FACULDADE IDEALCURSO DE DIREITOMARCO AURLIO OLIVEIRA DA SILVAVERENA CERQUEIRA DOS SANTOS CARDOSO MEDIAO E ARBITRAGEMVantagens e desvantagens da Arbitragem no mundo

globalizado Belm2010 MARCO AURLIO OLIVEIRA DA SILVAVERENA CERQUEIRA DOS SANTOS CARDOSO MEDIAO E ARBITRAGEMVantagens e desvantagens da Arbitragem no mundo globalizado Trabalho apresentado Faculdade Ideal comorequisito para aplicao da 1 Avaliao dadisciplina Mediao e Arbitragem, ministradapela Professora Camile Nunes.Belm2010 SU MRIO I. INTRODUO ------------------------------------------------------------------------ 3II. VANTAGENS -------------------------------------------------------------------------- 4III. DESVANATGENS -------------------------------------------------------------------- 8IV. CONCLUSO -------------------------------------------------------------------------- 10V. BIBLIOGRAFIA ---------------------------------------------------------------------- 11 3 I. INTROD U O A expanso da economia mundial, como parte do processo de globalizao, encontrounas fronteiras das naes vizinhas, um elemento que dificulta o comrcio internacional e seudesenvolvimento.Para eliminar as dificuldades e impedimentos expanso do capital, em favor dessaeconomia mundial, globalizada, optou-se por unificar as tarifas de alfndegas, os tributosinternos, bem como as prticas de competio empresarial.Nesse contexto, a arbitragem (alm de outros mtodos alternativos ao Poder Judicirio, como a mediao) toma nfase pela viabilidade de compor os diversos

interessesmultinacionais, nos foros de diversas naes, para a busca de solues de conflitos entrepessoas de pases distintos atravs de um meio no-estatal.Ora, com a globalizao da economia, as relaes entre pessoas de diferentes pasesno se restringem mais a meros contratos de compra e venda, tornando-se, no dia a dia de ummundo globalizado, mais complexos e diversificados, provocando em conseqncia, aampliao dos conflitos entre essas pessoas, e em especial, entre as empresas das quais fazemparte, que no querem nem podem esperar, dado o fator econmico, por longas e demoradasdemandas judiciais, sujeitas a vrias e distintas vises legais, em especial pelo fator financeiro.Observa-se, portanto, que cada vez mais necessria uma forma de soluo segura deconflitos como imposio ou exigncia do processo de globalizao da economia, sendo aarbitragem comercial, o meio de maior uso na soluo de controvrsias nas questescomerciais internacionais.No Brasil, h muito se esperava, na rea do comrcio internacional, por uma legislaoadequada, hbil, prpria s dinmicas relaes entre empresas e pessoas de pases diferentes,em especial pelo crescimento acelerado da globalizao e a Lei n 9.307/96 introduziuimportantes mudanas na estrutura de soluo de conflitos at ento adotada.Entretanto, o Brasil ainda se ressente com a falta de uma legislao prpria para amediao, a exemplo do que j acontece com a arbitragem. Por essa razo, ao nos referirmosao longo desse trabalho, Arbitragem, estamos, pela similaridade, nos referindo tambm mediao, mantidas as devidas propores em razo das diferenas legais entre uma e outraforma de soluo alternativa de conflitos. 4 II. VANTAGEN S Inmeras so as vantagens da arbitragem para a soluo de conflitos, principalmenteao compararmos com os tribunais judiciais. Fatores como, autonomia da vontade das partes,rapidez, especializao do rbitro nas questes que se manifesta, do menor custo relativo, e dosigilo nas questes em debate, fazem da arbitragem um meio mais vantajoso para a busca dapacificao dos conflitos.Outra vantagem da arbitragem se baseia na possibilidade do rbitro tomar decisesbaseadas na equidade, ou seja, fora do direito positivado, ou melhor, quando autorizado pelaspartes, pode decidir seja pelo direito positivado ptrio ou estrangeiro, seja pela equidade, sejapelos usos e

costumes, e at mesmo pelas prticas internacionais de comrcio.Atualmente, tem-se como uma das grandes vantagens da sentena arbitral o fato destaser definitiva, no mais sendo alvo de homologao judicial. Alm de definitiva, tambmcondenatria, pois assumiu natureza de ttulo executivo. Portanto, quanto ao mrito dadeciso, no mais h possibilidade de recurso junto ao Poder Judicirio, exceto quanto aosseus aspectos formais, uma vez que, se no atendidos os requisitos previstos na lei dearbitragem, ou no compromisso arbitral, a sentena arbitral ser nula.Nesse sentido decidiu a Suprema Corte no caso Paperworkers v. Misco, Inc. , quando afirmou: A recusa de uma corte [judiciria] em dar eficcia a uma interpretao arbitral quanto a um contrato limitada a situaes onde o contrato, da forma comointerpretado [pelo rbitro], poderia violar 'alguma poltica pblica explcita', queseja 'bem definida e dominante', o que deve ser comprovado pela referncia a leis ea precedentes jurisprudenciais e no por consideraes genricas de supostosinteresses pblicos." Semelhantemente, no caso Enterprise Wheel , a Suprema Corte interpretou e decidiuque as cortes judicirias no esto autorizadas a reconsiderar as decises arbitrais quanto aosseus mritos, ainda que alguma das partes sustente, e at mesmo demonstre, que tenha havido erro de fato ou m interpretao de um contrato . Nesse caso, a sentena arbitral proferida noexterior submeter-se- homologao do Supremo Tribunal Federal que somente no o farquando aquela sentena haja ferido a ordem pblica nacional ou, ainda, quando o objeto dolitgio no for alcanvel por decises arbitrais no Brasil. 5 A livre escolha pelas partes, para a eleio do rbitro, uma das grandes vantagens dosistema arbitral. Assim como, tambm reconhecida como vantagem, a possibilidade que aspartes tm de deferir ao rbitro o uso daquela alternativa de decidir o conflito atravs deopes fora do direito positivado, desde, como j citamos, que no haja violao da ordempblica e dos bons costumes, e sejam

respeitados os princpios materialmente constitucionaisprotegidos pelo arcabouo jurdico ptrio em suas vrias instncias.So, portanto, grandes vantagens do sistema arbitral o poder das partes para efetivar ocontrole dos procedimentos, podendo inclusive adapt-los s suas convenincias em comum,antes mesmo do surgimento de qualquer conflito de interesses. As partes livremente podemescolher qual rbitro, quantos rbitros, o tipo de rbitros, que idioma ser usado durante oprocesso, e os objetos que sero submetidos ao sistema. Assim, tambm, reala a vantagem dosistema quando analisada a segurana jurdica do sistema, quanto privacidade dosprocedimentos e a neutralidade das decises tomadas por rbitros que so profissionaisligados ao assunto em litgio, e, em especial, a liberdade de distribuio das despesas.Como cada vez mais, as disputas internacionais frequentemente lanam mo do uso doprocesso arbitral, a familiaridade cada vez maior, levando as empresas multinacionais aficarem mais interessadas em adotar o mtodo arbitral como uma alternativa para soluo deseus conflitos.Os prazos, tambm, fazem do sistema arbitral uma opo bastante utilizada nasrelaes internacionais, uma vez que o procedimento sumarizado, eliminando atosdesnecessrios, tem como consequncia a reduo dos prazos.Outra vantagem o fato de no haver previso de recurso da deciso arbitral queencerre o conflito, ou seja, o procedimento se conclui com a deciso arbitral e, as partes, noficam sujeitas a outros perodos de tempo aguardando novas decises por conta de eventuaisrecursos.Diante do at ento exposto fica flagrante as diversas vantagens do procedimentoarbitral em relao aos tribunais judiciais, especialmente quanto a autonomia de vontade daspartes, da celeridade processual, da especializao do rbitro nas questes sob sua apreciao,dos menores custos processuais e da privacidade e sigilo das questes relativas ao conflito.Alis, essa caracterstica da confidencialidade nos procedimentos arbitrais, se revestede maior importncia quando o conflito se d em questes comerciais internacionais. Comodestaca Rechsteiner (2001, p.27): 6 Uma grande vantagem da arbitragem seu carter sigiloso e confidencial. Asaudincias perante a justia estatal costumam ser pblicas. Destarte, a imagem daspartes envolvidas no processo pode ser prejudicada perante o pblico.Eventualmente tambm concorrentes diretas das partes podem levar vantagenssobre ambas delas em virtude da publicidade do processo.

Notadamente, fica evidenciada a caracterstica de democracia e legitimidade quandolembramos que no sistema arbitral o rbitro (ou corte arbitral) escolhido de forma livre eresponsvel pelas partes, que da mesma forma definem a estrutura dos procedimentos a ser adotada.Por conseguinte, a economia processual, alcana no s as partes, mas toda asociedade, uma vez que a estrutura jurdica no acionada em questes controversas que selimitam a alguns poucos particulares.Como diz Furtado Bulos (1997, p.12) o motivo principal para a adoo do sistemaarbitral "deriva do fato de que nela so abandonadas solenidades formais, lanando-se modo expediente da equidade e da livre escolha da lei a ser aplicada pelo rbitro". Inclui-se, portanto, como grande vantagem sobre a jurisdio estatal, a neutralidadedos rbitros, uma vez que estes foram escolhidos livre e democraticamente pelas partes,conservando-se a lisura da anlise dos rbitros em relao s partes em conflito, garantindo,portanto, pela imparcialidade, maior justia na deciso arbitrada.Por outro lado, essa liberdade de escolha dos rbitros, permite que as partes elejampessoas com maior domnio e conhecimento sobre as questes em litgio, o que permite quequestes de maior complexidade, seja no aspecto econmico, jurdico e/ou tcnico, sejamtratadas com o necessrio entendimento, por estarem sendo conduzidos por experts noassunto, guiando a deciso arbitral a um maior senso de estabelecimento da justia.Portanto, revendo as j citadas vantagens, compreendemos que uma das principais a liberdade que as partes tm para nomear e eleger o rbitro que auxiliar na soluo doconflito, para escolher as regras do procedimento a ser adotado, permitindo inclusive quesejam adotados regramentos estranhos questo em si sob a anlise do rbitro, condicionado preservao e respeito aos bons costumes e ordem pblica, alm da equidade, dosprincpios gerais do direito, e num contexto globalizado, as regras internacionais de comrcio.Em razo de essas vantagens estarem intimamente interligadas umas s outras, osistema arbitral se agrega de qualidades de muita importncia para as partes, como aceleridade, a minimizao dos custos processuais, a manuteno das relaes entre as partes, aconfiabilidade no sistema, o sigilo e privacidade, a especializao dos rbitros, a eficincia do 7

sistema na soluo dos conflitos e a consequente segurana e certeza do estabelecimento dajustia na soluo adotada.Ao analisarmos o aspecto da celeridade, extraordinrio perceber que as partes, aoestabelecer a estrutura do procedimento, definem o prazo a decorrer pelo processo, nomximo de seis meses. Ora, essa rapidez uma dos maiores anseios na jurisdio estatal, emotivo de muitas desistncias de recorrer defesa de direitos presumidamente desrespeitados.Nas transaes comerciais esse aspecto se reveste da maior importncia, pois asempresas, num mundo globalizado, de alta competitividade, vivendo na mxima de quetempo dinheiro, preferem os custos do procedimento arbitral demora na prestaojurisdicional.Nesse sentido, sem dvida, como j analisado, o carter de ttulo executivo judicialda sentena arbitral no submisso homologao pelo Poder Judicirio, sem permisso prarecursos, cumprindo um prazo preestabelecido eliminando a demora quase sempre acima dorazovel das decises judiciais, so condies que sustentam a celeridade do procedimentoarbitral. Ainda que a execuo da sentena arbitral se d pelas vias judiciais, isto acontecerapenas se uma das partes no cumpra voluntariamente sua obrigao, o que, dada a forma pelaqual montada a estrutura arbitral, ocorre em pequena escala.A sigilosidade se agrega s demais vantagens, como j afirmamos, uma vez que, emse tratando de relaes de comrcio internacional, muitas vezes no interesse de nenhumadas partes que aquele conflito seja levado pblico, o que lhe poderia causar perjuzos edesvantagens irreparveis junto aos mercados em que atuam.Ao rever tais vantagens, reconhecemos como uma das principais a especializao dosrbitros, o que favorece solues mais justas e adequadas, uma vez que possue maior conhecimento para uma deciso rpida e segura.Notadamente com a crescente globalizao, mais e mais direitos surgem e,conseqentemente, mais conflitos. A arbitragem traz em seu bojo um notvel potencial delidar com as mudanas por no se manter ancorado no direito positivado, mas sim comflexibilidade, conforme o grau de adaptabilidade das partes, podendo satisfazer os interesses,as exigncias modernas e as constantes transformaes sociais. 8 III. DE S VANTAGEN S

A arbitragem, no entanto, no s vantagem, sendo possvel o apontar-se algumasdesvantagens, como o fato da deciso arbitral se dar em uma nica instncia, no cabendorecurso, quanto ao mrito, ao Poder Judicirio.Considerando-se que o rbitro poder ser uma pessoa eleita pelas partes sem onecessrio conhecimento jurdico e somente com experincia na matria de fato envolvida nadisputa, surge a possibilidade de que a eficincia no que tange a anlise das questes dedireito, seja acompanhada de erro nos aspectos tcnicos que embasam os fatos que originarama demanda.Nesse caso, poder a parte que se achar em desvantagem por causa do laudo arbitralvicioso, requerer perante o Poder Judicirio a nulidade do laudo arbitral, mas gerar assimuma perda de tempo e dinheiro, comprometendo a celeridade do processo.Outra desvantagem a destacar que a sentena arbitral faz somente ttulo executivo,isso quer dizer que a parte que foi prejudicada pelo no cumprimento do acordo, ter queapelar para o Poder judicirio para o efetivo cumprimento de seu acordo, ou seja, paraexecutar a deciso, ficando submetida aos procedimentos judiciais ordinrios (com direito arecursos, medidas protelatrias, etc.).Semelhantemente, dependendo da tica como se analisa as questes, aquilo que seavaliou como vantagem, no caso, a celeridade do processo, pode ser analisada comodesvantagem. Seno, vejamos o procedimento arbitrrio que, por ser clere, no permitesuficiente tempo para a preparao complexas de evidncias e provas, tornandose, s vezes,uma deciso superficial. Os rbitros internacionais tendem a permitir um nmero limitado dematerial a ser apresentado, fato que pode ir contra a ampla defesa, princpio primordial dodireito.Outro item na classificao de desvantagens so os atrasos em razo aincompatibilidade de horrio das partes e dos rbitros para as audincias, o desconhecimentoda lngua, das leis e procedimentos a serem utilizados, que podem fazer com que a arbitragemse prolongue de forma mais extensa do que a resoluo do conflito perante uma corteinternacional.As despesas tambm podem ser altas neste instituto, j que h honorrios advocatciose despesas com transportes devido s audincias peridicas. de se ressaltar, ainda, que, nojuzo arbitral, cada parte indica o seu prprio rbitro. Corre-se o risco, dessa feita, de que cada 9 um deles atue em defesa dos interesses daquele que o tenha indicado. A imparcialidade daarbitragem, nessa esteira de idias, passa a ser de alguma forma, questionvel.H um carter cultural nacional que

dificulta a implementao e ampliao do uso daarbitragem no Brasil. E normalmente esse aspecto cultural se d sobre os aspectos:a. A falta de tradio do instituto no Brasil.b. As fracas garantias que tal mtodo de soluo de controvrsias efetivamente possaproporcionar aos envolvidos em controvrsias.c. No-aceitao, por parcela da doutrina e da jurisprudncia, da arbitragem como meiopara realizar a diluio de controvrsias.Ao examinarmos as circunstncias dificultadoras, sejam culturais, sejam jurdicas, percebida uma posio desconfiada por parte, tanto dos operadores de direito quanto dosempresrios, o que dificulta a utilizao do processo arbitral para soluo das controvrsiasprivadas do meio empresarial. Diversos argumentos realam a insegurana pela arbitragem e,entre vrios questionamentos, est em evidncia a parcialidade dos rbitros nomeados pelaspartes.O Brasil um pas que possui a cultura do litgio, onde um bom advogado aqueleque, atravs de vrios recursos e artifcios levam os processos at o tribunal e por l estesficam anos sem julgamento. Com isso, a falta da utilizao da prtica arbitral inibiu aconstruo de jurisprudncia prpria, deixando o instituto disperso no mundo jurdico,adormecido nos livros e com uma minoria de adeptos.So, portanto, desvantagens a se analisar, a ausncia de uma autoridade forte que sejacapaz de por fim de imediato aos combates processuais, o temor quanto a neutralidade dosrbitros, a carncia de procedimentos rgidos com a necessidade de interveno estatal emsituaes mais extensivas. 11 V.BIB L IOGRAFIA AMARAL, Antonio Carlos Rodrigues do, A Arbitragem no Brasil e no mbito do C omrcioInternacional , http://www.hottopos.com/harvard4/ton.htm - Acessado em 13.09.2010.FURTADO, Paulo; BULOS, Uadi Lammgo. L ei de Arbitragem C omentada . So Paulo:Saraiva, 1997.INCIO, Sandra Regina da Luz, As Vantagens da Prtica Arbitral para

S olues das C ontrovrsias das Micro e Pequenas Empresas , http://www.textolivre.com.br/artigos/11729-as-vantagens-da-praticaarbitral-para-solucoes-das-controversias-das-micro-e-pequenasempresas - Acessado em 13.09.2010RECHSTEINER, Beat Walter. Arbitragem Privada Internacional no Brasil . So Paulo:Editora Revista dos Tribunais, 2001.

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