin de la persona moral (Artculo 38 LISR). Erogaciones efectuadas para la adecuada operacin o administracin de la empresa, no identificadas con alguna de las definiciones anteriores (Artculo 29 LISR). Deduccin aplicable Dependiendo de la actividad de la empresa o tipo de bien (Artculos 40 y 41 LISR). 15% anual (Artculo 39, fraccin III LISR) 5% anual (Artculo 39, fraccin I LISR) 100 % deducibles en el ejercicio cuando se renan los requisitos, con algunas excepciones (Artculos 39 a 45 LISR).
Activos fijos
Gastos diferidos
Cargos diferidos
Gastos ordinarios
Aunado a que para efectos de la Ley del Impuesto Empresarial a Tasa nica (LIETU) no tiene algn tratamiento especial la figura de la franquicia (por lo que se sujetar a las reglas genera-
les de acumulacin de ingresos y deduccin de gastos segn se trate), el contrato de franquicia obliga al franquiciatario a sujetarse a los lineamientos de operacin y administracin del fran-
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quiciante, tal como lo seala el artculo 142 Bis 1 de la LPI. Es por ello que se convierte a ambos sujetos en partes relacionadas, de conformidad con el artculo 215 de la LISR al establecer que: Se considera que dos o ms personas son partes relacionadas, cuando una participa de manera directa o indirecta en la administracin, control o capital de la otra.
Es as que, las regalas pagadas derivadas del contrato de franquicia, no sern objeto de la LIETU (no es ingreso para quien las recibe, ni deduccin para quien las paga, independientemente de que sean residentes en Mxico o en el extranjero de conformidad con el artculo 3, fraccin I, segundo prrafo de la LIETU), excepto tratndose del otorgamiento del uso o goce temporal de equipos industriales, comerciales o cientficos.
RETENCIONES POR PAGOS AL EXTRANJERO

Tratndose de franquiciantes residentes en el extranjero, los pagos por regalas y asistencia tcnica que reciban del franquiciatario sern objeto de retencin del ISR, de conformidad con lo siguiente:
Si el Franquiciante reside en un pas con el cual: Exista un tratado vigente para evitar la doble tributacin No exista un tratado para evitar la doble tributacin Regalas por el uso o goce temporal de patentes o de certificados de invencin o de mejora, marcas de fbrica y nombres comerciales, as como por publicidad Depende del pas podrn ser del 10% al 15%, (ejemplo: Alemania 10%, EEUU 10% y Canad 15%) Artculo 200, tercer prrafo LISR 30% (Se aplica la tasa mxima) 25% Otro tipo de regalas Asistencia tcnica
N/A
No hay retencin, estos pagos se incluyen en lo relativo a los beneficios empresariales Artculo 200, segundo prrafo LISR: 25%
CASO PRCTICO
Para una mejor comprensin del tratamiento de los pagos realizados por operar una franquicia, veamos el caso de una persona fsica que tributa dentro del rgimen de actividades empresariales y profesionales, la cual en enero de 2012 celebr un contrato de franquicia con una persona moral (S.A.), relativo a la confeccin y venta de ropa deportiva; el contrato tendr una duracin de 10 aos, para lo cual se pactaron sobre las ventas efectivamente cobradas, las siguientes cuotas mensuales: 3.00% por concepto de uso de la marca. 0.80% por concepto de fondo de publicidad. La persona fsica (franquiciatario) realiz el pago de la cuota inicial de franquicia a la persona moral (franquiciante), el da 10 de enero de 2012, de conformidad con lo siguiente:
PAGOS POR REGALAS

Concepto Licencia de uso de marca (LUM) (+) (+) (+) (+) (+) (+) (=) Manual de fabricacin de prendas (MF) Manual de operacin (MO) Manual de administracin general (MA) Manual de administracin de RRHH (MARH) Manual de publicidad y mercadotecnia (MPM) Programa de cmputo para ventas e inventarios (PC) Pagos por regalas Importe 125,350.00 82,450.00 53,680.00 55,120.00 41,950.00 33,785.00 63,740.00 456,075.00 IVA 20,056.00 13,192.00 8,588.80 8,819.20 6,712.00 5,405.60 10,198.40 72,972.00 Total 145,406.00 95,642.00 62,268.80 63,939.20 48,662.00 39,190.60 73,938.40 529,047.00
PAGOS POR ASISTENCIA TCNICA

Concepto Asistencia en la conformacin de inventarios (ACI) (+) (+) (+) (+) (+) (=) Asesora y orientacin en identificar el local (AOIL) Asesora en el diseo de planos de distribucin de la tienda (ADP) Cursos de capacitacin al personal (CCP) Elaboracin del plan de negocios (EPN) Desarrollo de campaa publicitaria de inauguracin (DCP) Pagos por asistencia tcnica Importe 32,480.00 24,850.00 37,600.00 78,600.00 42,800.00 21,470.00 237,800.00 IVA 5,196.80 3,976.00 6,016.00 12,576.00 6,848.00 3,435.20 38,048.00 Total 37,676.80 28,826.00 43,616.00 91,176.00 49,648.00 24,905.20 275,848.00
CUOTA INICIAL DE FRANQUICIA
Concepto Pagos por regalas (+) (=) Pagos por asistencia tcnica Cuota inicial de franquicia Concepto Cortadoras de telas (CT) Mquinas para coser telas (MC) Mobiliario y equipo de oficina (ME) Equipo de transporte (ET)
Importe 456,075.00 237,800.00 693,875.00 Importe 183,900.00 274,500.00 110,450.00 158,900.00 Importe 35,000.00 35,000.00 64,000.00
IVA 72,972.00 38,048.00 111,020.00 IVA 29,424.00 43,920.00 17,672.00 25,424.00 IVA 5,600.00 No grava 10,240.00
Total 529,047.00 275,848.00 804,895.00 Total 213,324.00 318,420.00 128,122.00 184,324.00 Total 40,600.00 35,000.00 74,240.00
Asimismo, durante enero compr al franquiciante el mobiliario, equipo y maquinaria necesarios para la operacin:
Realiz los siguientes gastos con diversos proveedores:
Concepto Renta mensual del local Depsito en garanta por renta del local Gastos por remodelacin del local
Adems, adquiri del franquiciante el inventario inicial de materia prima y artculos terminados por $90,000.00 ms IVA. Ya que la franquicia comenz a operar en febrero de 2012, el franquiciatario desea conocer los resultados para el pago provisional de dicho mes, para lo que proceder primeramente a determinar la deduccin de los pagos por regalas y asistencia tcnica conforme a lo siguiente:
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DEPRECIACIN Y AMORTIZACIN ACTUALIZADAS DEL PERIODO

Pagos por Regalas Concepto Monto original de la inversin (MOI) (x) (=) (/) (=) (x) (=) (x) (=) % de amortizacin (Art. 39 LISR) Amortizacin anual Meses del ejercicio Amortizacin mensual Meses de uso completos en el ejercicio Amortizacin del periodo Factor de actualizacin (FA) Amortizacin actualizada del perodo Concepto MOI (x) (=) (/) (=) (x) (=) (x) (=) % de amortizacin (Art. 39 LISR) Amortizacin anual Meses del ejercicio Amortizacin mensual Meses de uso completos en el ejercicio Amortizacin del periodo Factor de actualizacin (FA) Amortizacin actualizada del perodo LUM 125,350.00 15.00% 18,802.50 12 1,566.88 1 1,566.88 1.0000 1,566.88 MF 82,450.00 15.00% 12,367.50 12 1,030.63 1 1,030.63 1.0000 1,030.63 ACI 32,480.00 15.00% 4,872.00 12 406.00 1 406.00 1.0000 406.00 MO 53,680.00 15.00% 8,052.00 12 671.00 1 671.00 1.0000 671.00 AOIL 24,850.00 15.00% 3,727.50 12 310.63 1 310.63 1.0000 310.63 MA 55,120.00 15.00% 8,268.00 12 689.00 1 689.00 1.0000 689.00 APP 37,600.00 15.00% 5,640.00 12 470.00 1 470.00 1.0000 470.00 MARH 41,950.00 15.00% 6,292.50 12 524.38 1 524.38 1.0000 524.38 CCP 78,600.00 15.00% 11,790.00 12 982.50 1 982.50 1.0000 982.50 MPM 33,785.00 15.00% 5,067.75 12 422.31 1 422.31 1.0000 422.31 EPN 42,800.00 15.00% 6,420.00 12 535.00 1 535.00 1.0000 535.00 Ene-2012 Ene-2012 PC 63,740.00 15.00% 9,561.00 12 796.75 1 796.75 1.0000 796.75 DCP 21,470.00 15.00% 3,220.50 12 268.38 1 268.38 1.0000 268.38 104.2840 104.2840 1.0000
Pagos por Asistencia Tcnica
Determinacin del Factor de Actualizacin: ndice Nacional de Precios al Consumidor (INPC) del ltimo mes de la primera mitad del perodo (/) (=) INPC del mes de adquisicin Factor de actualizacin (FA)
Considerando que la persona fsica realiza actividades empresariales (Captulo I, Ttulo IV de la LISR), las inversiones en activos fijos se depreciarn de la siguiente manera:
Concepto MOI (x) (=) (/) (=) (x) (=) (x) (=) % de depreciacin (Art. 40 y 41 LISR) Depreciacin anual Meses del ejercicio Depreciacin mensual Meses de uso completos en el ejercicio Depreciacin del periodo Factor de actualizacin (FA) Depreciacin actualizada del perodo INPC del ltimo mes de la primera mitad del perodo (/) (=) INPC del mes de adquisicin del bien Factor de actualizacin (FA) CT 183,900.00 11.00% 20,229.00 12 1,685.75 1 1,685.75 1.0000 1,685.75 MC 274,500.00 11.00% 30,195.00 12 2,516.25 1 2,516.25 1.0000 2,516.25 ME 110,450.00 10.00% 11,045.00 12 920.42 1 920.42 1.0000 920.42 Ene-2012 Ene-2012 ET 158,900.00 25.00% 39,725.00 12 3,310.42 1 3,310.42 1.0000 3,310.42 104.2840 104.2840 1.0000
Determinacin del Factor de Actualizacin:
DETERMINACIN DE LAS DEDUCCIONES

El pago mensual de regalas del 3.00% sobre ventas efectivamente cobradas del mes, se considerar como un gasto del perodo ya que se concreta en el mes correspondiente al pago, de conformidad con el artculo 39, segundo prrafo de la LISR. Mismo tratamiento se le dar a la cuota mensual del 0.80% por concepto de fondo de publicidad que el franquiciatario debe pagar, debido a que no puede catalogarse como regala o asistencia tcnica. a) Clculo de las Regalas pagadas en el perodo:
Concepto Ventas efectivamente cobradas del perodo (x) (=) % de pago de regalas Regalas pagadas en el perodo (ltimo da del mes) Importe 204,800.00 3.00% 6,144.00
(+) (=)
A) INGRESOS Y GASTOS ACUMULADOS DEL PERIODO:

INGRESOS ACUMULADOS Concepto Ingresos de febrero Ingresos de periodos anteriores Ingresos acumulados GASTOS ACUMULADOS Concepto Total de gastos de febrero (+) (=) Gastos de periodos anteriores (*) Gastos acumulados Importe 204,800.00 0.00 204,800.00 Importe
b) Clculo de los gastos para fondo de publicidad:

Concepto Ventas efectivamente cobradas del periodo (x) (=) % de pago para fondo de publicidad Gastos para fondo de publicidad (pagados el ltimo da del mes) Importe 204,800.00 0.80% 1,638.40
116,360.00 189,000.00 305,360.00
Nota: (*) Este importe incluye los pagos por renta, gastos por remodelacin y la compra del inventario inicial.
c) El total de las deducciones para el ISR del mes de febrero son las siguientes:
Concepto Regalas pagadas en el perodo (+) (+) (+) (+) (+) (+) (+) (+) (+) (=) Gastos para fondo de publicidad Renta mensual del local Sueldos Gasolina Energa elctrica Telfonos Artculos de limpieza Papelera y artculos de oficina Otros gastos diversos Total de gastos de febrero Importe 6,144.00 1,638.40 35,000.00 49,860.00 7,370.00 7,430.00 1,875.00 487.60 3,784.50 2,770.50 116,360.00
B) TOTAL DE AMORTIZACIONES ACTUALIZADAS AL PERIODO:

Dentro de las deducciones se acumulan la amortizacin y la depreciacin de perodos anteriores, pero debido a que se determinan por meses de uso completos, en este caso debern considerarse a partir de febrero.
Amortizaciones Licencia de uso de marca (+) (+) (+) (+) (+) (+) (+) (+) (+) (+) (+) (+) (=) Manual de fabricacin de prendas Manual de operacin Manual de administracin general Manual de administracin de RRHH Manual de publicidad y mercadotecnia Programa de cmputo para ventas e inventarios Asistencia en la conformacin de inventarios Asesora y orientacin en identificar el local Asesora en el diseo de planos de distribucin de la tienda Cursos de capacitacin al personal Elaboracin del plan de negocios Desarrollo de campaa publicitaria de inauguracin Total de amortizaciones actualizadas al perodo Importe 1,566.88 1,030.63 671.00 689.00 524.38 422.31 796.75 406.00 310.63 470.00 982.50 535.00 268.38 8,673.44
DETERMINACIN DEL PAGO PROVISIONAL DE FEBRERO

1. CLCULO DEL ISR DEL PERIODO. Para la determinacin de la base gravable para el ISR, se consideran los ingresos y deducciones acumulados desde el inicio del ejercicio y hasta el ltimo da al que corresponda el pago provisional, por lo que en este caso se tomarn los ingresos y gastos correspondientes a enero y febrero de 2012.
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C) TOTAL DE DEPRECIACIONES ACTUALIZADAS AL PERODO:

Depreciaciones Cortadoras de telas (+) (+) (+) (=) Mquinas para coser telas Mobiliario y equipo de oficina Equipo de transporte Total de depreciaciones actualizadas al perodo Importe 1,685.75 2,516.25 920.42 3,310.42 8,432.83
B) TOTAL DE GASTOS DE PERODOS ANTERIORES:

Las erogaciones efectuadas por asistencia tcnica e inversiones en activos fijos, se consideran como una deduccin autorizada en el mes en que se realicen, es decir, no se amortizan o deprecian como ocurre en el ISR.
Concepto Pagos por asistencia tcnica (+) (+)
Importe 204,800.00 305,360.00 8,673.44 8,432.83 (117,666.27)
Importe 237,800.00 183,900.00 274,500.00 110,450.00 90,000.00 35,000.00 64,000.00 158,900.00 1,154,550.00
D) BASE GRAVABLE DEL ISR:

Concepto Ingresos acumulados (-) (-) (-) (=) Gastos acumulados Total de amortizaciones actualizadas al perodo Total de depreciaciones actualizadas al perodo Base gravable del ISR
Cortadoras de telas Mquinas para coser telas Mobiliario y equipo de oficina Artculos terminados y materia prima Renta mensual del local Gastos por remodelacin del local Equipo de transporte Total de gastos de perodos anteriores
(+) (+) (+) (+) (+) (=)
Como se puede observar, las deducciones son mayores que los ingresos, por lo tanto no hay base para el pago del ISR, as que slo se presentar la declaracin informativa de razones por las cuales no se realiza pago (avisos en cero). 2. CLCULO DEL IETU DEL PERIODO. En el clculo del IETU se considerarn tambin los ingresos y deducciones acumulados del periodo. No obstante debe recordarse que para IETU no son deducibles los pagos por regalas y salarios (art. 5 LIETU); sin embargo, tratndose de sueldos, cuotas IMSS e Infonavit pagadas, se puede determinar un crdito acreditable contra el IETU causado.
C) BASE GRAVABLE DEL IETU:

Concepto Ingresos acumulados (-) (-) (=) Total de gastos de febrero Total de gastos de perodos anteriores Base gravable del IETU Importe 204,800.00 60,356.00 1,154,550.00 (1,010,106.00)
A) TOTAL DE GASTOS DE FEBRERO:

Concepto Gastos para fondo de publicidad (+) (+) (+) (+) (+) (+) (+) (=) Renta mensual del local Gasolina Energa elctrica Telfonos Artculos de limpieza Papelera y artculos de oficina Otros gastos diversos Total de gastos de febrero Importe 1,638.40 35,000.00 7,370.00 7,430.00 1,875.00 487.60 3,784.50 2,770.50 60,356.00
Como se observa, las deducciones superan a los ingresos, por lo tanto tampoco habr pago provisional del IETU.
(+)
Concepto Pagos por regalas Total de gastos del perodo Total gastos de enero Tasa de IVA IVA acreditable de enero (=) (x) (=)
Importe 456,075.00 1,154,550.00 1,610,625.00 16% 257,700.00
Se determinar el crdito por salarios (artculo 8 LIETU), referente a los pagados efectuados en febrero (en enero no se efectuaron pagos por este concepto); sin embargo, al no resultar IETU a cargo no se aplicar este crdito.
DETERMINACIN DEL PAGO PROVISIONAL DE FEBRERO

Concepto Sueldos (x) (=) Factor Crdito por salarios acreditable vs IETU Importe 49,860.00 0.1750 8,725.50 (-) (-) (=)
Concepto IVA trasladado por ventas de febrero IVA acreditable de gastos de febrero IVA acreditable de periodos anteriores IVA a cargo de febrero
Importe 32,768.00 10,640.00 0.00 22,128.00
3. CLCULO DEL IVA DEL PERIODO. Ahora bien, considerando que en el IVA, las declaraciones son mensuales y definitivas, en este caso nicamente se considerarn los ingresos y egresos de febrero. Asimismo, como sus actos se encuentran gravados por el IVA, podr acreditarse el total del IVA pagado por los gastos (artculo 5 LIVA).
Por lo tanto, por febrero se pagar el IVA de $22,128.00 y en el caso del ISR e IETU, se presentar la declaracin informativa de razones por las cuales no se realiza pago (avisos en cero).
CONCLUSIN
El efectuar un contrato de franquicia conlleva tanto beneficios como obligaciones, tal como se analiz en el presente artculo; sin embargo, es de vital importancia considerar la totalidad de pagos que se efectuarn, tanto al firmar como durante la vigencia del contrato, para de esta forma evaluar la oportunidad que se tendra de deducirlos para efectos del ISR, IETU e IVA, pues de lo contrario, ocasionara un gran perjuicio al momento de determinar los impuestos a cargo correspondientes; lo mismo ocurrira al hacer una mala clasificacin de dichos pagos, ya que ocasionara la no deducibilidad de las operaciones mal clasificadas. C.P. Vctor Gerardo Gonzlez Gutirrez victor.gonzalez@benefis.com.mx
DETERMINACIN DEL IVA A CARGO DE FEBRERO

Debido a que en enero slo se realizaron gastos, arroj un saldo a favor de IVA de $257,700.00. El cual, se opt por solicitarlo en devolucin, por lo que no podr acreditarse contra pagos provisionales posteriores.
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Improcedencia de la determinacin presuntiva para contribuyentes del

Rgimen Intermedio
Resulta improcedente la determinacin presuntiva de ingresos prevista en el artculo 59, fraccin III del Cdigo Fiscal de la Federacin, respecto de los contribuyentes que tributen bajo el Rgimen Intermedio en materia de Impuesto Sobre la Renta.
INTRODUCCIN
n tesis del primer trimestre de este ao, a travs de la Revista del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, se public el siguiente criterio emitido por la Primera Seccin de la Sala Superior, que nos parece de inters para el lector, ya que en la misma se trata sobre la improcedencia de la determinacin presuntiva derivada de los depsitos bancarios efectuados a los contribuyentes, en trminos del artculo 59, fraccin III del Cdigo Fiscal de la Federacin (CFF), cuando stos tributen bajo el Rgimen Intermedio previsto en la Ley del Impuesto Sobre la Renta (LISR), y seala: DETERMINACIN PRESUNTIVA DE INGRESOS. SUPUESTO EN QUE NO PROCEDE RESPECTO DE LOS DEPSITOS BANCARIOS.- El artculo 59, fraccin III,
del Cdigo Fiscal de la Federacin, otorga a la autoridad fiscal la facultad de presumir como ingresos por los que se deben pagar contribuciones, los depsitos en cuentas bancarias del contribuyente que no correspondan a los registros de su contabilidad. Ahora bien, tal determinacin est condicionada a que el contribuyente se encuentre obligado a llevar una contabilidad. En consecuencia, si se acredita que el contribuyente tribut durante el ejercicio fiscal revisado, bajo el rgimen intermedio previsto por el artculo 134 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, conforme al cual no est obligado a llevar una contabilidad sino nicamente un libro de ingresos, egresos y de registro de inversiones y deducciones, es evidente que la autoridad no se encuentra en la posibilidad de determinar presuntivamente ingresos en base a depsitos ban-
carios que no hayan sido registrados en la contabilidad. Juicio Contencioso Administrativo Nm. 1811/10-02-01-8/1245/11-S1-03-04.-Resuelto por la Primera Seccin de la Sala Superior del Tribunal Federal. (nfasis aadido)
a) Las autoridades fiscales se encuentran facultadas para presumir ingresos y el valor de actos o actividades, siempre que se actualicen los supuestos previstos en el citado prrafo del numeral. b) Los supuestos legales para que las autoridades puedan ejercer su derecho a presumir ingresos y el valor de actos o actividades, consiste en que existan depsitos en la cuenta bancaria del contribuyente que no correspondan a registros de su contabilidad que est obligado a llevar es decir, i) que el , contribuyente tenga depsitos bancarios, ii) y que esos depsitos no estn registrados en su contabilidad.
RELEVANCIA DE LA TESIS
Tal como podr apreciarse, dicha tesis hace referencia al caso de la determinacin presuntiva prevista en el artculo 59 del CFF, en especfico, a su fraccin III, primer prrafo, la cual literalmente seala lo siguiente:
As pues, resulta claro que a efecto de que las Artculo 59.- Para la comprobacin de los autoridades fiscales estn facultadas para preingresos, del valor de los actos, actividades sumir ingresos, apoyndose en el primer prrao activos por lo que se deban pagar contrifo de la fraccin III debe, indispensablemente, buciones, as como de la actualizacin de las tratarse de un contribuhiptesis para La presuncin de ingresos prevista en el yente que est obligado la aplicacin . de las tasas es- artculo 59 fraccin III del CFF, no aplica a los a llevar contabilidad tablecidas en contribuyente del rgimen intermedio toda las disposiciovez que stos no estn obligados a llevar Desde nuestro punto nes fiscales, las contabilidad, sino un libro de ingresos, egresos de vista, esto tiene una autoridades y de registro de deducciones e Inversiones. razn lgica y bien sustentada, ya que un contrifiscales presubuyente que lleve contabilidad propiamente mirn, salvo prueba en contrario: dicha en trminos del CFF y su Reglamento, se encuentra obligado a registrar de manera () pormenorizada todos y cada uno de sus movimientos bancarios, y a relacionarlos con el tipo III.- Que los depsitos en la cuenta bancaria de operacin por la que se recibi, as como a del contribuyente que no correspondan a revincularse con la documentacin comprobatogistros de su contabilidad que est obligado a ria correspondiente. llevar, son ingresos y valor de actos o actividades por lo que se deben pagar contribuciones. Mientras que existen contribuyentes que sencillamente no estn obligados a llevar ningn () tipo de contabilidad, como lo es el caso de las personas fsicas que otorgan el uso o goce (nfasis aadido) temporal de inmuebles, que ejercen la opcin de deducir el 35% sobre sus ingresos, en trmiDel citado numeral claramente se desprende nos del artculo 145, fraccin II de la LISR. lo siguiente:
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Improcedencia de la determinacin presuntiva para contribuyentes del rgimen intermedio
OBLIGACIN DE LLEVAR CONTABILIDAD FORMAL?

Con base en lo anterior, hemos visto que existen contribuyentes que se encuentran obligados a llevar una contabilidad formal y otros que sen, cillamente no tienen obligacin de llevar ninguna contabilidad, y por lo mismo, derivado de la tesis en comento, nos surge una duda: El estar obligado a llevar un libro de ingresos, egresos y de registro de inversiones y deducciones, es o no estar obligado a llevar contabilidad para efectos del artculo 59, fraccin III, primer prrafo del CFF? Hasta el momento, la mayora de los criterios jurisdiccionales que se han emitido al respecto de personas obligadas a llevar los libros que comnmente se denominan como contabilidad simplificada entre ellos la tesis en comento, se , han pronunciado en el sentido de que este tipo de contabilidad no se identifica con el supuesto contenido en el artculo 59, fraccin III, prrafo primero del CFF, pero lo anterior no lo han sustentado en analizar si la palabra contabilidad implica solamente a la contabilidad formal, o bien si tambin incluye a la denominada contabilidad simplificada sino precisamente en que los contri, buyentes que llevan contabilidad simplificada, no se encontraban obligados a registrar y relacionar sus depsitos bancarios, y que por lo mismo no se les poda configurar la presuntiva especfica. Por esto es, que la respuesta al cuestionamiento que nos hacemos, necesariamente nos debe de llevar al estudio del CFF y su Reglamento, que es donde verdaderamente se regula el concepto y requisitos de la contabilidad. As, podemos conocer que es el artculo 28 del citado Cdigo el que indica que las personas que
conforme a las disposiciones fiscales estn obligadas a llevar contabilidad debern observar las , reglas ah establecidas, que son las que regulan lo que denominamos como contabilidad formal . No obstante, cuando acudimos al artculo 35 del Reglamento del CFF vigente a partir de diciembre de 2009 y hasta este ejercicio 2012, nos encontramos que dicho dispositivo indica que cuando se haga referencia al concepto contabilidad simplificada se entender que la , misma comprende un libro foliado de ingresos, de egresos y registro de inversiones y deducciones, que adicionalmente permita identificar las operaciones bancarias y financieras de los contribuyentes. () De acuerdo a lo anterior, podemos conocer que si un contribuyente se encuentra obligado a llevar el libro correspondiente, en sustitucin de la contabilidad formal en trminos del artculo , 35 del Reglamento se entender que lleva entonces una contabilidad simplificada lo que , sin lugar a dudas pudiera ser utilizado por la autoridad fiscal para sostener que el artculo 59, fraccin III, primer prrafo, s le resulta aplicable a los contribuyentes que se encuentren obligados a llevar el libro de referencia, mxime que el propio dispositivo reglamentario establece que dicho libro debe permitir, adicionalmente, identificar las operaciones bancarias y financieras de los contribuyentes, por lo que sera un tanto lgico que si el libro debe permitir identificar las operaciones bancarias, entonces en el mismo efectivamente se deben registrar todos los depsitos del contribuyente. No queremos entrar en el debate de si el Reglamento se encuentra o no superando lo dispuesto en la Ley, al establecer que el libro de referencia en adicin deba permitir identificar las operaciones bancarias y financieras del
contribuyente, cuando no est previsto as en la Ley, pues sencillamente ese es un tema distinto. Lo que nos parece importante destacar es que, si conforme a la denominada contabilidad simplificada a partir de diciembre de 2009, los , contribuyentes deben registrar sus operaciones bancarias, lo cierto es que bajo ese estricto argumento, la autoridad fiscal bien pudiera intentar obtener una resolucin adversa a la establecida en la tesis que analizamos, y a los criterios que antes favorecan al caso particular, ya que si algn tribunal le compra la idea de que la obligacin de llevar el libro, es en realidad una forma de llevar contabilidad, aunque de forma simplificada, e incluso se argumenta que uno de los requisitos de esa contabilidad resulta ser precisamente el registrar los movimientos bancarios, no vemos un obstculo severo para que un tribunal pudiera compartir la opinin de la autoridad, y pueda determinar que el no registrar un depsito en dicho libro, se identifica con el supuesto del 59, fraccin III, primer prrafo del CFF, al ser depsitos en la cuenta bancaria del contribuyente que no correspondan a registros de su contabilidad que est obligado a llevar . No debemos olvidar que algunos de los criterios que han resultado favorables en el caso particular, han sido sustentados en la anterior redaccin del artculo 32 del Reglamento del CFF, en la que encontraron que la obligacin de llevar el libro que denominan como contabilidad simplificada no implicaba como requisito , el que los contribuyentes identificaran o registraran sus depsitos bancarios, como desde diciembre de 2009, s lo establece el artculo 35 del nuevo Reglamento del CFF. El riesgo de que a partir de la nueva redaccin del artculo 35, se pudieran considerar que los contribuyentes que llevan contabilidad simpli-
ficada, s son susceptibles de la determinacin presuntiva aludida, se potencializa si consideramos que mediante la creacin del IETU, en dicha Ley existe una obligacin formal y especfica de llevar contabilidad para todos los contribuyentes, al sealar: Artculo 18.- Los contribuyentes obligados al pago del impuesto empresarial a tasa nica, adems de las obligaciones establecidas en otros artculos de esta Ley, tendrn las siguientes: I. Llevar la contabilidad de conformidad con el Cdigo fiscal de la Federacin y su Reglamento y efectuar los registros en la misma. () (El subrayado es nuestro) En este sentido, no slo ser la LISR la que decida si un contribuyente debe o no llevar contabilidad formal, sino que por mandato expreso de la Ley del IETU (LIETU), en principio, todos los contribuyentes la deben llevar, con lo que desde mi punto de vista se podra actualizar perfectamente el supuesto establecido en el artculo 59, fraccin III, primer prrafo del CFF.
Tesis y Jurisprudencias
OPCIN VA MISCELNEA FISCAL

Ahora bien, no pasa desadvertido que por Regla de Miscelnea para 2012, y cuyo texto ha sido vigente desde el ejercicio fiscal de 2008, aunque con distinta nomenclatura, los contribuyentes que de conformidad con ISR lleven contabilidad simplificada, podrn cumplir con la obligacin del artculo 18, fraccin I de la LIETU, llevando la contabilidad simplificada en los trminos del CFF y su Reglamento. Es decir, que si bien pudiera sostenerse que conforme a ISR
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solo se est obligado a llevar el libro con las caractersticas especficamente establecidas en la Ley, y no en el Reglamento del CFF, lo cierto es que si se pretende sostener que tampoco se est obligado a llevar contabilidad formal para IETU, entonces la contabilidad simplificada que se llevase para ste ltimo, s debera cumplir con los requisitos previstos en el artculo 35 del Reglamento, que palabras ms, palabras menos, obliga a registrar los depsitos bancarios en el libro correspondiente. Adems de que en principio, para ser sujeto del beneficio establecido en la aludida Miscelnea, el contribuyente tendra que sostener que de acuerdo a las disposiciones de ISR, se encuentra obligado a llevar contabilidad simplificada , lo que naturalmente se tendra que demostrar precisamente con base en el artculo 35 del Reglamento aludido. Para una mejor comprensin del tema especfico, sometemos a su consideracin la Regla de Miscelnea I.4.5.1 a la que nos hemos referido: Opcin para llevar contabilidad simplificada I.4.5.1. Para los efectos del artculo 18, fraccin I de la Ley del IETU, los contribuyentes que de conformidad con las disposiciones fiscales en materia de ISR lleven contabilidad simplificada, podrn cumplir con la obligacin a que se refiere dicha fraccin llevando la contabilidad simplificada en los trminos del CFF y su Reglamento. Tratndose de contribuyentes que obtengan ingresos por otorgar el uso o goce temporal de bienes inmuebles que nicamente tengan como erogacin deducible, para efectos del IETU, el impuesto predial relacionado con el inmueble podrn no llevar contabilidad; en el caso de que de-
duzcan otras erogaciones, podrn tener por cumplida la obligacin a que se refiere el artculo 18, fraccin I de la Ley del IETU llevando la contabilidad simplificada a que se refiere el prrafo anterior. (nfasis aadido)
CONCLUSIN
Ya para concluir, si bien no aseguramos, advertimos que existe un riesgo de que la tesis aislada que aqu comentamos, pudiera no ser aplicada o reiterada, cuando se trate de juicios correspondientes al ejercicio fiscal de 2010 y posteriores, pues como hemos visto, por lo menos para efectos de IETU, a partir de 2010 por efectos del artculo 35 del Reglamento del CFF, incluso los contribuyentes del Rgimen Intermedio de ISR, deben registrar sus operaciones bancarias en la contabilidad simplificada que estn obligados a llevar. En nuestra opinin muy particular, aquellos contribuyentes que llevan contabilidad simplificada a los que la autoridad les haya determi, nado un crdito fiscal con base en la presuntiva establecida en el artculo 59, fraccin III, primer prrafo, por el ejercicio fiscal de 2009 o anteriores, vern en la tesis que acabamos de comentar, una herramienta muy interesante de defensa legal.
Autor: Lic. Edgar Alejandro Cisneros Martnez Coautor: Lic. Teresa Guillermina Lpez Gonzlez alejandro.cisneros@benefis.com.mx teresa.lopez@benefis.com.mx
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Aspectos importantes a considerar de la nueva Ley Federal para recursos de procedencia ilcita.
El pasado 30 de abril del presente ao, la Cmara de Diputados aprob la Ley Federal para la Prevencin e Identificacin de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilcita (Ley), con algunos cambios respecto del decreto aprobado previamente por el Senado de la Repblica en el mes de abril del ao anterior, siendo turnada a sta ltima para su ratificacin y envo al ejecutivo para su posterior publicacin. INTRODUCCION
efectivo, entrarn en vigor a los 60 das siguientes a la publicacin del Reglamento de esta Ley. La citada Ley contempla que la Procuradura General de la Repblica (PGR), contar con una Unidad Especializada en Anlisis Financiero, como rgano especializado relacionado con operaciones con recursos de procedencia ilcita, por lo que dicha institucin se profesionaliza con expertos y profesionales en el rea contable y financiera. La Ley prev sanciones para quienes incumplan con las obligaciones establecidas en la misma, que pueden ser econmicas, hasta amonestaciones y la
prevenir e identificar operaciones con
l Congreso dispuso que la entrada en vigor de la nueva Ley y de algunas otras disposiciones especficas, sea en forma pautada conforme a lo siguiente:
Patrimonial y Empresa Familiar
1. La vigencia de la Ley iniciar a los 9 meses siguientes al da de su publicacin en el DOF. 2. Dentro de los 30 das a la entrada en vigor de la Ley, el Ejecutivo deber promulgar el Reglamento correspondiente. 3. Las disposiciones relativas a la obligacin de presentar avisos, as como las restricciones al
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suspensin de funciones, como en el caso de funcionarios, corredores y notarios pblicos, adems de diversos supuestos del tipo penal.
OBJETO
El artculo 2 dispone que el objeto de la Ley es proteger el sistema financiero y la economa nacional, estableciendo para ello medidas y procedimientos para prevenir y detectar actos u operaciones que involucren recursos de procedencia ilcita, por lo cual, en el ordenamiento se establecen los casos en los cules se entiende que existen operaciones vulnerables que es el concepto utilizado en la Ley, , o dicho de otra forma, operaciones susceptibles de lavado de dinero, con independencia de que la fuente de que procedan, sea lcita o ilcita.
de dichos juegos, concursos o sorteos, as como el pago del valor que representen dichos boletos, fichas o recibos o, en general, la entrega o pago de premios y la realizacin de cualquier operacin financiera, llevadas a cabo de manera individual o en serie de transacciones vinculadas entre s en apariencia, con las personas que participen en dichos juegos, concursos o sorteos, siempre que el valor de cualquiera de esas operaciones sea por una cantidad igual o superior al equivalente a 325 veces el salario mnimo vigente en el Distrito Federal (VSMVDF). Sern objeto de aviso ante la Secretara (SHCP) las actividades anteriores, cuando el monto del acto u operacin sea igual o superior al equivalente a 645 VSMVDF. II. La emisin o comercializacin, habitual o profesional, de tarjetas de servicios, de crdito, prepagadas y de todas aquellas que constituyan instrumentos de almacenamiento de valor monetario, que no sean emitidas o comercializadas por Entidades Financieras. Siempre y cuando, el emisor o comerciante de dichos instrumentos mantenga una relacin de negocios con el adquirente; dichos instrumentos permitan la transferencia de fondos, o su comercializacin se haga de manera ocasional. En el caso de tarjetas de servicios o de crdito, cuando el gasto mensual acumulado en la cuenta de la tarjeta sea igual o superior al equivalente a 805 VSMVDF. En el caso de tarjetas prepagadas, cuando su comercializacin se realice por una cantidad igual o superior al equivalente a 645 VSMVDF, por operacin. Los dems instrumentos de almacenamiento de valor monetario sern regulados en el reglamento de esta Ley. Sern objeto de aviso ante la Secretara, en el caso de tarjetas de servicios o de crdito, cuando el gasto mensual acumulado en la cuenta de la tarjeta sea igual o superior al equivalente a 1,285 VSMVDF. En el caso de tarjetas prepagadas, cuando se comercialicen por una cantidad igual o superior al equivalente a 645 VSMVDF. III. El ofrecimiento habitual o profesional de operaciones de mutuo o de garanta o de otorgamiento de prstamos o crditos, con o sin garanta, por parte de sujetos distintos a las Entidades Financieras.
SUJETOS
La Ley, no establece expresamente a los sujetos de la misma, con excepcin de las entidades financieras (sealadas en el artculo 3 de esta Ley), para quienes s se seala que los actos, operaciones y servicios que realizan con terceros, se consideran en su totalidad como actividades vulnerables, objeto de esta Ley, e indirectamente hace sujetos a todas y cada una de las personas fsicas o morales que realicen las actividades mencionadas en los supuestos establecidos. El artculo 17 de la Ley seala que se entendern Actividades Vulnerables y, por tanto, objeto de identificacin, entre otras, las siguientes: I. Las vinculadas a la prctica de juegos con apuesta, concursos o sorteos que realicen organismos descentralizados, o se lleven a cabo al amparo de los permisos vigentes concedidos por la Secretara de Gobernacin bajo el rgimen de la Ley Federal de Juegos y Sorteos y su Reglamento. En estos casos, nicamente cuando se lleven a cabo bajo las siguientes modalidades y montos: La venta de boletos, fichas o cualquier otro tipo de comprobante similar para la prctica
Sern objeto de aviso ante la Secretara cuando el acto u operacin sea por una cantidad igual o superior al equivalente a 1,605 VSMVDF; IV. La prestacin habitual o profesional de servicios de construccin o desarrollo de bienes inmuebles o de intermediacin en la transmisin de la propiedad o constitucin de derechos sobre dichos bienes, en operaciones de compra o venta de los propios bienes por cuenta o a favor de clientes de quienes presten dichos servicios. Sern objeto de aviso ante la Secretara cuando el acto u operacin sea por una cantidad igual o superior al equivalente a 8,025 VSMVDF; V. La comercializacin o intermediacin habitual o profesional de metales preciosos, piedras preciosas, joyas o relojes, en operaciones de compra o venta de dichos bienes cuyo valor sea igual o superior al equivalente a 805 VSMVDF, con excepcin de aquellos en los que intervenga el Banco de Mxico. Sern objeto de aviso ante la Secretara cuando quien realice dichas actividades lleve a cabo una operacin en efectivo con un cliente por un monto igual o superior o equivalente a 1,605 VSMVDF. VI. La comercializacin o distribucin habitual profesional de vehculos, nuevos o usados, ya sean areos, martimos o terrestres con un valor igual o superior al equivalente a 3,210 VSMVDF; Sern objeto de aviso ante la Secretara cuando el monto del acto u operacin sea igual o superior al equivalente a 6,420 VSMVDF; VII. La prestacin habitual o profesional de servicios de traslado o custodia de dinero o valores, con excepcin de aquellos en los que intervenga el Banco de Mxico y las instituciones dedicadas al depsito de valores. Sern objeto de aviso ante la Secretara cuando el traslado o custodia sea por un monto igual o superior al equivalente a 3,210 VSMVDF; VIII. La prestacin de servicios profesionales, de manera independiente, sin que medie relacin laboral con el cliente respectivo, en aquellos casos en los que se prepare para un cliente o se lleven a cabo en nombre y representacin del cliente cualquiera de las siguientes operaciones: a) La compraventa de bienes inmuebles o la cesin de derechos sobre estos;
b) La administracin y manejo de recursos, valores o cualquier otro activo de sus clientes; c) El manejo de cuentas bancarias, de ahorro o de valores; d) La organizacin de aportaciones de capital o cualquier otro tipo de recursos para la constitucin, operacin y administracin de sociedades mercantiles, o e) La constitucin, escisin, fusin, operacin y administracin de personas morales o vehculos corporativos, incluido el fideicomiso y la compra o venta de entidades mercantiles. Sern objeto de aviso ante la Secretara cuando el prestador de dichos servicios lleve a cabo, en nombre y representacin de un cliente, alguna operacin financiera que est relacionada con las operaciones sealadas en los incisos de sta fraccin, con respeto al secreto profesional y garanta de defensa en trminos de esta Ley. IX. La prestacin de servicios de fe pblica, en los trminos siguientes: A. Tratndose de los notarios pblicos: a) La transmisin o constitucin de derechos reales sobre inmuebles, salvo las garantas que se constituyan en favor de instituciones del sistema financiero u organismos pblicos de vivienda. Estas operaciones sern objeto de aviso ante la Secretara cuando en los actos u operaciones el precio pactado, el valor catastral o, en su caso, el valor comercial del inmueble, el que resulte ms alto, o en su caso el monto garantizado, sea igual o superior al equivalente a 8,025 VSMVDF; b) El otorgamiento de poderes para actos de administracin o dominio otorgados con carcter irrevocable;
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Aspectos importantes a considerar de la nueva Ley Federal para prevenir e identificar...
acuerdo con la legislacin aplicable puedan actuar; d) El otorgamiento de contratos de mutuo mercantil o crditos mercantiles en los que puedan actuar y en los que el acreedor no forme parte del sistema financiero; Sern objeto de aviso ante la Secretara los actos u operaciones anteriores en trminos de los incisos de este apartado. c) La constitucin de personas morales, su modificacin patrimonial derivada de aumento o disminucin de capital social, fusin o escisin, as como la compraventa de acciones y partes sociales de tales personas. Sern objeto de aviso cuando las operaciones se realicen por un monto igual o superior al equivalente a 12,834 VSMVDF; d) La constitucin o modificacin de fideicomisos traslativos de dominio o de garanta sobre inmuebles, salvo los que se constituyan para garantizar algn crdito a favor de instituciones del sistema financiero u organismos pblicos de vivienda. Sern objeto de aviso cuando las operaciones se realicen por un monto igual o superior al equivalente a 8,025 VSMVDF; e) El otorgamiento de contratos de mutuo o crdito, con o sin garanta, en los que el acreedor no forme parte del sistema financiero o no sea un organismo pblico de vivienda. Las operaciones previstas en este inciso, siempre sern objeto de aviso. B. Tratndose de los corredores pblicos: a) La realizacin de avalos sobre bienes con valor igual o superior al equivalente a 8,025 VSMVDF; b) La constitucin de personas morales mercantiles, su modificacin patrimonial por aumento o disminucin de capital social, fusin o escisin, as como la compraventa de acciones y partes sociales de personas morales mercantiles; c) La constitucin, modificacin o cesin de derechos de fideicomiso, en los que de C. Por lo que se refiere a los servidores pblicos a los que las Leyes les confieran la facultad de dar fe pblica en el ejercicio de sus atribuciones previstas en el artculo 3, fraccin VII de esta Ley. X. La recepcin de donativos, por parte de las asociaciones y sociedades sin fines de lucro, por un valor igual o superior al equivalente a 1,605 VSMVDF; Sern objeto de aviso ante la Secretara cuando los montos de las donaciones sean por una cantidad igual o superior al equivalente a 3,210 VSMVDF; XI. La prestacin de servicios de comercio exterior como agente o apoderado aduanal, mediante autorizacin otorgada por la SHCP, para promover por cuenta ajena, el despacho de mercancas, en los diferentes regmenes aduaneros previstos en la Ley Aduanera, de las siguientes mercancas: a) Vehculos terrestres, areos y martimos, nuevos y usados, cualquiera que sea el valor de los bienes; b) Mquinas para juegos de apuesta y sorteos, nuevas y usadas, cualquiera que sea el valor de los bienes; c) Equipos y materiales para la elaboracin de tarjetas de pago, cualquiera que sea el valor de los bienes; d) Joyas, relojes, piedras y metales preciosos, cuyo valor individual sea igual o superior al equivalente a 485 VSMVDF; e) Obras de arte, cuyo valor individual sea igual o superior al equivalente a 4,815 VSMVDF; f) Materiales de resistencia balstica para la prestacin de servicios de blindaje de vehculos, cualquiera que sea el valor de los bienes.
Las actividades anteriores sern objeto de aviso en todos los casos antes sealados, atendiendo lo establecido en el artculo 19 de la presente Ley. XII. La Constitucin de derechos personales de uso o goce de bienes inmuebles por un valor mensual superior al equivalente a 1,605 VSMVDF, al da en que se realice el pago o se cumpla la obligacin. Sern objeto de aviso ante la Secretara las actividades anteriores, cuando el monto del acto u operacin mensual sea igual o superior al equivalente a 3,210 VSMVDF. Los actos u operaciones que se realicen por montos inferiores a los sealados en las fracciones anteriores no darn lugar a obligacin alguna. No obstante, si una persona realiza actos u operaciones por una suma acumulada en un periodo de seis meses que supere los montos establecidos en cada supuesto para la formulacin de avisos, podr ser considerada como operacin sujeta a la obligacin de presentar los mismos para los efectos de esta Ley. La Secretara podr determinar mediante disposiciones de carcter general, los casos y condiciones en que las actividades sujetas a supervisin no deban ser objeto de aviso, siempre que hayan sido realizadas por conducto del sistema financiero. Como podr observarse, de la lectura del artculo 17 y sus diversas fracciones encontramos actividades definidas en la Ley como actividades vulnerables susceptibles de ser notificadas a las autoridades correspondientes, lo que permitir a las autoridades fiscales, recibir un cmulo de informacin, que servir para investigar operaciones con posibles recursos provenientes de la comisin de delitos de la delincuencia organizada y tendr evidentemente ms elementos para en su caso investigar y ejercer los actos de fiscalizacin correspondientes conforme a las facultades que le confieren las distintas disposiciones fiscales.
fotocopia de la documentacin; II. Cuando se establezca una relacin de negocios, se solicitara al cliente o usuario la informacin sobre su actividad u ocupacin, basndose entre otros, en los avisos de inscripcin y actualizacin de actividades presentados para efectos del RFC ante el SAT; III. Solicitar al cliente o usuario que participe en actividades vulnerables informacin acerca de si tiene conocimiento de la existencia del dueo beneficiario y, en su caso, exhiban documentacin oficial que permita identificarlo, si sta obrare en su poder; en caso contrario, declarar que no cuenta con ella; IV. Custodiar, proteger, resguardar y evitar la destruccin u ocultamiento de la informacin y documentacin que sirva de soporte a la actividad vulnerable, as como la que identifique a sus clientes o usuarios. La informacin y documentacin deber conservarse de manera fsica o electrnica, por un plazo de 5 aos contado a partir de la fecha de la realizacin de la actividad vulnerable, salvo que las Leyes de la materia de las entidades federativas establezcan un plazo diferente; V. Brindar las facilidades necesarias para que se lleven a cabo las visitas de verificacin en los trminos de esta Ley, y VI. Presentar los avisos en los tiempos y bajo la forma prevista en esta Ley.
PROHIBICIONES
Queda prohibido dar cumplimiento a obligaciones y, en general, liquidar o pagar, as como aceptar la liquidacin o el pago, de actos u operaciones mediante el uso de monedas y billetes, en moneda nacional o divisas y metales preciosos, en los supuestos siguientes: I. Constitucin o transmisin de derechos reales sobre bienes inmuebles por un valor igual o superior al equivalente a 8,025 VS-
OBLIGACIONES
El artculo 18, establece algunas obligaciones para quien realice de manera habitual algn tipo de actividad de las llamadas vulnerables: I. Identificar a los clientes y usuarios con quienes realicen las propias actividades sujetas a supervisin y verificar su identidad basndose en credenciales o documentacin oficial, as como recabar
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Benes
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El patrimonio personal o familiar
MVDF, al da en que se realice el pago o se cumpla la obligacin; II. Transmisiones de propiedad o constitucin de derechos reales sobre vehculos, nuevos o usados, ya sean areos, martimos o terrestres por un valor igual o superior al equivalente a 3,210 VSMVDF, al da en que se realice el pago o se cumpla la obligacin; III. Transmisiones de propiedad de relojes, joyera, metales preciosos y piedras preciosas, ya sea por pieza o por lote, y de obras de arte, por un valor igual o superior al equivalente al equivalente a 3,210 VSMVDF, al da en que se realice el pago o se cumpla la obligacin; IV. Adquisicin de boletos que permita participar en juegos con apuesta, concursos o sorteos, as como la entrega o pago de premios por haber participado en dichos juegos con apuesta, concursos o sorteos por un valor igual o superior
al equivalente a 3,210 VSMVDF, al da en que se realice el pago o se cumpla la obligacin; V. Prestacin de servicios de blindaje para cualquier vehculo de los referidos en la fraccin II de este artculo o bien, para bienes inmuebles por un valor igual o superior al equivalente a 3,210 VSMVDF, al da en que se realice el pago o se cumpla la obligacin; VI. Transmisin de dominio o constitucin de derechos de cualquier naturaleza sobre los ttulos representativos de partes sociales o acciones de personas morales por un valor igual o superior al equivalente a 3,210 VSMVDF, al da en que se realice el pago o se cumpla la obligacin, o VII. Constitucin de derechos personales de uso o goce de cualquiera de los bienes a que se refieren las fracciones I, II y V de este artculo, por un valor igual o superior al equivalente a 3,210 VSMVDF, mensuales al da en que se realice el pago o se cumpla la obligacin.
CONCLUSION
Es importante mencionar, que los avisos que se presenten en trminos de esta Ley en ningn caso tendrn, por s mismos, valor probatorio pleno. En ningn caso el Ministerio Pblico de la Federacin podr sostener su investigacin exclusivamente en los avisos a que se refiere la presente Ley, por lo que la misma estar sustentada en las pruebas que acrediten el acto u operacin objeto de los avisos. Ya para concluir con el tema que nos ocupa, en nuestra opinin amable lector, la posible y en su caso nica forma de librarse de cualquier tipo de responsabilidad ante las distintas autoridades en el caso de realizar alguna de las llamadas actividades vulnerables en el caso de que el cliente o usuario de los servicios llegara a negarse a proporcionar la informacin que permita su identificacin, ser abstenerse, sin responsabilidad alguna, de llevar a cabo el acto u operacin de que se trate. C.P. Ericko Ziga Saldaa ericko.zuniga@benefis.com.mx
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