DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO Introduo Pro.

Diogo Antnio Correa dos Santos

Evoluo Histrica

Grcia e Roma antiga: religio x direitos Brbaros e a personalidade das leis Os centros de mercancia na idade mdia Teorias estatutrias Escolas: italiana, francesa e holandesa

Cosmopolitismo: No caracterstica humana a vivncia segregada, mas ao contrrio, a humanidade sempre revelou como tendncia espontnea a necessidade de construir comunidades. A convivncia, que surgiu como imperativo da natureza humana, traduziu o empenho de promover relaes e intercmbios, tanto no aspecto social como comercial. A um conjunto de circunstncias para atendimento desses objetivos. O mais importante, talvez, o surgimento do Estado. Ele revela um processo de integrao e discriminao. Da o surgimentos de diversas ordens jurdicas distintas. No h, portanto, um corpo de normas jurdicas que possam valer, indistintamente, para todos os cidados. Da a diversidade legislativa.

2. Diversidade legislativa: Em cada pas as leis determinam o direito das pessoas e a situao jurdica dos bens. O fenmeno jurdico do direito internacional se revela constitudo pela pluralidade de ordenamentos jurdicos. Desta pluralidade surge o conflito das leis. Constitui fato natural que a legislao de cada Estado deva ser a mais exata expresso da sua cultura.

Direito Internacional e Direito Interno Estado Direito Pblico Estado Particular Estado

Direito Privado

Particular

Particular

O direito internacional privado

Ordenamento jurdico nacional aplicvel dentro das fronteiras, no sendo tal limitao absoluta, havendo hipteses de aplicao da lei estrangeira.

DIPr

direito do direito

- Sobredireito = regras sobre o campo de apli- cao espacial da normas materiais.

Determina a norma competente na hiptese de serem potencialmente aplicveis duas normas distintas mesma situao jurdica. Quando possui elemento estrangeiro (estraneidade)a relao jurdica passa a ser internacional e o sistema jurdico insuficiente para tratar do caso concreto o DIPr e seu mtodo so convocados, h vista possurem regras jurdicas prprias.

Objeto da disciplina Onde acionar? - conflito de jurisdies: faz-se necessrio estabelecer a competncia da justia. Que lei aplicar? - determinao da lei aplicvel: seu funciona- mento, prova e aplicao do direito estrangeiro, e parte especial. Como executar ato ou sentena estrangeira? - cooperao jurisdicional: questes atinentes participao de jurisdio estrangeira cartas rogatrias e sentenas.

Uniformidade das leis: Uniformidade das leis um sonho se as diversas ordens jurdicas se amoldarem aos princpios da justia. No fluxo e refluxo da sociedade globalizada, vai se formando um direito geral internacional.

Desenvolvimento dos meios de comunicao: Intercambio social; Intercambio civil; Intercambio mercantil.

Pessoas fsicas ou jurdicas domiciliadas em Estados diferentes ou que tenham nacionalidades diversas.

Crescente facilidade de comunicao:

Justifica a existncia Internacional Privado.

do

Direito

Visa apontar as relaes jurdicas entre pessoas fsicas ou jurdicas de vrios Estados.

Direito Internacional Privado: o complexo de normas que resolve por via indireta conflitos de leis no espao, apontando o meio para solucionar fatos em conexo com leis divergentes e autnomas.

Qualquer que seja sua natureza: civil, empresarial ou comercial, processual, fiscal, administrativa, etc.

O que regulamenta o Direito Internacional Privado: Regulamenta as relaes do Estado com cidados pertencentes a outros Estados, dando solues aos conflitos de leis no espao ou aos de Jurisdio.

o poder que o Estado tem de dizer o Direito.

Coordena relaes de direito no territrio de um Estado estrangeiro.

Aplicao do Direito Internacional Privado:

Fixa os limites entre esse direito e o estrangeiro, a aplicao extra nacional do primeiro e a do direito estrangeiro no territrio nacional.

Observao: Como as normas jurdicas tm vigncia e eficcia apenas no territrio do respectivo Estado, s produzem efeitos em territrio de outro Estado se este anuir.

Ex.: no casamento, no Brasil, entre uma brasileira com 18 anos e um argentino, tambm com 18 anos de idade, aqui domiciliado, aplica-se a norma argentina, j que na sua legislao a maioridade s se atinge aos 20 anos.

Conflitos de leis no espao:

As duas leis coexistem, ou seja, emanam de poderes diversos.

Direito Internacional Privado assegura direitos aos estrangeiros no Brasil, desde que:

No ofendam a ordem pblica; Permisso dada pelos governos para aplicao de norma estrangeira e seus territrios; Exista intercmbio cultural e mercantil.

o ramo do direito que contm normas de direito interno de cada pas.

Existncia da vida internacional:

Conduz o Estado a aplicar em seu territrio leis de outros pases.

Cada Estado poder adotar a norma que quiser para atender a seus interesses, exercendo assim, seu poder de expanso e de defesa.

Direito Internacional Privado: o conjunto de normas especiais ditadas por um ou mais Estados.

Normas de Direito Internacional Privado: Expresses legais de contedo varivel, de efeito indicativo, capazes de permitir a determinao do direito que deve tutelar a relao jurdica em questo.

Tem por escopo resolver tais conflitos de leis no espao.

Fatos anormais: Fatos anormais so acontecimentos que demandam interferncia do direito internacional privado. Por exemplo: a) Morre um brasileiro, domiciliado no Brasil, deixando apenas filhos brasileiros, que nunca saram do Brasil, e bens situados somente no seu domiclio - na sucesso do de cujus haver fato normal. b) Se esse brasileiro tenha aes numa sociedade francesa e tenha legado esses ttulos a um sobrinho domiciliado em Londres. Esse fato anormal. c) Todo fato jurdico que envolve somente direito interno normal. O que envolve direito internacional anormal. d) preciso no confundir fato anormal com fato estranho vida nacional. Assim: Casamento realizado na Blgica de Alemo domiciliado na Alemanha com Uruguaia domiciliada em Joaaba - fato anormal, estranho ao Direito Nacional. Assim um fato jurdico como um brasileiro domiciliado na Itlia, que l faz um testamento, cujos bens esto no Brasil, fato anormal Distinguir: fato normal, anormal e estranho.

Coexistncia da ordem jurdica Apesar de Estados diferentes, com seus ordenamentos jurdicos, Amilcar de Castro afirma que angular da convivncia dos povos necessrio a convivncia de ordens jurdicas diferentes. No h direito universal porque no existe governo universal. Todavia, os tratados, organizaes e convenes possibilitam a coexistncia de ordens jurdicas diferentes. Sociedade internacional Savigny ao dizer da comunho internacional, admite que a soluo dos conflitos entre legislaes diferentes reside nas aspiraes comuns. Clvis Bevilqua diz que h necessidade de um direito internacional privado comum para proteger o homem no plano coexistencial e livre.

7. Postulados O mundo composto de ordens jurdicas independentes. As ordens jurdicas independentes no so derivadas de outras ordens jurdicas (monismo com primado no direito nacional). b) Surge o conflito de leis no espao. O conflito surge do contrato entre ordens jurdicas diferentes. COROLRIO: (conseqncia) = solucionar o conflito, que o objeto do Direito Internacional Privado. O Direito Internacional Privado soluciona o conflito de forma indireta, pois ele apenas indica a norma a ser aplicada de acordo com cada caso concreto em que se envolva um estrangeiro. Ex: o juiz brasileiro em determinados casos pode aplicar lei estrangeira aqui no Brasil (vide LICC art 7, 4). a)

Art. 7o. A lei do pas em que domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia. [...] 4o. O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em que tiverem os nubentes domiclio, e, se este for diverso, a do primeiro domiclio conjugal.

8. Conflito de leis 8.1. Espcies de conflitos: 1) O conflito de leis no tempo: deste trata o Direito Intertemporal, apoiando-se no art. 2 da

LICC, que diz: No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue.. 2) O Conflito de leis no espao: deste trata o Direito Internacional Privado, apoiado no art. 7 e segs, da LICC e outras leis fora do cdigo civil (leis extravagantes) que disciplinam os conflitos de leis no espao, ou seja, constituem o sistema brasileiro de aplicao da lei estrangeira.

8.2. H trs fundamentos que explicam os conflitos: (1) A primeira hiptese o conflito de leis no espao, isto , conflito de leis entre

pases. Neste caso resolve-se o problema com a lei vlida a do pas onde ocorre o fato jurdico. (2) A segunda a extraterritorialidade da lei. preciso que os pases permitam orienta para aplicao de leis extraterritoriais (lex non valet a aplicao de leis estrangeiras em seus prprios territrios. A sobrevivncia dos estados extraterritorium). (3) Intercmbio universal (comercio internacional).

Conceito de Direito Internacional Privado

1. Definio

o ramo do Direito que estuda a soluo de casos jusprivatistas com presena de elemento estrangeiro.

O direito internacional privado determina qual, dentre as legislaes de direito privado contemporaneamente existentes, deve ser aplicada a um dado estado de coisas, constituindo assim o complexo de normas que regulam essa aplicao. (NUSSBAUM, apud CASTRO, 1997, p. 96).

Denominamos direito internacional privado o conjunto de princpios que determinam a lei aplicvel s relaes jurdicas entre pessoas pertencentes a Estados ou Territrios diferentes, aos atos praticados em pases estrangeiros e, em suma, a todos os casos em que devemos aplicar a lei de um Estado no territrio de outro. (TENRIO, apud AMORIM, 1997, p.
8). Comungamos tambm, com Wilson Batalha e Slvia de Rodrigues Netto quando asseveram: "O Direito internacional privado o ramo do Direito interno pblico que indica a norma aplicvel s relaes e situaes jurdicas em que ocorra elemento estrangeiro."

O Direito Internacional Privado um ramo do Direito Pblico Interno, vez que lida com regras aplicveis na coexistncia de duas ou mais legislaes pblicas de soberanias diversas, regulando fatos ou aplicao de normas em relaes que envolvem direta ou indiretamente entidades ou pessoas naturais ou jurdicas de Direito Privado. Clvis Bevilqua e Rodrigo Otvio consideram o Direito Internacional Privado como disciplina autnoma. No existe dependncia do Direito Internacional Privado quanto ao Direito Internacional Pblico tendo surgido primeiro o Direito Internacional Privado nas relaes entre cidades da Itlia no sculo XIV. E mesmo anteriormente j eram formuladas as regras precisas e tcnicas que os Tribunais aplicam at hoje para solucionar os conflitos de leis, poca aquela em que os Estados ainda no se haviam constitudo e a noo de soberania ainda no se formara.

Existem sim, afinidades entre as duas disciplinas jurdicas ambas voltadas para questes que afetam os mltiplos relacionamentos internacionais, uma dedicada s questes polticas, militares e econmicas dos Estados em suas manifestaes soberanas, a outra concentrada nos interesses particulares, dos quais os Estados participam cada vez mais intensamente. Ambas disciplinas tm sido objeto de recproca colaborao por Juristas de todo o mundo, para ambas tm sido elaborados tratados e convenes por organismos Internacionais e regionais, e os "princpios gerais de direito reconhecidos pelas naes civilizadas. ' (Regulamento da Corte Internacional de Justia).

2. Relaes com o Direito Pblico - Direito Internacional Pblico: A aproximao entre o pblico e o privado; Busca-se a harmonizao entre as regras (p. ex.: atuao da Organizao Mundial do Comrcio) - Direito Pblico: Discusso sobre se o Direito Pblico, como Categoria de Lei, faz parte do Direito Internacional Privado. 3. Delimitao: a) Delimitao Positiva: Ramo do Direito Pblico, pois suas normas defendem o interesse pblico. - Solues: o Direito Internacional Privado um mtodo de raciocnio para que se possa determinar a lei aplicvel. - Casos jusprivatistas: o Direito Internacional Privado, embora um ramo de Direito Pblico, cuida de casos de Direito Privado, ou seja, casos com participao de estrangeiro nos mbitos do Direito Civil e do Direito Empresarial. - Presena de elemento estrangeiro: Contato com outra ordem jurdica independente.

b) Delimitao negativa: - No trata de normas jurdicas de Direito Pblico, como normas de Direito Tributrio, Direito de Concorrncia, Direito Econmico... - No trata de normas diretas. Ex: todas as regras que no possuam elemento estrangeiro que podem ter a indicao de uma lei aplicvel.

4. Centro normativo do sistema jurdico: Famlia do Direito Islmico: o centro normativo o alcoro. H casos que o Brasil no homologa sentena, como o caso do divrcio por repudia. Famlia do Direito Socialista: China, Cuba, Angola, Coria do Norte...O centro do sistema jurdico continua sendo a lei, s muda no plano material (Direito Privado).

1 Denominao

Direito Internacional Privado Direito Intersistemtivo Normas de Coliso Direito Civil Internacional Conflito de Leis Direito Interespacial Direito dos Limites l

A denominao Direito Internacional Privado realmente est consagrada. Contudo, ainda no a mais ajustada nossa disciplina, pois o que privado no pode ser internacional.. (AMORIM, 2005, p. 13).

A mais antiga denominao Conflito de Leis, que ainda muito utilizada nos pases de lngua inglesa (Conflit of Laws). A atual denominao que Direito Internacional Privado, vem do Direito Francs (Droit International Prive).

Crtica denominao: - O DIPr no um ramo do Direito Internacional Pblico - A natureza do DIPr faz parte do direito interno = normas de direito privado e natureza de direito pblico. - O DIPr tem normas com natureza de direito pblico.

DIPr SUJEITOS FONTES SOLUO DE CONTROVRSIAS FINALIDADE De direito privado Internas, ex: LICC Tribunais nacionais mediante arbitragem Casos jusprivatistas com presena de estrangeiro

DIP De Direito Internacional Privado Tratados Internacional Regular a conduta

Objeto do direito Internacional Privado

1. Escolas Escola Francesa: Diz que o DIPr possui cinco objetos: conflito de leis; conflito de jurisdio; direitos adquiridos; nacionalidade e condio jurdica do estrangeiro. Escola Anglo-americana: Para essa escola o DIPr s possui um objeto que o conflito de leis. Essa corrente que adotada pelo Brasil.

2. Crticas: H dois critrios: a) Metodolgico: Exaustividade se determinada matria exaustivamente tratada em algum ramo do Direito, no necessrio o estudo pelo DIPr. Ex: a nacionalidade estudada pelo Direito Constitucional, logo, no deve ser estudada pelo DIPr. b) Normolgico: O DIPr estuda normas indicativas e indiretas. Indicativas, pois indicam o direito aplicvel. E indiretas, pois resolvem indiretamente o caso concreto.

Ento, por esses critrios, conclui-se que o objeto do DIPr o conflito de leis, por isso que o Brasil adota a teoria da Escola taloGermnica.

Objeto (Cdigo Civil pessoas, coisas, obrigaes) () o objeto do direito internacional privado nica e

exclusivamente organizar direito adequado apreciao de fatos anormais, ou fatos em relao com duas ou mais Jurisdies, sejam pertinentes ao forum ou ocorridos no estrangeiro.
(CASTRO, 1997, p. 50). () o objeto do DIP est assim constitudo: conflitos de leis no espao e aplicao da lei estrangeira. (AMORIM, 2001, p. 6).

Finalidade do Direito Internacional Privado: Resolver conflitos de leis no espao, por serem emanadas de soberanias diferentes. Escopo primordial do Direito Internacional Privado: Obter a harmonia das legislaes aliengenas colidentes, apontando in abstracto a norma aplicvel relao jurdica vinculada, por alguns de seus elementos, a duas ou mais ordens jurdicas.

O problema a determinao, para cada relao jurdica da legislao mais consentnea natureza e ao fim social daquela relao.

Direito Internacional Privado: um direito sobre direito, ou super-direito, o que no significa que seja um direito supra-estatal ou cosmopolita.

um ramo do Direito Pblico Interno.

um direito interno, pois cada Estado tem liberdade para definir, conforme sua ordem jurdica, as normas que disciplinam as relaes entre nacionais e estrangeiros.

OBS.: Costumam os doutrinadores atribuir trplice objeto ao Direito internacional privado: a) Nacionalidade e naturalizao: Que cuida da caracterizao do nacional de cada Estado, as formas originrias e derivadas de aquisio da nacionalidade, a perda da nacionalidade e sua reaquisio, os conflitos positivos e negativos de nacionalidade, ocasionando, respectivamente, a dupla nacionalidade e a apatrdia, os efeitos do casamento sobre a nacionalidade da mulher e as eventuais restries aos nacionais por naturalizao; b) Condio jurdica do estrangeiro: Versa os direitos do estrangeiro de entrar e permanecer no pas; uma vez domiciliado ou residente no territrio nacional, trata de seus direitos no plano econmico (civil, comercial); social (trabalhista, previdencirio); pblico (funcionalismo); poltico (eleitoral); incluindo restries em determinadas reas da atividade humana. c) Conflito de leis: Versa as relaes humanas ligadas a dois ou mais sistemas jurdicos cujas normas materiais no coincidem, cabendo determinar qual dos sistemas ser aplicado.

Entretanto, os dois primeiros objetos no pertencem ao Direito Internacional privado, capitulando-se como Direito pblico interno. A nacionalidade e a naturalizao so definidas pela Constituio Federal de 1988: "Art. 12. So brasileiros: I - natos: a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas; b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil; c) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira;

II - naturalizados: a) os que, na forma de lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral; b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira. 1 - Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em favor de brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio. 2 - A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos canos previstos nesta Constituio.

 3 - So privativos de brasileiros natos os cargos: I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica; II - de Presidente de Cmara dos Deputados; III - de Presidente do Senado Federal; IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal; V - de carreira diplomtica; VI - da oficial das Foras Armadas. VII- de Ministro de Estado da Defesa; 4 - Ser declarada a perda de nacionalidade o brasileiro que: I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; II - adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos: a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira, b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis."

Assim, conclumos seguindo Wilson Batalha e Slvia Rodrigues Netto, que, "rigorosamente, o Direito Internacional Privado cinge-se ao tema do conflito de leis de Direito privado, das leis processuais, tributrias, penais, bem como, ao conflito de jurisdies, caracterizando-se como ramo do Direito pblico interno.".

3.1. Relaes jurdicas do Direito Privado com conexo internacional - Direito Internacional Privado como conjunto de regras que regula um conflito interespacial, determinando qual o direito aplicvel s relaes daquela natureza. - Lex Fori (lei do foro): Como opo do estado para a realizao da justia material. A Lex Fori o conjunto de regras ou normas de um determinado Estado que determina a aplicao do Direito em um determinado local, isto , a base legal onde se busca o direito a ser aplicado para dirimir um conflito de interesse no Direito Internacional Privado.

So as regras de Direito Internacional Privado internas de um determinado Estado. Na realidade, quando aplicamos uma lei estrangeira em razo das determinaes de uma lei local, no estamos tratando de conflitos e tosomente do reconhecimento de um direito adquirido no exterior. Conflitos, realmente, h quando aquela lei ferir nossa soberania ou a ordem pblica local.

Dito isto, podemos afirmar que o objeto do DIP est assim constitudo: conflitos de leis no espao e aplicao da lei estrangeira. Na primeira hiptese, trataremos dos choques desta com as leis ptrias, por ofender a soberania nacional e a ordem pblica. Na segunda, abordaremos as condies jurdicas do estrangeiro e os direitos adquiridos. (AMORIM,
1997, p. 6)

- Substituio da Lex Causae pela Lex Fori A substituio da lei estrangeira pela lei local poder ser feita de duas maneiras: - com efeito negativo: a lei local probe aquilo que a lei estrangeira permite (p. ex.: a usura; a poligamia, etc). - com efeito positivo: a lei estrangeira probe aquilo que a lei local permite (p. ex.: alimentos

para certas relaes de parentesco).

Normas de direito internacional privado

01)Normas de DIPr 02)Estrutura das normas de DIPr 03)Regras de conexo 04)Lei do estatuto pessoal 05)Nacionalidade e domiclio 06)Limites de aplicao da lei estrangeira ordem pblica 07)Modelo ps-positivista 08)Novos Modelos 09)Normas flexveis

10.1)DIPr - Argentina 10.2)DIPr - Brasil 10.3)DIPr - Espanha 10.4)DIPr - EUA 10.5)DIPr - Mxico 10.6)DIPr - Venezuela 11)Leading case 12)Jurisprudncia do STF

01) Normas de DIPr Normas indiretas ou conflituais regras de conexo: apenas indicam a lei aplicvel, mas no resolvem a questo jurdica. Normas diretas resolvem a questo jurdica sem apontar a utilizao de outra norma. Normas qualificadoras conceituam os institutos jurdicos.

02) Estrutura da normas de DIPr Bilaterais (completas)

o o

Cdigo italiano O estado e a capacidade das pessoas e as relaes de famlia so regidas pela lei do Estado a que elas pertencem. Unilaterais (incompletas)

o o

Cdigo de Napoleo As leis concernentes ao estado e capacidade das pessoas regem os franceses, mesmo residentes em pas estrangeiro.

03) Regras de conexo - Regras de conexo so normas indiretas que indi- cam o direito aplicvel s diversas situaes ju- rdicas, quando ligadas a mais de um sistema legal.

03) Regras de conexo

- Regras de conexo so normas indiretas que indicam o direito aplicvel s diversas situaes jurdicas, quando ligadas a mais de um sistema legal.
Classificar a situao jurdica estado e capacidade da pessoa pas de sua nacionalidade ou domiclio bem ato jurdico

pas em que estiver situada

local de constituo ou que deva ser cumprido

04) Lei do estatuto pessoal

Trata-se o estatuto pessoal de um conjunto de atributos constitutivos da individualidade jurdica de uma pessoa humana. Estado da pessoa e sua capacidade: nascimento, aquisio de personalidade, questes atinentes filiao, nome, ptrio poder (poder familiar), casamento, separao etc. - Artigo 7 da LICC - Principais critrios existentes:
o

Nacionalidade (Europa) e Domiclio (Amrica Latina)

05) Nacionalidade e domiclio Nacionalidade

o

a lei nacional mais adequada porque reflete os costumes nacionais; critrio mais estvel do que o domiclio; e maior facilidade na determinao nacionalidade do que o domiclio. da

o o

Domiclio
o

corresponde aos interesses do imigrante, conhece melhor a legislao do pas onde vive e trabalha; interesses de terceiros so mais bem protegidos aplicando-se a lei local; aplicao da lei do Estado facilita a assimilao dos estrangeiros e abrange o direito de famlia; e competncia jurisdicional quase sempre domiclio.

06) Limites de aplicao da lei estrangeira ordem pblica - Aps aplicado o mtodo, se a lei estrangeira for contrria ordem pblica
o o

o juiz nacional no aplicar a lei estrangeira; no ser feito o reconhecimento de atos praticados no exterior ou sentenas proferidas por outro pas; e ordem pblica o conjunto de princpios tidos como fundamentais e integrantes do sistema jurdico, sendo tais princpios inderrogveis.

- Caractersticas da ordem pblica

o

sensibilidade mdia de determinada sociedade em determinada poca apurada no caso concreto; e mutvel, relativa, contempornea, cabendo ao juiz determin-la. Interao das caractersticas da ordem pblica com os Direitos Humanos

critrios usados pelo juiz precisam levar em conta o princpio da dignidade das pessoa humana.

07) Proposta a partir de um conceito de sistema jurdico ps-positivista

o

Insuficincia das normas e conflito, embasadas na lgica formal para resolver os complexos problemas contemporneos: - migraes de massa (trabalhadores, turistas, refugiados); - maior intensidade nas trocas comerciais (em nmero, meios alternativos, internet).

Necessidade de um sistema que incorpore em sua aplicao o carter valorativo da ordem pblica, tendo como paradigma a dignidade da pessoa humana, para atenuar as solues incompatveis do mtodo conflitual, sem no entanto descart-lo.

Necessidade de um mtodo de interpretao que incorpore a perspectiva retrico-argumentativa, tendo como base os direitos humanos e os direitos fundamentais, pois so o vrtice axiolgico de um sistema jurdico, tanto internacional quanto interno.

08) Novos modelos

o

no mas possvel que o mtodo fique distante dos valores e preocupaes da sociedade; sua indiferena em relao aos resultados concretos da aplicao de seus comandos; o DIPr um ramo do direito que participa igualmente da tarefa de modelao da sociedade, sendo responsvel pela promoo de valores que a comunidade tem por seus; tendncias pelo corte radical da pretendida imagem neutral do DIPr, passando a ser abertamente comprome-tido com a realizao dos direitos humanos e o respeito a constituio.

09) Normas flexveis

Vnculos mais estreitos
o deixam para o juiz a valorao dos elementos materiais, subjetivos e objetivos, para determinar o direito aplicvel; o no se trata de uma medio matemtica, mas de uma anlise das condies reais de vinculao; e o a norma pode vir com presunes (prestao caracterstica).

Contratos
o Conveno Europia e Conveno Interamericana; o a norma pode vir com presunes (prestao

caracterstica);e o lei de DIPr ustria art. 1 - princpio geral de DIPr.

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10.a) DIPr Argentina

o as normas de DIPr esto articuladas com a Constituio, mas dispersas em vrios diplomas (CC, CPC, Convenes); o a noo de ordem pblica deve ser informada pelos direitos fundamentais enunciados na Constituio, assim como princpios gerais e valores, e o DIPr no pode deixar de incorporar os novos valores constitucionais;e o A hierarquia constitucional dos tratados de direitos humanos com a reforma de 1994 (Caso Sejean inconstitucionalidade do art. 64 da Lei 2393 que proibia a extino do vnculo matrimonial j revogado).
69

10.b) DIPr Brasil

o a dignidade da pessoa humana e a base da FC/88
- Mas as regras de DIPr so dispersas - No plano legislativo, vige a LICC

convenes adotadas mais recentemente

- Haia adoo: princpio de maior interesse do menor - Cidips - Mercosul

o jurisprudncia
- Aumento no STF

- Novos casos no STJ e Tribunais Estaduais - Tribunais Federais questes do Mercosul

Prof. Fernando Borges Vieira 70

10.c) DIPr Espanha

o Influncia da Constituio de 1978 no DIPr
- a Corte Constitucional afirmou que os direitos fundamentais so os componentes estruturais bsicos do conjunto do sistema jurdico e de cada ramo que o integra; e - Mudanas legislativas lei que adotou o divrcio e mudou a regra de conexo; e lei que alterou o CC e acabou com a regra de discriminao da regra de DIPr, em razo do gnero. - Mudanas de origem internacional convencional A Espanha adotou documentos de Haia, CE e ONU (arbitragem e
alimentos).
Prof. Fernando Borges Vieira 71

10.d) DIPr EUA

- Falta de uniformidade das fontes
o os critrios foram forjados pela jurisprudncia; o Restatement 1st e 2nd Conflicts of Law compilao de grande valor doutrinrio, com comentrios sobre as regras da jurisprudncia, para os tribunais, mas no

extradas

obrigatria; e o h poucos casos, mas ainda usam Restatement 1st com os critrios clssicos e o 2nd, com a norma mais conectada.

Prof. Fernando Borges Vieira

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10.e) DIPr Mxico

o adepto do territorialismo, o Mxico s se alinhou com os demais pases nos anos 80; o firmou vrias convenes internacionais; e
parte de vrias interamericanas, especialmente a de direito aplicvel partcipe ativo de Haia

o DIPr comercial
influncia do tratado do Nafta na legislao regras de dumping.

Prof. Fernando Borges Vieira

73

10.f) DIPr Venezuela

o Nova Constituio a partir de 1999
igualdade de venezuelanos e estrangeiros; aplicao direta de tratados de direitos humanos; e soluo de questes de direito comunitrio do Pacto Andino.

o Nova lei de DIPr

Caractersticas: Lei especial para a matria (exceo na Amrica Latina); Flexibilidade na aplicao do direito estrangeiro; e Domiclio matrimonial ltimo domiclio comum.

Prof. Fernando Borges Vieira

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11) Leading case

Deciso da Corte Alem de 1971
o Fatos: Jos (espanhol, solteiro e catlico) quer casar com Hilda (alem, divorciada e evanglica). o Direito: Segundo o ordenamento alemo Jos precisava apresentar pas certificado de origem, de capacidade no matrimonial haver passado pelo Tal

expressando

impedimento.

certificado fora negado em razo da condio de sua noiva (na Espanha no havia divrcio em 1971). o Processo: Jos requereu ao Tribunal a dispensa do

cumprimen-to da formalidade. o Soluo: o juiz indeferiu o pedido de Jos.

Prof. Fernando Borges Vieira 75

o Recurso

1:

Tribunal

de

Apelao

negou

provimento

ao

rcurso face a jurisprudncia existente do Supremo Tribunal Alemo por violao ordem pblica. o Recurso 2: Jos interps recurso perante o Tribunal Constitucional por violao a um direito constitucional: direito de casar livremente. o Deciso do Tribunal Constitucional: o garantia deste direito pelo art. 6 (o casamento e a famlia esto sob a proteo especial da ordem estatal); o artigo 12 da Conveno Europia de Direitos Humanos; o prembulo da Conveno da ONU de 1962; o aplicao do direito internacional designado pela regra de conflito tambm est sujeita Constituio; e o anulou a deciso e deu a dispensa prevista em lei.
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12) Jurisprudncia do STF

CARTA ROGATRIA. AGRAVO REGIMENTAL. JULGAMENTO PLENRIO SUSPENSO DEVIDO A PEDIDO DE VISTA. ADVENTO DA EMENDA CONSTITUCIONAL 45, DE 08.12.04, QUE TRANSFERIU AO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA A COMPETNCIA PARA A CONCESSO DE EXEQUATUR S CARTAS ROGATRIAS. APLICABILIDADE IMEDIATA DAS REGRAS CONSTITUCIONAIS DE COMPETNCIA. 1. A continuidade do julgamento, por esta Corte, da presente carta rogatria encontra bice no disposto no art. 1 da Emenda Constitucional 45, de 08.12.04, que transferiu do Supremo Tribunal Federal para o Superior Tribunal de Justia a competncia para o processamento e o julgamento dos pedidos de homologao de sentenas estrangeiras e de concesso de exequatur s cartas rogatrias. 2. pacfico o entendimento no sentido de que as normas constitucionais que alteram competncia de Tribunais possuem eficcia imediata, devendo ser aplicado, de pronto, o dispositivo que promova esta alterao. Precedentes: HC 78.261-QO, rel. Min. Moreira Alves, DJ 09.04.99, 1 Turma e HC 78.416, rel. Min. Maurcio Corra, DJ 18.05.01, 2 Turma. 3. Questo de ordem resolvida para tornar insubsistentes os votos j proferidos, declarar a incompetncia superveniente deste Supremo Tribunal Federal e determinar a remessa dos autos ao egrgio Superior Tribunal de Justia. (CR-AgR 9897 / EU - ESTADOS UNIDOS DA AMRICA - AG.REG.NA CARTA ROGATRIA - Relator(a): Min. ELLEN GRACIE - Julgamento: 30/08/2007)

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SEC 7782 / EU - ESTADOS UNIDOS DA AMRICA SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA Relator(a): Min. MARCO AURLIO Julgamento: 18/11/2004 rgo Julgador: Tribunal Pleno REQTE.: EMILIA GOMES LACERDA OU EMILIA GOMES LACERDA DE ARAJO OU EMILIA GMEZ LACERDA e REQDO.: MRCIO ANTONIO DE ARAJO OU MRCIO ARAJO SENTENA ESTRANGEIRA - DISSOLUO DE CASAMENTO - ACORDO. Estando a sentena estrangeira autenticada pelo consulado brasileiro e coberta pela precluso maior, passado o perodo previsto no 6 do artigo 226 da Constituio Federal, impe-se a homologao SUPERAO, LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL, REGULAMENTAO, PRAZO, RECONHECIMENTO, DIVRCIO, REALIZAO, PAS ESTARNGEIRO, DECORRNCIA, EXISTNCIA, DISPOSITIVO, CONSTITUIO FEDERAL, REGULAMENTAO, MATRIA

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Conexes Fraudulentas
Evaso do direito: ocorre quando a pessoa no pode praticar um determinado ato ou alegar uma certa pretenso de direito em um pas. Vai a outro pas, onde prtica o ato ou alega o direito. A inteno evitar aplicao do direito material interno, transferindo-se atividades ou praticando-se atos no exterior. Ex. um casal de chilenos, domiciliados no Chile pretende se divorciar. No Chile, no entanto, no seria possvel o divrcio. O casal descobre que a lei material brasileira admite o divorcio e que o DIP brasileiro regula tal questo com base na lei do domicilio. Assim, o casal estabelece domicilio no Brasil, onde se divorcia, e logo depois, retorna ao Chile.

Fraude lei o indivduo procura, na prpria jurisdio em que se encontra, adaptar-se norma legal para obter direito que no teria. Ex. brasileiro, com 17 anos de idade, proprietrio de imvel aqui situado, pretende vend-lo. o brasileiro descobre que se houver internacional, a questo ser regida pela lei do domicilio. Ele, ento vai aos EUA onde a maioridade se perfaz aos 16 anos e l estabelece domicilio. Logo depois, ele volta ao Brasil, onde vende o imvel alegando que maior porque ele domiciliado nos EUA. Se fosse evaso a venda seria realizada nos EUA a conseqncia sera o no reconhecimento da venda feita nos EUA. Mas nessa hiptese a anulao da venda pode ser feita pelos pais, aqui no Brasil.

Elementos caracterizados de fraude lei 1. Pessoa esteja pretendendo um fim ilcito ou no permitido no direito local; 2. Pessoa pretenda tal fim por meio de uma fraude, representada pela providencia de se adaptar, com dolo, norma de DIPr. O dolo verifica-se com a mudana repentina para a aquisio da condio mais favorvel. Trata-se de um critrio temporal para se presumir o dolo.

CONDIO JURDICA DO ESTRANGEIRO

A Lei 6.815, de 19/08/1980, o Estatuto do Estrangeiro, rege atualmente os institutos da Admisso e Entrada do estrangeiro, os vrios tipos de vistos, a transformao de um em outro, a prorrogao do prazo de estada, a condio do asilado, o registro do estrangeiro, sua sada e seu retorno, sua documentao, a deportao, a expulso, a extradio, os direitos e deveres do estrangeiro e a naturalizao.

A Entrada do Estrangeiro um ato discricionrio do Estado. A filosofia da atual legislao brasileira sobre a entrada e permanncia de estrangeiro no Brasil inspira-se no atendimento segurana nacional, organizao institucional e nos interesses polticos, socioeconmicos e culturais do Brasil, inclusive na defesa do trabalhador nacional.

O estrangeiro pode estar no Brasil em carter permanente, com propsito de fixao de residncia definitiva ou em carter temporrio. Independentemente do seu status ou do propsito de viagem, reconhece-se ao estrangeiro o direito s garantias bsicas da pessoa humana: vida, integridade fsica, direito de petio, direito de proteo judicial efetiva, dentre outros.

A disciplina sobre emigrao e imigrao, entrada, extradio, e expulso de estrangeiro da competncia legislativa privativa da Unio (CF, art. 22, XV). Em geral, reconhece-se ao estrangeiro o gozo dos direitos civis, com exceo do direito a trabalho remunerado, que se reconhece apenas ao estrangeiro residente

A aquisio de imvel por estrangeiros assegurada, ainda que com algumas condies, at mesmo nas faixas de fronteiras (CF, art.190). O direito de pesquisa e lavra de recursos minerais e aproveitamento dos potenciais de energia hidrulica somente pode ser concedido a brasileiros ou empresa constituda sob as leis brasileiras e que tenha sua sede e administrao no Pas (CF, art.176, l)

O estrangeiro no poder ser proprietrio de empresa de radiodifuso e TV, que constitui privilgio de brasileiro nato ou naturalizado (CF, art. 222) ou de pessoa jurdica constituda sob as leis brasileiras e que tenha sede no Pas. Reconhece-se ao estrangeiro tambm o direito de adoo, nos termos de lei especfica (CF, art.225, 5)

Regime Jurdico do capital estrangeiro no Brasil O regime legal do investimento de capital estrangeiro no Brasil definido pelas leis ns. 4.131/62 e 4.390/64; ambas regulamentadas pelo Decreto de Lei n. 55.762/65. A tal legislao somam-se as normas administrativas previstas pelo Banco Central do Brasil ("Banco Central") assim como algumas restries ao investimento estrangeiro existentes na Constituio Federal e em leis especiais.

Registo do Capital Estrangeiro No Brasil, o cmbio de moedas no inteiramente livre mas regido pelas normas do Banco Central, as quais disciplinam as hipteses de compra e remessa de divisas e as formalidades a serem observadas em cada caso. Em funo desta poltica de controle de cmbio (em processo de liberalizao) o investimento estrangeiro deve ser registado no Banco Central com efeito de permisso da remessa de lucros, de reinvestimento no Pas e sua eventual repatriao. O registo, on-line, deve ser efetuado no prazo mximo de trinta dias a partir da data do depsito (no Brasil) do dinheiro remetido (no caso de investimento em moeda), sob pena de multa.

Em funo da referida poltica de controle de cmbio, os emprstimos internacionais (isto , aqueles em que o mutuante ou o tomador no reside no Brasil) tambm devem ser registados no Banco Central (procedimento on-line subsequente realizao da operao).

Investimento em moeda No caso de investimento em moeda, quer seja subscrio de aes ou quotas novas numa sociedade ou a compra da participao acionria de terceiro na mesma, no h necessidade de qualquer autorizao prvia. O investimento registado na moeda (nacional ou estrangeira) efetivamente utilizada.

Remessa de lucros No existem restries distribuio de lucros e sua remessa ao exterior. O Imposto de Renda no incide sobre os dividendos (desde 1996), mesmo quando pagos a acionista domiciliado no exterior. Reinvestimento de Lucros Os lucros distribudos ao acionista ou scio no domiciliado no Brasil podem ser reinvestidos no Pas, quer seja na mesma empresa ou no. O reinvestimento tambm deve ser registado no Banco Central.

Repatriao de Capital
O capital estrangeiro registado no Banco Central, pode ser repatriado em qualquer altura sem autorizao prvia. Caso o montante a ser remetido exceda o valor do investimento registrado no Banco Central, o excedente ser considerado lucro de capital do investidor estrangeiro e tributado - Imposto de Renda Retido na Fonte (IRRF) - taxa de quinze por cento (15%). Neste caso, necessria autorizao de remessa pelo Banco Central. A participao no capital de uma sociedade domiciliada no Brasil pode ser vendida no exterior (incluindo a recepo do valor respectivo). Nesta situao as partes devem registar a cesso do investimento estrangeiro no Banco Central.

Execuo e Homologao de Sentenas Estrangeiras

Uma vez transitado em julgado uma sentena estrangeira, quando couber execuo no Brasil, dever ocorrer a homologao da mais alta corte do pas, o Supremo Tribunal Federal (STF). Para entender a legislao referente a essa aplicao, tomemos o quadro: Legislao vlida para todos os Pases (Quadro Internacional) Constituio Federal, Artigo 102, inciso I, alnea l. Lei de Introduo ao Cdigo Civil, Artigo 15. Cdigo do Processo Civil, Artigo 482 e seguintes. Regimento Interno do STF, Artigo 215 a 224.

VISTOS So vrios tipos de visto de entrada: trnsito, turista, temporrio, permanente, cortesia, oficial e diplomtico. A proibio de concesso de visto est listada no art. 7 da Lei 6.815/80. De acordo com o art. 26 da Lei 6.815/80, o visto concedido pela autoridade consular mera expectativa de direito, podendo a entrada, estada ou registro ser obstado se ocorrer qualquer dos casos do artigo 7 ou a inconvenincia da sua presena no Brasil. O 2, do artigo 26, dispe que o impedimento entrada de qualquer integrante da famlia poder estender-se a todo o grupo familiar, indo contra a um dispositivo constitucional donde a pena no passar da pessoa condenada (art. 5, XLV, da CF/88). Porm, o impedimento entrada no representa uma pena. Em matria de visto de entrada para estrangeiro, o governo brasileiro segue a poltica de reciprocidade.

O processo de homologao e execuo de sentenas estrangeiras tambm chamado de Processo de Delibao: o STF no examina os aspectos do mrito do processo; examina apenas os aspectos formais. Estes so aqueles previstos no Artigo 15 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que semelhante ao Artigo 217 do Regimento Interno do STF. No h a reabertura do caso, nem juzo de valor. Observao: o recurso contra uma deciso do presidente do STF chamado de agravo regimental (Artigo 220 do Regimento Interno), tambm chamado de agravinho.

Legislao vlida para o Mercosul (Quadro Regional) Regimento Interno do STF, Artigo 225 e seguintes. Decreto 2067/96 Decreto 1216/98

Sobre o Decreto 2067/96: O Artigo 18 determina as matrias (Civil, Comercial, Trabalhista e Administrativa - igualmente aplicvel reparao de danos e a restituio de bens da esfera penal) passveis de reconhecimento pelo STF, no homologao nestes casos. O Artigo 19 determina que o pedido de reconhecimento ser encaminhado atravs de carta rogatria, via autoridade central do pas no Mercosul.

Hipteses de No Homologao de Sentenas Estrangeiras So trs as hipteses de no homologao de uma sentena estrangeira, quando h: a) Violao da Ordem Pblica - (como visto no item 3.3.1. A Ordem Pblica). b) Fraudem Legis - sentena estrangeira proferida em cima de direito, que segundo o intrprete brasileiro, no era direito competente para resolver a questo. uma fraude contra a lei que seria mais competente para julgar. c) Aplicao de Instituto Desconhecido no Direito Brasileiro - no simplesmente um instituto desconhecido, uma vez que apesar disso poderia haver homologao; tambm um instituto que vai contra a Ordem Pblica Brasileira.

Contratos Internacionais
So Manifestaes bi ou pluralaterais da vontade livre das partes, objetivando relaes patrimoniais ou de servios, cujos elementos sejam vinculantes de dois ou mais sistemas jurdicos extraterritoriais, pela fora de seus elementos de conexo que exprimam um liame indicativo do Direito aplicvel.

Direito Internacional Privado

Com a divergncia legislativa interna entre Estados, existem alguns elementos normativos que permitem adaptar estas divergncias a situaes especficas tendo em vista o possvel conflito de leis. Os mecanismos para a soluo de conflitos legislativos de direito estrangeiro encontramse no campo do Direito Internacional Privado, o qual busca indicar qual o direito aplicvel na ocorrncia de um fato jurdico.

CONTRATOS INTERNACIONAIS (CI)

A diferena fundamental entre os contratos nacionais est no fato de que no contrato internacional as clusulas concernentes concluso, capacidade das partes e o objeto se relacionam a mais de um sistema jurdico vigente; - Precaues extras quanto formulao de contratos internacionais (objetivos, negociao, redao de suas clusulas, assinatura)

ELEMENTOS DE ESTRANEIDADE

Quando a relao jurdica possui um elemento estrangeiro, a relao jurdica passa a ser internacional e o sistema jurdico interno insuficiente para cuidar do caso. So eles: a) domiclio; b) nacionalidade; c) residncia; d) lugar do nascimento ou falecimento; e) lugar da sede da pessoa jurdica; f) lugar da situao do bem; g) lugar da constituio ou execuo da obrigao; e h) lugar da prtica do ato ilcito.

a) Lex domicili: Lei do domiclio que rege o estatuto e a

capacidade da pessoa natural, a sucesso e o direito de famlia ( LICC, Art. 7, LICC, Art. 8, 2; LICC, Art. 10)

b) Lex loci actus: Lei do local da realizao do ato jurdico

para reger sua substncia (LICC, Art. 7, 1)

c) Locus regit actum: Lei do local da realizao do ato

jurdico para reger suas formalidades (LICC, Art. 9 1)

d) Lex loci contractus: Lei do local onde o contrato foi

firmado para reger sua interpretao e seu cumprimento (LICC, Art. 9, 2)

Elementos de Conexo
So elementos que ligam de forma efetiva ou potencial a dois ou mais sistemas jurdicos, constituindo um vnculo que relaciona um fato qualquer a determinado sistema jurdico.

Elementos de Conexo
Os principais elementos de conexo so: a) domiclio; b) nacionalidade; c) residncia; d) lugar do nascimento ou falecimento; e) lugar da sede da pessoa jurdica; f) lugar da situao do bem; g) lugar da constituio ou execuo da obrigao; e h) lugar da prtica do ato ilcito.

Lei de Introduo ao Cdigo Civil

No Brasil a LICC estabelece os princpios que do normatividade ao nosso sistema de aplicao espacial das leis, disciplinando as condies para interpretao e equacionamento das hipteses de conflito.

Art. 7.
Art. 7o A lei do pas em que domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia. Adota o domiclio como elemento de conexo.

Art. 8.
Art. 8o Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do pas em que estiverem situados. O regime de bens adota o princpio da lex rei sitae, lugar da situao da coisa.

Art. 9.
Art. 9o Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem.

Art. 9
Este regulamenta a questo mais importante no que concerne aos contratos internacionais em termos de direito brasileiro, a questo de obrigaes.

Direito aplicvel aos Contratos Internacionais

Existindo um elemento de estraneidade em um contrato firmado por dois particulares, este ser um contrato internacional e consequentemente, ter mais de um ordenamento jurdico incidindo sobre ele.

Autonomia da Vontade
Existem trs possibilidades: a) contratos com clausula de eleio da legislao aplicvel, e aceitao da autonomia da vontade para contratos internacionais;

Autonomia da Vontade
b) contratos com clausula de eleio da legislao aplicvel, e no aceitao da autonomia da vontade para contratos internacionais pela legislao interna dos Estados;

Princpios de DIPri
c) contrato sem clusula de eleio da legislao aplicvel, aplicando-se os princpios de Direito Internacional Privado do Pas.

Autonomia da Vontade no Direito Brasileiro

Acontece que o artigo 9 da LICC um obstculo a aplicao da autonomia da vontade nos contratos internacionais firmados no Brasil, por isso necessria uma maior ateno ao tema.

DA COMPETNCIA INTERNACIONAL Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando: I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao; III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil. Pargrafo nico. Para o fim do disposto no n. I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, filial ou sucursal.

Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra: I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil; II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional

PRINCPIOS DOS CI a) Autonomia da vontade: liberdade de contratar. Eliminao da expresso salvo disposio em contrrio - LICC de 1942; b) Consensualismo: Somente quando a lei estipular forma especial que, se inobservada, acarreta a nulidade; c) Relatividade: Um contrato s vlido para as partes nele inseridas; d) Fora Obrigatria: O acordo realizado entre as partes faz lei entre elas. Pacta sunt servanda; e) Boa-f: se que a inteno das partes deve prevalecer sobre o que foi literalmente pactuado - da a importncia das testemunhas.

ESCOLHA DO FORO - Esse princpio da compulsoriedade de aplicao da norma jurdica nacional universal (lex fori);
-

Autonomia da vontade Smula 335 STF; Na ausncia, h trs solues: (i) foro do pas onde se localiza o vendedor; (ii) foro do pais onde se localiza o comprador; (iii) foro de um terceiro pas; Os artigos 88 e 89, do CPC.

ESCOLHA DA LEI APLICVEL

-

Cada pas, dentro de seus princpios de DIPR, escolhe os prprios elementos de conexo - LINDB art. 7 a 19; Local onde a obrigao foi constituda, lex loci contractus, vlido para as obrigaes entre presentes e a residncia da pessoa onde partiu a proposta, e entre ausentes, inter

absentes (Irineu Strenger, Haroldo Vallado e Ndia de Arajo);

-

Norma cogente, no podendo as partes alter-lo.

Arbitragem
- Podem os contratantes convencionar que os conflitos sejam solucionados pela via Arbitral; - Tal escolha implica na excluso da tutela jurisdicional interna dos pases, para que o conflito seja submetido deciso de rbitros privados, cujas sentenas, no entanto, devero adquirir forma de coisa julgada e serem assim passveis de execuo; - Ao contrrio do disposto na Lei de Introduo ao Cdigo Civil, a lei brasileira de arbitragem n 9307/96 admite a autonomia da vontade das partes na escolha da lei aplicvel em seu artigo 2.

Arbitragem e autonomia da Vontade

Ao contrrio do disposto na Lei de Introduo ao Cdigo Civil, a lei brasileira de arbitragem n 9307/96 admite a autonomia da vontade das partes na escolha da lei aplicvel em seu artigo 2.

Arbitragem
A arbitragem um meio jurdico de soluo de controvrsias presentes ou futuras, baseado na vontade das partes envolvidas, as quais elegem por si mesmas e diretamente, ou atravs de mecanismos por elas determinados, rbitros para serem os juzes da controvrsia, confiando-lhes a misso de decidir de forma obrigatria o litgio mediante a prolao de um laudo arbitral.

Compromisso Arbitral
Art. 2 - A arbitragem poder ser de direito ou de equidade, a critrio das partes. 1 - Podero as partes escolher, livremente, as regras de direito que sero aplicadas na arbitragem, desde que no haja violao aos bons costumes e ordem pblica. 2 - Podero, tambm, as partes convencionar que a arbitragem se realize com base nos princpios gerais de direito, nos usos e costumes e nas regras internacionais de comrcio.

Arbitragem
Com o advento da Lei de Arbitragem, incorporou-se expressamente a autonomia da vontade ao ordenamento jurdico brasileiro, no s com relao aos contratos internacionais como tambm com relao aos contratos internos, desde que, obviamente, estes sejam submetidos arbitragem no caso de eventual conflito.

Formao dos Contratos Internacionais

So muitos os caminhos e as precaues a serem tomadas quanto formulao de contratos internacionais, desde a definio bsica de seus objetivos, a etapa de sua negociao, a redao de suas clusulas e sua assinatura.

Negociao Definio de Objetivos

Separar pessoas dos problemas; Focalizar os interesses e no as posies; criar opes para utilidade mtua; Insistir no critrio objetivo; Buscar as melhores alternativas

Formao dos Contratos

Pesquisar sobre a condicionalidade de cumprimento das obrigaes contratuais assumidas em determinados pases. comum partes que firmam contratos, em que o cumprimento de algumas obrigaes depende de autorizao governamental difceis de se obter, causando a resoluo do contrato. O Caso Peerless. Foi desconsiderada a formao do contrato devido ambigidade.

Linguagem
A lngua a ser adotada pelos CIs deve ser objeto de cuidados especiais. O contrato deve definir a(s) lngua(s) oficiais de redao do contrato, para questes que possam surgir quanto interpretao deste.

Cartas de Inteno
Utilizadas como uma promessa ou ajuste preliminar de compromisso e como meio de obter aprovao governamental, seja para certos incentivos a um projeto ou das bases estruturais de um emprstimo ou financiamento. Carta de inteno no o contrato, por isso os laos obrigacionais esto condicionados eventos futuros. A carta de inteno no tem poder de execuo especfica, no obrigando as partes a celebrarem o contrato, somente esboando uma possibilidade.

Entretanto, as cartas de inteno podem gerar perdas e danos, caso o documento encerre obrigaes preliminares. A linguagem deve ser cuidadosa, sempre referindo-se a condies.

Soluo de Conflitos - Amigveis

Nos CIs nunca demais fazerem as partes meno formulas alternativas amigveis para a soluo de conflitos antes da submisso do litgio a julgamento por rbitros ou juzes.

Clusula Atributiva de jurisdio e lei de regncia

Tais clusulas assumem uma enorme importncia quanto segurana jurdica do contrato, determinando qual a jurisdio para soluo de qualquer questo relativa ao contrato, determinando tambm o direito de regncia, ou seja, o direito aplicvel.

Exemplo Prtico
This Agreement, its interpretation, performance and enforcement and the rights and remedies of the parties hereto, shall be governed and construed by and in accordance with the laws of Brazil(ou outro). The parties hereto agree and intend that the proper and exclusive forum for any litigation of any disputes or controversies arising out of or related to this Agreement shall be a court of competent jurisdiction located in the brazilian State of Paran, elected the competent Courts of the City of Curitiba.

Clusulas de Fora Maior Force

Mejeure
Torna-se essencial a insero de clusulas em que fique prevista a exonerao da responsabilidade das partes no caso da ocorrncia de fatos imprevistos que elas no poderiam de alguma forma prever, nem poderiam razoavelmente evitar, que se corporificam nos casos de fora maior. Como por exemplo fatos de fora maior que venham a estender o prazo de entrega de uma mercadoria.

Clusulas de Resciso
Costuma-se inserir clusulas que prevem a possibilidade de resciso unilateral dos pactos, seja em carter normal, sem depender de qualquer circunstncia, nos casos de contratos por prazo indeterminado, em que qualquer das partes pode d-lo como rescindido avisando a outra com certa antecedncia, seja em virtude da ocorrncia de eventos como a insolvncia de uma das partes ou o descumprimento por ela das obrigaes contratuais.

Exemplo Prtico
In the event that the Parties fails to comply with its obligations as set out in this agreement, the other Part may give notice of such failure and demand performance within thirty days. In the event that the defaulting Part has not remedied its default within the thirty days period, the other part may terminate this agreement immediately upon given written notice of its intent to terminate to the defaulting part.

Clusula sobre fixao de preos e comisses

importante o estabelecimento de condies de preo e comisses (pricing and comissions) em contratos de distribuio.

Exemplo Prtico
The price for the equipement shall be the one designated from time to time by the (XX), and any all changes shall be effetive upon thirty calendar days` writen notice by the (XX)...

Hardship Clauses
Adaptao do contrato em face das circunstncias imprevistas que tornem excessivamente onerosa sua execuo para uma das partes.

A expresso hardship clause se aplica s clusulas de reviso, freqentes nos contratos de longa durao, podendo a expresso hardship ser livremente traduzida por adversidade, infortnio, necessidade ou privao. Essas clusulas sero complementares s de fora maior, permitindo interveno no contrato que o torne mais equilibrado, promovendo sua adaptao nova realidade.

Exemplo Prtico
If at any time during the term of this Agreement either party considers that the Joint Companys financial position or standing generally is or may be impaired, then such party may give notice to the other requesting a review of the financial position of the Joint Company, taking into consideration the contractual obligations of the parties and the Joint Company, and the parties shall forthwith after the giving of such notice meet to review the situation in order to see how it can be remedied.

Amiable Composition
Estabelecer no prprio contrato para que rbitros internacionais, ou nacionais, possam resolver a contenda utilizando os princpios da eqidade, chegando a acordos que possam por fim aos conflitos.

Clusulas Exoneratrias de responsabilidade nos contratos de Adeso As clusulas de excluso ou limitao de responsabilidade so encontrveis com freqncia nos contratos de adeso, que utilizam formas padronizadas devido a sua feio de produo em srie, pois esta prtica no comrcio internacional, principalmente nos negcios bancrios, de seguros e de importao/exportao.

Clusulas sobre Tributao

No planejamento e execuo dos contratos internacionais uma matria de maior relevncia, certamente a do regime tributrio-fiscal a que se submeter o contrato. Um desses detalhes diz respeito bitributao. As parte brasileiras, ao firmarem contratos com pessoas fsicas ou jurdicas domiciliadas no exterior e que envolvam a remessa de divisas a ttulo de rendimentos ou ganhos de capital, devem lembrar-se que tais remessas acham-se sujeitas incidncia genrica do imposto de renda na fonte.

Nesse caso, aconselhvel, o que pode variar de contrato para contrato, que se estabelea a previso de que se os preos cobrados j incluem tributos ou no, e quem responsvel pelo pagamento e pela obrigao tributria.

Clusula de Arbitragem
Podem os contratantes convencionar que os conflitos sejam solucionados pela via Arbitral. Tal escolha implica na excluso da tutela jurisdicional interna dos pases, para que o conflito seja submetido deciso de rbitros privados, cujas sentenas, no entanto, devero adquirir foro de coisa julgada e serem assim passveis de execuo.

Exemplo Prtico
"Para dirimir dvidas que possam ser suscitadas na execuo e interpretao do presente convnio, as partes empregaro todos os esforos na busca de uma soluo consensual. No sendo possvel, as convenentes indicaro, de comum acordo, um terceiro, pessoa fsica, para atuar como mediador. Caso no haja acordo quanto escolha do mediador ou se a soluo por este proposta no satisfizer qualquer das partes, ser o caso resolvido por arbitragem, segundo as regras do Regulamento de Arbitragem da Comisso das Naes Unidas para o Direito do Comrcio Internacional (UNCITRAL), a ser instituda, de conformidade com aquelas regras, no mais breve prazo possvel, mediante notificao de qualquer parte outra."

Clusula de Fixao de Preo (estabilidade da moeda)

Reflexos das flutuaes cambiais sobre os valores fixados nos contratos. Tal clusula nica, estabelecida pela Comisso Econmica para a Europa da ONU.

Clusula Penal
Imposio de sanes pecunirias ao infrator de condies contratualmente ajustadas.

Confidencialidade
Em contratos que envolvem tecnologia, como os de utilizao de patentes, tcnicas industriais e outras informaes que as partes necessitam manter sob regime confidencial, costumam elas adotar dispositivos contratuais que submetam o contrato a esse regime, criando sanes para casos de descumprimento.

Exemplo Prtico
The parties shall not disclose to any third parties any confidential information and particularly business secrets or technical know-how, as well as all documents which they receive from each other or which come to their knowledge in connection with the present Agreement. Such duty of confidentiality shall continue after the life if the present Agreement.

FIM