REVISTA DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

FUNDADA EM 1991

ASSOCIAO NACIONAL DOS PROCURADORES DO TRABALHO

COMISSO EDITORIAL Xisto Tiago de Medeiros Neto Presidente Andrea Nice Silveira Lino Lopes Ronaldo Jos de Lira Zlia Maria Cardoso Montal

MINISTRIO PBLICO DA UNIO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

REVISTA DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

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REVISTA MPT BRASLIA, ANO XXI N. 42 SETEMBRO 2011

Redao Procuradoria-Geral do Trabalho

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho / Procuradoria-Geral do Trabalho Ano 1, n. 1 (mar., 1991) Braslia: Procuradoria-Geral do Trabalho, 1991 v. Semestral.

1. Direito do trabalho. 2. Justia do Trabalho. I. Procuradoria-Geral do Trabalho (Brasil).

ISSN 1983-3229 CDD 341.6

SUMRIO

APRESENTAO .......................................................................................................... 9

EVARIST ARISTO XII PRMIO EVARISTO DE MORAES FILHO (MELHOR ARRAZOADO)

AO CIVIL PBLICA PROPOSTA PELA PROCURADORIA DO TRABALHO NO MUNICPIO DE BAURU/SP EM FACE DE TONON BIOENERGIA S/A ................ 13 Jos Fernando Ruiz Maturana AGRAVO REGIMENTAL INTERPOSTO PELA PROCURADORIA-GERAL DO TRABALHO EM FACE DE LIMINAR DEFERIDA EM RECLAMAO CORRECIONAL APRESENTADA PERANTE O TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO .............. 43 Rogrio Rodriguez Fernandes Filho AO CIVIL PBLICA AJUIZADA PELA PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DO PARAN EM FACE DE URBS URBANIZAO DE CURITIBA S/A .. 64 Andra Silveira Lino Lopes

ESTUDOS

ANLISE DA COMPETNCIA EM MATRIA DE SADE DO TRABALHADOR. O PODER DE FISCALIZAO DOS ESTADOS E MUNICPIOS, POR MEIO DOS CENTROS DE REFERNCIA EM SADE DO TRABALHADOR E OUTROS RGOS DO SISTEMA NICO DE SADE ......................................................... 99 Renata Coelho Vieira JORNADA DE TRABALHO EXAUSTIVA E A ORIENTAO N. 3 DA COORDENADORIA NACIONAL DE ERRADICAO DO TRABALHO ESCRAVO DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO (CONAETE) .................................................. 135 Raymundo Lima Ribeiro Jnior

A INTERPRETAO DO ART. 114, INCISO I, DA CONSTITUIO FEDERAL E A COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO PARA CONTROLE DE POLTICAS PBLICAS ................................................................................................... 163 Rosngela Rodrigues Dias de Lacerda IMUNIDADE DE JURISDIO DO ESTADO ESTRANGEIRO E O PROBLEMA DA EXECUO ......................................................................................................... 191 Eneas Bazzo Torres LEI N. 12.023/2009: A TUTELA JURDICA DOS TRABALHADORES AVULSOS FORA DO PORTO ................................................................................................ 223 Alberto Emiliano de Oliveira Neto MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO: PROMOO E DEFESA DA LIBERDADE SINDICAL ............................................................................................................. 233 Gustavo Filipe Barbosa Garcia NATUREZA JURDICA DA RESIDNCIA MDICA E A ATUAO DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO ................................................................................... 243 Diego Gimenez Gomes DIGRESSES SOBRE A FIXAO DAS TEORIAS RACISTAS NO IMAGINRIO POPULAR E SUA MANUTENO HODIERNA COM RELAO MO DE OBRA DOS NORDESTINOS ............................................................................... 274 Francisco de Assis Barbosa Jnior O MERCOSUL E A CONSTRUO DO TRIBUNAL SUPRANACIONAL TRABALHISTA: EM BUSCA DA REALIZAO DO DIREITO HUMANO AO TRABALHO DIGNO .................................................................................................................. 290 Juliane Caravieri Martins Gamba

PEAS JURDICAS INQURITOS INQURITOS CIVIS, TERMOS DE COMPROMISSO DE AJUSTAMENT AMENTO CONDUTA, AJUSTAMENTO DE CONDUTA, AES, RECURSOS E DECISES JUDICIAIS Ao Civil Pblica Gafisa S/A Terceirizao Ilcita Atividade-fim Construo Civil Dano Moral Coletivo .......................................................................... 321 Acrdo (TRT da 18 Regio) ................................................................................... 346 Ao Civil Pblica Empresa Brasileira ee Correios e Telgrafos (ECT) Implementao de Medidas de Segurana nas Agncias e Postos de Atendimento .. 358

Acrdo (TRT 22 Regio) ........................................................................................ 379 Ao Civil Pblica Raia S/A Fraude no Controle da Jornada de Trabalho ...... 388 Termo de conciliao judicial (Vara do Trabalho de Mato SP) ............................. 412 Ao Civil Pblica Euro So Carlos Edies Culturais Utilizao de Cmara de Arbitragem e Mediao como rgo Homologador de Rescises ................. 419 Acrdo (TRT 15 Regio SP) ................................................................................ 434 Ao Cautelar Francisco Braz Cavalcante, FC & FA Transportes Servios e Carvo Ltda. e outros Bloqueio e Indisponibilidade de Bens para Garantia do Pagamento de Direitos Trabalhistas Responsabilidade Solidria dos Res 440 Sentena (Vara do Trabalho de Uruau GO) ........................................................ 450 Pedido de Suspenso de Liminar em Mandado de Segurana Ivan Fbio de Oliveira Zurita (Fazenda Santa Cruz) Determinao Judicial Obstativa da Realizao de Diligncia pelo Procurador do Trabalho ....................................... 454 Deciso do Presidente do TRT da 15 Regio .......................................................... 459 Recomendao (Procuradoria do Trabalho no Municpio de Araraquara) No Celebrao pelos Sindicatos de Conveno ou Acordo Coletivo de Trabalho Dispondo sobre Sistema de Controle de Jornada no Previsto em Lei .............. 465 Parecer em Recurso de Revista Imunidade de Jurisdio Organismo Internacional ................................................................................................................ 469 Trabalho Membros do Ministrio Pblico do Trabalho ........................................................... 479 Regras para envio, seleo e publicao de trabalhos jurdicos ........................... 507

PRESENTAO APRESENTAO

A Comisso Editorial tem a satisfao de apresentar a quadragsima segunda edio da Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, em que se demonstra o vigor da publicao, diante da riqueza de contedo dos trabalhos selecionados, a revelar a qualidade inestimvel e a abrangncia da atuao dos Procuradores do Trabalho, no mbito acadmico e profissional. A publicao tambm reflete, vista dos temas versados nas peas processuais, o compromisso dos membros do Ministrio Pblico do Trabalho com a defesa dos valores e princpios constitucionais que informam a Justia Social. Boa leitura a todos! A Comisso Editorial

EVARIST ARISTO XII PRMIO EVARISTO DE FILHO MORAES FILHO (MELHOR ARRAZOADO)

ROPOSTA AO CIVIL PBLICA PROPOSTA PELA PROCURADORIA DO TRABALHO NO MUNICPIO DE BAURU/SP EM FACE DE TONON BIOENERGIA S/A

Jos Fernando Ruiz Maturana(*)

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE JA-SP O MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO/PROCURADORIA DO TRABALHO NO MUNICPIO DE BAURU/SP, situado na Rua Jlio de Mesquita Filho, n. 10-31, C3 , Jd. Panorama, Bauru/SP, CEP 17011137, pelo Procurador do Trabalho que esta subscreve, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com esteio nos arts. 114 e 129, III, da Constituio Federal, no art. 83, III, da Lei Complementar n. 75/1993 e na Lei n. 7.347/1985 propor a presente AO CIVIL PBLICA, COM PEDIDO DE LIMINAR, em face de Tonon Bionergia S/A, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob n. 07.914.230/0001-05, com sede na Fazenda Santa Cndida, Rodovia Ja Araraquara, Km 129, CEP: 17.240-000, Bocaina/SP, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos.

FA I. DOS FATOS
Do fator climtico e do calor na atividade de corte manual de cana fato notrio que o corte manual de cana-de-acar sintetizado como uma sequncia ritmada de movimentos corporais que implica abraar
(*) Procurador do Trabalho.

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o maior nmero de colmos de cana, golpe-los com o faco em sua base at o corte, movimentar o corpo em rotao para amontoamento do produto cortado na rua central e, finalmente, desponte do palmito (ponteiro) em um repetitivo circuito que culmina com o corte mdio de mais de 8 (oito) toneladas por dia , constitui atividade fisicamente desgastante, havendo estudos cientficos que a comparam a de um maratonista. A literatura cientfica nacional, ao abordar o tema Contribuio para a Discusso sobre as Polticas no Setor Sucroalcooleiro e as Repercusses sobre a Sade dos Trabalhadores relata que: O excesso de trabalho associado s longas jornadas, sob sol inclemente e a reposio inadequada resultam em distrbios hidroeletrolticos cujos episdios de gravidade crescente se manifestam da cimbra morte por parada cardaca. Quando as cimbras so fortes e frequentes, seguidas de tontura, dor de cabea, vmito e convulses, os trabalhadores denominam esta condio/situao de Birola. O esforo para cortar mais e mais cana e aumentar os ganhos, provoca situaes limites de desgaste, sendo constantes nos servios de urgncia e emergncia: a presena de trabalhadores reclamando de cimbras e vomitando, aps trabalho sob o sol e temperatura que pode chegar a 37 C sombra. Tambm contribui para isso, a prpria roupa de trabalho, vestimenta pesada e fechada, que favorece o aumento da temperatura corporal, a perda de gua e de sais minerais, levando desidratao. Algumas usinas fornecem no campo bebidas reidratantes para a mo de obra suportar o desgaste. Porm, no final da tarde e incio da noite, principalmente nos dias mais quentes e secos, comuns durante o pico da safra de cana, frequente que os ambulatrios desses hospitais fi quem repletos de cortadores de cana tomando soro. (ALVES, 2006).(1) Igualmente conhecidos por toda a sociedade brasileira so os riscos e os cuidados que h de se ter com a prtica de atividades fsicas nos horrios e dias de sol e calor intensos, mostrando-se bastante ilustrativas as recomendaes para que as Escolas peguem leve nas aulas de educao fsica em decorrncia do calor e o atraso do horrio dos jogos do Campeonato Brasileiro em razo do horrio de vero, que apresenta calor geralmente mais intenso no horrio adiantado, amplamente noticiados no ano de 2009. (doc. n. 1) As consequncias da prtica de exerccios fsicos debaixo de muito calor e a explicao para tanta preocupao pode ser facilmente extrada
(1) BOAS, Soraya Wingester Vilas; DIAS, Elisabeth Costa. Impactos da indstria canavieira no Brasil. IBASE, nov. 2008.

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de artigos publicados na rede mundial de computadores, todos com embasamento cientfico e em linguagem suficientemente acessvel at para leigos, consoante se infere do texto abaixo. Atividade fsica e calor A produo de calor benfica quando voc se exercita num ambiente frio. Ela auxilia a manter a temperatura corporal normal. No entanto, mesmo quando voc se exercita num ambiente termoneutro, com uma temperatura entre 21 a 26 C, a carga de calor metablico sobrecarrega consideravelmente os mecanismos que controlam a temperatura corporal. Funo cardiovascular Quando a necessidade de regulao da temperatura corporal aumenta, o sistema cardiovascular pode tornar-se sobrecarregado durante o exerccio no calor. O sistema circulatrio transporta o calor produzido nos msculos para a superfcie do corpo, onde o calor pode ser transferido para o meio ambiente. Para que isso seja obtido durante o exerccio no calor, uma grande parte do dbito cardaco (volume de sangue bombeado pelo corao por minuto) deve ser compartilhada entre a pele e os msculos em atividade. Como o volume sanguneo limitado, o exerccio apresenta um problema complexo: o aumento do fluxo sanguneo para uma dessas reas diminui automaticamente o fluxo sanguneo para as outras. O exerccio aumenta a demanda de fluxo sanguneo e de liberao de oxignio para seus msculos. Ele tambm aumenta a produo metablica de calor. Esse excesso de calor somente pode ser dissipado se o fluxo sanguneo cutneo aumentar, transferindo o calor para a sua superfcie corporal. Ao mesmo tempo, o seu centro termorregulador orienta o sistema cardiovascular para direcionar mais fluxo sanguneo para a pele. Os vasos sanguneos superficiais dilatam para levar mais sangue aquecido para a superfcie corporal. Isso restringe a quantidade de sangue disponvel para os seus msculos ativos, limitando sua capacidade de resistncia. Por essa razo, as demandas cardiovasculares do exerccio e aquelas da termorregulao competem pelo limitado suprimento de sangue. Produo de energia Estudos demonstraram que, alm de elevar a temperatura corporal e a frequncia cardaca, o exerccio no calor tambm aumenta o consumo de 15

oxignio, fazendo com que os msculos em atividade consumam mais glicognio e produzam mais lactato em comparao com o exerccio realizado no frio. Alm disso, o aumento da produo de suor e a respirao exigem mais energia, a qual tambm requer um maior consumo de oxignio. Equilbrio hdrico corporal: transpirao Com o calor, torna-se a evaporao muito mais importante para a perda de calor pois a radiao, a conveco e a conduo so menos eficazes quando a temperatura ambiente aumenta. As glndulas sudorparas so controladas pelo estmulo do hipotlamo. A temperatura elevada do sangue faz que o hipotlamo transmita impulsos atravs das fibras nervosas simpticas para as milhes de glndulas sudorparas de toda a superfcie corporal. Durante a transpirao leve, ocorre uma reabsoro quase total do sdio e cloreto. Entretanto, quando a taxa de transpirao aumenta durante o exerccio, no h tempo suficiente para a reabsoro do sdio e cloreto. Ao realizar exerccio intenso num ambiente quente, o corpo pode perder mais de 1 litro de suor por hora por metro quadrado de superfcie corporal. Isso significa que durante um esforo intenso num dia quente e mido, um indivduo de tamanho mdio (50/75 kg) pode perder 1,5 a 3,5 litros de suor ou aproximadamente 2% a 4% do peso corporal por hora. Uma pessoa pode perder uma quantidade crtica de gua corporal em apenas algumas horas de exerccio nessas condies. Portanto, procure sempre hidratar-se adequadamente durante atividades fsicas intensas e de longa durao para evitar uma possvel desidratao. Riscos sade durante o exerccio no calor Apesar das defesas do organismo contra o superaquecimento, a produo excessiva de calor pelos msculos ativos, o ganho calrico do meio ambiente e as condies que impedem a dissipao do excesso de calor corporal podem elevar a temperatura corporal a nveis que comprometem as funes celulares normais. Sob tais condies, os ganhos calricos excessivos colocam em risco a sade da pessoa. A exposio combinao do estresse pelo calor externo e a incapacidade de dissipao do calor produzido metabolicamente podem levar a trs distrbios relacionados ao calor: 16

Cibras pelo Calor: provavelmente decorrente das perdas minerais e da desidratao que acompanham as taxas elevadas de transpirao. Exausto pelo calor: tipicamente acompanhada por sintomas como a fadiga extrema, dificuldade respiratria, tontura, vmitos, desmaios, pele fria e mida ou quente e seca, hipotenso arterial. Causada pela incapacidade do sistema cardiovascular de suprir adequadamente as necessidades do organismo. Intermao: um distrbio relacionado ao calor que pode ser letal e que exige ateno mdica imediata. Caracterizada por: 1. Um aumento da temperatura corporal interna a um valor superior a 40 C 2. Interrupo da transpirao 3. Pele quente e seca 4. Pulso e respirao rpidos 5. Usualmente, hipertenso arterial 6. Confuso 7. Inconscincia

Portanto, fica o alerta para que ao se exercitar, procure horrios onde a temperatura ambiente no esteja muito elevada, hidratar-se adequadamente, seguir um cronograma de treinamento para que na euforia no ultrapasse seus limites.(2) (doc. n. 2 grifos do MPT)
Notoriamente sabido, portanto, que o servio de corte manual de cana-de-acar demanda elevado desforo fsico e conhecidas at pela comunidade em geral as consequncias do calor sobre o organismo humano, seria de se supor que os documentos tcnicos de gesto de risco da r Tonon Bionergia S/A (Usina Santa Cndida) que por imposio constitucional e legal est obrigada a assegurar aos trabalhadores um meio
(2) WILMORE, J. H.; COSTILL, D. L. Fisiologia do esporte e do exerccio. Barueri: Manole, 2001.

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ambiente do trabalho sadio , contemplassem com maior rigor e profundidade tcnico-cientfica os efeitos do calor sobre o organismo dos trabalhadores, o monitoramento das temperaturas nas reas de corte e os mecanismos de preveno fadiga e exausto (tipo de vestimenta adequada, pausas de recuperao, interrupo da atividade, etc.), ainda mais porque elaborado por mdicos, engenheiros e outros profissionais da rea de sade e segurana no trabalho. Todavia, lamentavelmente, no isso o que acontece. Examinados os laudos da empresa, em particular o PPRA e a Avaliao Ergonmica da r, constata-se que a conduta empresarial tem se pautado pela contradio e proposital omisso na adoo das medidas preventivas relacionadas ao calor e a conteno da fadiga dos cortadores de cana. Em diligncia investigatria empreendida no parque empregador (doc. 3), n. 3) primeiramente, observou o MPT que o PPRA (Programa de Preveno de Riscos Ambientais Laborais) da Santa Cndida se limitou a um nico levantamento pontual de calor sem a especificao das datas, horrios e condies climticas encontradas no momento da medio , e que ainda assim se aproximou do limite de tolerncia e foi catalogado pela prpria empresa como risco merecedor de ateno [doc. n. 4 excerto extrado Tonon do CD que acompanha a presente, originalmente acostado pela r Tonon Bionergia S/A, nos autos do IC 000286.2007.15.001/0 (doc. n. 6)]. Entretanto, o documento no d continuidade ao tratamento metdico do risco calor e, principalmente, no contempla medidas de preveno da exausto fsica dos cortadores de cana. J a avaliao ergonmica da atividade de corte manual de cana-de-acar elaborada pela Tonon Bionergia S/A [doc. n. 5 excerto extrado Tonon do CD que acompanha a presente, originalmente acostado pela r Tonon Bionergia S/A, nos autos do IC 000286.2007.15.001/0 (doc. n. 6)] mais enftica no reconhecimento de que os cortadores de cana esto sujeitos a esforo fsico dinmico intenso e recomenda em relao preveno do esgotamento fsico, verbis:
Realizar medies de sobrecarga trmica em atividades de corte de cana, atravs de termmetro de globo digital (IBUTG). Impedir o corte de cana, nas medies em que o IBUTG resultar valores acima de 30 graus. Dever implantar o controle de sobrecarga trmica. Entendemos que os cortadores de cana atuam parte de suas jornadas ou mesmo toda a jornada em condies trmicas adequadas, estas nos dias em que a temperatura encontra-se mais amena, e em condies consideradas desfavorveis, durante um perodo significativo da maioria das jornadas laborais, e, que o IBUTG esteja acima do limite de 30 graus.

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Porm, expressamente instados a se manifestar no curso da diligncia, os representantes do empregador reconheceram que no so realizadas medies de sobrecarga trmica em atividades de corte de cana e/ou impedida a atividade de corte nas situaes em que o IBUTG resulta em valores acima de 30 graus (doc. n. 3), ou seja, deixaram de implementar as recomendaes previstas na prpria avaliao ergonmica elaborada pela empresa!!! Para o rgo Ministerial, a omisso da r no acidental ou decorrente de um lapso perdovel, tanto que recusaram qualquer composio sobre a matria (doc. n. 7/8). A no realizao de levantamentos referentes ao calor 7/8) conduta intencional, pautada em critrio econmico que objetiva manter baixo o custo da mo de obra de corte de cana ainda que com o sacrifcio da sade e do bem-estar dos trabalhadores , uma vez que sabem as empresas do setor que a principal forma de preveno da fadiga em razo do calor o estabelecimento de ciclos menores de trabalho ou a suspenso da atividade nos perodos mais quentes, sem prejuzo da remunerao, o que pode implicar a um s tempo reduo do volume de cana cortada e aumento das despesas de produo. Constitui, pois, a omisso postura reprovvel e ilegal que precisa ser imediatamente alterada. As condies de corte, no que toca ao calor, sem a considerao da situao climtica e sem a previso de interrupo da atividade nos momentos crticos, sujeita o trabalhador a risco de comprometimento agudo de sua sada e ainda vai minando-o ao longo do tempo, levando ao seu envelhecimento e enfraquecimento precoce e comprometendo de forma irreparvel a sua sadia qualidade de vida. Para ilustrar um pouco mais a negligncia da empresa e a premente necessidade de providncias, o Parquet traz baila Laudo Tcnico de Avaliao de stress trmico em frentes de corte manual de cana-de-acar, elaborado a requerimento do MPT pelo Eng. de Seg. do Trabalho da Indstria e Comrcio Iracema Ltda. (doc. n. 9), empresa que firmou Termo de Ajuste 9) de Conduta perante o Ministrio Pblico do Trabalho, para cumprimento da obrigao de efetuar o monitoramento dirio das condies de calor e temperatura no ambiente de corte de cana, cujos dados exemplificativos bem indicam o risco a que est exposto o cortador. O parmetro utilizado foi o Limite de Tolerncia para Exposio ao Calor, previsto na Norma Regulamentadora n. 15 NR-15, nica norma ambiental laboral ptria que dispe sobre a exposio de trabalhadores ao calor. De acordo com a metologia preconizada na NR, a atividade de corte foi classificada como Pesada [Trabalho intermitente de levantar, empurrar ou arrastar pesos (ex.: remoo com p). Trabalho fatigante realizado fatigante], 19

em regime de trabalho intermitente com perodos de descanso realizados no prprio local da prestao dos servios, havendo necessidade de adoo de pausa/hora sempre que ultrapassado o ndice de 25 (IBUTG), chegando-se aos seguintes nmeros exemplificativos.

Infere-se, pois, que houve necessidade de paralisao dos servios em prol da sade dos trabalhadores em todos os dias analisados, que refletem os meses de incio (maro), meio (junho e agosto) e final (dezembro) de safra. Insta salientar que a Indstria e Comrcio Iracema Ltda. est instalada na regio de Avar/SP, especificamente na cidade de Ita/SP, que apresenta mdia das temperaturas mximas (perodo diurno) mais amenas que as verificadas na regio de Ja/SP, contgua cidade de Bocaina, sede da r Tono Bionergia S/A Agrcola, como se extrai da comparao das informaes climatolgicas das duas regies, obtidas junto ao CIIAGRO 20

Centro Integrado de Informaes Agrometeorolgicas, da Secretaria de Agricultura e Abastecimento do Estado de So Paulo (www.ciiagro.sp.gov.br) (doc n. 10), a saber: doc 10)

Logo, em que pese a incidncia de variantes, de se presumir que os trabalhadores da r Tonon Bionergia S/A estiveram expostos a uma condio de trabalho no mnimo igual a dos empregados da empresa paradigma. Urge, pois, a adoo de medidas efetivas para prevenir o silencioso e diuturno desgaste da sade do trabalhador rural ou a sua prpria sobrecarga aguda em razo da carga de calor sob a qual labuta. Nessa senda, diante do inadmissvel descaso perpetrado, mister se faz a propositura da presente ao civil, para a efetiva implementao das medidas de sade e segurana no mbito das relaes de trabalho e preservao da dignidade dos trabalhadores.

DIREITO II DO DIREITO a) Dos princpios e normas gerais

A Constituio da Repblica enumera como princpios fundamentais do Estado Brasileiro a dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho e da livre-iniciativa, cujo contedo, representando uma das 21

principais opes poltico-constitucionais, veda a adoo de medida que, priorizando a obteno de lucro, frustre a plena implementao do direito social do trabalho (art. 6 da Constituio Federal). No que se refere s violaes relativas segurana e medicina do trabalho, de se notar que a Declarao Universal dos Direitos do Homem, aprovada pela Assembleia Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de 1948, preconiza:
Art. XXIII. 1. Todo homem tem direito ao trabalho, livre escolha de emprego, s condies justas e favorveis de trabalho e proteo contra o desemprego. (no h grifos no original)

Com efeito, estabelece o inciso XXII do art. 7 da Constituio Federal:

Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXII reduo dos riscos inerentes ao trabalho por meio de normas de sade, higiene e segurana.

E em outro dispositivo, a Lei Magna, ao dispor sobre o Meio Ambiente de cujo conceito no se pode subtrair o Meio Ambiente do Trabalho estatui:
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondose ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. (negrito nosso)

Na mesma linha de raciocnio, a CLT, em seu art. 157, estatui como dever das empresas:
I cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e medicina do trabalho; II instruir os empregados, atravs de ordens de servio, quanto s precaues a tomar no sentido de evitar acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais.

Semelhante disposio orienta a prestao de trabalho rural, cuja lei determina expressamente que:
Nos locais de trabalho rural sero observadas as normas de segurana e higiene estabelecidas em portaria do Ministro do Trabalho e Previdncia Social. (art. 13 da Lei n. 5.889/1973)

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O que se postula na presente ao o respeito vontade do constituinte de 1988, bem como s normas infraconstitucionais de regncia, recepcionadas pelo Texto Supremo.

b) Do fator climtico e do calor na atividade de corte manual de cana

A base da preveno de doenas e proteo sade dos trabalhadores est no adequado levantamento dos riscos inerentes ao meio ambiente do trabalho e atividade produtiva desenvolvida. Somente atravs da correta e confivel identificao dos agentes agressores que se torna possvel a efetivao da poltica prevencionista. Essa a essncia e fundamento da moderna higiene ocupacional, cujo objetivo est no reconhecimento, avaliao e controle dos fatores originrios do trabalho e da produo, que podem implicar doenas, prejuzos sade ou comprometimento do bem-estar de trabalhadores e pessoas da comunidade em geral. Estampando essa viso prevencionista, a Norma Regulamentadora n. 31, estabelece, dentre outras obrigaes, que cabe aos empregadores:
a) garantir adequadas condies de trabalho, higiene e conforto, definidas nesta Norma Regulamentadora, para todos os trabalhadores, segundo as especificidades de cada atividade; b) realizar avaliaes dos riscos para a segurana e sade dos trabalhadores e, com base nos resultados, adotar medidas de pre-veno e proteo para garantir que todas as atividades, lugares de trabalho, mquinas, equipamentos, ferramentas e processos produtivos sejam seguros e em conformidade com as normas de segurana e sade; j) informar aos trabalhadores: 1. os riscos decorrentes do trabalho e as medidas de proteo implantadas, inclusive em relao a novas tecnologias adotadas pelo empregador; (...) 3. os resultados das avaliaes ambientais realizadas nos locais de trabalho. (31.3.3) ()

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As aes de melhoria das condies e meio ambiente de trabalho devem abranger os aspectos relacionados a:
a) riscos qumicos, fsicos, mecnicos e biolgicos. (31.5.1.2 no h 31.5.1.2 grifos no original)

E conceito basilar em matria de higiene ocupacional (portanto de conhecimento obrigatrio para os profissionais de sade e segurana da r), que dentre os agentes ambientais passveis de causar dano sade dos trabalhadores est o calor, expressamente classificado como risco fsico , e que no caso dos cortadores de cana tem como principal fonte os raios solares, que se transferem por radiao, ou seja, a energia radiante passa por meio do ar sem aquec-lo apreciavelmente, aquecendo somente a superfcie atingida (...)(3). Registra a literatura especializada que nas situaes em que o calor cedido pelo organismo ao meio ambiente inferior ao recebido ou produzido pelo metabolismo total, comea a ter incio a hipertermia (aumento da temperatura interna do corpo), levando o organismo humano a desencadear a vasodilatao perifrica e a ativao das glndulas sudorparas, ambos mecanismos de defesa contra o aumento da temperatura corprea. Caso a vasodilatao perifrica e a sudorese no sejam suficientes para manter a temperatura do corpo em torno de 37 C, haver consequncias para o organismo que podem se manifestar da seguinte forma: A) Exausto do calor: com a dilatao dos vasos sanguneos em resposta ao calor, h uma insuficincia do suprimento de sangue do crtex cerebral, resultando em queda da presso arterial. B) Desidratao: A desidratao provoca, principalmente, a reduo do volume de sangue, promovendo a exausto do calor. C) Cimbra de calor: Na sudorese h perda de gua e sais minerais, principalmente o NaCI (Cloreto de Sdio). Com a reduo desta substncia no organismo podero ocorrer cimbras. D) Choque trmico: Ocorre quando a temperatura do ncleo do corpo atinge determinado nvel, colocando em risco algum tecido vital que permanece em contnuo funcionamento(4).
(3) SALIBA, Tuffi Messias. Manual prtico de avaliao e controle de calor. 3. ed. So Paulo: LTr, 2010. (4) Cf. nota 3.

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Esses efeitos agudos no so os nicos a se considerar em uma escorreita avaliao de risco, pois, a longo prazo, a exposio excessiva ao calor e ao sol pode abrir caminho para o aparecimento de outros gravames, como o aumento da incidncia de doenas cardiovasculares, alteraes gastrointestinais, envelhecimento precoce, reduo do desempenho individual e da capacidade de execuo. As duas ltimas consequncias so particularmente conhecidas no setor canavieiro, uma vez que os trabalhadores vo perdendo produtividade com o passar das safras e paulatinamente substitudos por mo de obra cada vez mais jovem (preferencialmente masculina). Portanto, j no plano geral, subsiste o dever do empregador de avaliar o risco sade dos trabalhadores proveniente do calor e adotar as medidas de preveno necessrias manuteno da segurana, higidez fsica e condio adequada do processo de corte manual de cana-de-acar, sobretudo em uma contextualizao ambiental reconhecidamente marcada pelo trabalho a cu aberto, considervel desforo fsico na realizao da atividade e ausncia de qualquer proteo natural que reduza a incidncia direta dos raios solares sobre o organismo dos trabalhadores (sombra de rvores, etc.). Mas a Norma Regulamentadora n. 31 mais incisiva ainda. Para que no restem dvidas, dispe expressamente sobre os Fatores Climticos e Topogrficos (31.19), em que pontifica que o empregador rural deve:
a) orientar os seus empregados quanto aos procedimentos a serem adotados na ocorrncia de condies climticas desfavorveis; b) interromper as atividades na ocorrncia de condies climticas que comprometam a segurana do trabalhador; c) organizar o trabalho de forma que as atividades que exijam maior esforo fsico, quando possvel, sejam desenvolvidas no perodo da manh ou no tarde. final da tarde. (31.19.1 no h grifos no original)

Ao determinar a interrupo da atividade na ocorrncia de condies climticas adversas, a norma impe aos empregadores o claro nus de avaliar tecnicamente quais os fatores e as condies climticas (calor, frio, etc.) que comprometem a segurana e a sade dos trabalhadores, de forma a encontrar e estabelecer os parmetros em que a atividade deve ser interrompida (excesso de calor, etc.). J ao estabelecer que as atividades que exijam esforo fsico, quando possvel, sejam desenvolvidas no perodo da manh ou final da tarde 25

medida que a toda evidncia est voltada preveno da exausto e adoecimento pelo calor , tem-se que tambm cabe ao empregador discorrer tecnicamente sobre a impossibilidade de adoo da sistemtica normativa (manh e final da tarde) e, obrigatoriamente, avaliar os riscos e apresentar as medidas de preveno indispensveis preservao da sade em virtude do trabalho nos perodos mais quentes do dia, inclusive as hipteses de suspenso da atividade pelo calor. A respeito dos limites de tolerncia de qualquer ser humano ao calor, em matria de segurana e sade no trabalho, a nica referncia normativa ptria est fixada na Norma Regulamentadora n. 15 (Atividades e Operaes Insalubres), cuja metodologia de exposio ao calor (IBUTG), limites de tolerncia e regime de trabalho se mostram aplicveis a todos os ramos de atividade em que identificado o risco fsico calor. Esta-se, pois, diante de um tpico caso de analogia legis, norma de integrao vinculada ao princpio da completabilidade da ordem jurdica e de manejo obrigatrio em relao matria em apreo (ubi eaden ratio legis ibi eaden legio dispositio). No aspecto cientfico, inclusive, anota a doutrina que: Atualmente, o IBUTG o mtodo mais simples e adequado para medir os fatores ambientais, tendo sido adotada por vrias normas internacionais, que incluem a ACGIH e OSHA (Occupational Safety and Health Admnistration). Segundo a NR-15, entende-se como limite de tolerncia: A Concentrao ou intensidade mxima ou mnima, relacionada com a natureza e o tempo de exposio ao agente, que no causar dano sade do trabalhador, durante a sua vida laboral. Para a ACGIH (American Conference of Governmental Industrial Hygienists), os limites para o calor referem-se s condies de sobrecarga trmica para as quais se acredita que a maioria dos trabalhadores adequadamente hidratados, no medicados e com boa sade, usando roupas leves de vero, podem ser repetidamente expostos sem efeitos adversos sade.(5) A meno da adoo do mtodo pelos organismos internacionais, em particular a ACGIH, refora sobremaneira o carter obrigatrio de utilizao do IBUTG, uma vez que a Norma Regulamentadora n. 9 (Preveno de Riscos Ambientais) determina taxativamente que devero ser adotadas as medidas necessrias para a eliminao, minimizao ou controle dos riscos ambientais, sempre que os resultados das avaliaes quantitativas da exposio dos trabalhadores excederem os valores dos limites previstos
(5) Cf. nota 3.

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na NR-15 ou, na ausncia destes os valores limites de exposio ocupacional adotados pela American Conference of Governmental Higyenists-ACGIH, Industrial Higyenists-ACGIH ou aqueles que venham a ser estabelecidos em negociao coletiva de trabalho, desde que mais rigorosos do que os critrios tcnico-legais estabelecidos; (109.030-5/I1) (NR 9. 3. 5. 1. letra c no h grifos no original).
Dispe a Norma Regulamentadora n. 15 que a exposio ao calor deve ser avaliada atravs do ndice de Bulbo mido Termmetro de Globo IBUTG (Anexo n. 3, 1), encontrado consoante as equaes que especifica, cujas medies devem ser efetuadas no local onde permanece o trabalhador, ou seja, a frente de trabalho de corte de cana, sendo que o regime de trabalho intermitente com descanso no prprio local de trabalho ser definido em funo do ndice obtido (IBUTG) e do tipo de atividade empreendida pelo trabalhador (leve, moderado e pesado). O regime de trabalho acima mencionado, luz do IBUTG, poder admitir o trabalho contnuo, demandar pausas de 15 a 45 minutos de descanso (por hora), ou determinar a proibio do trabalho, sem a adoo de medidas adequadas de controle (Quadro n. 1). A norma tambm oferece parmetros para enquadramento das atividades em leve, moderada ou pesada (Quadro n. 3), sendo que no caso do servio de corte manual de cana-de-acar, foroso o enquadramento em TRABALHO PESADO [Trabalho intermitente de levantar , empurrar ou arrastar pesos (ex.: remoo com p). Trabalho fatigante], que determina a adoo de pausas para descanso assim que ultrapassado o ndice IBUTG 25,0 e a suspenso da atividade quando o ndice ultrapassar 30,0. Sobre o trabalho pesado e a natureza fatigante da atividade de corte de corte manual de cana intencionalmente omitida pela rea de sade e segurana do trabalho da r , transcreve o autor elucidativos trechos do artigo doutrinrio e pesquisa de campo pautada em condio real de campo, trabalho, intitulado Impacto sobre as Condies de Trabalho: o desgaste fsico dos cortadores de cana-de-acar(6), verbis: Da tabela 1 pode-se dimensionar o tamanho do ciclo de trabalho no corte da cana, somando-se os tempos mdios de cada ao que compe a atividade chega-se a um ciclo mdio de 5,6 segundos. Cabe ressaltar que ciclos menores que 30 segundos representam riscos de leses osteoarticulares. (ANDERSSON, 1991)
(6) LAAT, Erivelton Fontana de; VILELA, Rodolfo Andrade de Golveia; SILVA Alessandro Jos Nunes da; LUZ, Vernica Gronau. Impactos da indstria canavieira no Brasil. IBASE, nov. 2008.

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As informaes obtidas na observao sistemtica, cruzadas com os dados de produo do trabalhador observado, possibilitaram informaes relevantes sobre a carga de trabalho e possvel desgaste dos trabalhadores. Para a jornada diria de 8 horas, estimou-se que o trabalhador realizou 3.994 flexes de coluna e 3.792 golpes de podo. Os grficos 2 a 4 indicam a porcentagem de tempo, para algumas variveis medidas atravs da codificao do filme com o uso do software CAPTIV. (...) Observa-se que o trabalhador permanece a maior parte do tempo na atividade de corte com podo que representa 29% do tempo total, seguido da ao de jogar que representa a segunda ao que ocupa 28% do tempo. A ao de abraar a cana representa 16% do tempo. Na ao de jogar o trabalhador sustenta com os braos o feixe de cana cortada e lana o material na leira. Isto significa que ao final do dia o trabalhador carrega toda a quantidade de cana cortada, no caso estudado o trabalhador AES movimentou ao final do dia 11,54 toneladas de cana-de-acar. Na equipe de 10 trabalhadores que estava sendo acompanhada no dia 18/5 tivemos uma mdia diria de 14 ton. de cana cortada. Um trabalhador cortou no dia 18/5, 18,200 quilos de cana totalizando 335 metros lineares no eito que contm 5 ruas por eito. (...) 3.3. Carga cardiovascular A carga de trabalho fsica foi indicada por intermdio do levantamento da frequncia cardaca de uma amostra de 10 trabalhadores ao longo da jornada de trabalho, que atuavam na atividade do corte manual da cana-de-acar. Os trabalhadores que participaram da pesquisa tinham idade mdia de 27,7 anos, estatura mdia de 1,73 m e peso mdio de 67,1 kg. Tais dados foram levantados pela equipe no dia da avaliao. Para o levantamento da frequncia cardaca dos trabalhadores, foram utilizados dez monitores de frequncia cardaca, marca Polar Team System, que foram fixados em 10 trabalhadores no incio e retirados ao final da jornada de trabalho. 28

(...) A produtividade mdia em termos de metragem de cana foi de 115,2 metros por trabalhador, que correspondeu a media de 8,588 toneladas de cana cortada por trabalhador do grupo. Os prprios trabalhadores estabeleceram a sequncia de suas atividades de acordo com as condies do local, nmero de ruas, tipo da cana, clima, sensao de fome/sede e cansao. (...) Observa-se no quadro 2, que 8 trabalhadores ultrapassaram a carga cardiovascular estimada por Rodgers (1986), com valores que extrapolaram 33% da potncia aerbia para trabalhos com jornadas de 8 horas. Dentre os oito trabalhadores, quatro foram os que mais produziram em toneladas, sendo que o trabalhador 10 atingiu a produo de 13,960 toneladas de cana. De acordo este autor 33% o limite aceitvel do percentual da mxima capacidade aerbica utilizada para uma jornada de trabalho. Especificamente para a colheita da cana-de-acar, Lambers et al. (1994) sugeriram o valor de 30% da capacidade funcional mxima como limite para a atividade laboral de cortadores manuais de cana-de-acar sul-africanos. (...) Muller (1961) indica que a diferena entre a frequncia cardaca de repouso e a frequncia cardaca mdia de trabalho deve ser no mximo de 35 batimentos por minuto, como limite de atividade contnua para homens. Os resultados mostram que todos os dez trabalhadores do piloto extrapolaram este limite de sade em situaes de trabalho contnuo. O grupo como um todo ficou com uma mdia de carga cardiovascular de 40,70%, ultrapassando o limite desejvel para sade. Quando as avaliaes fisiolgicas indicam uma carga de trabalho superior capacidade do trabalhador em determinada condio, torna-se necessrio fazer uso de princpios ergonmicos para se obter uma adequada carga de trabalho (GRANDJEAN, 1998). Ainda, segundo este autor, existem duas maneiras eficientes para otimizar a carga de trabalho, modificando o planejamento do sistema ou mtodo de trabalho de modo a reorganiz-lo ergonomicamente ou introduzindo ferramentas ou mquinas auxiliares. 29

O estudo acima mencionado tambm aferiu a sobrecarga trmica (calor) dos cortadores de cana, encontrando ndices que demandam a adequada hidratao dos rurcolas e a adoo de pausas para descanso (IBUTG acima de 25,0) semelhana do que aconteceu com a aferio realizada na regio de Avar/SP , bem como trouxe a lume a preocupante observao de que a Norma Brasileira se mostra mais leniente com a sobrecarga trmica do que a internacionalmente preconizada, aduzindo que: (...) a Norma Americana da ACGIH (1999) define, para atividades que exigem vestimentas fechadas e equipamentos pesados de proteo, como no caso dos trabalhadores do corte de cana (luvas, mangotes, perneiras, toca rabe, bon e cala) a diminuio de 2 C no limite mximo do IBUTG, atravs do fator denominado clo. Deste modo deve-se considerar como limite de exposio sobrecarga solar o valor de IBUTG de 23,0 C. Observando-se as tabelas 2 e 3 observa-se que no dia 15 de maio o limite ultrapassado das 10h00 s 12h30 e no dia 18 das 9h00 s 15h30. Agrava, ainda, sobremaneira a conduta a considerao de que o monitoramento do calor na atividade do corte de cana consta expressamente da avaliao ergonmica da r, elaborada em ateno ao disposto nas NRs 17 e 31, sendo que a sua no implementao implica a prpria negao absoluta dos comandos normativos mencionados, cuja finalidade preventiva est sintetizada no item 17.1 da NR-17, verbis:
17.1. Esta Norma Regulamentadora visa a estabelecer parmetros que permitam a adaptao das condies de trabalho s caractersticas psicofisiolgicas dos trabalhadores, de modo a proporcionar um mximo de conforto, segurana e desempenho eficiente.

Inconteste, pois, que cabe r efetuar a mensurao da sobrecarga trmica de suas frentes de trabalho e, sempre que ultrapassado o IBUTG 25,0, adotar o regime de trabalho intermitente previsto na norma ou, se caso, suspender a atividade de corte, a fim de prevenir a ultrapassagem dos limites fisiolgicos do organismo humano e o consequente comprometimento da condio de sade e higidez dos trabalhadores. De se anotar que a suspenso de atividade laboral pautada em critrio prevencionista de sade e segurana no indita na legislao ptria. Alm da limitao prevista na Norma Regulamentadora n. 15, o art. 253 da CLT dispe sobre a concesso de pausas obrigatrias para os trabalhadores em virtude do desempenho da atividade em ambiente frio, enquanto que o art. 72 da CLT (mecanografia) e a Norma Regulamentadora n. 17 (entrada 30

de dados) fixam pausas em razo da repetividade da tarefa e sobrecarga osteomuscular. O que dizer, ento, no que concerne ao servio de corte manual de cana, em que presentes a adversidade decorrente da temperatura (calor extenuante) e a repetividade da tarefa (risco de leses osteomusculares)? Em todos os casos, as normas de regncia determinam a suspenso temporria da atividade, computando-se esse intervalo como de trabalho efetivo (art. 253 da CLT) ou sem deduo da jornada normal de trabalho (NR-17), ou seja, sem qualquer prejuzo direto ou indireto de natureza salarial, sendo que a Norma Regulamentadora n. 15 tambm expressa no sentido de determinar que os perodos de descanso sero considerados tempo de servio para todos os efeitos legais. Diante disso, no caso do corte manual de cana, cujo sistema remuneratrio est lastreado no chamado pagamento por produo, em que o trabalhador recebe exclusivamente de acordo com o nmero de toneladas de cana/dia cortada, a escorreita observncia da expresso tempo de servio para todos os efeitos legais significa equiparar a remunerao do perodo de descanso ao perodo trabalhado, devendo a contraprestao salarial da pausa corresponder mdia da produo diria do rurcola. Qualquer outra interpretao, alm de atentatria aos preceitos constitucionais da Dignidade da Pessoa Humana, Valorizao do Trabalho Humano, Existncia Digna e Busca do Pleno Emprego (arts. 1, inciso III e 170, caput e inciso VIII), implicaria transferir diretamente aos empregados os riscos da atividade econmica (a cana continuaria com a empresa e os trabalhadores que arcariam com nus financeiro decorrente do dever do empregador de propiciar adequada condio de trabalho e sade), vulnerando o disposto nos arts. 2, caput, e 9, ambos da CLT, e contrariando os princpios da proteo do trabalhador, in dubio pro operario, da norma mais favorvel e da irredutibilidade do salrio. Afora as consideraes acima, ainda sobre a adequada avaliao dos riscos e as medidas de controle da sobrecarga trmica, em relao ao homem, registra a boa literatura em segurana e sade no trabalho que incumbe obrigatoriamente aos empregadores cuidar da aclimatao (adaptao fisiolgica do organismo ao ambiente), dos exames mdicos (prever o risco, detectar problemas de sade passveis de agravo em razo do calor, reduzir a periodicidade dos exames mdicos, etc.), educar e treinar os trabalhadores (realizao correta da tarefa, evitar longos perodos de exposio, etc.). Medidas que tambm no esto sendo efetivamente adimplidas pela r. 31

MM. Juiz, o farto material probatrio apresentado pelo Ministrio Pblico do Trabalho bem indica a inobservncia de preceitos basilares em matria de dignidade humana e adequao ambiental laboral. Situao que no pode perdurar, sob pena de se manter em permanente risco a vida, a sade e a integridade fsica dos trabalhadores. A bem da verdade, a resistncia da r Tonon Bionergia S/A em materialmente adimplir o plexo de normas que ordenam a sade e a segurana no campo das relaes de trabalho decorre da preocupao de que a interveno prevencionista recomendada possa sugerir aumento de custo ou qualquer tipo de limitao ainda que em nome da sade dos empregados , ao seu absoluto poder de comando e gesto da organizao do trabalho. Da o apego a um sistema formatado ao seu exclusivo talante, que atende somente o seu interesse econmico. Por conta desse negligente comportamento, que tem deixado em segundo plano a efetivao de medidas de proteo coletiva em matria de meio ambiente do trabalho, impe-se o acolhimento de todos os pedidos, a fim de que prevalea o interesse pblico, no caso dos autos consubstanciado na defesa da sade e preveno da ocorrncia acidentes e de doenas ocupacionais.

REPARAO III DA REPARAO DA LESO a) Do perodo anterior ao ajuizamento da ao

Em que pese o adimplemento judicial de aes especficas que conduzam melhoria do ambiente laboral, certo que a omisso da r se procrastinou no tempo e consolidou uma trao poluidor, impossvel de ressarcimento na forma especfica. No h como se eliminar do ambiente de trabalho e da vida dos trabalhadores a tarefa j realizada em condio ambiental inidnea. Como salienta Luiz Guilherme Marinoni(7), tratando-se de direito ambiental, o ressarcimento no pode deixar de considerar o fato de que a poluio um efeito negativo (uma externalidade negativa) que decorre de uma atividade produtiva. Por isso, o prejuzo ambiental, quando no ressarcvel na forma especfica, deve ser indenizado pelo titular da atividade geradora da poluio. Aplica-se, nesse sentido, o princpio do poluidor-pagador, que dita o dever do poluidor arcar com a totalidade dos custos da poluio, pena de a sociedade ter que pagar pelas perdas ambientais produzidas pelo setor privado.
(7) Tcnica processual e tutela de direitos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.

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Ora, na espcie, o dano ambiental, ou seja, a destruio e a leso ao meio ambiente, consoante se infere da narrativa dos fatos, est perfeitamente caracterizado, inexistindo dvidas de que a conduta da empresa foi extremamente poluente, ou seja, houve a degradao da qualidade ambiental resultante da atividade que direta ou indiretamente: prejudiquem a sade, a segurana e o bem-estar da populao ou afetem as condies estticas ou sanitrias do ambiente (art. 3, inciso III, da Lei n. 6.938/1981). Essa a lio dos estudiosos, para quem: A degradao no ambiente de trabalho, resultante de atividades que prejudicam a sade, a segurana e o bem-estar dos trabalhadores, ocasiona-lhe poluio, impondo ao poluidor a obrigao de recuperar e/ou indenizar os danos causados independentemente da existncia de culpa (art. 4 c/c o art. 14 da Lei n. 6.938/1981). A poluio do meio ambiente de trabalho deve ser entendida como a degradao da salubridade do ambiente que afeta diretamente a sade dos prprios trabalhadores. Inmeras situaes alteram o estado de equilbrio do ambiente: os gases, as poeiras, as altas temperaturas, os produtos txicos, as irradiaes, os rudos, a prpria organizao do trabalho, assim como o tipo de regime de trabalho, as condies estressantes em que ele desempenhado (trabalhos noturnos, trabalhos em turnos de revezamento), enfim, tudo aquilo que prejudica a sade, o bem-estar e a segurana dos trabalhadores(8). Demonstrada a existncia do evento danoso, tambm se encontra presente o nexo causal, ou seja, o liame entre a degradao ambiental laboral e a atividade do poluidor, uma vez que todas as irregularidades e agresses constatadas decorrem inequivocamente da atividade fabril empreendida pelo empregador Tonon Bionergia S/A. A responsabilidade, em matria ambiental, objetiva, independentemente de culpa ou desejo de causar a leso ambiental, conforme o art. 14, 1, da Lei n. 6.938/1981, que consagrando a responsabilidade objetiva, dispe que (...) o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros afetados pela atividade. Consoante tambm elucida a doutrina: A Lei de Poltica Nacional de Meio Ambiente (Lei n. 6.938/1981) estabeleceu a responsabilidade objetiva ao poluidor que prescinde da
(8) ROCHA, Julio Cesar de S da. Direito ambiental e meio ambiente do trabalho. So Paulo: LTr, 1997.

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existncia de culpa para reparar o dano ambiental. Da mesma forma, irrelevante a licitude da atividade e no h que se falar em qualquer excludente de responsabilidade. O poluidor deve assumir o risco integral da sua atividade. Ademais, a prpria Constituio Federal (art. 225, 3) no exige conduta alguma para a responsabilidade do dano ambiental. Ocorrendo o dano, necessrio que se repare a leso ao bem ambiental tutelado. Enfim, em sede de direito ambiental a responsabilidade objetiva, no se exigindo a culpa como requisito do dever de indenizar(9). De toda sorte, ainda que se prefira, contra legem, adotar pensamento conservador e seguir o caminho da responsabilidade tradicional, vislumbra-se com clareza solar a omisso e a negligncia da empresa no trato do ambiente laboral. Os fatos revelam que o descumprimento dos preceitos ambientais laborais e, consequentemente, a leso ambiental e a exposio da sade dos trabalhadores a risco desnecessrio e a acidentes so fruto da omisso da empresa, que no tem cuidado adequadamente de seu ambiente laboral ao longo do tempo, deixando de agir concretamente no meio para a conteno da degradao ambiental e adequao s normas regulamentares. Basta, para ilustrar, citar a situao dos cortadores de cana, obrigados a diariamente cortar (e amontoar!!!) debaixo de sol forte e de poeiras, amontoar!!!), toneladas de cana, sem que haja qualquer preocupao da parte da empresa com a sua possvel sobrecarga trmica e fsica ou a prvia identificao de doenas relacionadas ao calor, a ponto de fazer tbula rasa sua prpria avaliao ergonmica. Condio que afasta a empresa dos postulados da justia social e funo social da propriedade, e bastante a aproxima do conceito de condio degradante de trabalho, penalmente capitulado. guisa de arremate, cabe salientar que o no cumprimento das normas de medicina e segurana caracteriza um habitat laboral inidneo, aflorando, assim, a leso ao meio ambiente de trabalho e a necessidade de se indenizar a coletividade de trabalhadores, com o escopo de fomentar a reconstituio, ainda que de forma indireta, daqueles bens da vida tutelados pelas normas maculadas. A degradao ambiental em testilha, sem sombra de dvidas, afronta o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado (art. 225, caput, da CF), que se constitui em garantia eminentemente metaindividual, de interesse essencialmente difuso, porque esto em jogo a tutela da vida (sade) e da dignidade do trabalhador direitos humanos fundamentais e indivisveis , marcados pela nota da universalidade e da inalienabilidade.
(9) Obra acima cit.

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A propsito disso, pontificam Fbio de Assis F. Fernandes e Raimundo Simo de Melo que: A garantia constitucional do ambiente ecologicamente equilibrado tem por finalidade tutelar a vida humana. No qualquer tipo de vida ou sobrevida, mas a vida vivida, ou, para citarmos o texto na forma vazada, sadia qualidade de vida, para cuja concretizao torna-se imprescindvel estar presente essa qualidade, tambm no local onde ocorre uma das principais manifestaes do homem com o seu meio, dando-se eficcia aos ditames constitucionais que fixam como direito fundamental a vida (arts. 1, III, e 5) e como direitos sociais fundamentais a sade e o trabalho (art. 6). No art. 196 da Constituio Federal tem-se o disciplinamento do direito social sade fixado como (...) direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao. Dois aspectos importantes podem ser extrados desse dispositivo constitucional: primeiro o carter difuso do direito sade, semelhana do direito ao meio ambiente equilibrado; segundo, o carter preventivo que deve informar a atuao estatal(10). O meio ambiente do trabalho adequado e seguro um direito fundamental do cidado trabalhador. No se trata de um mero direito trabalhista vinculado ao contrato de trabalho, pois a proteo daquele distinta da assegurada ao meio ambiente do trabalho, porquanto essa ltima busca salvaguardar a sade e a segurana do trabalhador no ambiente onde desenvolve as suas atividades. Com efeito, a proteo do meio ambiente do trabalho est vinculada diretamente sade do trabalhador como cidado, constituindo um direito de todos. O direito do trabalho, por sua vez, regula as relaes diretas entre empregado e empregador, aquele considerado estritamente. O inciso XXII do art. 7 da CF, ao conferir reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana, apresenta carter nitidamente ambiental sanitrio, uma vez que essas normas no podem ser consideradas como normas de direito privado vinculadas estritamente ao contrato individual do trabalho. So muito mais do que isso. Assim, o direito ambiental do trabalho constitui direito humano fundamental
(10) O princpio da preveno no meio ambiente do trabalho. Boletim Cientfico da Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio, ano III, n. 13, out./nov. 2004.

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inerente s normas sanitrias e de sade do trabalhador (CF, art. 196), que, por isso, merece a proteo dos Poderes Pblicos e da sociedade organizada, conforme estabelece o art. 225 da Constituio Federal(11). Posta assim a questo, de se dizer, em resumo, ex vi do art. 8 da CLT, que a Lei n. 6.938/1981, Lei de Poltica Nacional do Meio Ambiente, tem aqui sua inteira aplicao, mxime ao estatuir a imposio ao poluidor e ao predador, da obrigao, de recuperar e/ou indenizar os danos causados e em consagrar a responsabilidade objetiva do responsvel (arts. 4, inciso VII e 14, 1). Defendendo a aplicao das normas precitadas, destaca-se o magistrio dos j mencionados Jlio Csar de S da Rocha e Celso Antonio Fiorillo, verbis: O meio ambiente de trabalho deve ter um tratamento consoante ao sistema jurdico imposto ao meio ambiente pela Carta Constitucional (CF/1988, art. 225). Os princpios do direito ambiental constitucional tm que ser aplicados inteiramente ambincia do trabalho, inclusive para que se d maior unidade e harmonia estrutura do sistema, facilitando o conhecimento e interpretao do meio ambiente. (...) A regra e a interpretao mais lgica que deve-se ter em relao ao meio ambiente de trabalho que seus dispositivos tutelam o meio ambiente e possuem eficcia plena e imediata. (...) Em relao a degradao no ambiente de trabalho deve prevalecer o princpio do poluidor/ pagador e da responsabilidade objetiva quando se tratar de poluio na ambincia de trabalho.(12) Ora, se a lei federal define que sempre que houver uma leso ou ameaa sade ela est embutida no conceito da Lei n. 6.938/1981, verificada a hiptese de quem o agente poluidor, ele ser responsvel, civilmente, por aquela situao ocasionada. Esta a viso constitucional e, gostando ou no, achando interessante ou no, todos temos que nos curvar. O que vai haver de resultado interessante nessa matria? Quando debatemos o tema a respeito das diferentes possibilidades de dano ao meio ambiente do trabalho; quando falamos de microclima do trabalho, problema de luz, problema de rudo, temperatura, umidade; quando falamos dos chamados contaminadores fsicos, qumicos, biolgicos; quando falamos da sobrecarga fsica ou mesmo da sobrecarga psquica, aquela que afeta a estrutura fundamental de todos ns, estamos discutindo hiptese de dano. Hipteses de dano que acarretam um mal sade, no desejado pela Constituio.
(11) Dignidade humana e meio ambiente do trabalho. Boletim Cientfico da Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio, ano 4, n. 14, jan./mar. 2005. (12) Meio ambiente do trabalho. Revista Trabalho & Doutrina, v. 11, p. 104/111.

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Diante desta situao, o que nos resta concluir? Resta concluir que sempre que conseguirmos demonstrar a hiptese de dano em matria de meio ambiente de trabalho, aplica-se a lei especfica acerca da tutela de Direito Ambiental. E a lei especfica no encontra amparo material na Consolidao das Leis do Trabalho, no Cdigo Civil ou em qualquer outra legislao. A tutela especfica do direito vida encontra amparo to somente numa lei criada para a proteo da sade que a Lei n. 6.938/1981"(13). Pacificado, igualmente, na jurisprudncia dos Tribunais do Trabalho o dever de reparao coletiva do dano, conforme se infere da seguinte ementa:
DANO MORAL. COLETIVO. INJUSTA AGRESSO AO PATRIMNIO VALORATIVO DE DETERMINADA COLETIVIDADE. DESRESPEITO S NORMAS DE PROTEO SADE, SEGURANA E AO MEIO AMBIENTE DO TRABALHO. OCORRNCIA. RECONHECIMENTO. A responsabilidade civil avana conforme progride a sociedade, adequando-se s novas necessidades e realidades sociais. A proteo aos direitos humanos transmuda a concepo de obrigao e responsabilidade, passando do campo meramente individual para o coletivo ou social, conferindo ao homem, antes indivduo, proteo jurdica enquanto membro de uma coletividade por ele integrada. No campo da coletividade, considerando-se os interesses transindividuais em jogo, para a ocorrncia do dano moral coletivo no h sequer necessidade de vinculao ao foro ntimo ou subjetivo dos seus membros, bastando a verificao de agresso injusta ao patrimnio valorativo de uma determinada coletividade, sendo irrelevante a verificao de prejuzo material concreto. O desrespeito s normas de proteo sade, segurana e meio ambiente laboral encontra ressonncia nas prescries dos arts. 200, VIII e 225 (como garantia do meio ambiente de trabalho sadio) e art. 7, XXXIII, da Carta Republicana (quanto ao dever patronal de reduo dos riscos inerentes ao trabalho), ensejando, nesses casos, hiptese configuradora do dano moral coletivo, com o correlato dever de indenizao. (TRT 15 R., RO 626-2000043-15-85-3, Ac. 67700/08, Quarta Cmara, Rel. Des. Lus Carlos Cndido Martins Sotero da Silva, DOESP 17.10.2008, p. 35.)

Essa responsabilidade, consideradas as suas devidas propores, deve ser devolvida ao agente causador, entendendo o Ministrio Pblico do Trabalho que bastante razovel a fixao de indenizao no importe de R$ 2.000.000,00 (dois milhes de reais), referente ao perodo anterior ao ajuizamento da ao. Trata-se de indenizao simblica, considerando que no se mostra possvel a plena reparao especfica da degradao ambiental j praticada, bem como que a mesma decorreu exclusivamente da inrcia da r, que deixou de adotar as medidas de saneamento adequadas, permitindo o comprometimento ambiental ao longo dos anos.
(13) A ao civil pblica e o meio ambiente de trabalho. In: Revista do Ministrio Pblico do Trabalho da 2 Regio, v. 2, p. 66/67.

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Em sintonia com o disposto no art. 13 da Lei n. 7.345/1987, referida indenizao deve ser revertida a Fundo que possibilite a adequada reconstituio dos bens lesados, a ser oportunamente definido.

b) Da continuidade do dano aps o ajuizamento da ao

No obstante, mesmo aps o ajuizamento da ao, certo que so muitas as vicissitudes processuais que em grande quantidade de vezes geram um perodo lacunoso, em que a leso se prorroga no tempo sem ser alvo de concreto e imediato mandamento jurisdicional que a impea (liminar/antecipao de tutela) ou esteja sob o plio da indenizao compensatria inicial, constituindo uma situao bastante cmoda para os rus e infratores. Exemplo concreto desse vazio pode ser encontrado na presente ACP, porque, em que pese a eventual procedncia da ao, acaso indeferido o antecipatria, pedido liminar ou negada eventual tutela antecipatria a demora na tramitao do feito poder conceder sobrevida no realizao do monitoramento do calor na atividade de corte de cana e degradao da sade dos trabalhadores pela ausncia das pausas por longo perodo de tempo. Interstcio que no pode ser desconsiderado para fins de liquidao do dano. Trata-se, pois, de dano que, por previsivelmente se procrastinar no tempo, exige reparao peridica e em toda sua inteireza, a ser reconhecido e deferido na r. Sentena. O pleito tem amparo no disposto nos arts. 292 do CPC, que versa sobre a cumulao de pedidos, e 84, 1 e 2, do CDC, que dispe sobre a converso da obrigao em perdas e danos se impossvel a tutela especfica ou a obteno de resultado prtico correspondente, uma vez que ser impossvel reverter os efeitos da no realizao da avaliao na poca prpria e da preterio temporal das medidas preventivas adequadas. Em sendo o direito tutela jurisdicional uma garantia fundamental, necessrio que o processo esteja apto a fazer frente aos direitos e s relaes atualmente vivenciadas pela sociedade, propiciando a instrumentalidade e a efetividade necessria, sempre demandando interpretao que v ao encontro da garantia fundamental tutela. A respeito dessa inafastvel viso moderna do processo, ao discorrer sobre o enquadramento do direito efetividade da tutela jurisdicional na classificao funcional dos direitos fundamentais, destaca Luiz Guilherme Marinoni, Tcnica Processual e Tutela de Direitos, que: (...) 38

Se o dever do legislador de editar o procedimento idneo pode ser reputado descumprido diante de determinado caso concreto, o juiz, diante disso, obviamente no perde o seu dever de prestar a tutela jurisdicional efetiva. Por tal razo, o juiz tem o dever de interpretar a legislao luz do direito fundamental tutela jurisdicional, estando obrigado a extrair da regra processual, sempre com a finalidade de efetivamente tutelar os direitos, a sua mxima potencialidade, desde e isso nem precisaria ser dito que no seja violado o direito de defesa. (no h grifos no original) A propsito, ao julgar ao de responsabilidade civil decorrente de acidente, decidiu o C. STJ que:
RESPONSABILIDADE CIVIL. Queimaduras. Indenizao. Lucros cessantes. Dano moral. Juros compostos. Honorrios advocatcios. Tratamento. Novas cirurgias. (...) (...) (...) A condenao deve incluir todas as intervenes que se fizerem necessrias durante a tramitao do demorado processo e das que devem ser feitas no tratamento das sequelas deixadas pelo acidente, ainda que no possam ser desde logo definidas em nmero e em valor, o que ficar para a liquidao de sentena. Conforme a percia, a natureza das leses exige constantes e peridicas intervenes, at sua definitiva consolidao. (REsp 297007/RJ, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, 4 T., DJ 18.3.2002, p. 256.)

Objetivando, pois, evitar a multiplicao de aes ou que parte da reparao devida fique frustrada em razo do longo interstcio de tempo que geralmente decorre at a concreta satisfao do direito, faz-se necessrio comando condenatrio que determine a efetiva reparao do dano a contar da data do ajuizamento da ao, entendendo o autor que se afigura razovel a condenao da r no pagamento de indenizao no importe de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais) para cada perodo de 30 (trinta) dias em que no elaborado o monitoramento do calor e concedidas pausas assim que ultrapassado o IBUTG 25,0 na forma postulada na presente ACP. Valores esses que tambm devero ser revertidos em prol de fundos destinados reconstituio dos bens lesados, na forma acima mencionada. 39

IV DO PEDIDO DE LIMINAR
A fumaa do bom direito consiste no descumprimento dos preceitos de medicina e segurana do trabalho, os quais integram o arcabouo de normas mnimas de proteo ao trabalhador, in casu, fartamente demonstrado nos autos. O perigo da demora reside na possibilidade de ocorrncia de acidentes ou doenas, possivelmente fatais (ningum tem dvidas a respeito dos perigos provenientes do excesso de calor e exausto fsica dos trabalhadores), e na constante situao de risco a sade dos trabalhadores em virtude da despreocupao da r quanto adoo de poltica de segurana efetivamente preventiva. Conforme j explicitado, o labor em condies precrias e desconfortveis como verificado na documentao juntada possibilita a exposio dos obreiros aos riscos de acidentes, resultando no atendimento pelo Sistema nico de Sade, no afastamento perante os rgos Previdencirios, perda da capacidade laborativa, aumento de portadores de doenas ocupacionais e de sequelas decorrentes dos infortnios do labor. Em sntese, trata-se de leso continuada sade dos trabalhadores, a qual no pode passar ao largo da autoridade judiciria do trabalho. E, ademais, urge considerar que o MPT, basicamente, apenas postula a concesso de liminar para que a r d efetivo adimplemento sua prpria avaliao ergonmica, elaborada desde 2009, mas no implantada at a presente data. De nada vale a norma determinar a realizao de avaliaes, pautadas em critrios tcnicos, se empregador simplesmente desconsidera o seu contedo e suas recomendaes. Apenas esta omisso, na viso do MPT, j justifica a concesso da liminar. Quanto mais tempo persistir a inrcia e omisso da requerida em adotar as providncias necessrias, maiores sero as consequncias. E para que servir o provimento jurisdicional quando os trabalhadores j tiverem sido vtimas de acidentes do trabalho ou acometidos de doenas decorrentes da m condio ambiental laboral? No essa a finalidade da Justia. Impe-se estancar, de imediato, a conduta causadora de leses. Neste contexto, conclui-se que a concesso de liminar se faz mister para assegurar o completo respeito sade dos trabalhadores e a prpria efetividade do processo. Presentes, pois, o periculum in mora e o fumus boni juris, pressupostos indispensveis concesso da medida liminar. 40

Posto isso, requer o Ministrio Pblico do Trabalho, com fundamento no art. 12 da Lei n. 7.347/1985, liminarmente ou aps justificao prvia, a concesso de medida liminar para determinar que a r Tonon Bionergia S/A:
1) Elabore a avaliao de risco da atividade de corte manual de cana-de-acar considerando o risco fsico calor e, de acordo com o resultado encontrado, preveja tecnicamente a adoo de medidas voltadas aclimatao, orientao, treinamento e preveno da sobrecarga trmica dos trabalhadores; 2) Monitore, durante toda a jornada de corte manual de cana-de-acar, a exposio ocupacional dos trabalhadores ao risco fsico calor, utilizando como padro os limites de exposio, em regime de trabalho intermitente com perodos de descanso no prprio local de prestao de servios, natureza pesada da atividade (trabalho fatigante), e adotando obrigatoriamente perodos de descanso e/ou a suspenso do servio sempre que ultrapassado o IBUTG 25,0, conforme critrios estabelecidos na NR15 (Norma Regulamentadora n. 15); 3) Considere os perodos de descanso e ou de suspenso do servio para preveno da exposio ocupacional ao calor e sobrecarga trmica, como tempo de servio para todos os efeitos legais, remunerando os trabalhadores que se ativam no corte manual de cana-de-acar com base na mdia da sua produo diria.

Requer, tambm, seja fixada multa diria de R$ 10.000,00 (dez mil reais), reversvel a Fundo que possibilite a adequada reparao dos bens lesados, na hiptese de descumprimento de cada uma das obrigaes de fazer acima referidas. Requer-se, ainda, a expedio de ofcio GRT de Bauru, a fim de que tome cincia dos termos da liminar e verifique constantemente o seu efetivo cumprimento.

V DO PEDIDO
Pelo exposto, requer o Parquet o acolhimento de todos os pedidos, tornando definitiva a liminar que vier a ser concedida, sendo a r TONON BIONERGIA S/A condenada nas obrigaes de fazer formuladas no item IV desta ao, bem como condenada ainda: ao a) no pagamento da quantia de R$ 2.000.000,00 (dois milhes de reais), a ttulo de reparao pelos danos causados aos direitos difusos e 41

coletivos dos trabalhadores no perodo anterior ao ajuizamento da ACP, corrigida monetariamente at o efetivo recolhimento em favor de Fundo que possibilite a adequada reparao dos bens lesados; b) No pagamento de indenizao, a contar da data do ajuizamento da ao, no importe de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais) para cada perodo de 30 (trinta) dias em que no efetuado o monitoramento do calor na atividade de corte manual de cana e no concedidas pausas para descanso e recuperao na forma preconizada na presente ACP, corrigida monetariamente at o efetivo recolhimento em favor de Fundo que possibilite a efetiva reparao dos bens lesados. Finalmente, requer-se a citao da r para contestar a ao, querendo, sob pena de incidir nos efeitos prprios da decretao de revelia. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito permitidos, sem exceo. D-se presente ao o valor de R$ 2.000.000,00 (dois milhes de reais). Termos em que, P. Deferimento. Bauru/SP, 23 de setembro de 2010.

Jos Fernando Ruiz Maturana Procurador do Trabalho

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GRAVO EGIMENTAL NTERPOSTO AGRAVO REGIMENTAL INTERPOSTO PELA PROCURADORIA GERAL DO TRABALHO EM FACE DE LIMINAR DEFERIDA EM PRESENTADA RECLAMAO CORRECIONAL APRESENTADA PERANTE O TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO

Rogrio Rodriguez Fernandez Filho(*)

TST-CorPar-58343-18.2010.5.00.0000 PROCESSO N. TST-CorPar-58343-18.2010.5.00.0000

DA TEMPESTIVIDADE
O presente recurso tempestivo, eis que intimado este rgo ministerial em 1.10.2010 (sexta-feira), comeou a fluir o prazo recursal, em dobro (art. 188, do CPC) na segunda-feira seguinte (4.10.2010), com trmino no dia 19.10.2010. Breve histrico O Ministrio Pblico do Trabalho ajuizou, em conjunto com a Associao dos Trabalhadores Expostos a Substncias Qumicas ATESQ, a Associao de Combate aos Pops ACPO, e o Instituto (Baro de Mau) de Defesa de Vtimas e Consumidores contra Entes Poluidores e Maus Fornecedores, a Ao Civil Pblica n. 002200-28.2007.5.15.0126 em face das empresas Shell Brasil Ltda., ora Requerente, e Basf S/A., visando, dentre outras medidas, a condenao solidria das rs ao pagamento de indenizao por danos morais coletivos em razo da grave contaminao ambiental derivada da produo de praguicidas na fbrica instalada em
(*) Subprocurador-Geral do Trabalho.

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Recanto dos Pssaros, Paulnia/SP, com reflexos nos moradores da regio e, tambm, nos trabalhadores e seus familiares, bem como nos prestadores de servios. Por sua vez, a ATESQ, j citada, e o Sindicato dos Trabalhadores nas Indstrias dos Ramos Qumicos, Farmacuticos, Plsticos, Abrasivos e Similares de Campinas e Regio apresentaram, tambm, a Ao Civil Publica n. 0068400-59.2008.5.15.0126, em face das mesmas empresas, requerendo, em suma, a justa reparao a cada um dos trabalhadores prejudicados pela conduta das rs. O MM. Juzo da 2 Vara do Trabalho de Paulnia/SP, prolatando sentena una nos processos, decidiu nos termos seguintes, verbis:
1) apreciando o PROCESSO 0022200-28.2007.5.15.0126, em que so autores o MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 15 REGIO, ACPO ASSOCIAO DE COMBATE AOS POPS, INSTITUTO BARO DE MAU DE DEFESA DE VTIMAS E CONSUMIDORES CONTRA ENTES POLUIDORES E MAUS FORNECEDORES e ATESQ ASSOCIAO DOS TRABALHADORES EXPOSTOS A SUBSTNCIAS QUMICAS e rs SHELL BRASIL LTDA. e BASF S/A.: (...) b) julgar a ao parcialmente procedente, para condenar as demandadas, solidariamente: b.1. ao pagamento da indenizao por dano moral coletivo reversvel ao Fundo de Amparo do Trabalhador, no valor de R$ 622.200.000,00, com juros e correo monetria computados a partir da propositura desta ao (valor que importa, na data de prolao desta sentena, em R$ 761.339.139,37); b.2. a custear previamente as despesas com assistncia mdica, por meio de entidades hospitalares, clnicas especializadas e consultrios mdicos, psicolgicos, nutricionais, fisioteraputicos e teraputicos da cidade de So Paulo e da Regio Metropolitana de Campinas, para atendimento mdico, nutricional, psicolgico, fisioteraputico e teraputico, alm de internaes, aos ex-trabalhadores, empregados da Shell Brasil S/A, da Basf S/A ou das empresas por elas contratadas, prestadores de servios autnomos e dos filhos desses obreiros nascidos no curso ou aps tais contrataes, consoante suas necessidades, devendo os beneficirios se habilitar no prazo de 90 (noventa) dias, contados de 30.8.2010, sob pena de precluso, na pgina da rede mundial de computadores do Ministrio Pblico do Trabalho, deciso a ser cumprida de imediato, independentemente do trnsito em julgado; b.3. a constituir, s suas expensas, comit gestor do pagamento indicado no item b.2, que esteja em funcionamento e conferindo o direito at 30.9.2010, sob pena de paga-mento, cada qual das rs, de multa diria ora fixada em R$ 100.000,00, deciso a ser cumprida de imediato, independentemente do trnsito em julgado; b.4. a conferirem ampla divulgao notcia, entre 19h00 e 21h00 horas, nas TVs de maior audincia, a saber, Globo e Record, em duas oportunidades, observado o interregno de dois dias, com a finalidade de que sejam os beneficirios concitados a se habilitar, devendo a primeira divulgao ocorrer,

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no mais tardar, 5 dias aps o proferimento desta sentena, sob pena de multa diria ora fixada em R$ 100.000,00 para cada uma das rs, deciso a ser cumprida de imediato, independentemente do trnsito em julgado; b.5. a pagarem R$ 64.500,00 a cada trabalhador e a cada dependente nascido no curso da prestao dos servios ou em perodo posterior, indenizao substitutiva da obrigao de fazer, e que se refere ao perodo compreendido entre a data da propositura da presente ao at 30.9.2010. Este valor ser acrescido de juros e correo monetria a partir do proferimento desta sentena e de mais R$ 1.500,00 por ms, caso no promovido o reembolso mensal das despesas nos meses vindouros e, finalmente, b.6. determinar que a Basf divulgue, nos dois domingos posteriores ao proferimento desta sentena, o comunicado inserido na ltima audincia realizada, devidamente adaptado sua situao e aos termos da presente sentena, nos mesmos peridicos l indicados, concitando os trabalhadores a se habilitarem ao recebimento dos direitos ora deferidos, sob pena de pagamento de multa diria ora fixada em R$ 100.000,00 por dia de atraso, deciso a ser cumprida de imediato, independentemente do trnsito em julgado. 2) Apreciando os pedidos realizados nos autos do Processo 0068400-59.2008.5.15.0126, em que so autores a ATESQ Associao dos Trabalhadores Expostos Substncias Qumicas e o Sindicato dos Trabalhadores nas Indstrias dos Ramos Qumicos, Farmacuticos, Plsticos, Abrasivos e Similares de Campinas e Regio e rs as empresas Shell Brasil Ltda. e Basf S/A., julgo-os procedentes, em parte, e defiro a cada um dos trabalhadores (ou a seus sucessores) que, como empregados, prestadores de servios ou autnomos se ativaram para as demandadas, reparao do dano moral ora arbitrada em R$ 20.000,00 por ano trabalhado, ou frao superior a seis meses, valor que ser corrigido e acrescido de juros de mora a partir da data do proferimento desta sentena. As verbas deferidas tm, nas duas aes, natureza indenizatria e sobre elas no incidem contribuies fiscais ou previdencirias. (sem negrito no original)

Inconformada, a Shell Brasil Ltda., ora requerente, interps recurso ordinrio contra a r. deciso de 1 Grau e, ato contnuo, ajuizou ao cautelar, n. 0013200-86-2010.5.15.0000, com pedido de liminar, inaudita altera parte, para atribuir efeito suspensivo ao referido apelo, at seu julgamento pelo Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, sustentando, em sntese, que o alto valor exequendo causaria gravssimo abalo sade financeira da empresa. A medida liminar restou indeferida, havendo a ora requerente formulado pedido de reconsiderao ou seu recebimento como agravo regimental, para julgamento pelo rgo colegiado competente , pedido ainda no apreciado pelo ilustre Relator de origem. Da a presente reclamao correicional, com pedido liminar, postulando seja conferida tutela jurdica de resultado prtico equivalente ao da liminar 45

requerida na ao cautelar, de modo a atribuir efeito suspensivo ao recurso ordinrio interposto contra a sentena proferida nos processos ns. 002220028-2007-5.15.0126 e 0068400-59.2008.5.15.0126, at o julgamento final do recurso ordinrio. A liminar foi deferida pelo Exmo. Ministro Corregedor-Geral, consignando o r. despacho, ora impugnado, verbatim:
A Reclamao Correicional, na forma do que dispe o art. 13 do Regimento Interno da Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho, cabvel para corrigir erros, abusos e atos contrrios boa ordem processual e que importem em atentado a frmulas legais de processo, quando para o caso no haja recurso ou outro meio processual especfico. O 1 do referido preceito regimental, por sua vez, dispe que, em situao extrema ou excepcional, poder o Corregedor-Geral adotar as medidas necessrias a impedir leso de difcil reparao, para assegurar, dessa forma, eventual resultado til do processo, at que ocorra o exame da matria pelo rgo jurisdicional competente. No caso dos autos, configura-se o justificado receio de leso de difcil reparao, porque a discusso no processo, entre tantas outras controvrsias, envolve dano moral coletivo, cujo cabimento controvertido nos Tribunais, havendo necessidade, portanto, de que esse aspecto relevante da causa seja apreciado, antes que a sentena produza efeitos, trazendo danos irreversveis parte, na hiptese de um eventual resultado favorvel, quando do julgamento do processo. Assim, considerando que no dia 30.9.2010 expirar o prazo cominado na sentena para cumprimento da obrigao de constituio do Comit, bem como as alegaes da Requerente de que no pedido de reconsiderao/agravo regimental exps o risco de consumao de dano econmico, de propores nefastas, que pode levar ao comprometimento de suas atividades no Pas, e no intuito de impedir leso de difcil reparao e assegurar o resultado til do processo, julgo conveniente, ad cautelam, conceder a liminar requerida na petio inicial para sustar o cumprimento da antecipao de tutela concedida na Sentena at o julgamento da Medida Cautelar n. 0013200-86-2010.5.15.0000 pela 2 Seo de Dissdios Individuais do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio.

DIREITO DO DIREITO
Introduo O parquet trabalhista esteve tentado, com o objetivo de resguardar o prestgio da Justia do Trabalho, junto a qual exerce funo essencial (Ttulo IV, Captulo IV), requerer que fossem riscadas as inmeras expresses aviltantes utilizadas no pedido de reclamao correicional e incompatveis com a linguagem de estilo forense. 46

Advertido, porm, que indigitadas expresses, se somadas s muitas repeties, que so naturalmente desprezadas no ato de conhecimento, uma vez riscadas, desidratariam significativamente o arrazoado, resolveu no objet-las, indicando to somente o tpico em que se encontra. Do cabimento do agravo regimental Estabelece o art. 21, da Corregedoria Geral do Tribunal Superior do Trabalho, que das decises proferidas pelo Corregedor-Geral caber agravo Regimental para o Tribunal Pleno do Tribunal Superior do Trabalho, ou para o rgo que o substituir, conforme o caso. E assim dispe porque, para a conduo tulmuturia do processo, no existe nenhuma figura tpica de recurso. Para sua correo oferecido o remdio da Reclamao Correicional, corretivo do tumulto mediante atuao administrativa do juiz investido no cargo ou na funo de Corregedor, geral ou regional, conforme o caso. No raro, porm, que a Correo de atos tumulturios alcance decises interlocutrias que a Corregedoria modificar ou desfar. Quando isso ocorrer, o ato simplesmente administrativo do Juiz Corregedor se distende de modo a produzir resultado recursal. (PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Manual dos recursos nos dissdios do trabalho. So Paulo: LTr, 2006. p. 78/79.) Acrescentando o renomado jurista que, considerada sua natureza, mesclada com traos prprios dos recursos, nada mais certo do que tal remdio, capaz de atingir, obliquamente, resultado privativo do recurso, ganhe uma classe especfica, no processo do trabalho, sob denominao de recurso trabalhista imprprio (ibidem, p. 79). Do no cabimento da reclamao correicional Atento ao magistrio citado e pertencendo a correio parcial classe dos recursos imprprios, o nico ponto que viabilizaria sua admissibilidade seria se viesse a ser reconhecida a alegao da requerente de limbo judicante (12), ou denegao de justia (idem), ainda assim com o inconveniente de que o Judicirio viesse a admitir que a Shell do Brasil, por inferncia prpria e vazia (82) de legitimidade e legalidade, em completo despropsito, e por conseguinte, manifesta insubsistncia (22), tenha atribuio para avaliar e decidir se justificvel ou injustificvel (8) o conflito negativo de competncia (idem). Como contraposio afirmao da requerente que passadas quase trs semanas desde a formulao do pedido de reconsiderao, o eminente 47

relator da ao cautelar no apreciou a petio, e nem recebeu como agravo regimental para lev-la em mesa de julgamento do rgo Colegiado. No fez absolutamente nada, basta singelo olhar para a cronologia destacada nas informaes prestadas pelo requerido, Desembargador Federal Dagoberto Nishina de Azevedo, com a impressionante marca de quatro decises e dois despachos ordinatrios, por cinco distintos Desembargadores em seis (6) dias (distribudo o pedido de correio parcial no dia 26 de agosto prximo passado, entre os dias 27 e 1 de setembro, ltima deciso de indeferimento das medidas liminares requeridas). Como se pode averiguar, o tempo pesa contra ela a requerente , quando afirma que tudo isso agravado pela inrcia, e mesmo pela denegao de justia, por parte do e. Tribunal Regional do Trabalho. No , porm, s o tempo que pesa contra a requerente, tambm lhe desfavorvel a prpria materialidade, j que fisicamente impossvel considerar-se demora do magistrado reclamado em relao apreciao do pedido de reconsiderao (98) quando em apreciao, a partir do informado, que, ad litteris:
No dia 21.9.2010, recebi petio da Requerente, encaminhada pela funcionria do rgo Especial, Angela Maria Pinheiro da Silveira, com informao de que os autos estavam na Procuradoria Regional do Trabalho (fl. 1.651); por este motivo (ausncia dos autos), e por ser um caso complexo, despachei no sentido que os autos retornassem, aps a manifestao do Procurador Regional, como decidido pelo Desembargador Lourival a fl. 1.633 (rosto e verso), tambm considerando que sua Excelncia havia determinado que eu apreciasse, unicamente, o pedido liminar.

No seria suprfluo acrescentar (1) que o parecer do Ministrio Pblico foi exarado rigorosamente dentro dos oito (8) dias que lhe so reservados pelo art. 5, da Lei n. 5.584/1970; (2) que o interregno de tramitao do processo foi protrado por dez (10) dias em razo de erro da Requerente, consoante expresso nas informaes prestadas; e (3) de modo igual, extrai-se das informaes que o advogado da empresa, entre os dias 3 e 10 de setembro, fez carga dos autos, portanto, por oito (8) dias, devolvendo-os sem petio; (4) mesmo sem os autos o Insigne Relator Dagoberto Nishina exarou despacho no dia 28.9. De modo que, patentemente inexistindo omisso judicante, com traos de lenincia, ou, em outras palavras, sendo inconcebvel (60) imputar omisso judicante produzida pelo eminente desembargador relator da ao cautelar (idem), nica hiptese que poderia caracterizar situao extrema ou excepcional, no cabvel a reclamao correicional na presente hiptese 48

consoante os limites traados no art. 13, 1, do Regimento Interno da Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho. Do pressuposto geral de admissibilidade da reclamao correicional A leitura atenta do requerimento convence, inelutavelmente que, aos requerente, olhos da requerente a medida cautelar, criada originalmente para atender situaes urgentes e para resguardar provimento postulado em outro processo, presta-se no como instrumento para garantir o exame da sua pretenso cautelar, mas a sua certa, plena e imediata satisfao, eis que, segundo sua sibilina (9) expresso, a providncia era impositiva (25), ou o indeferimento da liminar um despropsito (47). Um cenrio de irracionalidade e destempero (13), apresenta-se de forma extraordinria, extrema e excepcional (14) quando a requerente admite esquecida da distino doutrinria entre ato comissivo e ato omissivo(1) que no h, portanto, propriamente, um ato impugnado (15), hiptese que, se fosse verdadeira a imputao do carter emulativo, rixoso e vingativo (iii) feita atuao, at o momento, do Judicirio Trabalhista, levaria a extino da providncia ora requerida por falta de interesse processual (inciso IV, art. 267, CPC). Outra conduta revela o desalinho e subverso da ordem jurdica e processual (11) por parte da requerente, que sua pretenso de, uma vez instaurado o conflito de competncia (art. 115, CPC) quanto apreciao da medida cautelar, que, registre-se, nunca poderia ser suscitado pelo parquet trabalhista, que apenas poderia arguir incompetncia, suprimir deste sua obrigatria oitiva (art. 116, pargrafo nico, CPC). Confira-se a pretenso: Isso porque, na ltima sexta-feira, dia 24.9.2010, a requerente tomou cincia de despacho prolatado pelo Desembargador Relator da ao cautelar, proferido na vspera, informando que aguardar o retorno dos autos, com remessa para o Ministrio Pblico do Trabalho, para promoo. Mas a hiptese no permite, nem comporta, d. m. v., qualquer espera. Est-se diante, pois, de algo jamais visto (6), que se concretiza de forma dplice e manifesta (11), primeiro na pretenso da requerente primeiro, de que, eliminando-se a oitiva do Ministrio Pblico prevista no Cdigo de Processo Civil, se pratique ato atentatrio boa ordem processual, justamente um dos pressupostos da correio parcial ou reclamao
(1) MEIRELES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. So Paulo: Malheiros, 2007. p. 114.

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(GOUVA, Ligia Maria Teixeira. A experincia corregedora e a problemtica da delimitao da correio parcial. Revista LTr, ano 64, p. 1/22, jan. 2000), segundo, segundo que tal supresso, capaz de tumultuar a marcha normal do processo, venha a ser perfilhada por ningum menos do que o rgo mximo que tem o dever de afast-la: a prpria Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho rabalho. Com o mesmo aberrante fundamento (105), fazendo tabula rasa da lei processual indicada, reafirma que o Relator da Medida Cautelar determinou simplesmente, como se a hiptese no fosse de urgncia, o retorno dos autos concluso, aps o parecer do Ministrio Pblico no conflito negativo de competncia(39). Do requisito de plausibilidade do direito invocado A deciso monocrtica enfatizou que, entre tantas outras controvrsias, envolve dano moral coletivo, cujo cabimento controvertido nos Tribunais, havendo necessidade, portanto, de que esse aspecto relevante da causa seja apreciado, antes que a sentena produza efeitos (...). Diferentemente do culto Corregedor-Geral da Justia do Trabalho prolator da concesso da liminar, que cautelosamente reconhece que o cabimento do dano moral coletivo controvertido nos Tribunais, a requerente chega a uma exegese desabrida (90) quando afirma peremptoriamente que o dano moral coletivo figura anmala e aberrante, fruto de construes de laboratrios artificiais, que agridem o senso jurdico mdio (64). Abandonando a serenidade e o caminho da boa tcnica (58), a requerente chega a ponto de arrastar na sua desbaratada hermenutica (108) o jurista Yussef Said Cahali, que nem em devaneio (iii) imagina que sua lio doutrinria foi manipulada de forma absurda (10), para que se permitisse acreditar ser ele um opositor, quanto ao dano moral coletivo, do seu prprio pensamento (65), que assim, na realidade, se expressa, verbo pro verbo:
8.8 A coletividade como sujeito passivo do dano moral. Esvaindo-se paulatinamente o dano moral, na sua verso mais atualizada, de seus contingentes exclusivamente subjetivos de dor, sofrimento, angstia, para projetar objetivamente os seus efeitos de modo a compreender tambm as leses honorabilidade, ao respeito, considerao e ao apreo social, ao prestgio e credibilidade nas relaes jurdicas do cotidiano, de modo a afirmar-se a indenizabilidade dos danos infligidos s pessoas jurdicas ou coletivas, j se caminha com fcil trnsito para o reconhecimento da existncia de danos morais reparveis. Primoroso trabalho de Carlos Alberto

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Bittar Filho demonstra esta possibilidade: O direito vem passando por profundas transformaes, que podem ser sintetizadas pela palavra socializao, efetivamente o direito como um todo est sofrendo, ao longo do presente sculo, profundas mudanas sob o impacto da evoluo da tecnologia em geral e das alteraes constantes havidas no tecido social; todas mutaes tm direo e sentido certo: conduzem o direito ao primado insofismvel do coletivo sobre o individual. Como no poderia deixar de ser, os reflexos desse panorama de mudanas esto fazendo sentir na teoria do dano moral, dando origem novel figura do dano moral coletivo. Ora, se o indivduo pode ser vtima de dano moral, no h por que no possa s-lo a coletividade. Assim, pode-se afirmar que o dano moral coletivo a injusta leso da esfera moral de uma dada comunidade, ou seja, a violao antijurdica de um determinado crculo de valores coletivos. Quando se fala em dano moral coletivo, est-se fazendo meno de fato de que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade (maior ou menor), idealmente considerado, foi agredido de maneira absolutamente injustificvel do ponto de vista jurdico: quer isso dizer, em ltima instncia, que se feriu a prpria cultura, em seu aspecto imaterial. O jovem jurista oferece alguns exemplos de dano moral coletivo: o dano ambiental (que consiste na leso ao equilbrio ecolgico, qualidade de vida e sade da coletividade), a violao da honra de determinada comunidade (a negra, a judaica etc.) atravs de publicidade abusiva e o desrespeito bandeira do pas (a qual corporifica a dignidade nacional). Quanto s dificuldades na quantificao do dano, aquelas so as dificuldades comuns fixao do dano moral em geral, devendo merecer especial considerao o carter aflitivo ou admonitrio da indenizao; e, como curial, o valor correspondente deve ser recolhido aos cofres pblicos, no se destinando a cada uma das pessoas que poderiam ser individualmente afetas. (Dano moral. So Paulo: RT, 2002, p. 387/388)

escusada uma extensa remisso da doutrina a que faz referncia, por sua vez, Yussef Said Cahali alm da elucidativa passagem transcrita acima, contudo, como na viso da requerente tudo se trata de mero raciocnio lgico (63), com abstrao feita da matria qual se aplicam (LALANDE, Andr. Vocabulrio tcnico e crtico da filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 1993. p. 630), que a realidade concreta das relaes entre homens, de bom alvitre por em relevo, ad litteram: Malgrado toda a oposio que tem encontrado, o movimento renovador, como a fora da gua que rompe o dique, segue seu curso e deve mesmo segui-lo , sendo sempre guiado pelo coletivo. Trata-se de coletivizao ou socializao do Direito, movimento que, caracterstico dos novos tempos, se coloca em posio diametralmente oposta dos pandectistas do sculo passado, que tanto se deixaram envolver pelo raciocnio puramente lgico e abstrato, tornando absolutamente exangue o mundo jurdico. exatamente nesse 51

panorama de renovao generalizada que se encarta a questo do dano moral coletivo, assunto pouco explorado pela doutrina e absolutamente novel na seara da jurisprudncia, mas cuja importncia exsurge, de forma insofismvel, da prpria realidade por ele representada. (FILHO BITTAR, Carlos Alberto. Do dano moral coletivo no atual contexto jurdico brasileiro. Disponvel em: <http://jus2. uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6183>). A requerente, aprisionada por aquilo que j est assentado h muito tempo, desde o incio do sculo passado (64), imobilidade terica que se revela em toda a sua extenso pela doutrina que traz em seu abono, embora respeitvel, datada do incio do sculo passado (Nota 12: MINOZZI, in Studio sul danno non patrimoniale (danno morale), 1917 p. 280), no teve tempo 1917. de acompanhar a evoluo ocorrida no prprio Superior Tribunal de Justia. Um esplndido exemplo da fora da gua que rompe o dique pode ser encontrado no voto da Exma. Ministra Eliana Calmon, prolatado no Recurso Especial n. 1.057.274-RS (2008/0104498-1), citado na sentena hostilizada(2), onde figura como recorrente o Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul, que, fazendo justamente referncia a dois dos precedentes em que se apoia a requerente (nota 2), os supera, compatibilizando o Superior Tribunal de Justia com as novas teorias por meio dos seguintes e substanciais fundamentos, verbis:
No aceito a concluso da 1 Turma, por entender no ser essencial caracterizao do dano extrapatrimonial coletivo prova de que houve dor, sentimento, leso psquica, afetando a parte sensitiva do ser humano, como a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas (REIS, Clayton. Os novos rumos da indenizao do dano moral. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 236), tudo aquilo que molesta a alma humana, ferindo-lhe gravemente os valores fundamentais inerentes sua personalidade ou reconhecidos pela sociedade em que est integrado (CAHALI, Yussef Said. Dano moral, 2. ed. So Paulo: RT, 1998. p. 20 apud REIS, Clayton. Op. cit., p. 237), pois como preconiza Leonardo Roscoe Bessa: (...) a indefinio doutrinria e jurisprudencial concernente matria decorre da absoluta impropriedade da denominao dano moral coletivo, a qual traz consigo indevidamente discusses relativas prpria concepo de dano moral no seu aspecto individual. (apud Dano moral coletivo, p. 124.)

Na sequncia, o ilustrado voto avana na fundamentao, convencendo, verbo ad verbum:

O dano moral extrapatrimonial deve ser averiguado de acordo com as caractersticas prprias aos interesses difusos e coletivos, distanciando-se
(2) A sentena, em erro material, indica o n. 1.157.274, quando o correto 1.057.274.

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quanto aos caracteres prprios das pessoas fsicas que compem determinada coletividade ou grupo determinado ou indeterminado de pessoas, sem olvidar que dos valores individuais que do singularidade ao valor coletivo. O dano moral extrapatrimonial atinge direitos de personalidade do grupo ou coletividade enquanto realidade massificada, que a cada dia mais reclama solues jurdicas para sua proteo. evidente que uma coletividade de ndios pode sofrer ofensa honra, sua dignidade, sua boa reputao, sua histria, costumes e tradies. Isso no importa exigir que a coletividade sinta a dor, a repulsa, a indignao tal qual fosse um indivduo isolado. Estas decorrem do sentimento coletivo de participar de determinado grupo ou coletividade, relacionando a prpria individualidade ideia do coletivo.

E arremata a Ministra do Superior Tribunal de Justia, atualmente Corregedora-Geral de Justia, no sem antes indicar que na doutrina j h vrios pronunciamentos pela pertinncia e necessidade de reparao do dano moral coletivo, citando, entre outros autores, Limongi Frana, Carlos Augusto Assis, Jos Rubens Morato Leite e Carlos Alberto Bittar Filho, verbo pro verbo: E no poderia ser diferente porque as relaes jurdicas caminham para uma massificao e a leso aos interesses de massa no podem ficar sem reparao, sob pena de criar-se litigiosidade contida que levar ao fracasso do Direito como forma de prevenir e reparar conflitos sociais. A reparao civil segue em seu processo de evoluo iniciado com a negao do direito reparao do dano moral puro para a previso de reparao de dano a interesses difusos, coletivos e individuais homogneos, ao lado do j consagrado direito reparao pelo dano moral sofrido pelo indivduo e pela pessoa jurdica (cf. Smula n. 227/ STJ). No pavilho da doutrina produzida pelo Ministrio Pblico do Trabalho sobre o tema, entre tantos bons autores verbia gratia o Professor e Doutor em Direito do Trabalho pela Universidade de So Paulo, Enoque Ribeiro dos Santos (Contribuies fixao da indenizao do dano moral trabalhista: a tese da aplicao dos exemplary ou punitive damages. In: Suplemento Trabalhista, n. 90, So Paulo: LTr, 2004) e Manoel Jorge da Silva Neto (A responsabilidade por dano moral difuso e coletivo na justia do trabalho. In: Revista de Direito do Trabalho, So Paulo: RT, ano 27, n. 103, p. 109/125, jul./dez. 2001) , dois, pela contribuio que vm dando para a evoluo cientfica, no devem ser esquecidos, que so Raimundo Simo de Melo e Xisto Tiago de Medeiros Neto. Este ltimo, citado no Acrdo da Ministra Eliana Calmon (REsp n. 1.057.274), esclarece (Dano moral coletivo. So Paulo: LTr, 2007. p. 122), ipssima verba: 53

(Suprimido para adequar ao tamanho exigido pelas regras do concurso, sem juzo ou prejuzo quanto qualidade da doutrina) J para Raimundo Simo de Meio (Direito ambiental do trabalho e a sado do trabalhador. So Paulo: LTr, 2008. p. 62), (Suprimido para adequar ao tamanho exigido pelas regras do concurso, sem juzo ou prejuzo quanto qualidade da doutrina) Este ltimo autor arremata, em reflexo doutrinria que d a impresso de ter sido pensada para o presente debate, principalmente se cotejada com o excerto da sentena a seguir transcrito, ad litteris et verbis: Os empresrios, quanto preveno do meio ambiente de trabalho e proteo da sade do trabalhador, podem ser classificados em trs cate-gorias: (...); a segunda, engloba aqueles que, imbudos unicamente do objetivo de lucrar a qualquer custo, mesmo sabendo dos riscos iminentes em que se encontram seus empregados e da possibilidade de ter de arcar com futuras reparaes de vrias ordens, no investem na segurana e medicina do trabalho. Estes, na conceituao de Aristteles, so os avarentos, os quais sofrem da deficincia no dar e excesso no tomar. (idem) Sentencia a culta Juza de primeiro grau, abordando o dano moral coletivo, em passagem plena de significado quando se pensa nas condutas da requerente perpretadas em atropelo (4) do errio pblico, verbo ad verbum:
Ressalte-se que a natureza difusa do dano moral coletivo se justifica sobre dois aspectos: (a) por se tratar de proteo vida, sade, ao valor social do trabalho e dignidade da pessoa humana, direitos que se encontram albergados na Carta Magna e constituem os fundamentos do Estado Demo-crtico de Direito e (b) porque a sociedade foi, durante todos esses anos, a nica a assegurar, assegurar, pelo Sistema nico de Sade, a mantena da sade dos trabalhadores, conquanto no tenha auferido os lucros gerados em decorrncia da explorao Pssaros. do parque fabril existente no Recanto dos Pssaros

De igual modo, no Tribunal Superior do Trabalho, a exegese desabrida (90) a que chegou a requerente, quando afirma que dano moral coletivo (3) figura esdrxula, concebida em laboratrio (idem), no tem encontrado eco, como se v do Acrdo transcrito na sequncia que, tambm, parece ter sido prolatado para a presente hiptese, ad litteris et verbis:
EMENTA: suprimida pelas razes j apontadas (TST-AIRR-20440EMENTA: EMENT 52.2004.5.18.0001, Relator Ministro: Walmir Oliveira da Costa, Data de Julgamento: 10.3.2010, 1 Turma, Data de Publicao: 19.3.2010)

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Nem se argumente, como tentou fazer a requerente, de forma absurda (10), j que utilizou-se de transcrio parcial, como se demonstrar em contnuo, que, ao contrrio do assentado na Ementa transcrita acima, a prpria sentena reconhece que a Shell cumpria, como sempre cumpriu, a legislao vigente.
Mas a paixo cega, e turva a razo (13), porque, a Juza de primeiro grau, a Digna Dr Maria Ins Corra de Cerqueira Csar Targa, depois de considerar, do ponto de vista exclusivamente formal, a regularidade do estabelecimento da Shell em Paulnia, pois ela detinha licenas do Poder Pblico, fornecia equipamentos de proteo aos seus empregados e adotava condutas destinadas a minimizar os riscos de sua atividade, concluiu, ipssima verba: A utilizao de equipamentos de proteo, a adoo de procedimentos de conteno ou remediao da emisso dos poluentes e de outros procedimentos especficos, prprios de empresas que atuam no ramo qumico, no impediram, neste caso, a ocorrncia de diversos acidentes, muitos deles gerando contato direto do trabalhador com os compostos l produzidos ou decorrentes dos processos industriais, eventos que se encontram documentados nos autos. Diga-se que vrios relatos se referem a vazamentos ou derramamentos dos produtos (matrias primas e/ou produtos acabados). (fl. 41)

No mesmo diapaso tem-se o seguinte Acrdo, da 7 Turma desta Corte, ad litteram:

EMENTA: suprimida pelas razes j apontadas (TST-AIRR-47640EMENTA: EMENT 86.2006.5.13.0006, Relatora Ministra: Maria Doralice Novaes, Data de Julgamento: 1.9.2010, 7 Turma, Data de Publicao: 3.9.2010)

Assim como, ainda, um outro da mesma Turma, porm, com a peculiaridade de condenao em dano moral coletivo de ente pblico, verbatim:
EMENTA: suprimida pelas razes j apontadas (TST-RR-94500-35.2004.5. EMENTA: EMENT 05.0008, Relator Ministro: Pedro Paulo Manus, Data de Julgamento: 14.9.2010, 7 Turma, Data de Publicao: 24.9.2010)

Finalmente, no se faria justia produo judicial sobre o tema, omitir as lcidas ponderaes, sobre dano moral, do hoje Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regional, Dr. Luis Carlos Cndido Martins Sotero da Silva, nos autos do Processo n. 00626-2000-043-15-85-3, do E. TRT. 15 Regio, verbo ad verbum:
(suprimida pelas razes j apontada)

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Do inexistente requisito de perigo de dano pela demora no julgamento quanto ao Comit Gestor A culta jurista e desembargadora Alice Monteiro de Barros, fazendo remisso ao no menos culto, tambm jurista, ex-presidente do Tribunal Superior do Trabalho, Orlando Teixeira da Costa e, no exagero recordar, responsvel pela iniciativa da construo do prdio que hoje sedia esta Egrgia Corte, destaca, entre outros elementos caractersticos da reclamao correicional(3), no ser meio preventivo de erros futuros, mas corretivo de erros verificados. Tomada a sbia lio, basta a simples constatao de que o comit gestor institudo pela sentena, homenageando a deliberao do Tribunal em mandado de segurana impetrado pela requerente, no s no ter os superpoderes (v), que a defesa inventou (iii), porque agir balizada judicialmente, eis que ficou expressamente decidido na sentena (fl. 79) que eventuais pendncias com relao ao funcionamento do Comit ao qual se refere a deciso antes indicada, sero devidamente analisadas e resolvidos oportunamente, por ocasio da execuo da antecipao de tutela, ora ratificada. Ainda que dispensvel qualquer outro elemento de convico para se concluir que se est diante do uso da medida correicional para prevenir erros futuros, aberrante (23) que a requerente no se tenha dado conta que a sbia Juza, em feliz inspirao, adotou a deciso do Regional (Adoto a deciso ora transcrita e seus fundamentos, fl. 79), na qual est pormenorizadamente disciplinada as funes do Comit Gestor. Essa ltima consignao passa com rodas de trator (4) pelo afirmado na petio da medida correicional (perante um Comit Gestor, com superpoderes, composto, majoritariamente, pelos autores, ao qual caber decidir, sabe-se l como, as indenizaes a serem pagas aos beneficirios da sentena, tudo margem do processo, sem contraditrio, longe do plio da jurisdio, em impensvel hiptese de transferncia do poder jurisdicional, de desjudicializao da coisa litigiosa. Jamais, at ento, se viu ou ouviu algo to teratolgico na histria republicana. (v). Possivelmente para misturar e confundir (76), foram cometidas duas suposies quimricas (85), primeira central e gravssima (81), porque primeira, a gesto em comento no trata, como supe a requerente em gritante subverso da realidade processual, de indenizaes, segunda porque a deciso do Regional adotada pela sentena, importante enfatizar, foi enfatizar,
(3) (a) s cabe contra atos do juiz; (b) s tem cabimento contra atos e despachos irrecorrveis e (d) s cabvel contra errores in procedendo, no abrangendo error in judicando. (BARROS, Alice Monteiro de (coord.). Compndio de direito processual do trabalho. So Paulo: LTr, 1998. p. 863).

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minuciosa na indicao dos parmetros a serem obedecidos pelo Comit Gestor, como se pode verificar na sequncia, verbo pro verbo:
1) Para consultas mdicas, basta o simples pedido do beneficirio; 2) para exames, tratamentos mdicos, nutricionais, psicolgicos, fisioteraputicos, teraputicos e internaes ser necessria a apresentao de atestado, requisio ou documento similar elaborado por mdico devidamente cadastrado no Conselho Regional de Medicina ou, dependendo do tipo de tratamento, por nutricionista, psiclogo, fisioterapeuta ou terapeuta regularmente inscrito no seu rgo profissional, devendo constar essencialmente a assinatura e o nmero de inscrio dos referidos profissionais; 3) as consultas mdicas devero ser liberadas, no prazo improrrogvel de 48 horas, e providenciada autorizao necessria para o referido fim; 4) os exames e tratamentos devero ser liberados, no prazo improrrogvel de 72 (setenta e duas) horas, e providenciada autorizao necessria para o referido fim; 5) as internaes devero ser autorizadas, em 24 (vinte e quatro) horas, salvo quando estas forem reputadas urgentes, devendo ser liberadas imediatamente. Os gestores do comit, que ser formado no prazo de 30 dias, atuaro sob a fiscalizao do Ministrio Pblico do Trabalho. As impetrantes providenciaro local adequado, tambm no prazo de 30 (trinta) dias, nas cidades de Campinas ou Paulnia, para o atendimento dos usurios, assim como estrutura organizacional compatvel, a fim de que obtenham a autorizao necessria para o recebimento da assistncia devida.

Nesse ponto, h total concordncia do Ministrio Pblico do Trabalho com a requerente, s quem pode decidir, no processo, , nos termos do art. 5, incisos XXXVII e LIII, da Constituio Federal (50), assim , e, conforme as balizas fixadas pela sentena, assim continuar sendo. Parece no ter sido discernvel para a requerente que o necessrio esquema operacional para o atendimento dos afetados pela poluio causada pela irracionalidade da empresa, que transferiu para o Brasil os mesmos produtos que foram banidos do territrio americano (MS 001802009-15-00-4), no s foi proveniente de anlise madura e equilibrada, como aquilo que ela denominou de extravagante Comit (6), ou desjudicializao (idem) teve gnese no mandado de segurana por ela mesmo impetrado e que foi deliberado pela 1 SDI do Egrgio Tribunal Regional da 15 Regio, com resultado que, aquela altura, lhe pareceu favorvel, tanto que no recorreu. Uma leitura de outro segmento do voto da Desembargadora Helena Rosa Mnaco S. L. Coelho, transcrito abaixo, demonstra com clareza que a requerente, chega ao paroxismo do absurdo (6), ad litteram: O voto foi to maduro e equilibrado que, sem obrigatoriedade, j que o efeito do julgamento do mandado de segurana pelo Tribunal Regional, 57

efeito substitutivo, s atingiu a tutela antecipada, foi mantido pela sentena, ipssima verba:
Consigno que, ao julgar a presente ao, no teria de me atrelar ao entendimento supraindicado. Mas o fao porque verifico a adequao de seus termos, j submetidos, inclusive, ao crivo dos demais magistrados que integram a 1 SDI do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho. Adoto-o, portanto, porque nele vislumbro uma soluo criativa para o conflito, adequada e de fcil operacionalizao. (fl. 79)

Insiste-se num ponto, ao contrrio do que, d. m. v., com base em premissa equivocada, foi consignado (30) no requerimento, o Cmite Gestor no tem, nem ter, poderes para conceder as indenizaes cominadas na sentena, notadamente aquela que determina o pagamento de R$ 64.500,00 per capita (32), simplesmente porque a referida indenizao consta do item b.5 da sentena(4), enquanto o comit gestor foi institudo para condenar as reclamadas b.3 a constituir, as suas expensas, comit gestor do pagamento indicado no item b.2 (fl. 94), que tem o seguinte teor, ipssima verba:
b.2. a custear previamente as despesas com assistncia mdica, por meio de entidades hospitalares, clnicas especializadas e consultrios mdicos, psicolgicos, nutricionais, fisioteraputicos e teraputicos da cidade de So Paulo e da Regio Metropolitana de Campinas, para atendimento mdico, nutricional, psicolgico, fisioteraputico e teraputico, alm de internaes, aos ex-trabalhadores, empregados da Shell Brasil S/A, da Basf S/A ou das empresas por elas contratadas, prestadores de servios autnomos e dos filhos desses obreiros nascidos no curso ou aps tais contrataes, consoante suas necessidades, devendo os beneficirios se habilitar no prazo de 90 (noventa) dias, contados de 30.8.2010, sob pena de precluso, na pgina da rede mundial de computadores do Ministrio Pblico do Trabalho, deciso a ser cumprida de imediato, independentemente do trnsito em julgado; (...).

MRITO MRITO
Da pretenso de se obter o efeito devolutivo no recurso ordinrio escusado no perceber que a pretenso da requerente obter, por via canhestra, efeito suspensivo contra legem, efeito que sequer concedido
(4) b.5. a pagarem R$ 64.500,00 a cada trabalhador e a cada dependente nascido no curso da prestao dos servios ou em perodo posterior, indenizao substitutiva da obrigao de fazer, e que se refere ao perodo compreendido entre a data da propositura da presente ao at 30.9.2010. Este valor ser acrescido de juros e correo monetria a partir do proferimento desta sentena e de mais R$ 1.500,00 por ms, caso no promovido o reembolso mensal das despesas nos meses vindouros e, finalmente, b.6.

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 apelao, considerada o recurso por excelncia (BARIONI, Rodrigo. Efeito devolutivo da apelao civil. So Paulo: RT, 2007. p. 23), j que a deciso que concede a tutela antecipada na sentena recorrvel por apelao, a ser processada sem efeito suspensivo (art. 520, VII, CPC) CPC) (ibidem, p. 30/sem destaque no original). Mencione-se, nesse passo, que a requerente, prdiga em citar, por vezes repetindo, decises do Superior Tribunal de Justia, olvidou-se da jurisprudncia sobre o tema assente naquela Corte, ad litteram:
Ainda que a antecipao de tutela seja deferida na prpria sentena, a apelao contra esta interposta dever ser recebida apenas no efeito devolutivo quanto parte em que foi concedida a tutela. (STJ-2 Seo, REsp 648.886, rel. Min. Nancy Andrighi, j. 25.8.04, deram provimento parcial, v. u., DJU 6.9.2004.)

O mesmo Tribunal, sobre a execuo provisria de sentena mandamental, j se pronunciou nos seguintes termos:
EMENTA: EMENTA: (suprimida pelas razes j apontadas) (ROMS 2019/CE, Relator Ministro Milton Luiz Pereira, DJ 23.5.1994) EMENTA: EMENTA: (suprimida pelas razes j apontadas) (ROMS 3133/RN, Relator Ministro Garcia Vieira, DJ 9.5.1994)

De veio inesgotvel, vale a transcrio, ainda do Superior Tribunal de Justia, quanto aos requisitos ensejadores do efeito suspensivo a recurso que ataca deciso prolatada em ao civil pblica:
Ementa (suprimida pelas razes j apontadas) (STJ, MC 2136/SC, Relator Ementa: Ementa Ministro Jos Delgado, Primeira Turma, julgado em 22.5.2001, DJ 20.8.2001, p. 348)

Dessa forma, sendo inequvoco o carter mandamental da deciso que soluciona ao civil pblica, basta constatar os itens b.2 b.3 e b.4 b.2; b.4, perfeitamente cabvel a execuo imediata da sentena de piso, uma vez que, mesmo no caso de apelao, como se disse considerada o recurso por excelncia, o juiz receber, na Lei n. 7.437/1985, apelao apenas no efeito devolutivo, quando sentir que s assim procedendo assegurar tutela eficaz ao interesse difuso objetivado (MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Ao civil pblica em defesa do meio ambiente, do patrimnio cultural e dos consumidores. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. p. 239/ 240) no sendo possvel admitir-se a aplicao do efeito suspensivo ao recurso, como bem decidiu o TRF 3 Regio, verbo ad verbum:
(suprimida pelas razes j apontadas)

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Ora, se isso se passa no Direito Civil comum, parece inevitvel concluir que, com mais razo, ter de se dar no Direito do Trabalho, que s em carter excepcionalssimo admite efeito suspensivo, como assinala remansosa doutrina, verbatim:
(suprimida pelas razes j apontadas) (SARAIVA, Renato. Processo do trabalho. So Paulo: Mtodo, 2008. p. 268/s.n.o s.n.o) s.n.o (suprimida pelas razes j apontadas) (ALMEIDA, Isis de. Manual de direito processual do trabalho. So Paulo: LTr, p. 306/307) (suprimida pelas razes j apontadas) (SAAD, Eduardo Gabriel. Curso de direito processual do trabalho. So Paulo: LTr, p. 714)

Da pretendida reviso, por meio da ao cautelar, da valorao da prova. Quanto ao conjunto probatrio matria que toda evidncia, quanto valorao, no pode ser objeto de correio, ao menos sem grave leso independncia judicial necessrio o reconhecimento de ser compreensvel que a parte critique a valorao da prova realizada pela deciso que lhe foi desfavorvel. Bem distante da razoabilidade, contudo, fechar os olhos (13) para realidade processual, j que desmontar os atos e fatos processuais no tarefa trivial. Nesse campo, o requerimento um verdadeiro manual de teratologia (23) e conveniente, como bem advertido na sentena, para a correta avaliao do horizonte histrico em que se desenvolveram os fatos e a conduta da empresa, efetuar a transcrio, ainda que parcial, do esclarecedor voto da Desembargadora Federal Helena Rosa Mnaco da Silva Lins, no Mandado de Segurana impetrado pela requerente, ad litteris:
(suprimida pelas razes j apontadas)

A requerida, que j havia sido flagrada alterando a verdade dos fatos (sentena, fl. 30), agora leva tal conduta ao nvel estratosfrico ou indito (61) quando, ocultando a realidade processual atrs de um exrcito de adjetivos entre eles, a acusao de ser a Nobre Juza de primeiro grau, demiurga, ou uma legisladora caprichosa. Ressalte-se que, no ponto, onde a requerente afirma que no h laudos especficos, individualizados, referentes situao concreta de cada ex-trabalhador (91), h a expressa concordncia do Ministrio Pblico, j que desafiaria milnios de racionalidade jurdica (89), tratando-se de dano 60

coletivo, qualquer relevncia a verificao de prejuzo material concreto de cada ex-trabalhador, consoante j foi observado acima, litteratim:
Conclui-se, assim, que a prova do dano moral coletivo a ocorrncia de conduta antijurdica em si mesma, que viole interesses transindividuais, sendo irrelevante a verificao de prejuzo material concreto, posto o dano verificar-se, no caso, com o simples fato da violaom. (Processo n. 00626-2000043-15-85-3.)

A doutrina chama ateno, no campo da prova, que o dano moral coletivo, como se pode inferir a partir da exposio do item anterior observado in re ipsa, quer dizer, perceptvel e verificado em decorrncia da conduta ilcita presente, que viola de maneira injusta e intolervel interesses de natureza transindividual (MEDEIROS NETO, Xisto Tiago. Op. cit., p. 146/147.) A requerente, mirable dictu (27), sequer observou que o prprio autor que ela considera autoridade na matria (66) alcana, ainda em 1916, a mesmssima concluso: La opinione prevalente Che la prova del danno non patrimoniale sai in re ipsa; se il giudice richiedesse la prova del danno non patrimoniale prima di provveder sulla domanda dellattor farebbe cosa vana e contraria ai principii del senso comune, Che autorizza ad affermare sicuramente che a certe date cause corrispondono determinati e noti effeti. (MINOZZI, Alfredo. Studio sul danno nom patrimoniale (danno morale). Milano: Societ Editrice Libraria, 1916. p. 255.) A requerente que j alinhou, como se lhe fosse favorvel, doutrina verdadeiramente contrria verbia gratia Limongi Frana (66) e Yussef Said Cahali (65) e tropeou nas palavras e no desenvolvimento das ideias ao ousar, ou abusar, pontificar que s quem tem personalidade jurdica titular de direitos de personalidade (fl. 73), tem a iluso de fazer acreditar que, nos cerca de 50 volumes que formam as Aes Civis Pblicas 0022200-28 e 0068400 (fl. 63), no h nenhuma prova, absolutamente nada, que autorize essa conjectura estouvada da MM. Juza sentenciante, prpria de que se apaixonou pela causa e cegou seu raciocnio jurdico (94). Em suma, deseja, e neste ponto reside sua maior atrocidade (v), em uma penada (109), to somente baseada na afirmao de que o processo foi julgado sem qualquer prova tcnica (iii), fazer desaparecer, como num passe de mgica, toda a prova relatada pela sentena: o parecer do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo (fl. 40); o parecer da Unicamp (fl. 43); o parecer do Centro de Apoio Operacional das Promotorias de Justia do Meio Ambiente (fl. 44); o parecer do Ministrio da Sade (idem), o relatrio 61

produzido pela CUT, Cedec, Dieese e Unitrabalho (ibidem), um Protocolo de Assistncia Sade das Populaes Expostas aos Contaminantes Ambientais Gerados pelas Empresas Shell, Cyanamid e Basf em Paulnia (47); e, at mesmo, seu prprio manual de segurana (fl. 48) e sua autodenncia (fl. 40). Pede-se permisso para fazer, nesse passo, remio exauriente e judiciosa deciso de primeiro grau quando sentencia que o mais chocante, neste caso, que as empresas rs, notadamente a primeira delas, tinham pleno conhecimento, desde 1970, do dano causado pelos produtos por ela manipulados. A Shell, que teve a produo banida dos Estados Unidos, singelamente transferiu para Paulnia o parque fabril. Uma viso que restaure a cautela, a serenidade e prudncia recomendadas (15), comea por admitir que, se a Shell do Brasil tem quase um sculo de operao no pas, seus lucros devem ter alcanado um valor bilionrio (11), j que nenhuma empresa de capital transnacional se instala em qualquer pas para fazer caridade. Sobre o valor arbitrado pelo dano moral coletivo, a montanha de adjetivos lanados pela recorrente (, at onde se sabe, a maior condenao pecuniria j imposta na Justia do Trabalho (1); Essa cifra assombrosa (2); escandaloso valor de quase R$800.000.000,00 (3); maior condenao, at onde se tem notcia, da histria da Justia do Trabalho (20); Isso porque, repita-se, a condenao bilionria imposta na sentena a maior, at onde se tem notcia, de toda a histria da Justia do Trabalho (29); exigindo-se da requerente a garantia do juzo em valor bilionrio (35); a j absurda condenao bilionria que lhe foi imposta (idem); a j absurda condenao bilionria que lhe foi imposta (57); estratosfrico e indito valor de R$761.339.139,37 (61); quase bilionria indenizao (fl. 77); valor quase bilionrio (fl. 80); gravosa condenao (97) no capaz de soterrar uma singela verdade, a temeridade de uma conduta tipicamente colonialista e tangenciando a esfera criminal de uma empresa internacional e lder mundial, com faturamento de 29 bilhes no ano de 2009(5), encontrou no Brasil uma magistratura altura dos fundamentos de um Estado Democrtico de Direito (incisos I, II, III e IV, art. 1, CR). O Ministrio Pblico do Trabalho no se surpreende quando a culta e serena magistrada Maria Ins Corra de Cerqueira Csar Targa, fazendo referncia a histria de Erin Brockovich, assevera que a vida imita a arte (fl. 89), porque concluiu de forma idntica na Apresentao da Revista do MPT de maro de 2009 (fl. 9).
(5) Informao obtida em: <http://www.shell.com/home/content/bra/aboutsshell/media_centre/a...>.

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O que realmente causa grata surpresa que ao perguntar-se, quela altura e tendo como objeto de reflexo o filme Montenegro ou Prola aos Porcos (Diretor Dusan Makavejev 1980) quando a arte-literatura produzir, na realidade, igual efeito (idem), pudesse ter resposta to positiva em to curto espao de tempo. O Ministrio Pblico do Trabalho aguarda confiante que o Tribunal Superior do Trabalho, na apreciao dessa medida cautelar, comece a dar incio ao fim do esteretipo, to bem retratado pelo documentrio de Lcia Murat (Olhar Estrangeiro) ao lembrar que em mais de 40 filmes estrangeiros os bandidos fogem para o Brasil.

CONCLUSO
Ante o exposto, espera o Ministrio Pblico do Trabalho que Vossa Excelncia reconsidere a r. deciso impugnada ou, em assim no entendendo, que seja o presente acolhido como Agravo Regimental e seja processado como de direito e, ao final, provido, cassando a liminar deferida. Termos em que, Pede deferimento. Braslia, 14 de outubro de 2010.

Rogrio Rodriguez Fernandez Filho Subprocurador-Geral do Trabalho

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AO CIVIL PBLICA AJUIZADA PELA PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DO PARAN EM FACE DE URBS URBANIZAO DE CURITIBA S/A

Andra Silveira Lino Lopes(*)

MERITSSIMO SENHOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO DE CURITIBA

O MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO, com fundamento no sistema normativo do processo coletivo brasileiro (CF, LACP, LAP, CDC e, subsidiariamente, CPC e CLT) e na Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio LOMPU (Lei Complementar n. 75/1993), vem propor AO CIVIL PBLICA para defesa de direitos DIFUSOS e COLETIVOS com PEDIDO LIMINAR, em face da URBS Urbanizao de Curitiba S/A, sociedade de economia mista municipal, criada nos termos da Lei n. 6.155/1980, de 26 de julho de 1990, CNPJ sob n. 75.076.836/0001-79, com sede Avenida Presidente Affonso Camargo, n. 330, Centro, nesta Capital, CEP 80060-090, pelas razes fticas e jurdicas a seguir expostas.

FA I DOS FATOS
Em 15 de dezembro de 2008, o Prefeito Municipal de Curitiba aprovou o Decreto n. 1.356, que regulamenta, de acordo com o art. 1, os servios
(*) Procuradora do Trabalho.

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de transporte coletivo de passageiros na Capital do Estado do Paran, em consonncia com a Lei Municipal n. 12.597/2008. O Anexo 1 do referido Decreto, dentro outros, traz os seguintes artigos (fls. 7 e ss. sem grifos no original):
Art. 39. So requisitos para o exerccio da funo de motorista: I atender as exigncias previstas no Cdigo de Trnsito Brasileiro CTB e suas resolues em vigor; II no ter deficincia fsica incompatvel com a funo; III no ser portador de doena infectocontagiosa grave; IV apresentar certides negativas pertinentes expedidas pelo Distribuidor Criminal. Pargrafo nico. Cumpridas as exigncias deste artigo, a URBS far o cadastro, emitindo identificao funcional, ficando o motorista considerado apto para a funo. Art. 40. So requisitos para o exerccio da funo de cobrador: I ser maior de 16 (dezesseis) anos; II ter concludo o ensino fundamental; III possuir certificado de participao em Curso de Capacitao para Cobrador, ministrado pelo SEST/SENAT; IV no ter deficincia fsica incompatvel com a funo; V no ser portador de doena infectocontagiosa grave; VI apresentar certides negativas pertinentes expedidas pelo Distribuidor Criminal. 1 Os cobradores cadastrados no sistema at a data da publicao deste regulamento e que no atenderem ao disposto no inciso III, deste artigo, podero ser admitidos e/ou mantidos pelas contratadas.

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 2 Cumprindo as exigncias deste artigo, a URBS far o cadastro emitindo identificao funcional, ficando o cobrador considerado apto para a funo. (fl. 21)

Lado outro, a norma do art. 21, VI do mesmo Decreto assim dispe:

Art. 21. Constitui obrigao das contratadas, prestar o servio delegado de forma adequada plena satisfao dos usurios, conforme disposies estabelecidas em lei, nos regulamentos, editais, contratos e determinaes, em especial: (...) VI operar somente com pessoal devidamente capacitado e habilitado, URBS, cadastrado na URBS mediante contrataes regidas pelo direito privado e legislao trabalhista, assumindo todas as obrigaes delas decorrentes, no se estabelecendo qualquer relao jurdica entre os terceiros e o contratante; (fl. 13).

Em 16 de fevereiro de 2009, o Diretor de Transporte da URBS encaminhou correspondncia s empresas de transporte coletivo, tal como feito empresa Araucria Transporte Coletivo Ltda., consoante fl. 5, solicitando que se tomassem as medidas necessrias para o atendimento integral dos arts. 39 e 40 do Decreto n. 1.356/2008, supracitado, in verbis:
Solicitamos tomar as medidas necessrias a partir desta data, para que o encaminhamento para cadastro na URBS, do pessoal de operao (motoristas e cobradores) atenda integralmente os arts. 39 e 40 do Regulamento em vigor Decreto Municipal n. 1.356/2008.

Outrossim, informamos que para a obteno das certides negativas criminais expedidas pelo 1 e 2 Ofcio do Distribuidor, podem ser obtidos na Rua XV de Novembro, n. 362 ou Av. Cndido de Abreu, n. 535; e ainda a certido negativa de registros das sesses judicirias federais, pode ser obtida atravs do site (...) (fl. 5). Em 20 de fevereiro, a Diretora da empresa Araucria enviou um pedido de informaes ao Ministrio Pblico do Trabalho, solicitando orientaes a respeito da coliso entre o Decreto e o Termo de Ajustamento de Conduta n. 767/2001, assinado em 17.12.2001 pela empresa e o MPT (fl. 4). Isto porque, no TAC, a empregadora comprometeu-se a no solicitar certides de antecedentes criminais dos candidatos a emprego, mas o novel Decreto requisio, passou a exigir tal requisio o que faria a empresa ter de optar por desrespeitar ou o TAC ou o Decreto Municipal. 66

Desta feita, conforme o Despacho de fl. 3, a Procuradora Coordenadora de Primeiro Grau entendeu conveniente que seja instaurado procedimento em face da URBS, j que ela quem est fazendo a exigncia das empresas de transporte coletivo e eventual inconstitucionalidade do Decreto Municipal poder ser discutida incidentalmente ao procedimento ou ao judicial que se torne necessria em seu curso. Em 3 de agosto de 2009 distribuiu-se a Representao n. 849/2009, conforme fl. 66, que foi convertida em Procedimento Preparatrio, de mesmo nmero, para apurao das denncias de discriminao a trabalhadores por conta de informao desabonadora (Tema 6.1.8 do Temrio do MPT), em 4 de agosto de 2009 (fl. 67). Em 29 de setembro de 2009 (fl. 71) houve uma audincia administrativa com a presena do MPT, na pessoa de sua Procuradora, e do representante da URBS e seu causdico. Como a empresa tomara conhecimento do Procedimento apenas na data da audincia, deferiu-se prazo de 15 dias para manifestao. Em 14 de outubro de 2009 (fls. 96-97), a URBS manifestou-se no sentido de que no possui competncia formal para promover qualquer alterao em tal diploma [Decreto Municipal], vez que tal incumbncia exclusiva do Municpio de Curitiba. Ademais, enquanto o referido Decreto subsistir, a URBS prezar pelo seu integral cumprimento (...) porm, caso a municipalidade decida, de acordo com sua convenincia, alterar o Decreto, a URBS acatar eventuais novos ditames. Aprazada audincia para 8 de dezembro de 2009 (fl. 104), compareceram representadas legais da Prefeitura Municipal de Curitiba e da URBS. O representante da primeira alegou que a edio do Decreto meramente formal, uma vez que as condies tcnicas so dadas pela URBS; por sua vez, o representante da segunda alegou que por se tratar de servio pblico, as exigncias do Decreto so legais e necessrias. Na sequncia, a URBS apresentou a manifestao de fls. 105/133, novamente defendendo a necessidade e convenincia do ato ora impugnado. Compulsando os autos, verifica-se a impossibilidade de resoluo do conflito pela via administrativa, no restando outra opo ao MPT que no a propositura da presente Ao Civil Pblica.

II DO ESCOPO DA DEMANDA JUDICIAL E DA LEGITIMIDADE DO PARQUET

Como corolrio da defesa de direitos difusos e coletivos stricto sensu, registra-se no se buscar, na presente demanda, a defesa de direitos buscar diversas. individualmente lesados, seja de forma homognea, seja por ilicitudes diversas 67

No obstante, em vrias hipteses, possua o Parquet legitimidade para tanto, nesta ao tem-se como foco o ato ilcito em si, bem como os danos si genricos por este causado causado. Logo, o que prope o Ministrio Pblico como a presente demanda coletiva (ao civil pblica) a defesa da ordem jurdica (CF, art. 127, caput), garantindo-se no s o acesso Justia, como tambm protegendo-se o interesse transindividual e indivisvel no cumprimento de norma de ordem pblica (CDC, art. 81, pargrafo nico, I e II, c/c art. 82, I). Ademais, a legitimidade ativa do MPT incontestvel, consoante a jurisprudncia pacificada do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio:
TRT-PR-09-06-2006 1. AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. A demanda trata da pretensa violao de direitos coletivos. Refere-se a direito indivisvel (discriminao) de sujeitos indeterminados, embora determinveis (grupo de trabalhadores abrangidos pela categoria econmica da r). Assim sendo, tanto a natureza dos direitos ou interesses ditos violados, quanto a indeterminao ou potencial determinao do grupo de trabalhadores, revelam que se tratam de direitos e interesses inseridos, portanto, na categoria dos interesses e direitos coletivos, cuja defesa comporta o manejo da ao civil pblica Trabalho, pelo Ministrio Pblico do Trabalho, conforme previso da LC n. 75/1993. (TRT-PR-98918-2004-014-09-00-6-ACO-17006-2006 4 Turma. Relator: Arnor Lima Neto. Publicado no DJPR em 9.6.2006.) TRT-PR-17-01-2006 TUTELA INIBITRIA COLETIVA. LEGITIMIDADE AD CAUSAM DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. O Ministrio Pblico do Trabalho tem legitimidade ad causam para invocar a tutela inibitria coletiva, veiculada em ao civil pblica, para impedir que as empresas se utilizem de banco de dados, tomem ou prestem informaes criminais relativas a empregados ou candidatos a emprego ou de exigir desses certides, atestados ou quaisquer informaes sobre os antecedentes criminais fora das hipteses taxativamente previstas em lei. Aquele que cumpriu a pena deve ser reintegrado e no excludo da sociedade, possibilitando-lhe a concorrncia em igualdade de condies com os demais candidatos s vagas de emprego. (TRT-PR-98906-2004-014-09-00-1-ACO-00872-2006 3 Turma. Relator: Paulo Ricardo Pozzolo. Publicado no DJPR em 17.1.2006.)

DIREITO III DO DIREITO

1. Da discriminao genrica na exigncia de certido de antecedentes criminais A URBS, ora r, registre-se aqui a afirmao do representante do Municpio de que Tal edio meramente formal, uma vez que as condies 68

tcnicas so dadas pela URBS (fl. 104), faz a exigncia, seja junto s empresas de transporte, seja diretamente aos candidatos, quanto aos seus antecedentes criminais e entende que tal solicitao lcita com base no Cdigo de Trnsito Brasileiro arts. 135, 136 e 329 e no Decreto Municipal n. 1.356/2008 arts. 39 e 40. No entanto, essa prtica discriminatria, ofensiva dignidade da pessoa, da intimidade e da vida privada, Princpios Fundamentais de nossa Repblica. certo que a Constituio Federal tutela a empresa e a propriedade privada, todavia essa tutela no pode se dar em prejuzo de direitos fundamentais da pessoa humana, como a intimidade, a vida privada, a dignidade. A exigncia de certido sobre antecedentes criminais ou atestados de boa conduta para acesso a emprego constituem um procedimento excepcionalssimo e em princpio, discriminatrio; justamente por isso que nos casos em que sua apresentao necessria h permissivo legal, e ressalte-se, como norma excepcional, deve ser interpretada de forma restritiva restritiva. Ou seja, h hipteses em que o interesse pblico se sobrepe ao particular, e nesses casos tal exigncia legtima, como nos casos dos vigilantes ou dos membros do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico. Tambm somente nesses casos, previstos em lei, que tal exigncia tem relevncia para o objeto do contrato de trabalho. Fora disso, ela abusiva, inconstitucional e discriminatria. O art. 93 do Cdigo Penal explcito ao tratar da reabilitao do condenado, ao afirmar que os registros sobre o processo e a condenao do indivduo so informaes sigilosas, no se prestando a critrio para admisso em emprego: A reabilitao alcana quaisquer penas aplicadas em sentena definitiva, assegurando ao condenado o sigilo dos registros sobre o seu processo e condenao. Deste modo, a requisio de certido de antecedentes criminais manifestamente ilegal, contrria ao ordenamento, quando no albergada pelas hipteses legais que a autorizam. Tomando as palavras da Procuradora do Trabalho, Thereza Cristina Gosdal: Argumentaro alguns que o problema no est na pesquisa destas informaes, mas o uso que se faz delas. Do ponto de vista lgico a ilao irretocvel. Contudo, no plano das relaes de trabalho concretamente consideradas, em sua realidade cotidiana, para que serve tal pesquisa, seno para deixar de contratar? 69

Assim, quando a empresa faz a pesquisa, e sendo ela positiva, o gravame ao trabalhador no advm s com eventual quebra de sigilo do resultado; o dano j emerge do fato de que aquele trabalhador no ser contratado por ter seu nome constante em algum tipo de registro criminal. certo que os critrios de escolha para admisso de candidato a emprego so muito subjetivos e cabe ao empregador decidir-se ao final por este ou aquele candidato. No entanto, essa liberdade de escolha do empregador no absoluta, e ele no pode deixar de contratar devido a critrios discriminatrios. Conforme ensina a autora: A seleo de pessoal constitui-se ento em espao privilegiado para a efetivao de prticas discriminatrias. Alm de provocarem acentuado prejuzo para quem as sofre e para a sociedade como um todo, j que so mecanismos de excluso social, no asseguram as empresas de riscos. No se argumente tambm que ao exigir certido de antecedentes criminais de candidato a emprego, a empresa est exercendo o direito de se resguardar de maus indivduos. Novamente a lio da Procuradora do Trabalho Thereza Cristina Gosdal: Tampouco podemos afirmar que a prtica possui fundamento razovel e est destinada a um fim legtimo. A pesquisa dos antecedentes criminais do candidato no traz empresa nenhuma garantia de inexistncia ou diminuio de riscos. Isso porque (...) a informao no confivel, no h ainda um sistema integrado destas informaes acessvel pelas polcias de todos os Estados da Federao. Alm disso, qualquer pessoa est sujeita a ter seu nome em registros criminais, sem que isso signifique que ela seja um mau indivduo, por exemplo: Desde a briga de vizinhos, em que o ofendido levou ao conhecimento da polcia a alegao de leso corporal perpetrada pelo outro, at acidente de veculos, ao qual todos os que dirigem esto sujeitos, tudo pode aparecer na pesquisa dos antecedentes criminais do cidado. Ademais, os registros criminais tm uma funo determinada no ordenamento jurdico, que a de instrumentalizar a persecuo criminal e velar pelo interesse pblico; no tem eles a finalidade de servir a fins outros, especialmente a empresas como critrio admissional. A legislao brasileira expressa na proibio da discriminao. A Constituio Federal no art. 3, IV, estabelece como objetivo fundamental, 70

promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade, e quaisquer outras formas de discriminao. J a Lei n. 9.029/1995, prev no art. 1 que:
Fica proibida a adoo de qualquer prtica discriminatria e limitativa para efeito de acesso a relao de emprego, ou sua manuteno, por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade, ressalvadas neste caso, as hipteses de proteo ao menor previstas no inciso XXXIII do art. 7 da Constituio Federal.

Ressalte-se que os motivos do discrimen elencados na lei so apenas exemplificativos, j que no incio do dispositivo h a proibio de qualquer prtica discriminatria para acesso a emprego; e ainda, a interpretao da legislao infraconstitucional deve ser de acordo com a Carta Magna, que probe quaisquer espcies de discriminao. Tambm, no art. 1 da Conveno n. 111 da OIT ratificada pelo Brasil, 11 OIT, considera-se discriminao qualquer:
(...) distino, excluso ou preferncia fundada em raa, cor, sexo, religio, opinio poltica, ascendncia nacional, origem social ou outra distino, excluso ou preferncia especificada pelo Estado-membro interessado, qualquer que seja sua origem jurdica ou prtica e que tenha por fim anular ou alterar a igualdade de oportunidades ou de tratamento no emprego ou profisso.

exigncia Outro princpio ofendido com a e xigncia de apresentao de antecedentes criminais o princpio da presuno de inocncia. direito fundamental que o ru s ser considerado culpado aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria (art. 5, LVII). Ora, considerando que se h ou houve inqurito policial ou ao penal em andamento, a certido de antecedentes criminais ser positiva, a empresa, ao deixar de contratar por esse motivo, j estar considerando o candidato como culpado, ainda que ao final ele seja declarado inocente. Nesse aspecto, a lio de Mrcio Tlio Viana: Ora: em matria penal, todo cidado inocente, at prova em contrrio. Desse modo, a no contratao pode ser vista como discriminatria. O prprio empregador prejulga o indiciado ou o ru e condena-o inapelavelmente a uma pena no prevista de modo formal. Assim, lcito que o empregador, no processo de seleo de candidatos, indague sobre a qualificao e capacitao do candidato, avaliando, luz da necessidade do servio, os fatores que possam interferir objeti71

vamente no trabalho, o que no significa, obviamente, que seja permitida toda espcie de invaso da intimidade e vida privada do candidato. No pode ele, portanto, pesquisar dados que no guardem pertinncia com o trabalho a ser realizado. De outro vrtice, a finalidade da existncia de registros de antecedentes criminais pblica, ou seja, serve para subsidiar as decises relacionadas ao processo criminal, para a fixao de penas, estabelecimento da reincidncia, etc. No se destina este cadastro a uso particular, como instrumento de excluso social, sob pena de impingir a perpetuao da pena e acarretar a violao aos princpios da presuno de inocncia e da dignidade. Isso porque destes registros constam ocorrncias que j foram atingidas pela prescrio ou pela reabilitao, mas que no so apagadas, registros de instaurao de inquritos policiais que sequer ensejaram a instaurao de ao penal; brigas familiares, desavenas com vizinhos, discusses mais acaloradas no bar da esquina, etc. Aquele que s vezes sequer chegou a ser indiciado, passa a ser reprovado nos processos de seleo e/ou considerado inapto para a funo (cadastro da URBS), apenas por constar uma anotao na sua ficha. Ele considerado culpado sem que exista sentena penal condenatria transitada em julgado. E esta mcula o perseguir por toda a vida. E pode ocorrer deste trabalhador at mesmo ignorar a existncia deste registro de antecedentes criminais, nada podendo fazer em seu favor para remover este bice obteno do emprego. Vale lembrar, ainda, que da certido no constam os fatos que envolvem a ocorrncia, mas to somente o enquadramento legal. E quem interpreta esta informao? Certamente no um operador do direito, mas sim um recrutador, uma pessoa que no tem conhecimento jurdico, que no ter condies de determinar os elementos subjetivos e objetivos do tipo, as atenuantes e agravantes, as causas de extino da punibilidade, de excluso de ilicitude, etc. Basta que haja registro nos antecedentes criminais, para que o trabalhador seja sumariamente descartado. Alm disso, a segurana que a pesquisa da vida pregressa do candidato a emprego proporcionaria ilusria, pois no existe informao confivel, j que o cadastro no unificado para todos os Estados. Ademais, o empregado que no momento da admisso no tinha qualquer antecedente, pode vir a delinquir no curso da relao contratual, ou vir a causar prejuzo ou outro transtorno qualquer ao empregador, enquanto que aquele que possua algum antecedente, cumpriu sua pena, est reabilitado e poder no mais voltar a praticar qualquer delito no curso de sua vida. 72

Com base em que se pode condenar (perpetuamente) o indivduo que apresenta registro de antecedentes a ser segregado do mercado de trabalho? E como ocorrer sua reabilitao se no lhe possibilitada a reinsero no mundo laboral? Todo ser humano tem direito a uma existncia digna. Todo homem tem direito a um trabalho que lhe proporcione os meios de subsistncia (arts. 1, incisos III e IV e 170, da Constituio Federal). Portanto, no se pode aceitar, data venia, a afirmao de que tudo que no expressamente proibido, permitido. 2. Do entendimento do colendo TST e do recente entendimento do sodalcio STJ acerca do sigilo do registro de antecedentes criminais Cumpre ressaltar, alm das consideraes feitas no tpico anterior, o entendimento agasalhado pelo Colendo Tribunal Superior do Trabalho TST, em sede de Recurso de Revista em face de Acrdo proferido pelo Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio TRT 9, em lide bastante semelhante a esta, tambm proposta por este Parquet laboral:
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO CIVIL PBLICA. INTERESSE COLETIVO. DIREITOS FUNDAMENTAIS. COLISO. UTILIZAO DE BANCO DE DADOS. ANTECEDENTES CRIMINAIS. IMPOSSIBILIDADE. Tendo em vista a coliso entre os valores constitucionais inscritos no inc. X em detrimento do inc. XXXIV do art. 5 da Constituio da Repblica, verifica-se a necessidade de fazer a ponderao entre os direitos fundamentais, aspecto suficiente a ensejar o provimento do Agravo de Instrumento para o regular processamento do Recurso de Revista. RECURSO DE REVISTA. AO CIVIL PBLICA. INTERESSE COLETIVO. DIREITOS FUNDAMENTAIS. COLISO. UTILIZAO DE BANCO DE DADOS. ANTECEDENTES CRIMINAIS. IMPOSSIBILIDADE. 1. Havendo coliso entre direitos fundamentais em que de um lado se encontra o acesso informao e de outro a inviolabilidade intimidade, vida privada e honra, faz-se a ponderao entre eles, tendo em vista a aplicao dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. 2. Assim, prevalece o inc. X em detrimento do inc. XXXVI do art. 5 da Constituio da Repblica, porque todo o sistema jurdico est centrado na dignidade da pessoa humana, afeto personalidade do indivduo (art. 1, inc. III, da Constituio da Repblica). Recurso de Revista de que se conhece e a que se d provimento. (Processo: RR n. 989124026.2004.5.09.0014. Data de Julgamento: 12.12.2007, Relator Ministro: Joo Batista Brito Pereira, 5 Turma, Data de Publicao: DJ 15.2.2008.)

azado citar pequeno trecho do voto do Eminente Relator, Ministro Joo Batista Brito Pereira cujo resumo encontra-se j na ementa do venervel Acrdo: 73

A questo gira em torno da coliso entre os valores constitucionais, quais sejam inc. X em detrimento do inc. XXXIV do art. 5 da Constituio da Repblica, tendo em vista que, conforme o trecho reproduzido, o Tribunal Regional asseverou que no se pode restringir o acesso a este tipo de informao, sob pena de violao ao inciso XXXII do art. 5 da Constituio Federal, uma vez que existe interesse da r (fl. 467). Assim, fazendo-se a ponderao entre os direitos fundamentais, encontrando-se de um lado o acesso informao e de outro a violao intimidade, vida privada e honra, tendo em vista a aplicao dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade em que se procura coordenar e combinar os bens jurdicos em conflito, prevalece o inc. X em detrimento do inc. XXXVI do art. 5 da Constituio da Repblica, porque todo o sistema jurdico est centrado na dignidade da pessoa humana, afeto personalidade do indivduo (art. 1, inc. III, da Constituio da Repblica). (...) Em face do conhecimento do Recurso de Revista por violao ao art. 5, inc. X, da Constituio da Repblica, seu provimento se impe. Dessa forma, DOU PROVIMENTO ao Recurso de Revista para restabelecer a deciso de primeiro grau.

Ademais, h de se transcrever o entendimento exarado mui recentemente pelo Sodalcio Superior Tribunal de Justia STJ, no Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n. 28.838/SP, julgado em 1 de outubro de 2009:
ANTECEDENTES CRIMINAIS. REGISTROS SIGILOSOS. O art. 748 do CPP assegura ao reabilitado o sigilo das condenaes criminais anteriores na folha de antecedentes, salvo consulta restrita pelos agentes pblicos Desse pblicos. modo, ao aplicar-se por analogia esse artigo, devem ser mantidos, nos registros criminais sigilosos, com o devido cuidado de preservar a intimidade do cidado, os dados relativos a inquritos arquivados e processo em que haja sentena de absolvio transitada em julgado. Caso o agente pblico permita que essas informaes circulem, ele deve responder pelo crime de violao de sigilo funcional (art. 325 do CP). (RMS 28.838-SP, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 1.10.2009.)

O voto do Ministro Humberto Martins bastante elucidativo e vai ao encontro do entendimento aqui defendido quanto ao sigilo das informaes criminais dos cidados que j cumpriram sua pena. A deciso sublinha que o art. 748 do Cdigo de Processo Penal assegura ao reabilitado o sigilo das condenaes criminais anteriores que 74

constem da folha de antecedentes. Faz uma nica ressalva, qual seja, a consulta restrita pelos agentes pblicos. Isto porque, consoante o entendimento calcado nos princpios da presuno de inocncia e da reabilitao do condenado, o registro de antecedentes no pode servir de obstculo para a pessoa exercer integralmente sua cidadania, que inclui, por bvio, o direito ao trabalho. Se o condenado, cuja pena j foi devidamente cumprida, tiver tolhidas suas possibilidades de reinsero social, o que lhe restar seno o retorno prtica de delitos? notrio que o ser humano encontra-se irresistivelmente inclinado a fazer parte de um grupo com o qual se identifique e afastar-se dos demais que o excluem. Se a sociedade excluir o indivduo reabilitado e/ou qualquer trabalhador que tenha um processo criminal, ele tendencialmente ir se identificar com os grupos margem da sociedade, posto que ambos dela excludos. No lcito exigir a apresentao de certido negativa de antecedentes criminais para o exerccio do labor, seja ele qual for, excetuando-se as causas taxativamente expostas em lei e que guardem relao com os princpios da proporcionalidade, razoabilidade e necessidade. Mesmo a lei, quando for flagrantemente deslocada destes princpios deve ser mitigada, seja restringido-se-a ao mnimo possvel, seja declarando-se-a inconstitucional, pela afronta aos princpios constitucionais expostos, assentados no princpio da dignidade da pessoa humana, princpio reitor do sistema jurdico brasileiro. Por fim, saliente-se que o STJ, inclusive, coloca que os agentes pblicos que faam as informaes relativas aos antecedentes criminais circularem respondem pelo crime previsto no art. 325 do Cdigo Penal, o tipo de violao de sigilo funcional. Ora, se o Judicirio entende que mesmo os agentes p, blicos so responsveis pelo sigilo de tais informaes, no h como se sustentar que os agentes privados possam requerer esse tipo de informao quando julgarem eles mesmos de importncia. exigncia 3. Da discriminao especfica na exigncia certido de antecedentes do art. 329 do Cdigo de Trnsito Brasileiro CTB no caso concreto Com base nos fundamentos jurdicos e extrajurdicos supraexpostos, cumpre fazer algumas ponderaes. Fazendo-se uma interpretao sistemtica do CTB, verificamos que o art. 325 est contido no Captulo das Disposies Finais e Transitrias, 75

criando um requisito a mais para os condutores de veculos de aluguel e de transporte escolar (que tambm um veculo de aluguel), qual seja, a apresentao de certido de antecedentes criminais. Vejamos o artigo citado na epgrafe, bem como os arts. 135 e 136:
Art. 329. Os condutores dos veculos de que tratam os arts. 135 e 136, apresentar, para exercerem suas atividades, devero apresentar previamente, certido negativa do registro de distribuio criminal relativamente aos crimes de menores, homicdio, roubo, estupro e corrupo de menores renovvel a cada cinco anos, junto ao rgo responsvel pela respectiva concesso ou autorizao. Art. 135. Os veculos de aluguel, destinados ao transporte individual ou coletivo de passageiros de linhas regulares ou empregados em qualquer servio remunerado, para registro, licenciamento e respectivo emplacamento de caracterstica comercial, devero estar devidamente autorizados pelo poder pblico concedente. Art. 136. Os veculos especialmente destinados conduo coletiva de escolares somente podero circular nas vias com autorizao emitida pelo rgo ou entidade executivos de trnsito dos Estados e do Distrito Federal, exigindo-se, para tanto:

Tal requisito, contudo, deve ser entendido no isoladamente, mas em consonncia com os arts. 135 e 136. O primeiro trata dos veculos de aluguel destinados ao transporte individual ou coletivo de passageiros. O segundo, do transporte escolar, notadamente, mas no exclusivamente, de crianas. De outra banda, o art. 329 requer a certido negativa de antecedentes relativamente a quatro tipos especficos: homicdio, roubo, estupro e corrupo de menores. Limita a certido a apenas quatro delitos, no exigindo um documento que ateste de modo genrico a conduta ilibada do futuro condutor. Mas por que o legislador inseriu tal dispositivo no Captulo das Disposies Finais e Transitrias? E por que elencou especificamente esses quatro tipos penais? Exatamente para responder a tais questionamentos que necessitamos de uma hermenutica sistemtica do CTB e uma anlise da mens legislatoris quando na insero de tal artigo no final do Cdigo. Ora, os legisladores especificaram esses quatro tipos tendo em mente dois pontos fundamentais. O primeiro que os tipos de estupro e corrupo de menores ligamescolar. -se ao art. 136, que trata do transporte escolar Isto porque o transporte 76

escolar tem como destinatrios preponderantes as crianas, sobretudo aquelas de menor idade, que tm limitaes fsicas e psquicas prprias da idade. A legislao pretendeu proteger as crianas que, em situao de sujeio para com o motorista, poderiam presumidamente sofrer maus-tratos de um indivduo com um histrico negativo em relao sexualidade e ao trato com menores. O fundamento jurdico para o discrimen a proteo integral criana e ao adolescente, consoante o art. 1 do Estatuto da Criana e do Adolescente ECA. Ademais, o art. 4 estabelece que dever, inclusive, do Poder Pblico, assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos dos menores. O segundo que os tipos de homicdio e roubo (e em menor medida, estupro tambm) ligam-se primeira modalidade de transporte estabelecida no art. 135, qual seja o transporte individual de passageiros. Entenda-se como individual o transporte efetuado, sobretudo, por txis e vans. Isto porque esse tipo de transporte deixa o passageiro exposto arbitrariedade do motorista, que tem uma liberdade muito ampla em relao ao transportado. O condutor pode tomar diversas rotas e passar por locais variados. No caso de o passageiro desconhecer o lugar, sua sujeio ainda maior, posto que no saber se esta ou aquela rota a mais adequada ou se est sendo efetivamente levado para o local que solicitou. O passageiro do transporte individual est, portanto, sujeito quase que irrestritamente vontade do condutor. Est em posio desigual, tornado-se um hipossuficiente que necessita de especial proteo frente parte detentora de maiores poderes. Esse tipo de proteo verificado em todos os ramos do Direito, como o Direito do Trabalho (princpio da proteo do consumidor), Direito Penal (princpio da presuno de inocncia e in dubio pro reo), Direito Contratual (mitigao da autonomia da vontade), Direito de Famlia (melhor interesse da criana) e nos microssistemas, como o Direito do Consumidor (inverso do nus da prova, reconhecimento da hipossuficincia do consumidor), ECA (integral proteo da criana), Direito Ambiental (principio do in dubio pro ambiente), entre tantos outros exemplos. Contudo, em nenhum dos casos verifica-se a necessidade do discrmen para o transporte coletivo de passageiros. O passageiro de um veculo de transporte pblico coletivo concedido iniciativa privada no se encontra em posio de sujeio em relao ao condutor. Os tipos de estupro e corrupo de menores so facilmente afastveis da mens legislatoris do art. 329 em relao ao condutor de veculo de transporte coletivo, sobretudo porque o nmero de crianas criana na 77

acepo do art. 2 do ECA, pessoa at doze anos de idade incompletos transportadas nfimo, se comparado com o nmero de no crianas. No h, portanto, razoabilidade ou necessidade em se perquirir sobre a vida pregressa do candidato a emprego de condutor de veculo de transporte coletivo neste quesito, os tipos de estupro e corrupo de menores. Os tipos de roubo e homicdio, a seu turno, so afastados ao passo que o condutor do transporte coletivo no tem os passageiros sujeitadas sua vontade com os tem um condutor de txi, por exemplo. Primeiro, porque o transporte coletivo segue rotas pr-definidas e notoriamente conhecidas pelos locais em que transita, no deixando margem de liberdade para o condutor guiar o veculo por outros locais determinados. que no aqueles j determinados Segundo, porque exatamente pelo veculo tpico que executa tal transporte, um nibus de grande capacidade, grande peso e de pequeno desenvolvimento de velocidade, reduz significativamente as possibilidades de manobra do condutor que, novamente, no ter a mesma liberdade de conduo de um taxista ou motorista de van. Esses dois fatores, conjugados, reduzem, quando no anulam, o poder que o motorista pode, eventualmente, exercer sobre os passageiros, ou seja, os conduzidos no se encontram sujeitados ao condutor, como ocorre no transporte individual e escolar. No subsiste, portanto, qualquer argumento lgico, jurdico ou da mens legis para a manuteno do discrimen imposto pelo art. 329 do CTB em relao aos condutores de veculos de transporte coletivo de passageiros. 4. Da declarao incidenter tantum de inconstitucionalidade do art. 329 Trnsito do Cdigo de Trnsito Brasileiro CTB De posse dos argumentos trazidos nos dois itens anteriores, 2 e 3, espera-se que a interpretao do art. 329, conjugado com os arts. 135 e 136 do CTB, luz dos princpios constitucionais, indique pela decretao de sua inconstitucionalidade incidenter tantum. O Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio tem pacfico o entendimento acerca do cabimento de pedido de declarao incidental de inconstitucionalidade em sede de aes ordinrias, bem como sua competncia para tanto. Eis as ementas de dois julgados que explicam com sobriedade 78

a questo, o primeiro o leading case da matria no TRT-9 e o segundo o mais recente a respeito do tema:
APOSENTADORIA ESPONTNEA EFEITOS NO CONTRATO DE TRABALHO INCONSTITUCIONALIDADE DO DESLIGAMENTO PRESCRIO: O controle de constitucionalidade das leis exercido de dois modos: concentrado e difuso. O concentrado exercido pelo Supremo Tribunal Federal e tem efeito erga omnes. O difuso compete a qualquer Juiz ou Tribunal decidir de forma incidental sobre a matria sub judice e alcana as partes no processo em anlise. Assim, a parte que entende existir violao de um direito, at por inconstitucionalidade de uma lei, no est jungida a aguardar manifestao do Supremo Tribunal Federal, podendo reclamar diretamente junto ao rgo que detm a competncia da matria pretendida dentro do prazo de que trata o art. 11 da CLT (TRT-PR-12212-2007-009-0900-2-ACO-11048-2008 4 Turma. Relator: Mrcia Domingues. Publicado no DJPR em 11.4.2008.) TRT-PR-27-02-2009 APOSENTADORIA ESPONTNEA EFEITOS NO CONTRATO DE TRABALHO INCONSTITUCIONALIDADE PRESCRIO. O controle de constitucionalidade das leis exercido de dois modos: concentrado e difuso. O concentrado exercido pelo Supremo Tribunal Federal e tem efeito erga omnes. O difuso compete a qualquer Juiz ou Tribunal decidir de forma incidental sobre a matria sub judice e alcana as partes no processo em anlise. Assim, a parte que entende existir violao de um direito, at por inconstitucionalidade de uma lei, no est jungida a aguardar manifestao do Supremo Tribunal Federal, podendo reclamar diretamente junto ao rgo que detm a competncia da matria pretendida dentro do prazo de que trata o art. 11 da CLT .(TRT-PR-00593-2008-091-0900-2-ACO-06355-2009 4 Turma. Relator: Sueli Gil El-Rafihi. Publicado no DJPR em 27.2.2009.)

O Tribunal Superior do Trabalho, na mesma toada, entende possvel incidentalmente a declarao de inconstitucionalidade. Eis um julgado bastante elucidativo sobre a possibilidade, inclusive tratando de tema muito semelhante ao do presente caso:
RECURSO DE REVISTA COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO AO CIVIL PBLICA DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI CONVERSO DO REGIME CELETISTA EM REGIME JURDICO NICO AUSNCIA DE CONCURSO PBLICO. 1. O Tribunal de origem, mantendo a sentena, asseverou a incompetncia da Justia do Trabalho para o julgamento da controvrsia, ao argumento de que o Ministrio Pblico requer o controle abstrato da constitucionalidade da lei municipal. 2. O pedido principal da ao civil pblica do Ministrio Pblico do Trabalho a reverso dos

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empregados celetistas ao regime em que foram contratados. Apenas incidentalmente o Parquet requer o pronunciamento da inconstitucionalidade do art. 216 da Lei Municipal n. 774/1993. 3. A ao civil pblica intentada na hiptese visa proteo da ordem jurdico-constitucional, que impe como requisito transposio ao regime jurdico nico a realizao de concurso pblico art. 19 do ADCT e defesa dos direitos dos trabalhadores que tiveram seu regime jurdico convertido, o que implicou perda dos direitos trabalhistas previstos na CLT. A competncia para seu julgamento , por conseguinte, da Justia Trabalhista. Recurso de Revista conhecido e provido. (Processo: RR n. 674543/2000. 8 Data de Julgamento: 23.11.2005, Relatora Ministra: Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, 3 Turma, Data de Publicao: DJ 10.2.2006.)

cedio visualizar algumas passagens do irreprochvel voto da Ministra Relatora, que bem assentou o tema:
O D. Ministrio Pblico do Trabalho da 19 Regio props ao civil pblica com o objetivo de obter condenao do Municpio de Atalaia em obrigao de no fazer, consistente em cessar a transposio dos empregados para o regime jurdico nico, e em obrigao de fazer, qual seja, reverter ao regime jurdico celetista os servidores contratados antes de 5.10.1988, sem obedincia ao requisito do concurso pblico, declarando, para tanto, a inconstitucionalidade do art. 216 da Lei Municipal n. 774/1993. O Ministrio Pblico do Trabalho dispe de competncia para ajuizar aes civis pblicas quando houver interesse difuso ou coletivo relativo s relaes de trabalho, nos moldes previstos nos arts. 1, IV, da Lei n. 7.347/1985 e 83, III, da Lei Complementar n. 75/1993. A controvrsia acerca da competncia da Justia Trabalhista para o julgamento da presente lide decorre, na verdade, de dvida acerca da possibilidade de declarao da inconstitucionalidade da referida lei municipal. (...) O controle de constitucionalidade abstrato das leis federais e estaduais, frente Constituio da Repblica, realizado pelo E. Supremo Tribunal Federal, e, o das normas estaduais e municipais, em relao Cons-tituio Estadual, feito pelo Tribunal de Justia do Estado. Nesse tipo de controle, o pedido limita-se declarao de inconstitucionalidade da norma.

O controle de constitucionalidade difuso das leis, por outro lado, pode ser realizado por todos os juzes. O pedido de declarao de inconstitucionalidade incidental e visa soluo da controvrsia. 80

Conforme depreende-se do trecho transcrito do acrdo regional, o pedido principal da ao civil pblica do Ministrio Pblico do Trabalho a reverso dos empregados celetistas ao regime em que foram contratados. Apenas incidentalmente o Ministrio Pblico requer o pronunciamento da inconstitucionalidade do art. 216 da Lei Municipal n. 774/1993. A propositura de ao civil pblica com pedido incidental de declarao de inconstitucionalidade de norma permitida pelo ordenamento jurdico ptrio. Por fim, este o entendimento sufragado pelo Sodalcio Supremo Tribunal Federal, no restando dvidas acerca da possibilidade de declarao incidental de inconstitucionalidade do referido Decreto Municipal:
7. Na ao civil pblica, ora em julgamento, d-se controle de constitucionalidade da Lei n. 8.024/1990, por via difusa. Mesmo admitindo que a deciso em exame afasta a incidncia de Lei que seria aplicvel hiptese concreta, por ferir direito adquirido e ato jurdico perfeito, certo est que o acrdo respectivo no fica imune ao controle do Supremo Tribunal Federal, desde logo, vista do art. 102, III, letra b, da Lei Maior, eis que deciso definitiva de Corte local ter reconhecido a inconstitucionalidade de lei federal, ao dirimir determinado conflito de interesses. Manifesta-se, dessa maneira, a convivncia dos dois sistemas de controle de constitucionalidade: a mesma lei federal ou estadual poder ter declarada sua invalidade, quer, em abstrato, na via concentrada, originariamente, pelo STF (CF, art. 102, I, a), quer na via difusa, incidenter tantum, ao ensejo do desate de controvrsia, na defesa de direitos subjetivos de partes interessadas, afastando-se sua incidncia no caso concreto em julgamento. 8. Nas aes coletivas, no se nega, evidncia, tambm, a possibilidade da declarao de inconstitucionalidade, incidenter tantum, de lei ou ato normativo federal ou local. 9. A eficcia erga omnes da deciso, na ao civil pblica, ut art. 16, da Lei n. 7.347/1997, no subtrai o julgado do controle das instncias superiores, inclusive do STF. No caso concreto, por exemplo, j se interps recurso extraordinrio, relativamente ao qual, em situaes graves, vivel emprestar-se, ademais, efeito suspensivo. 10. Em reclamao, onde sustentada a usurpao, pela Corte local, de competncia do Supremo Tribunal Federal, no cabe, em tese, discutir em torno da eficcia da sentena na ao civil pblica (Lei n. 7347/1985, art. 16), o que poder, entretanto, constituir, eventualmente, tema do recurso extraordinrio. 11. Reclamao julgada improcedente, cassando-se a liminar. (STF, Tribunal Pleno, Rcl 600/SP, Rel. Min. Nri da Silveira, DJ de 3.9.1997.)

exatamente o caso da Ao Civil Pblica aqui proposta: no se pretende a declarao genrica e absoluta de inconstitucionalidade do art. 329 do CTB e seus efeitos sobre os arts. 135 e 136 do mesmo diploma, 81

mas apenas e to somente a declarao incidenter tantum de inconstitucionalidade do referido art. 329 em face do caso concreto. Cr-se que j est bem assentado, consoante as razes supraexpostas, que o Parquet entende inconstitucional a aplicao do art. 329 para a seleo e contratao de motoristas pelas empresas concessionrias do transporte coletivo na cidade de Curitiba haja vista que o discrimen fere diversos princpios e garantias constitucionais e infraconstitucionais e no guarda qualquer razo de ser. So objetivos do Estado brasileiro a construo de uma sociedade livre, justa e solidria (art. 3, I), erradicando-se a pobreza e a marginalizao (art. 3, III), reduzindo-se as desigualdades sociais (art. 3, III), sem preconceitos ou quaisquer formas de discriminao (art. 3, IV). A Repblica rege-se pelo princpio da prevalncia dos direitos humanos (art. 4, II) e protege o exerccio de qualquer trabalho (...) atendidas as qualificaes profissionais (art. 4, XIII), assegurando-se que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas (art. 5, X) e vedando-se penas de carter perptuo (art. 5, XLVII, b). Sobretudo, tal comando legal fere o princpio da dignidade da pessoa humana, albergada pelo art. 1, III, da Constituio Federal, o leitmotiv do sistema jurdico-constitucional adotado pelo Brasil. As violaes constitucionais do art. 329 do CTB, em relao ao caso concreto, so inmeras, patentes e inaceitveis. O Judicirio no pode passar ao largo dessa constatao e coadunar com a pretensa defesa da incolumidade fsica dos passageiros do transporte coletivo curitibano em detrimento da morte da espinha dorsal do ordenamento constitucional e da excluso social por ela gerada. A Repblica jamais alcanar xito em seus objetivos se continuar a aceitar violaes frontais dignidade humana e argumentos retricos de toda ordem. O Parquet trabalhista, no mesmo sentido, deve zelar pela socie-dade, buscando, pari passu ao Judicirio, as solues para a construo da sociedade preconizada pela Constituinte, uma sociedade livre, justa e solidria, calcada da defesa constante da dignidade de todos os brasileiros. O art. 329 do Cdigo de Trnsito Brasileiro no pode, deste modo, ser bice aos presentes e futuros trabalhadores do transporte coletivo, devendo ser rechaado do ponto de vista dos ditames constitucionais. Pugna-se, portanto, pela declarao incidenter tantum de inconstitucionalidade do Trnsito Brasileiro, art. 329 do Cdigo de Trnsito Brasileiro pelas razes fticas e jurdico-constitucionais expostas ao longo desta pea exordial. 82

5. Da declarao incidenter tantum de inconstitucionalidade dos arts. 39 e 40 Decreto Municipal n. 1.356/2008 Na esteira do pedido supra, e pelas mesmas razes ftico-jurdicas, entende o MPT que os arts. 39 e 40 do Decreto Municipal n. 1.356/2008 so visivelmente inconstitucionais. Alm dos argumentos j apresentados nos itens anteriores, este pedido cinge-se no fato de que os arts. 39 e 40 do Decreto Municipal ampliam a inconstitucionalidade presente no art. 329 do CTB, ao alargar a discriminao trazida. Ambos os artigos so inconstitucionais medida que espraiam sobremaneira o discrmen, requisitando uma certido negativa de antecedentes criminais ampla e genrica e requisitando-se-a tambm para os cobradores de nibus, respectivamente. Tal conduta vedada ab initio pelo art. 93 do Cdigo Penal, que assegura ao condenado o sigilo dos registros sobre o seu processo e condenao Ora, como pode a legislao penal condenao. assegurar ao condenado o sigilo de tais informaes e um Decreto Municipal autorizar sua quebra? Ademais como visto em item supra, o STJ sufraga a limitao a tais consultas aos agentes pblicos:
ANTECEDENTES CRIMINAIS. REGISTROS SIGILOSOS. O art. 748 do CPP assegura ao reabilitado o sigilo das condenaes criminais anteriores na folha de antecedentes, salvo consulta restrita pelos agentes pblicos. (RMS pblicos 28.838-SP, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 1.10.2009.)

No h fundamento jurdico algum para o Decreto Municipal, tal qual o CTB, requisitar certides criminais dos candidatos a motorista do transporte coletivo curitibano, bem como dos cobradores. No h como acatar, luz do ordenamento constitucional moderno e em face da dignidade da pessoa humana, que o condenado que j cumpriu sua pena e/ou quele que ainda no teve a absolvio reconhecida em decorrncia do trmite do processo tenham o direito ao trabalho negado em face daquela condenao; incorrer-se- num bis in idem na esfera trabalhista, de forma odiosamente discriminatria e sem razo alguma de ser. Deste modo, requer-se a declarao incidenter tantum de inconstitu1.356/2008, cionalidade dos arts. 39 e 40 do Decreto Municipal n. 1.356/2008 pelas razes fticas e jurdico-constitucionais expostas ao longo desta pea exordial. 83

6. Sucessivamente Da ilegalidade do art. 39 e da declarao incidenter tantum de inconstitucionalidade do art. 40 do Decreto Municipal n. 1.356/2008 Sucessivamente s razes j apresentadas e que no sero repetidas, dada a desnecessidade , caso julgue-se lcita a discriminao imposta pelo legislador no art. 329 do CTB e nos arts. 39 e 40 do Decreto Municipal n. 1.356/2008, este pedido passa a cingir-se na ilegalidade destes ltimos em face do art. 329 do CTB. Isto porque os dois artigos do Decreto so ilegais e inconstitucionais. Inconstitucionais pelas razes j aludidas. Ilegais porque vo alm do art. 329 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, usurpando a competncia do legislador federal, numa clara violao do Pacto Federativo. O art. 22, inc. XI, da Constituio Federal estabelece que:
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: XI trnsito e transporte;

Ou seja, a competncia para legislar em matria de trnsito e transporte privativa da Unio, no podendo o outro membro da Federao faz-lo. Ademais, o estabelecimento de normas regulamentares referidas no CTB e a normatizao de procedimentos sobre aprendizagem, habilitao e expedio de documentos de condutores so de competncia do CONTRAN, conforme estabelece o art. 12, incs. I e X, do CTB:
Art. 12. Compete ao CONTRAN: I estabelecer as normas regulamentares referidas neste Cdigo e as diretrizes da Poltica Nacional de Trnsito; X normatizar os procedimentos sobre a aprendizagem, habilitao, expedio de documentos de condutores, e registro e licenciamento de veculos.

Novamente, no encontra guarida o Decreto Municipal, que extrapola a supracitada competncia estabelecida pelo art. 12 e a competncia legada ao Municpio no art. 24, incs. I e XVII, do mesmo diploma:
Art. 24. Compete aos rgos e entidades executivos de trnsito dos Municpios, no mbito de sua circunscrio:

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I cumprir e fazer cumprir a legislao e as normas de trnsito, no mbito de suas atribuies; XVII registrar e licenciar, na forma da legislao, ciclomotores, veculos de trao e propulso humana e de trao animal, fiscalizando, autuando, aplicando penalidades e arrecadando multas decorrentes de infraes.

Ora, o Municpio pode apenas cumprir e fazer cumprir a legislao e as normas de trnsito e no legislar ou ampliar as restries da Lei Federal. Ambos os artigos do Decreto extrapolam a competncia municipal ao ampliar as restries contidas no CTB. O art. 39, inc. IV, estabelece que um requisito funo de motorista apresentar certides negativas pertinentes expedidas pelo Distribuidor Criminal. Fere o CTB porque no limita a certido aos tipos estabelecidos pela Lei Federal, falando genericamente em certides negativas pertinentes. O art. 40, caput e inc. VI, a seu turno, cria a mesma necessidade para a funo de cobrador. Fere duplamente o CTB porque: a. tal qual o artigo anterior, no limita a certido aos quatro tipos do art. 329 do CTB; b. apresenta o requisito do art. 329 tambm aos cobradores, sendo que o artigo expressamente trata dos condutores, o que no inclui, obviamente, os cobradores. No resta dvida, assim, quanto abusividade dos arts. 39 e 40 do Decreto Municipal n. 1.356/2008. O art. 39 deve ter sua interpretao restrita ao comando expressado pelo inconstitucional art. 329 do CTB, limitando-se a requisitar as certides apenas quanto aos tipos c elencados. O art. 40, a seu turno, deve ser declarado incidentalmente inconstitucional, posto que abarca os cobradores de nibus, cuja meno inexistente em face do inconstitucional art. 329 do CTB, que limita o pedido de certides aos condutores, apenas e to somente. Isto posto, pugna-se, sucessivamente aos pedidos anteriores, pela declarao incidenter tantum de inconstitucionalidade do art. 40 do Decreto Municipal n. 1.356/2008, afastando-se completamente sua aplicao, bem como pela decretao da ilegalidade do art. 39 do referido Decreto, por sua flagrante nulidade, limitando-se sua interpretao aos tipos expressamente autorizados pelo art. 329 do Cdigo de Trnsito Brasileiro e afastando-se sua defeituosa redao. 85

IV DO DANO GENRICO
A conduta comissiva da r produziu, alm de danos patrimoniais de natureza individual, dano moral na coletividade de trabalhadores e na sociedade, que reclama reparao em dimenso difusa e coletiva. Os fatos demonstrados violam vrios dispositivos constitucionais que tutelam diretos de subsistncia humana de espectro fsico, psicolgico e social. A requerida alm de obstar direitos e garantias bsicas como a reabilitao do condenado, conforme exposto no art. 93 do Cdigo Penal, feriu a dignidade humana dos trabalhadores, no podendo disso deixar de ser, pesada e exemplarmente, punida. A possibilidade de condenao em danos morais coletivos encontra-se em consonncia com o movimento mais recente do Direito, no sentido de sua coletivizao ou socializao. Trata-se de uma nova concepo do fenmeno jurdico e de seu alcance, oposto viso individualista at ento prevalecente, fruto de uma concepo liberal do Estado e de suas relaes com os indivduos. Assim, vemos a Constituio da Repblica consagrando a coletivizao dos direitos ao prever instrumentos como o mandado de segurana coletivo, a ao popular etc.; e o surgimento de diplomas como o Cdigo de Defesa do Consumidor. dentro deste contexto que surge a noo de dano moral coletivo. At ento, todas as consideraes sobre o dano moral referiam-se ao indivduo. Contudo, de indagar-se se a coletividade no poderia padecer de dano moral quando o indivduo, isoladamente, pode. E como bem delineado por Carlos Alberto Bittar Filho: (...) o dano moral coletivo a injusta leso da esfera moral de uma dada comunidade, ou seja, a violao antijurdica de um determinado crculo de valores coletivos. Quando se fala em dano moral coletivo, est-se fazendo meno ao fato de que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade (maior ou menor), idealmente considerada, foi agredido de uma maneira absolutamente injustificvel do ponto de vista jurdico (...) Como se d na seara do dano moral individual, aqui tambm no h que se cogitar de prova de culpa, devendo-se responsabilizar o agente pelo simples fato da violao. (Do dano moral coletivo no atual contexto jurdico brasileiro. In: Revista Direito do Consumidor, n. 12, out./dez. 1994.) O autor aponta, ainda, a necessidade de fortalecimento, no direito brasileiro, do esprito coletivo, afirmando que a ao civil pblica, neste particular, atua como poderoso instrumento de superao do individualismo (...). 86

Ressalte-se, tambm, o esclarecedor posicionamento de Medeiros Neto (MEDEIROS NETO, Xisto Tiago de. Dano moral coletivo: fundamentos e caractersticas. In: Revista do MPT, ano XII, p. 77-113, set. 2002), que assim disps: A efervescncia de novos interesses e a correlata visualizao de inditos e graves conflitos sociais (pela proporo e efeitos), tudo isso, inequivocamente, fez nascer novas configuraes de danos injustos, cuja proteo jurdica aos lesados (pessoas ou coletividades), objetivando a sua reparao, garantida por fora da vocao expansiva da teoria da responsabilidade civil. O art. 129, inciso III, da Constituio da Repblica atribuiu ao Ministrio Pblico a promoo do inqurito civil e da ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos. O art. 1 da Lei da Ao Civil Pblica, por sua vez, estabelece que:
Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, causados: as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados (...) V a qualquer outro interesse difuso ou coletivo. (destacou-se)

inegvel que as irregularidades perpetradas pela r causou, e causa, leso aos interesses mencionados no inciso V transcrito acima. Isto porque, ao no observar normas de ordem pblica que visam a garantir a dignidade da pessoa humana que trabalha alm de agresso a direitos individuais e divisveis , causa dano indivisvel aos interesses dos trabalhadores e de toda a sociedade. Afora isso, h de se ter em considerao a afronta ao prprio ordenamento jurdico que, erigido pelo legislador como caminho seguro para jurdico, se atingir o bem comum, flagrantemente aviltado pela r. Como tais leses amoldam-se na definio do art. 81, incisos I e II, da Lei n. 8.078/1990, cabe ao Ministrio Pblico, com espeque nos arts. 1, caput e inc. IV, e 3 da Lei n. 7.347/1985, propor a medida judicial necessria reparao do dano e interrupo da prtica. Em se tratando de danos a interesses difusos e coletivos, a responsabilidade deve ser objetiva, porque a nica capaz de assegurar proteo eficaz a esses interesses. 87

Saliente-se, assim, que, de modo algum e jamais, o montante pecunirio relativo indenizao genrica aqui mencionada ser deduzido de condenaes judiciais que venham a imputar reparao individual pelo dano causado a algum, por idnticos fatos. De igual forma, a indenizao genrica aqui pleiteada no quita, nem parcialmente, nem muito menos, integralmente, qualquer indenizao conferida, ou a conferir, aos lesados efetivamente, pelos mesmos danos e fatos correlatos. Justifica-se a reparao genrica, no s pela dificuldade de se genrica coletividade, reconstituir o mal j impingido coletividade mas tambm, por j ter ocorrido a transgresso ao Ordenamento Jurdico vigente vigente. Necessrio, portanto, um meio que, a um s tempo, no permita que o transgressor exima-se da obrigao de reparar o mal causado sob o argumento de que seria impossvel individualizar os lesados e permita, ao menos de forma indireta, que todos os atingidos pela conduta transgressora sejam ressarcidos pelos danos sofridos. Com o fim de solucionar esses inconvenientes que o legislador inseriu no art. 13 da Lei n. 7.347/1985 a possibilidade de ser cobrada indenizao reversvel a um fundo criado com a finalidade de proteo dos bens lesados. Assim determina o citado artigo:
Havendo condenao em dinheiro, a indenizao pelo dano causado reverter a um fundo gerido por um Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de que participaro necessariamente o Ministrio Pblico e representantes da comunidade, sendo seus recursos destinados reconstituio dos bens lesados. (destacou-se)

Nesse passo, afigura-se cabvel a reparao da leso coletividade dos trabalhadores, no s pelos danos causados mas, igualmente, para causados, atos. desestimular tais atos Oportuno se torna dizer que: (...) no somente a dor psquica pode gerar danos morais; devemos morais ainda considerar que o tratamento transindividual aos chamados interesses difusos e coletivos origina-se justamente da importncia destes interesses e da necessidade de uma efetiva tutela jurdica. Ora, tal importncia somente refora a necessidade de aceitao do dano moral coletivo, j que a dor psquica que alicerou a teoria do dano moral lugar, individual acaba cedendo lugar, no caso do dano moral coletivo, a um sentimento de desapreo e de perda de valores essenciais que coletividade. afetam negativamente toda uma coletividade (...) Assim, preciso sempre enfatizar o imenso dano moral coletivo causado pelas 88

agresses aos interesses transindividuais afeta-se a boa imagem da proteo legal a estes direitos e afeta-se a tranquilidade do cidado, que se v em verdadeira selva, onde a lei do mais forte impera. Tal intranquilidade e sentimento de desapreo gerado pelos danos coletivos, justamente por serem indivisveis, acarretam leso moral que tambm deve ser reparada coletivamente. Ou ser que algum duvida que o cidado brasileiro, a cada notcia de leso a seus direitos, no se v desprestigiado e ofendido no seu sentimento de pertencer a uma comunidade sria, onde as leis so cumpridas? (...) A reparao moral deve se utilizar dos mesmos instrumentos da reparao material, j que os pressupostos (dano e nexo causal) so os mesmos. A destinao de eventual indenizao deve ser o Fundo Federal de Direitos Difusos, que ser responsvel pela utilizao do montante para a efetiva reparao deste patrimnio moral lesado. Com isso, v-se que a coletividade passvel de ser indenizada pelo abalo moral, o qual, por sua vez, no necessita ser a dor subjetiva ou estado anmico negativo, que caracterizariam o dano moral na pessoa fsica. (RAMOS, Andr de Carvalho. A ao civil pblica e o dano moral coletivo.) (grifos acrescidos) Destarte, atravs do exerccio da Ao Civil Pblica, pretende o Ministrio Pblico a definio das responsabilidades por ato ilcito que causou danos morais e patrimoniais a interesses difusos ou coletivos. Como j indicado acima, a questo est assim definida pelo art. 1 da Lei n. 7.347/ 1985:
Regem-se pelas disposies desta lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados causados: (...) V a qualquer outro interesse difuso ou coletivo. (destacou-se)

Busca-se, aqui, a reparao do dano jurdico social emergente da conduta ilcita do ru, cuja responsabilidade pode e deve ser apurada atravs de Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/1985, art. 1, IV), bem como e especialmente a imediata cessao do ato lesivo (art. 3), atravs da imposio de obrigao de fazer. 89

Observe-se que atualmente vem se flexibilizando a ideia de reconstituio dos bens lesados referida na parte final do art. 13, da Lei n. 7.347/ 1985, para se considerar como objetivo da indenizao e do fundo no somente a reparao daquele bem especfico lesado, mas de bens a ele relacionados. No presente caso, por exemplo, revertida a indenizao para o FAT, no ser reparado especificamente o dano genrico causado totalidade de trabalhadores, mas estar o transgressor da ordem jurdica beneficiando de forma indireta trabalhadores atingidos que foram pela conduta ilcita. Com essa indenizao, o referido fundo ter maiores recursos para proporcionar benefcios, em contrapartida pelos danos sofridos. Nesse sentido se posiciona Hugo Nigro Mazzilli ao comentar o objetivo do fundo a que se refere o art. 13 da Lei da Ao Civil Pblica, a cuja lio reporta-se: O objetivo inicial do fundo era gerir recursos para a reconstituio dos bens lesados. Sua destinao foi ampliada: pode hoje ser usado para a recuperao dos bens, promoo de eventos educativos e cientficos, edio de material informativo relacionado com a leso e modernizao administrativa dos rgos pblicos responsveis pela execuo da poltica relacionada com a defesa do interesse desenvolvido. (...) A doutrina se refere ao fundo de reparao de interesses difusos como fluid recovery, ou seja, alude ao fato de que deve ser usado com certa flexibilidade, para uma reconstituio que no precisa ser exatamente da reparao do mesmo bem lesado. O que no se pode usar o produto do fundo em contrariedade com sua destinao legal, como para custear percias. H bens lesados que so irrecuperveis, impossveis de serem reconstitudos: uma obra de arte totalmente destruda; uma maravilha da natureza, como Sete Quedas ou Guara, para sempre perdida; os ltimos espcimes de uma raa animal em extino (...) Casos h em que a reparao do dano impossvel. comovente o provrbio chins que lembra poder uma criana matar um escaravelho, mas no poderem todos os sbios recri-lo (...) Ao criar-se um fundo fluido, enfrentou-se o problema de maneira razovel. Mesmo nas hipteses acima exemplificadas, sobrevindo condenao, o dinheiro obtido ser usado em finalidade compatvel 90

com sua causa. Assim, no primeiro exemplo, poder ser utilizado para reconstituio, manuteno ou conservao de outras obras de arte, ou para conservao de museus ou lugares onde elas se encontrem (...). (MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo. 9. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 153-154.) Os Tribunais Regionais, nessa mesma linha, vm mantendo as condenaes de 1 instncia quanto s indenizaes por dano genrico, conforme se observa no acrdo abaixo:
DANO MORAL COLETIVO POSSIBILIDADE Uma vez configurado que a r violou direito transindividual de ordem coletiva, infringindo normas de ordem pblica que regem a sade, segurana, higiene e meio ambiente do trabalho e do trabalhador, devida a indenizao por dano moral coletivo, pois tal atitude da r abala o sentimento de dignidade, falta de apreo e considerao, tendo reflexos na coletividade e causando grandes prejuzos sociedade. (TRT 8 Regio, RO 5309/2002, Rel. Juiz Luis de Jos Jesus Ribeiro, DJ de 17.12.2002.)

envolve, O restabelecimento da ordem jurdica envolve alm da suspenso da continuidade da leso, a adoo de outras duas medidas medidas: a primeira, tendente a impedir que a r voltem a descumprir a legislao; analogicamente, pode-se usar a teoria dos punitive damages, onde a indenizao tem um fim didtico no sentido de desestimular didtico, o ofensor ou qualquer outro a praticar tal conduta, atravs de indenizaes considerveis. O TJ/RS, como outros, j vislumbrou tal tese, na Apelao Cvel de n. 70005349865. O prprio STF j se manifestou sobre o tema em seu Informativo n. 364 (AI-455846); e a segunda, que propicie a reparao do dano social emergente da conduta da r de burlar todo o arcabouo de princpios e normas, constitucionais e infraconstitucionais, que disciplinam as relaes de trabalho. Considerando a condio da r, bem como a amplitude e natureza do dano, entende o Ministrio Pblico que bastante razovel a fixao da indenizao pela leso a direitos difusos no valor de R$ 1.000.000,00 (Um milho de reais). Trata-se de indenizao simblica, tendo em vista os reais) malefcios causados pelos rus com as condutas ilegais, sobretudo quando se aquilata o dano em face do elevado poderio econmico da r, cujo capital social de R$ 74.916.519,00 (setenta e quatro milhes, novecentos e dezesseis mil e quinhentos e dezenove reais), conforme o Estatuto Social de novembro de 2008 (fl. 82). 91

O valor indicado acima dever ser revertido em prol de um fundo destinado reconstituio dos bens lesados, conforme previsto no artigo 13 da Lei n. 7.347/1985. No caso de interesses difusos e coletivos na rea trabalhista, esse fundo o FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador.

V DO PEDIDO DE CONCESSO DE LIMINAR

1. Do fumus boni iuris O material probatrio acostado a esta pea de ingresso, corroborado pela demonstrao de violao de diversos dispositivos legais, exprime a veracidade dos fatos narrados e justifica plenamente a concesso de providncia imediata. A jurisprudncia ptria unssona ao tratar do tema da discriminao; ainda assim, a requerida insiste em utilizar-se de condutas discriminatrias, mormente a imposio de apresentao de fichas de antecedentes criminais para feitura de cadastro e declarao de apto para a funo, s assim podendo ser contratado por qualquer empresa de transporte coletivo, conduta nociva para com os trabalhadores. Por outro lado, o pleito formulado objetiva resguardar a plena possibilidade de emprego e a reabilitao dos condenados, atravs da imposio condutas negativas requerida, bem como o estrito cumprimento da legislao trabalhista. 2. Do periculum in mora A continuidade da ao das rs causa dano de difcil (ou impossvel) reparao aos direitos dos trabalhadores e ao prprio ordenamento jurdico laboral. Em suma, no possvel garantir a perfeita reparao dos danos que forem causados durante o trmite da presente ao civil pblica, caso pblica continuem ocorrendo os abusos praticados pela demandada. A cessao da conduta danosa deve ocorrer o mais rapidamente possvel. No h dinheiro que, no futuro, possa reparar adequadamente leses permanentes liberdade dos trabalhadores, isso sem contar a odiosa discriminao levada a cabo caso a conduta continue a ser perpetrada. Em suma, em se tratando de leso reabilitao de condenados no h como se garantir a perfeita reparao dos danos que forem causados durante o trmite da presente ao civil pblica, se permitida a requisio dos referidos antecedentes criminais, conforme se exps fartamente supra. 92

3. Dos pedidos liminares Diante do exposto, e com base no art. 12 da LACP, requer-se a concesso de ordem liminar, inaudita altera parte e sob pena de pagamento de astreinte (sem prejuzo de eventual crime, nos termos do art. 10 da Lei n. 7.347/1985 e do art. 330 do Cdigo Penal), para determinar, neste mesmo ato: a condenao inibitria da r imediata observncia da obrigao de: abster-se de requisitar aos candidatos a emprego e/ou empregados das empresas de transporte, sejam condutores ou cobradores, ficha de antecedentes criminais ou qualquer outro documento atestatrio trabalhador, da condio criminal/penal do trabalhador pelos argumentos supracitados; sob pena de pagamento de astreinte diria no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), individualmente, considerando-se cada infrao de per se, a cada trabalhadores, reversvel ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador.

VI DOS PEDIDOS FINAIS

Diante de todo o exposto, pleiteia o Ministrio Pblico do Trabalho, cumulativamente pela:
I declarao, incidenter tantum, da inconstitucionalidade do art. 329 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, em vista os arts. 1, III, 3, IV, 5, XLI e 7, XXX, da Constituio Federal c/c o art. 93 do Cdigo Penal; II declarao, incidenter tantum, da inconstitucionalidade dos arts. 39, IV e 40, VI do Decreto Municipal n. 1.356/2008, em vista os arts. 1, III, 3, IV, 5, XLI e 7, XXXI, da Constituio Federal c/c o art. 93 do Cdigo Penal; III sucessivamente caso o juzo entenda constitucional o comando do sucessivamente, art. 329 do CTB, declarao, incidenter tantum, da inconstitucionalidade dos arts. 39, IV e 40, VI do Decreto Municipal n. 1.356/2008, afastando-se completamente sua aplicao, bem como pela decretao da nulidade do art. 39 do referido Decreto, por sua flagrante nulidade, limitando-se sua interpretao aos tipos expressamente autorizados pelo art. 329 do Cdigo de Trnsito Brasileiro e afastando-se sua defeituosa redao;

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IV condenao inibitria das rs, sob pena de pagamento de astreinte diria no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), individualmente, considerando-se cada infrao de per si, a cada trabalhador, reversvel ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador, observncia da obrigao de absterse de requisitar aos candidatos a emprego e/ou empregados das empresas de transporte coletivo, ficha de antecedentes criminais ou qualquer outro documento atestatrio da condio criminal/penal do trabalhador, pelos trabalhador argumentos supracitados, ou, sucessivamente, no mesmo valor e nas mesmas condies, observncia da obrigao de abster-se de requisitar aos candidatos a emprego ficha de antecedentes criminais ou qualquer outro documento atestatrio da condio criminal/penal do trabalhador alm da restrita interpretao do art. 329 do CTB, afastando-se a aplicao alargada dada pelo Decreto Municipal; indenizao III condenao da r ao pagamento de indenizao no importe de R$ 1.000.000,00 (Um milhes de reais), pelos danos genricos causados (ex vi da Lei n. 7.347/1985, art. 1, V), corrigida monetariamente at o efetivo recolhimento, em favor do FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador.

REQUERIMENT NTOS VII DOS REQUERIMENTOS

1. Da citao Requer-se o recebimento da petio inicial e a consequente citao da requerida para, querendo, comparecer audincia e nela apresentar a defesa que tiver, assumindo, caso no o faa, os efeitos decorrentes da revelia e da confisso, com o regular processamento do feito, at seu final, julgando-se os pedidos totalmente procedentes. 2. Da intimao pessoal do Ministrio Pblico Requer-se, igualmente, a intimao pessoal dos atos processuais proferidos no presente feito, na pessoa de um dos membros do Ministrio Pblico do Trabalho, na forma do art. 18, inciso II, alnea h, c/c 84, inciso IV, da Lei Complementar n. 75/1993, bem como do art. 236, 2, do Cdigo de Processo Civil. 3. Da produo de provas Por fim, pugna o Parquet pela produo de todos os meios de prova em Direito admitidos, especialmente o depoimento pessoal, sob pena de confisso, e documentos. 94

D-se causa o valor de R$ 1.000.000,00 (Um milho de reais) reais). Neste termos, pede-se deferimento. Curitiba, 8 de maro de 2010.

Andrea Silveira Lino Lopes Procuradora do Trabalho

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ESTUDOS

ANLISE DA COMPETNCIA EM MATRIA DE SADE DO TRABALHADOR. O PODER DE FISCALIZAO STADOS DOS ESTADOS E MUNICPIOS, POR MEIO DE CENTROS DE REFERNCIA EM SADE DO TRABALHADOR E OUTROS RGOS DO SISTEMA NICO DE SADE

Renata Coelho Vieira(*)

Resumo: Resumo Trabalho jurdico que procura fazer uma anlise histrica, social e jurdica sobre competncia em matria de sade do trabalhador. Traz esse estudo argumentos favorveis concluso de que a competncia administrativa em matria de sade do trabalhador comum, ou seja, no s da Unio como tambm, paralelamente, de Estados e Municpios. Dessa forma, rgos do Sistema nico de Sade em todas as esferas no s podem como devem fornecer suporte nessa rea, porque responsveis pela garantia do amplo direito sade, nesta includa a sade do trabalhador. Palavras-chaves: Palavras-chaves Competncia; Fiscalizao; Direito sade; Sade do trabalhador; Meio ambiente do trabalho.

Sumrio: Sumrio Introduo. I Competncia em matria de sade do trabalhador. Aspectos histricos, sociais e jurdicos. As decises judiciais que auxiliam na construo da competncia de Estados e Municpios. II Compilao de normas que respaldam a atuao de rgos estaduais e municipais em matria de sade do trabalhador. Concluso. Referncias bibliogrficas.

(*) Procuradora do Trabalho lotada na PRT15 Regio, Campinas/SP. Formada pela Universidade Federal de Santa Catarina e com ps-graduao a ttulo de Aperfeioamento em Direito do Trabalho pela Univali/SC e Amatra12.

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INTRODUO
Diante das dificuldades enfrentadas pelo Ministrio do Trabalho no que diz respeito fiscalizao de normas de medicina e segurana do trabalho (falta de pessoal, de estrutura, grandes distncias percorridas para fiscalizao in loco, ineficcia das multas aplicadas, morosidade da cobrana das multas como dbito fiscal, etc.), solues vm sendo adotadas por Estados e Municpios como forma de complementar ou mesmo intensificar tal fiscalizao. A ausncia ou demora de uma fiscalizao do Ministrio do Trabalho faz-se sentir primeiramente pelos Municpios, menor entidade federativa e a que, via de regra, mais sofre com os efeitos do no cumprimento de normas de sade e segurana que afeta a populao local e acaba por sobrecarregar o sistema municipal de sade. Por isso, recentemente, a fim de ocupar os espaos muitas vezes deixados pela fiscalizao do Ministrio do Trabalho, os rgos do Sistema nico de Sade, especialmente os Centros de Referncia em Sade do Trabalhador instalados nos Municpios, tm buscado executar essa atividade fiscalizatria. Contudo, ao exercer tal papel e aplicar sanes em caso de violao de normas de sade do trabalhador, os rgos do SUS Sistema nico de Sade e mais ainda, os Centros de Referncia, por vezes, veem sua atuao obstada pelas empresas que buscam judicialmente liminares, a fim de coibir a fiscalizao desses rgos ou impedir a execuo das sanes aplicadas. Os julgadores trabalhistas, bem como os Procuradores do Trabalho, tm se deparado agora com a matria. No raro deferem os primeiros medidas que impedem a atuao dos Centros de Referncia. Tais medidas, em um primeiro momento, no mbito do Estado de So Paulo, foram acolhidas e mantidas pelo e. Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, para exemplificar. Somente aps a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho em Campinas, que resultou no estudo aqui resumidamente exposto, que esse posicionamento tem sido, aos poucos, alterado de forma a garantir a atuao dos Centros de Referncia e rgos do SUS em matria de sade do trabalhador. Segue aqui, ento, uma parte do material colhido e formulado por essa Procuradora que, segundo acrdos recentemente proferidos pelo e. TRT da 15 Regio, contribuiu para a defesa da competncia comum dos Estados e Municpios no tema mencionado. 100

trabalhador. I Competncia em matria de sade do trabalhador. Aspectos histricos, sociais e jurdicos. As decises judiciais que auxiliam na construo da competncia de Estados e Municpios Como afirmado acima, diante da ausncia de maiores estudos jurdicos sobre a questo, da novidade trazida com a atuao dos Centros de Referncia e da consequente ausncia de precedentes judiciais na seara trabalhista versando sobre tal atuao, primeiramente, entenderam os julgadores da Justia do Trabalho no Estado de So Paulo, quando demandados a decidir, que o rgo competente para fiscalizar os preceitos sobre segurana e medicina do trabalho era o Ministrio do Trabalho. No haveria hiptese de atribuir a mesma competncia(1) aos CEREST Centros de Referncia em Sade do Trabalhador rgos municipais. Um dos argumentos firmados judicialmente a competncia privativa(2) da Unio estampada em nossa Lei Maior para organizar, manter e executar a inspeo do trabalho (art. 21, XXIV). Outro a impossibilidade de fazer incidir sobre o fiscalizado duas penalidades pela mesma infrao, uma do Ministrio do Trabalho e outra de rgo Estadual ou Municipal de vigilncia em sade, por exemplo. Com todo respeito concluso exposta nas sentenas que vm sendo proferidas e acrdos do e. TRT da 15 Regio, a matria no to simples nem matemtica quanto parece, merecendo a questo uma anlise muito mais aprofundada, abrangente e complexa. Primeiramente, urge esclarecer que no h que se falar em dupla penalizao, porque nem sempre coincidir a aplicao de multa pelo Ministrio do Trabalho relativamente ao mesmo fato que originou a infrao proveniente de um Centro de Referncia. Alm disso, nada impede que um mesmo fato jurdico gere sim consequncias em variadas esferas e, ainda, que numa mesma esfera gere mais de uma penalidade.
(1) Segundo Jos Afonso da Silva, competncia a faculdade juridicamente atribuda a uma entidade ou a um rgo ou agente do Poder Pblico para emitir decises. Competncias so as diversas modalidades de poder de que se servem os rgos ou entidades estatais para realizar suas funes. SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 10. ed. So Paulo: Malheiros, p. 470. (2) Urge esclarecer que o presente estudo trata de competncia de uma forma geral e quase una a fim de facilitar a compreenso das ideias nele inclusas, muito embora haja juridicamente distino entre modalidades de competncia dos entes da federao, como, por exemplo, competncia material ou administrativa e competncia legislativa. A matria, contudo, exige que tais competncias sejam analisadas conjuntamente vez que, pelo tema envolvido direito sade e por uma interpretao teleolgica e sistemtica das normas jurdicas vigentes, uma parcela de competncia acaba por amparar e mesmo influenciar a outra, como se ver mais adiante.

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Alis, em casos de competncia legislativa concorrente diversos previstos pela prpria Lei Maior um mesmo fato pode ser sancionado tanto pela Unio, quanto pelo Estado e pelo Municpio, bastando, para isso, que haja legislao prevendo tal fato como infrao nessas esferas. Exemplos disso no faltam em nosso arcabouo jurdico, em nossa doutrina e jurisprudncia. O acidente de trabalho um dos fatos que pode gerar consequncias coletivas e individuais, indenizao civil, previdenciria e trabalhista, alm de efeitos penais. Exige, portanto, grande ateno e cuidado o argumento do bis in idem. Uma coisa seria o mesmo rgo aplicar duas penalidades diversas para o mesmo fato. Outra bem diferente o que ocorre na questo em debate. Com relao competncia privativa da Unio e o texto de nossa Constituio da Repblica, uma breve retrospectiva social e jurdica, feita em nota, pode melhor contextualizar as normas de proteo sade. Verifica-se, por uma interpretao histrica e sistemtica das normas constitucionais, que as normas de sade do trabalhador esto inseridas nas regras de proteo sade e devem ser criadas e executadas de forma descentralizada, no restritas, portanto, ao controle da Unio e sua fiscalizao do trabalho.(3)
(3) A primeira Constituio a tratar do direito sade foi a do Imprio, de 1876. Comeamos bem, mas estagnamos. As Constituies posteriores no tratavam especificamente do direito sade, s de maneira vaga ou tratando de assistncia em alguns casos especficos. Os sculos 19 e 20 foram marcados por muitas epidemias e especialmente por muitas guerras. Principalmente depois das duas guerras mundiais era preciso que os pases dessem um alento para a imensido de mutilados, deficientes e pessoas doentes. Os pases envolvidos mais diretamente na guerra viviam o caos sanitrio, com falta de saneamento, de hospitais, de remdios. A resposta foi um marco em matria de sade, a constituio da Organizao Mundial de Sade. Alis, dados histricos apontam que da delegao do Brasil na ONU que surgiu a proposta de criao da OMS. Na mesma dcada de 1940, Constituies Europeias passaram a contemplar ento, o direito, a garantia sade. No Brasil, a evoluo em matria de sade veio com a CLT, tratando de sade do trabalhador. O cidado em geral ainda dependia da filantropia e auxlio de Santas Casas para ter acesso sade. Na dcada de 1960, os movimentos sociais ganham fora, no mundo e no Brasil da mesma maneira. Na dcada de 1970, surgem os primeiros sinais do que ficou conhecido como movimento sanitrio brasileiro. Nos anos 1980 h o processo de democratizao do pas, a Assembleia Nacional Constituinte e, aps muita luta e Emenda Popular, consegue-se a Reforma Sanitria e a atual Carta Constitucional contempla a sade para todos, a sade como dever do Estado, a descentralizao da sade, bem como as normas de sade ocupacional. Diante dessa evoluo, qual o anseio social no que diz respeito sade? Desde os anos 1960 e 1970, a descentralizao do que diz respeito ao direito sade. A sociedade clama para que o direito sade seja garantido e fiscalizado por todas as esferas de governo, at porque quanto mais prximo da realidade local melhor. Esse o senso comum reflexo de uma luta social histrica.

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Diria o clebre Ihering(4) que o direito tem uma alma, um fim, um esprito, uma vontade. Para descobrir essa vontade, ento, no caso, contextualizar nossas normas essencial. A retrospectiva de nossa legislao tem papel relevante para tanto. Certo que grande, porm, lenta, foi a evoluo at chegarmos a dois dos preceitos maiores de nossa Constituio:
Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao. Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.

Tambm a sade do trabalhador acompanhou essa evoluo. tema que desde a CLT e a Carta de 1946 vem ganhando destaque no mundo jurdico nacional. Dessa poca e da dcada de 1950, h julgamentos histricos do Supremo Tribunal Federal, j preparando o terreno para o que mais tarde veio consolidado em nossa atual Lei Maior a respeito da competncia nessa seara. Destaquem-se dois acrdos do STF, de longa data:
RE 40748/Recurso Extraordinrio Relator(a): Min. Ari Franco Julgamento: 27.11.1958 rgo Julgador: Primeira Turma Ementa RECURSO EXTRAORDINRIO. CABE AOS ESTADOS LEGISLAR SUPLETIVAMENTE A RESPEITO DA HIGIENE DO TRABALHO. Trechos do Acrdo:

(4) IHERING, Rudolf Von. A luta pelo direito. So Paulo: Martin Claret, 2002.

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(...) Essa importncia corresponde a uma multa imposta pelo fato de no ter firma referida cumprido uma intimao do Departamento de Sade do Estado, em prdio de sua propriedade. (...) Interposto agravo dessa deciso, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de alada do Estado, unanimemente, manteve a deciso, dizendo: (...) no h dvida que, pela Constituio Federal, da competncia da Unio estabelecer normas gerais de defesa e proteo da sade, conforme se v de seu art. 5, inciso V, letra b. Essa competncia, porm, de acordo com o estatudo com o art. 6 da mesma Constituio no exclui a legislao estadual supletiva ou complementar. Assim, desde que no contrarie a legislao sanitria federal, pode o Estado adotar normas prprias de defesa e proteo da sade. E acontece, ento, que disposies de ordem puramente sanitria envolvem no s os locais da atividade humana. Nem por isso se dir que haja incompatibilidade, limitando-se, como se limita o Estado, a legislar sobre normas gerais de defesa e proteo sade. Assim, por exemplo, ao estabelecer as regras que devem presidir construo de edifcios, pode o Estado ditar exigncias que, em muitos pontos, coincidiro com determinaes semelhantes higiene e segurana do trabalho, como as relativas ventilao, ao arejamento, insolao, e higiene das construes em geral. Pode o Estado, assim, estabelecer disposies prprias sobre condies mnimas a serem cumpridas nos locais de trabalho, condies essas ditadas pelo ideal sanitrio de interesse coletivo. III Como no foi acolhida essa defesa, pela justia paulista, interpe o presente recurso extraordinrio alegando que a higiene e proteo do trabalho ficam sob privativa competncia da entidade federal (art. 157, VIII, da Constituio Federal). (...) Sr. Presidente, no conheo do recurso. Do estudo que fiz do processo, no cheguei concluso de que sentena e acrdo tivessem invocado o texto legal invocado pela recorrente. Nem mesmo violao do texto constitucional ter havido ou seja do texto pela qual pretende a recorrente ser competncia da Unio Nacional estabelecer normas relativas higiene do trabalho. A Unio fixa essas normas, mas nada impede que o Estado entre, como diz a deciso recorrida, com competncia de legislar a respeito supletivamente. Foi o que houve. O acrdo recorrido no violou nenhum preceito legal, de maneira a justificar o recurso. (grifo) RE 44.942/RECURSO EXTRAORDINRIO Relator(a): Min. Cndido Motta

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Julgamento: 13.4.1961 rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA Ementa: RECURSO EXTRAORDINRIO. MULTA POR INFRAO DO CDIGO SANITRIO DO ESTADO. O ESTADO-MEMBRO PODE LEGISLAR SUPLETIVAMENTE SBRE CONDIO DE HIGIENE DO LOCAL DE TRABALHO. Trechos do Acrdo: Trata-se, no caso de cobrana de multa, por infrao ao Cdigo Sanitrio do Estado, julgado procedente, com confirmao pelo Colendo Tribunal de Alada. Por recair sobre condies de trabalho, recorreu a executada. O texto invocado claro. Os Estados podem legislar supletiva e complementarmente sobre condies de higiene local do trabalho. O texto diz que essa competncia dos Estados membros se referem aos casos das letras b, c, d, f, g, h, j, l, o, r do art. 5, XV. E a letra b inclui a hiptese de defesa e proteo da sade. Conheo e nego provimento. DECISO Como consta da ata, a deciso foi a seguinte: CONHECIDO E DESPROVIDO, UNNIMEMENTE. Relator O Exmo. Sr. Ministro Cndido Motta Filho.

Fica claro que a sade do trabalhador, seja pelo contexto histrico e social, seja pelo que literalmente consta da atual Constituio da Repblica e da legislao federal e estadual(5), est contida no direito fundamental sade e, portanto, sujeita legislao e fiscalizao da rea de sade. A sade do trabalhador, portanto, h muito vem tratada como um bem a ser protegido juridicamente no s pela Unio, mas por Estados e Municpios. As atitudes do empregador no podem nem devem estar sujeitas apenas ao que dispe a Unio e seu rgo fiscalizador. Especialmente num pas com as dimenses e a diversidade do Brasil. Estados e, antes deles, os Municpios so entes que melhor podem direcionar a fiscalizao realidade e condies do trabalho na sua regio.
(5) No Estado de So Paulo, temos importantssima legislao versando sobre sade do trabalhador e sua fiscalizao: Constituio Estadual, Lei Complementar Estadual n. 791/1995 e Cdigo Sanitrio do Estado de So Paulo (Lei n. 10.083/1998).

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O direito ambiental do trabalho tambm vem estruturado como um arcabouo para o qual devem contribuir todos os entes da federao, porque o bem protegido assim o exige. A sade do trabalhador nunca a sade de um apenas, mas de todo um ambiente de trabalho e cujas condies podem surtir reflexos mltiplos e atingir bem sociais cujo zelo de interesse geral.(6) A LER/DORT, por exemplo, em muitos Estados e Municpios tratada como caso de sade pblica e, em verdade, em determinados setores no deixa de ser considerada uma epidemia, tamanha a quantidade de pessoas que atinge e a gravidade dos danos sociais que pode ocasionar. Assim, h por todo o Brasil inmeros exemplos de entes que legislaram sobre LER, sobre formas de preveno, sobre ritmo de trabalho, sobre jornada e tudo isso com o acolhimento do Supremo Tribunal Federal quando instado a se manifestar em aes de inconstitucionalidade. Por bvio, necessria a fiscalizao de toda essa legislao e a imposio de sanes. O acidente de trabalho, a exemplo do caso dos autos, o tpico caso em que uma m conduta da empresa ou uma pequena negligncia acaba por fazer o dano ser sentido no apenas no trabalhador vitimado, mas no setor de trabalho nos empregados presentes e nos futuros na famlia da vtima, em vrios rgos como a Previdncia Social, no SUS que, normalmente, acaba recebendo a vtima como cidado a ser tratado e medicado enfim, o dano tem consequncias mltiplas e as normas punitivas e preventivas tambm mltiplas devem ser. Tudo isso est muito bem explicitado na legislao e jurisprudncia que passam a ser aqui destacadas e que podem melhor elucidar a matria. Por exemplo, fruto da apreciao de um Agravo do Estado de SP, contra liminar concedida na 1 instncia da Justia Federal em SP (23 VF) empresa Shell, contra autuao da Vigilncia Sanitria Estadual, no caso da Vila Carioca, est o seguinte julgado do TRF da 3 Regio. Tal julgado traz lies bastante relevantes hiptese desse estudo.

(6) Sob o aspecto filosfico, poder-se-ia buscar abrigo na doutrina garantista de Luigi Ferrajoli para fundamentar a concluso pretendida. Com amparo nessa doutrina, em resumo, h que se ter um Estado com maior normatividade e maior efetividade na garantia de direitos fundamentais. Quanto menor o vazio entre normatividade e efetividade, mais garantista o Estado. No Brasil, temos muita normatividade em matria de sade, mas pouca efetividade. O ordenamento jurdico deve servir para efetivar garantias fundamentais, o que a misso primeira dos agentes de aplicao da lei, o juiz, o fiscal, etc. As normas existentes tm que ser coerentes com a melhor garantia dos direitos fundamentais. Se h um aparente conflito de normas ou uma ausncia de normas claras deve ser resolvido luz da melhor proteo do direito fundamental e da norma central prevista em nossa Constituio, qual seja, a sade como dever do Estado, como obrigao do Poder Pblico, em todas as suas esferas. Para saber mais ver FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria geral do garantismo penal. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.

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TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 3 REGIO Dirio da Justia Seo 2 n. 225, sexta feira, 24 de novembro de 2006. Folhas 482 e 483 Proc: 2006.03.00.099934-9 AG 282199 Orig.: 200661000138670 23 Vr So Paulo/SP Agrte : Estado de Sao Paulo Agrdo: Shell Brasil Ltda. Relator: Des. Fed. Mairan Maia/Sexta Turma Insurge-se a agravante contra deciso que, em ao de conhecimento processada sob o rito ordinrio, deferiu pedido de antecipao de tutela para suspender os efeitos do auto de infrao AIF 101 A 09832, lavrado pela fiscalizao da Vigilncia Sanitria e epidemiolgica do Estado de So Paulo para consubstanciar a aplicao de penalidade administrativa por suposta desconformidade das condies de sade e de segurana do trabalho do estabelecimento da agravada com os padres legais e regulamentares. Aduz a agravante equvoco do rgo jurisdicional de primeira instncia ao acolher pedido ancorado na tese da competncia exclusiva da Unio para o manejo de questes relativas sade do trabalhador e meio ambiente do trabalho. Alega, em sntese, demandar o tema uma interpretao sistemtica e teleolgica capaz de harmonizar os arts. 21, inciso XXIV, e 22, inciso I, da CF, dispositivos veiculadores de diretrizes atinentes ao direito do trabalho, com os arts. 23, II, 24, XII, 196, 197, 198, 200 e 225, relativos ao direito sade e ao meio ambiente laboral ecologicamente equilibrado. Sustenta, com fulcro nos arts. 198 e 200 da CF/1988, a competncia comum dos entes federados para aes e servios pblicos de sade do trabalhador, visando a ampla e efetiva proteo da sade como direito social de segunda gerao. Expende, finalmente, inexistir conexo entre a questo em debate, relativa ao direito sade como direito ao meio ambiente do trabalho ecologicamente

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equilibrado, com o direito do trabalho como disciplina das relaes entre empregado e empregador, este sim, de competncia exclusiva da Unio Federal. Inconformada, requer a concesso de efeito suspensivo e a reforma da r. deciso. DECIDO. A interpretao das normas constitucionais deve dar-se de forma a privilegiar a efetividade dos princpios estruturantes da ordem constitucional, em particular a dignidade humana (art. 1, III, da CF). A sade, direito de todos e garantia do Estado, manifesta-se de diversos modos, no se restringindo a medidas e procedimentos de natureza restauradora. Ou seja, assegurar o direito sade no se limita a fornecer o tratamento adequado e suficiente cura ou restabelecimento do enfermo. Abrange mais. Inclui todas as aes necessrias, suficientes e aptas a evitar a situao de enfermidade. Por outras palavras, proteger a sade do cidado agir preventivamente. A atuao preventiva do Estado, porm, no se esgota na adoo de polticas voltadas, exclusivamente, ao indivduo, tais como, vacinaes, exames preventivos, etc. Vai alm. Deve preocupar-se com o meio ambiente no qual o indivduo encontra-se inserto, pois acima de tudo o ser humano afetado por seu entorno. Vejam-se os efeitos da poluio ambiental na sade do homem, comprometendo at mesmo a formao de fetos. O meio ambiente do trabalho no constitui exceo; pelo contrrio, j que o homem dedica a maior parte do seu dia atividade laborativa. Assim, no pode ser excludo da poltica de proteo sade. A tese sustentada pela agravante reveste-se de fundamentao assaz plausvel. Com efeito, incide o disposto nos arts. 6, 7, inciso XXII e 23, II, todos da CF. Ademais, prev o art. 24, XII, a competncia concorrente da Unio, do Estado e do Distrito Federal para legislar sobre previdncia social, proteo e defesa da sade. No caso, a presena de elementos que permitam eventualmente identificar a questo como de natureza trabalhista, no implica a desconsiderao do aspecto vinculado sade do trabalhador. So esferas que no se excluem

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mutuamente, mas atuam de forma complementar, como medidas de efetivao da dignidade humana. Recorde-se, nesse sentido, o art. 154 da CLT.
A exclusiva competncia da Unio Federal para agir, ou seja, para executar medidas visando consecuo e o cumprimento dos preceitos constitucionais e legais na rea trabalhista, inclusive as de natureza fiscalizatria, no se manifesta com a clareza e nitidez alegadas pela agravada, na presente situao, no exsurgindo, destarte, primo icto oculi, a incompetncia do rgo estadual para fiscalizao da agravada e lavratura do respectivo auto de infrao. Ainda porque, incidente o disposto no art. 200 da CF, regulamentado pela Lei n. 8.080/1990, em particular os arts. 2 e 6 dessa ltima citada norma. Por fim, os fatos que embasaram o auto de infrao no so infirmados pela agravada. Destarte, considerando a cognio sumria desenvolvida na via estreita do agravo de instrumento, mormente neste momento de apreciao de efeito suspensivo ao recurso, tenho que a agravante logrou demonstrar a presena dos requisitos ensejadores da concesso da medida pleiteada. (grifo)

Cito outras decises que podem contribuir para a melhor apreciao da matria em debate, como a do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, na Apelao Cvel n. 98.03.091386-7/SP, na mesma linha do que decidiu o c. TJMG em deciso abaixo exposta:
TJMG Nmero do processo: 1.0000.00.278693-7/000(2) Relator do Acordo: Francisco Figueiredo Data do acordo: 28.5.2003 Data da publicao: 13.6.2003 EMENTA: AO DIRETA LEI ESTADUAL N. 13.866/2001 NORMAS DE PREVENO E DETECO DE LESO POR ESFORO REPETITIVO COMPETNCIA E PRINCPIO DA AMPLA DEFESA COMPATIBILIDADE COM O TEXTO CONSTITUCIONAL NO ACOLHIMENTO DA REPRESENTAO.

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(...) Em anlise da primeira, conforme assinalara por ocasio do exame da cautelar, no se verifica a usurpao de competncia, como asseverado na exordial, uma vez que a lei no versa sobre direito laboral, mas, sim, sobre proteo e defesa da sade, e o Estado-Membro tem competncia concorrente com a Unio para legislar sobre tal matria, a teor do art. 24, XII, da Constituio Federal. Com efeito, no se presta a indigitada lei a regular as relaes empregatcias, visa, sim, a criar mecanismos de identificao das causas determinantes da enfermidade no ambiente de trabalho, orientando os empregados e compelindo os empregadores a adotarem medidas preventivas, em especial, o Plano de Controle do Ritmo de Trabalho, cominando-lhes sanes pelo descumprimento das normas legais de preveno e deteco. Nada mais fez o Legislador Mineiro do que preservar os princpios constitucionais de regncia, reverenciando a Constituio Federal, que, no art. 198, II, estabelece, sem prejuzo dos servios assistenciais, que os entes estatais devem priorizar as atividades preventivas de sade, assim como materializa um dos objetivos prioritrios estabelecidos no art. 2, inciso VII do Texto Constitucional do Estado de Minas Gerais. (...) Registre-se, ainda, que, como corolrio dos avanos tecnolgicos da atualidade, recrudesce entre os trabalhadores as chamadas Leses por Esforos Repetitivos, mais modernamente rotuladas de Distrbios Oesteomusculares Relacionados ao Trabalho, e no seria mesmo de se esperar apenas a iniciativa federal para que o Poder Pblico se antecipasse ocorrncia da molstia .

Se no h, frise-se, ofensa a qualquer regra constitucional de repartio de competncias legislativas, a vontade poltica do Estado de Minas Gerais h de ser preservada, inexistindo jurdicas razes para que a norma impugnada seja tangida, nesta fiscalizao abstrata de inconstitucionalidade. (sem destaques no original)

Saliento, por oportuno, que o TJDF, pela sua Segunda Turma Cvel, na Apelao Cvel do Processo n. 2000.01.1.051078-4 j decidiu que o Sistema nico de Sade, atravs da Vigilncia Sanitria, detm efetivamente a competncia para atuar na proteo da sade do trabalhador no meio ambiente do trabalho(7).
(7) EMENTA: CONSTITUCIONAL. FISCALIZAO DE SADE E MEDICINA DO TRABALHO. COMPETNCIA. A competncia da Unio para organizar, manter e executar a inspeo do trabalho

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No mesmo sentido, julgou o Tribunal de Justia do Estado de Gois, na Apelao Cvel em Mandado de Segurana n. 37766-7/189 2 Cmara Cvel (28.11.1995), com relatrio do Des. Gonalo Teixeira e Silva. No mbito civil do Estado de So Paulo, as decises no so diferentes. A Justia Cvel de Campinas (3 Vara, Processo 1.753/2002), por exemplo, j julgou Mandado de Segurana em que se discutia a comunicao da emisso de CAT autoridade sanitria local:
(...) engana-se a impetrante ao tratar a obrigao de emisso do CAT como mera questo previdenciria. que tal questo afeta no s a sade do trabalhador e, consequentemente, a sade pblica, tanto assim que o SUS tambm deve ser comunicado do acidente.

(CF, art. 21, XXIV), que se insere nas atribuies atinentes fiscalizao da regularidade do vnculo empregatcio e o cumprimento das obrigaes trabalhistas, no exclui a competncia concorrente dos Estados e do Distrito Federal para legislar sobre proteo e defesa da sade (CF, art. 24, XII) que, assim, podem editar normas de fiscalizao e impor penalidades no tocante sade do trabalhador (CF, arts. 198 e 200). Apelao no provida. (...) No Distrito Federal, o sistema nico de sade administrado pela Secretaria de Sade, rgo que a Constituio Federal atribui a competncia para executar as aes relacionadas sade do trabalhador, assim como colaborar na proteo do ambiente do trabalho (art. 200, II). Dispondo a Secretaria de Sade de competncia para fiscalizar, como corolrio dessa, poder impor penalidades no que respeita proteo da sade do trabalhador no local de trabalho. E ao Distrito Federal a Constituio confere, no art. 24, XII, competncia concorrente com a Unio para legislar sobre proteo e defesa da sade, o que inclui a sade do trabalhador, consoante art. 6, da Lei n. 8.080/1990, que colocou a sade do trabalhador no campo de atuao do SUS. certo que o art. 21, XXIV, da Constituio Federal, estabelece que compete Unio organizar, manter e executar inspeo do trabalho, atribuio que se limita fiscalizao da regularidade do vnculo empregatcio e ao cumprimento das obrigaes trabalhistas. A propsito, a lio de Cretella Jnior ao comentar referido art. 21, XXIV, da CF: da competncia da Unio organizar, manter e executar a inspeo do trabalho. Nos vrios incisos em que se desdobra o art. 7 da Constituio de 1988, j existem regras a respeito do trabalho (reduo de riscos, protees vrias, proibies de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a determinado tipo de pessoas). Compete Unio a inspeo ou fiscalizao do trabalho, no que se refere organizao, manuteno e execuo. (Comentrios Constituio brasileira de 1988. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1990. v. 3, p. 1431). A legislao em que se fundamenta o ato impugnado Lei n. 6.027/1966, art. 39 e Decreto Distrital n. 8.386/1985 , no incompatvel com a atual Constituio, sendo, assim, por essa recepcionada. E inexiste conflito entre os arts. 21, XXIV, e 24, XII, da CF. Com efeito, a alegao da recorrente, para afastar-se dos termos do Auto de Infrao colacionado s fls. 119/123, de que a inspeo atinente sade do trabalho insere-se dentro da competncia exclusiva da Unio, no merece persistir, porquanto, ao que se dessume da regra hospedada no art. 24, XII, da Lei Maior, ao Distrito Federal compete legislar concorrentemente acerca da proteo e defesa da sade, incluindo nesta a sade do trabalhador. Dentro de tais quadrantes, no visualizo qualquer eiva de ilegalidade ou abuso de poder na conduta dos agentes pblicos locais, tendo em vista que a Secretaria de Sade do Distrito Federal est legitimamente amparada para adotar as posturas necessrias no sentido de fazer valer o poder de polcia administrativa relativamente sade do trabalhador. (...).

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Por esse motivo no se sustenta competir apenas ao INSS fiscalizar o cumprimento do dever de comunicar o acidente de trabalho, sendo correta a posio da impetrada e do assistente litisconsorcial, que entendem competir igualmente ao SUS a fiscalizao. Por isso, no se pode entrever ofensa ao princpio ne bis in idem, pois o campo de atuao do INSS e do SUS no se confundem, e as sanses teriam fundamentos diversos. Deve-se dizer tambm que a aplicao de sano administrativa pelo Municpio pela inobservncia de lei federal ou estadual que trata de sade pblica no significa invaso em esfera reservada a Unio ou ao Estado. (...) Conforme determinao do art. 23, inc. II e art. 24 da Constituio da Repblica; art. 18 da Lei n. 8.080/1990 e art. 1 da Lei Municipal n. 6.764/ 1991, conclui-se que dever do Municpio cuidar e zelar pela sade do trabalhador, resultando na obrigao de fiscalizar o cumprimento da legislao sobre tal matria. E, para bem fiscalizar o cumprimento da legislao sobre a sade, dispe a Municipalidade do Poder de Polcia, valendo-se de meios coercitivos para impelir o particular a observar referida legislao. Com isso, pode perfeitamente a autoridade sanitria municipal impor multa, desde que respeitados os requisitos legais municipais, no se configurando, destarte, ato ilegal a competente lavratura.

Por fim, alm de todas as normas Constitucionais apontadas na decises acima, vale lembrar leis esparsas que mencionam a competncia dos servios de sade pblica para tratar de questes relacionadas sade do trabalhador, quais sejam: Lei n. 7.853, de 24 de outubro de 1989 (Pessoas Portadoras de Deficincias) que comete rea de sade, desenvolver programas especiais de preveno de acidente do trabalho, em relao a esse segmento da populao; Lei n. 7.855, de 24 de outubro de 1989 (institui o Programa de Desenvolvimento do Sistema Federal de Inspeo do Trabalho normas de proteo, segurana e medicina do trabalho/direitos decorrentes do vnculo empregatcio); Lei Orgnica da Sade (Lei n. 8.080, de 19 de setembro de 1990), que define e estrutura toda a rea de atuao da sade do trabalhador e a proteo, pelo SUS, do meio ambiente do trabalho. Como se percebe, a discusso est bem mais evoluda no mbito da Justia Comum do que no Judicirio Trabalhista, j que tal debate se iniciou com a atuao dos rgos estaduais e municipais de vigilncia sanitria em questes afetas ao meio ambiente, para proteo da populao como um todo. As primeiras lides envolviam a competncia legislativa, que se defende 112

aqui seja concorrente, tal como fundamentam os julgados acima. Aps isso, vieram os embates pela competncia administrativa que, consoante decises que parecem melhor atender evoluo de nossa sociedade e de nosso ordenamento jurdico, deve ser consagrada como comum aos trs entes da federao, nos termos do art. 23, II e VI, da Lei Maior. Modernamente, com a ampliao do conceito de meio ambiente sadio, a atuao de rgos de sade estaduais e municipais foi ao encontro de normas de meio ambiente do trabalho e da proteo da pessoa do trabalhador. Dessa maneira, somente agora, com a recente ampliao de competncia da Justia do Trabalho, especialmente no que diz respeito ao dano moral, doenas e acidentes do trabalho, os supostos conflitos de competncia em matria de sade do trabalhador passaram a desafiar tambm o Judicirio Trabalhista. O que se deseja essencialmente defender pelo exposto que h total legitimao por nosso ordenamento jurdico, do espao de atuao do Sistema nico de Sade, em face da proteo da sade dos trabalhadores no meio ambiente do trabalho, na medida em que se compreende a complexidade dos temas sade, direito sade, sade do trabalhador, meio ambiente, direito ao meio ambiente sadio e equilibrado, meio ambiente do trabalho, direito ao meio ambiente do trabalho sadio e equilibrado, dignidade humana e trabalho em condies dignas. Infelizmente a atuao de rgos como os CEREST vem sendo rechaada por empresas, pelo Poder Judicirio Trabalhista e, por vezes, pelo prprio Ministrio do Trabalho, quando, em verdade, preciso que fosse incentivada a implementao e efetiva consolidao da atuao das equipes de sade municipais e estaduais, dentro dos princpios e diretrizes previstos na Constituio da Repblica e lei orgnica da sade, o que somente beneficiaria o trabalhador e nossa sociedade. Importante tambm seria que nossos agentes pblicos de sade pudessem atuar com segurana, diante do relevante trabalho que prestam e da evidente atividade supletiva que acabam desempenhando, j que patente a deficincia de estrutura do Ministrio do Trabalho e da sobrecarga de servio que acaba, em algumas situaes, possibilitando o descumprimento da legislao protetiva da sade do trabalhador. Outro brilhante julgado merecedor de ateno o relativo ao Processo 2001.03.00.026945-3 AG 137657, com publicao em 13.12.2001, do nclito Tribunal Regional Federal de So Paulo.(8)
(8) ORIG. 200161000095806/SP. ORIGEM: JUZO FEDERAL DA 4 VARA SO PAULO. RELATOR: DES. FED. THEREZINHA CAZERTA/QUARTA TURMA. Cuida-se de agravo de instrumento interposto de deciso que, em mandado de segurana, denegou medida liminar requerida para

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A questo ainda permanece tormentosa na Justia do Trabalho, mas, aps analisar algumas intervenes dessa Procuradora e da Dra. Ivana Paula Cardoso em mandados de segurana, o e. TRT da 15 Regio proferiu o que se tem notcia seja o primeiro precedente de Tribunal Trabalhista a favor da competncia de rgo municipal de sade em matria de sade do trabalhador (transcrio abaixo). O c. Tribunal Superior do Trabalho ainda no se manifestou sobre a questo:
que fosse suspensa a eficcia de auto de infrao lavrado por agente estadual de inspeo do trabalho. Sustenta a agravante que a organizao, manuteno e execuo da inspeo do trabalho de competncia exclusiva da Unio, razo pela qual no pode ser delegada. Acrescenta que em sendo a competncia para agir (competncia administrativa) corolrio lgico e necessrio da competncia para legislar (competncia legislativa), conclui-se que somente a Unio poder legislar sobre organizao, manuteno e inspeo do trabalho (fl. 11). Diz que o Sistema nico de Sade SUS no pode inspecionar ou fiscalizar o meio ambiente do trabalho. (...) Decido. O art. 21, XXIV, da Constituio Federal dispe que: Art. 21. Compete Unio: XXIV organizar, manter e executar a inspeo do trabalho. O caput desse dispositivo no discrimina se as providncias nele elencadas competem privativamente Unio ou se so da competncia exclusiva dela. (...) A interpretao sistemtica como sempre a que permite a correta compreenso do ordenamento jurdico. Evidente que se est a cuidar de sade. Por isso, cumpre admitir que os arts. 23, II, e 24, XII, da Constituio Federal impedem que se tenha por exclusiva da Unio a competncia prevista no dispositivo transcrito acima. So normas clarssimas no afirmar que, em matria de sade, a competncia administrativa comum a todas as pessoas polticas, e concorrente a competncia legislativa entre elas (excetuados desta os Municpios). A reforar essa concluso, os arts. 198, I, e 200, II e VIII, da Constituio Federal, ao firmarem a descentralizao das aes e servios pblicos de sade (rede regionalizada, em cada esfera de governo) e a competncia desse sistema assim organizado para executar as aes de sade do trabalhador e colaborar na proteo do meio ambiente do trabalho. dizer, qualquer esfera de governo deve cuidar da sade do trabalhador e proteger o meio ambiente onde exerce seu labor. S a Constituio Federal j bastaria para rejeitar a tese da agravante. No entanto, vale fundamentar a rejeio tambm na legislao infraconstitucional, que, por bvio, s haveria de confirmar o que dito acima, sob pena de inconstitucionalidade. A Lei n. 8.080/1990 inclui as aes e servios de sade prestados por rgos pblicos estaduais no conjunto que constitui o SUS (art. 4), cujo campo de atuao abrange a fiscalizao das condies de produo que apresentam riscos sade do trabalhador (art. 6, I, c, V e 3, III). Repete o princpio constitucional da descentralizao e prev os da capacidade de resoluo dos servios em todos os nveis de assistncia e da organizao dos servios pblicos de modo a evitar a duplicidade de meios para fins idnticos, ambos reveladores de quo importantes so as competncias de todas e de cada uma das pessoas polticas, tanto que at admite que possa ocorrer bis in idem, devendo, porm, ser evitado (art. 7, IX, XII e XIII). A forma regionalizada novamente aludida pelo art. 8. O art. 15 enftico ao atribuir competncia comum Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios para definio das instncias e mecanismos de controle, avaliao e de fiscalizao das aes e servios de sade e elaborao de normas tcnicas e estabelecimento de padres de qualidade para promoo da sade do trabalhador (incisos I e VI). Por ltimo, de se aludir ao art. 17, que disciplina as providncias que so da competncia da direo estadual do SUS, destacando-se dentre tantas as concernentes execuo de aes e servios de sade do trabalhador e ao controle e avaliao das condies e dos ambientes de trabalho (incisos IV, d, e VII). H de se ressaltar tambm o ditame da Consolidao das Leis do Trabalho CLT que interessa ao caso concreto, bem lembrado pela autoridade impetrada em suas informaes. ele o consubstanciado no art. 159, explcito quanto possibilidade de delegao a rgos estaduais da atribuio de fiscalizao do cumprimento das disposies atinentes segurana e medicina do trabalho. (...) indefiro a atribuio de efeito suspensivo ao agravo de instrumento.

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SEGURANA E SADE DO TRABALHADOR. INFRAO. MUNIC-PIO. SECRETARIA MUNICIPAL DE SADE. CEREST. FISCALIZA-O. AUTUAO. COBRANA DE MULTA. COMPETNCIA. No viola a competncia privativa da Unio lei municipal que atribui poder de fiscalizao, no mbito do trabalho, a ente municipal integrante do Sistema nico de Sade. Trata-se de competncia concorrente dos entes federados. dever do Poder Pblico e da coletividade defender e preservar e proteger o meio ambiente, nele compreendido o do trabalho. A sade do trabalhador no monoplio da Unio, mas tratada juridicamente por Estados e Municpios. O meio ambiente em condies dignas e salubres d suporte ao mais fundamental direito do homem: o direito vida. legtima a fiscalizao e autuao realizada por rgo municipal, que integra o Sistema nico de Sade, visto que todos os entes federados tm competncia concorrente para legislar sobre sade. Aplicao dos arts. 21, XXIV, 22, I, 23, II e VI, 24, XII, 30, 196, 197, 198, 200 e 225 da Constituio Federal. DA COMPETNCIA DO MUNICPIO PARA FISCALIZAO, AUTUA-O E COBRANA DE MULTA POR INFRAO S NORMAS ATINENTES SEGURANA E SADE DO TRABALHADOR. Trata-se de ao que visa anular punio imposta ao empregador pelo Centro de Referncia em Sade do Trabalhador (CEREST), rgo vinculado Secretaria Municipal de Sade, em razo de descumprimento das normas de segurana e sade do trabalhador. Entendeu o MM. Julgador a quo pela incompetncia do CEREST para fiscalizar os preceitos sobre segurana e medicina do trabalho, gozando dessa competncia o Ministrio do Trabalho. Embora respeitvel, no h como concordar, data venia , com esse entendimento. Frise-se, inicialmente, que no se trata apenas de mera discusso a respeito da competncia do CEREST, rgo vinculado Secretaria Municipal de Sade (vigilncia sanitria), para lavrar auto de infrao e consequente dbito fiscal. O tema recai sobre sade do trabalhador, condies de trabalho e, mais que isso, de todo o ambiente de trabalho, direito fundamental do trabalhador que, se desrespeitado, provoca agresso a toda a sociedade. A Constituio Federal de 1988 elencou a dignidade da pessoa humana como princpio fundamental da Repblica Federativa do Brasil (art. 1). Esse princpio se traduz na necessidade de respeito aos direitos fundamentais da

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pessoa como integrante da sociedade. A par disso, estabeleceu como princpio da ordem econmica a livre concorrncia, mas desde que fundada na valorizao do trabalho humano, assegurando a todos uma existncia digna e conforme os ditames da justia social, priorizando os valores sociais do trabalho sobre os valores da sociedade capitalista. (art. 170.)

Assim, nos dizeres de Jos Afonso da Silva ( Curso de direito constitucional positivo. 15. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 109): Dignidade da pessoa humana um valor supremo que atrai um contedo de todos os direitos fundamentais do homem, desde o direito vida. Concebido como referncia constitucional unificadora de todos os direitos fundamentais [observam Gomes Canotilho e Vital Moreira], o conceito de dignidade da pessoa humana obriga a uma densificao valorativa que tenha em conta o seu amplo sentido normativo-constitucional e no uma qualquer ideia apriorstica do homem, no podendo reduzir-se o sentido da dignidade humana defesa dos direitos pessoais tradicionais, esquecendo-a nos casos de direitos sociais, ou invoc-la para construir teoria do ncleo da personalidade individual, ignorando-a quando se trate de garantir as bases da existncia humana. Da decorre que a ordem econmica h de ter por fim assegurar a todos existncia digna (art. 170), a ordem social visar a realizao da justia social (art. 193), a educao, o desenvolvimento da pessoa e seu preparo para o exerccio da cidadania (art. 205) etc., no como meros enunciados formais, mas como indicadores do contedo normativo eficaz da dignidade da pessoa humana. nesse sentido que j se reconheceu, h muito, que a proteo integridade da pessoa humana estende-se como no poderia deixar de ser ao trabalhador, destinatrio de maior interesse pblico, no s por seu status de agente transformador da realidade socioeconmica, mas tambm pela posio jurdica que ocupa nas relaes de tomada e prestao de servios. Tal assertiva deve ser interpretada no apenas em face dos direitos individuais do empregado, mas tambm em relao aos direitos transpessoais coletivos ou difusos inerentes categoria operria, pois, reitere-se, h indiscutvel interesse pblico na preservao da dignidade do trabalhador enquanto pessoa humana, fundamento do Estado Democrtico Brasileiro. 116

Por isso, no h quem duvide, na atualidade, do direito do trabalhador a um ambiente de trabalho seguro e adequado, capaz de salvaguardar sua sade e segurana. Como cedio, a Carta Cidad de 1988 assegurou a todos, como direito fundamental, um meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes (art. 225, CF). Ademais, ao dispor sobre o Sistema nico de Sade SUS, enfatizou ser de sua competncia a colaborao na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho (art. 200, VIII). Nesse sentido, a fundamentao da Exma. Procuradora, dra. Renata Coelho Vieira no parecer lanado em caso anlogo, nos autos do processo n. 1670-2006-096-15-00-9:
A sade do trabalhador h muito vem sendo tratada como um bem a ser protegido juridicamente no s pela Unio, mas por Estados e Mu-nicpios. As atitudes do empregador no podem nem devem estar sujeitas apenas ao que dispe a Unio e seu rgo fiscalizador. Espe-cialmente num pas com as dimenses e a diversidade do Brasil. Estados e, antes deles, os Municpios so entes que melhor podem direcionar a fiscalizao realidade e condies do trabalho na sua regio. O direito ambiental do trabalho vem sendo construdo como um arcabouo para o qual devem contribuir todos os entes da federao, porque o bem protegido assim o exige. A sade do trabalhador nunca a sade de um apenas, mas de todo um ambiente de trabalho e cujas condies podem surtir reflexos mltiplos e atingir bem sociais cujo zelo de interesse geral.

Pelo exposto, a anlise da questo no pode ser pontual, privilegiando apenas e to somente a cobrana de valores relativos a punies administrativas, mas exige uma avaliao sistemtica e teleolgica da legislao diante do texto constitucional, afinal, o bem maior, que a sade do trabalhador no monoplio da Unio, mas tratada juridicamente tambm por Estados e Municpios. O tema demanda, portanto, uma vinculao de diretrizes e uma harmonizao de dispositivos constitucionais, no se podendo ancorar meramente na tese da competncia exclusiva da Unio para o manejo de questes to relevantes quanto as relativas sade do trabalhador e meio 117

ambiente laboral pois o prprio Estado que responde, final-mente, pelas mazelas sociais decorrentes do no cumprimento das normas de sade e segurana no ambiente de trabalho. Assim, os arts. 21, inciso XXIV e 22, inciso I, da Constituio Federal atinentes ao direito do trabalho e inspeo do trabalho devem se harmonizar com as diretrizes dos arts. 23, incisos II e VI, 24, inciso XII, 196, 197, 198, 200 e 225, relativos ao direito sade e ao meio ambiente laboral, privilegiando a efetividade dos princpios estruturantes da ordem constitucional. Visando efetiva proteo da sade do trabalhador e de um meio ambiente do trabalho equilibrado, foroso reconhecer a competncia comum dos entes federados para o manejo de tais questes. Ao tratar o tema, o parecer da Exma. Representante do Ministrio Pblico do Trabalho, Dra. Ivana Paula Cardoso, segue a mesma linha e ser adotado como fundamento por estar em consonncia com o entendimento deste Relator e por razes de economia processual: Os arts. 21, inciso XXIV; 22, inciso I e 200, inciso VIII, da Constituio Federal assim dispem:
Art. 21. Compete Unio: organizar, manter e executar a inspeo do trabalho (inciso XXIV); Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho (inciso I); Art. 200. Ao Sistema nico de Sade compete, alm de outras atribuies, nos termos da Lei: colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho (inciso VIII).

O meio ambiente de trabalho est inserido no conceito de meio ambiente, recebendo tutela imediata da Constituio Federal de 1988, que em seu art. 200, inciso VIII, prev que: Ao sistema de sade compete, alm de outras atribuies, nos termos da lei: VIII colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho. Importante frisar que a proteo ao meio ambiente do trabalho tem por escopo assegurar a tutela da sade, da vida do trabalhador, 118

cabendo ao empregador mant-lo seguro e saudvel, j que ele quem assume os riscos da atividade econmica. O meio ambiente do trabalho tem por propsito imediato assegurar a tutela constitucional da sade, porque este o seu objeto. No por outra razo que o meio ambiente do trabalho um direito fundamental do trabalhador. Com isso temos que a partir do trabalho que indissocivel da pessoa que o exerce, tem este o direito a um meio ambiente do trabalho equilibrado de modo que possa proteger a sua sade e a sua vida, sendo essencial para a sadia qualidade de vida. Como se percebe, o meio ambiente do trabalho no tem natureza jurdica de mero direito trabalhista (este sim, de competncia exclusiva da Justia do Trabalho para legislar), ao contrrio, o meio ambiente do trabalho em condies dignas e salubres d suporte ao mais fundamental direito do homem: o direito vida. Diante desta perspectiva a Constituio Federal de 1988 assegurou em seu art. 255 o direito ao meio ambiente do trabalho em condies seguras e sadias para que o trabalhador tenha uma vida com qualidade. Tal a razo do art. 1 trazer como fundamentos da Repblica Federativa do Brasil a cidadania, a dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho, entre outros. Em matria legislativa, o art. 24 trata da competncia concorrente dos entes da federao para legislar sobre: VIII responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico e paisagstico; XII previdncia social, proteo e defesa da sade. Como j mencionado, a Constituio Federal de 1988 consagrou, de forma inovadora, eu seu art. 196, o direito sade como um direito fundamental de todas as pessoas, bem como determinou que a sua promoo dever de todos.

No caso concreto, a empresa recorrida foi autuada pelo CEREST devido inobservncia de condies de segurana e sade do trabalho que culminaram em acidente de trabalho. Logo se constata que a fiscalizao e a autuao realizada pelo rgo municipal, que integra o
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Sistema nico de Sade foram legtimas, visto que todos os entes federados, inclusive os municpios, tm competncia concorrente para legislar sobre sade, no havendo que se falar em usurpao de competncia. (grifo original)
No h que se alegar, pois, que a autuao da empresa pelo CEREST caracteriza-se como usurpao de competncia, uma vez que no se trata meramente de direito laboral, mas de proteo e defesa da sade do trabalhador, sendo concorrente a competncia da Unio com os Municpios e os Estados-membros para legislar sobre a matria, a teor dos arts. 23, inciso VI, 24, inciso XII e 30, da Constituio Federal, os quais se transcreve:
(...) Dos dispositivos transcritos, verifica-se o permissivo legal que autoriza os Municpios a suplementar a legislao federal e estadual no que couber. Dentro de tais parmetros, no se vislumbra qualquer ilegalidade na penalidade imposta pelo CEREST ao autor ou mesmo invaso de competncia, visto que a Constituio Federal confere, no art. 24, inciso XII, competncia concorrente da Unio para legislar sobre proteo e defesa da sade e o art. 30 traz a competncia dos Municpios para suplementar a legislao federal, o que inclui proteger e defender a sade do trabalhador.

Reforando tal entendimento, temos a regra constante do susocitado art. 225 da Constituio Federal, segundo a qual todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. Dessa maneira, para que haja efetivo cumprimento do citado comando constitucional, mister que os Poderes Pblicos responsveis, dentre eles o Municpio, adotem medidas fiscalizatrias com o intuito de imprimir efetividade regra em questo. E nem se alegue que se trata de bis in idem, uma vez que no houve aplicao de multa pelo Ministrio do Trabalho. Por outro lado, no h impedimento legal para que um mesmo fato jurdico gere consequncias em variadas esferas, bastando a existncia de leis que configurem tal fato como infrao em cada uma das esferas, conforme bem ponderou a Exma. Procuradora. O acidente do trabalho, por exemplo, pode gerar indenizao civil, previdenciria e trabalhista. Nesse sentido, oportuno destacar tambm trecho do j citado parecer emitido pela Procuradora do Trabalho, Dra. Renata Coelho Vieira, nos autos 120

do Processo n. 1670-2006-096-15-00-9, a demonstrar que um mesmo fato jurdico gera consequncias em variadas esferas:
O acidente de trabalho, a exemplo do caso dos autos, o tpico caso em que uma m conduta da empresa ou uma pequena negligncia acaba por fazer o dano ser sentido no apenas no trabalhador vitimado, mas no setor de trabalho nos empregados presentes e nos futuros na famlia da vtima, em vrios rgos como a Previdncia Social, no SUS que, normalmente, acaba recebendo a vtima como cidado a ser tratado e medicado enfim, o dano tem consequncias mltiplas e as normas punitivas e preventivas tambm mltiplas devem ser.

Ressalte-se, finalmente, conforme bem observou a Exma. Procuradora do Trabalho, Dra. Renata Coelho Vieira, o papel social desempenhado pelas aes desenvolvidas pelo CEREST, por meio de seus agentes: Preciso que seja incentivada a implementao e efetiva consolidao da atuao das equipes de sade, dentro dos princpios e diretrizes previstos ns CF/1988 e lei orgnica da sade, o que somente beneficia o trabalhador e nossa sociedade. Preciso, tambm, que nossos agentes pblicos de sade possam atuar com segurana, diante do relevante trabalho que prestam e da evidente atividade supletiva que acabam desempenhando, j que patente a deficincia de estrutura do Ministrio do Trabalho e da sobrecarga de servio que acaba, por vezes, possibilitando o descumprimento da legislao protetiva da sade do trabalhador. (Processo n. 1670-2006-096-15-00-9.) Face ao exposto, deve ser declarada a competncia do rgo municipal (CEREST) para a fiscalizao e autuao em matria de segurana do trabalho, reconhecendo-se a validade do Auto de Infrao n. 228/ 2008 (fl. 41), bem como do auto de imposio de penalidade n. 284/08 (fl. 60) e atos posteriores decorrentes. Reformo. DIANTE DO EXPOSTO, DECIDO: CONHECER DO REEXAME NECESSRIO E O PROVER para julgar improcedente a demanda e declarar a competncia do rgo municipal (CEREST) para a fiscalizao e autuao em matria de segurana do trabalho, reconhecendo-se a validade do auto de infrao n. 228/2008 (fl. 41), bem como do auto de imposio de penalidade n. 284/2008 (fl. 60) e atos posteriores 121

decorrentes. (TRT 15, Ac. 2925/2010, 6 Turma, Rel. Desembargador Flvio Nunes Campos, publicado em 22.1.2010). (grifos no original) Em suas ltimas decises, o Supremo Tribunal Federal, a exemplo do que j havia feito em julgados histricos acima reproduzidos, permanece reafirmando que em matria ambiental o interesse e a competncia para legislar dos trs entes federados. Entendo que a competncia para fiscalizar meio ambiente do trabalho pode, no bastasse todo o j discorrido, aproveitar-se do mesmo raciocnio. Os argumentos utilizados por nossa Corte Maior talvez consigam traar o caminho a ser tomado pelo Judicirio Trabalhista. Transcrevo:
Trata-se de arguio de descumprimento de preceito fundamental, com pedido de medida liminar, ajuizada pela Confederao Nacional dos Trabalhadores na Indstria, contra a Lei n. 13.113, de 16 de maro de 2001, do municpio de So Paulo, que dispe sobre a proibio do uso de materiais, elementos construtivos e equipamentos da construo civil constitudos de amianto, contra o Decreto Municipal n. 41.788, de 13 de maro de 2002, que a regulamentou. (...) A questo constitucional tratada nos autos foi objeto de anlise pelo Supremo Tribunal Federal na Sesso Plenria do dia 4.6.2008, que ao julgar a ADI n. 3.937-MC/SP, Rel. Min. Marco Aurlio, indeferiu a medida liminar pleiteada pela Confederao Nacional dos Trabalhadores na Indstria (CNTI) para suspender a eficcia da Lei n. 12.684/2007, do Estado de So Paulo que probe o uso de materiais ou artefatos que contenham quaisquer tipos de amianto ou asbesto. ocasio, ressaltei, numa anlise perfunctria, que o entendimento exposto pelo Min. Joaquim Barbosa o que melhor homenageia o princpio democrtico e o princpio republicano que constituem uma das vigas mestras da Carta Magna de 1988. que o perigo para a sade da populao local ficou evidenciado pelos estudos cientficos apresentados. Portanto, entendo que o periculum in mora milita a favor do Municpio de So Paulo. O fumus boni iuris fica afastado, no apenas pela existncia de legislao internacional que probe expressamente a produo de amianto, mas tambm, pelo Direito Comparado, uma vez que pases integrantes da Unio

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Europeia, notadamente a Frana, Polnia, Islndia, Alemanha, Holanda e Reino Unido, baniram esse produto dos seus mercados. Em matria de proteo sade e de defesa do meio ambiente, a competncia legislativa concorrente, a teor do art. 24, VI e XII, da Constituio. De outro lado, tambm, a defesa da sade, conforme estabelece o art. 196 da Carta Magna competncia do Estado genericamente com-preendido. Portanto, no apenas da Unio, mas tambm dos Estados--membros, do Distrito Federal e dos Municpios. No me impressiona, primeira vista, o argumento que a legislao impugnada deve subordinar-se, na espcie, Lei Federal n. 9.055/1995, uma vez que, no vigora no direito brasileiro o princpio de que o direito federal rompe com o direito estadual (Bundesrecht bricht Landesrecht) consagrado no art. 31 da Constituio alem. Por fim, como bem ressaltei, em voto oral, quando do julgamento da ADI n. 3.937-MC/SP, Rel. Min. Marco Aurlio, tenho defendido, no apenas em sede acadmica, mas tambm em algumas decises que proferi j na Corte Estadual a qual pertenci, como tambm tive opor-tunidade de manifestar esse entendimento nesta Suprema Corte, no sentido de que, em matria de proteo do meio ambiente e em matria de defesa da sade pblica, nada impede que a legislao estadual e a legislao municipal sejam mais restritivas do que a legislao da Unio e a legislao do prprio Estado, em se tratando dos municpios. Isso posto, exercendo um juzo de mera deliberao, e sem prejuzo de melhor exame do tema no momento processual oportuno, indefiro o pedido de medida liminar. (grifo) (STF, DPF/109, Arguio de Descumprimento de Preceito Funda-mental, Origem: SP So Paulo, Relator: Min. Ricardo Lewandowski, publicado em DJE de 20.4.2009.)

II Compilao de normas que respaldam a atuao de rgos estaduais e municipais em matria de sade do trabalhador Aps estudo de peas judiciais, decises e demais material jurdico existente sobre a questo, tornou-se possvel traar um breve apanhado 123

da legislao realmente pertinente na defesa da competncia tambm de Estados e Municpios no tema em foco. Nesse passo, da Constituio da Repblica, extrai-se (grifei):
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III a dignidade da pessoa humana; IV os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa. Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, (...) Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: II cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas portadoras de deficincia; VI proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas. Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: VIII responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direito (...) XII previdncia social, proteo e defesa da sade. Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao cesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao. Art. 197. So de relevncia pblica as aes e servios de sade, cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentao, fiscalizao e controle, devendo sua execuo ser feita diretamente ou atravs de terceiros (...). Art. 198. As aes e servios pblicos de sade integram uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico, organizado de acordo com as seguintes diretrizes (...).

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200. Ao sistema nico de sade compete, alm de outras atribuies, nos termos da lei: II executar as aes de vigilncia sanitria e epidemiolgica, bem como as de sade do trabalhador; VIII colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho. Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. 3 As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

Um destaque que merece ser apontado na redao do texto constitucional que ao tratar do tema sade, nela includa a do trabalhador, utiliza-se dos vocbulos Estado e Poder Pblico, em vez de Unio ou Governo Federal. E como diz uma das mais basilares regras de hermenutica bem explicitada pelo glorioso Carlos Maximiliano(9), a lei no contm palavras inteis. Ao se referir a Estado e Poder Pblico est a Lei Maior impondo responsabilidades em matria de sade a todos os entes da federao. Da Consolidao das Leis do Trabalho, pode-se ressaltar:
Art. 154. A observncia, em todos os locais de trabalho, do disposto neste Capitulo, no desobriga as empresas do cumprimento de outras disposies que, com relao matria, sejam includas em cdigos de obras ou regulamentos sanitrios dos Estados ou Municpios em que se situem os respectivos estabelecimentos, bem como daquelas oriundas de convenes coletivas de trabalho. Art. 157. Cabe s empresas:

(9) No se presume a existncia de expresses suprfluas; em regra, supe-se que leis e contratos foram redigidos com ateno e esmero. () Quando, porm, o texto preciso, claro o sentido () seria um erro postergar expresses, anular palavras ou frases (). Interpretem-se as disposies de modo que no parea haver palavras suprfluas e sem fora operativa. MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 205.

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I cumprir e fazer cumprir as normas de segurana medicina do trabalho.

Da Lei n. 8.080/1990 cumpre apontar (grifei):

Art. 2 A sade um direito fundamental do ser humano, devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio. 1 O dever do Estado de garantir a sade consiste na formulao e execuo de polticas econmicas e sociais que visem reduo de riscos de doenas e de outros agravos e no estabelecimento de condies que assegurem acesso universal e igualitrio s aes e aos servios para a sua promoo, proteo e recuperao. 2 O dever do Estado no exclui o das pessoas, da famlia, das empresas e da sociedade. Art. 3 A sade tem como fatores determinantes e condicionantes, entre outros, a alimentao, a moradia, o saneamento bsico, o meio ambiente, o trabalho, a renda, a educao, o transporte, o lazer e o acesso aos bens e servios essenciais; os nveis de sade da populao expressam a organizao social e econmica do Pas. Art. 6 Esto includas ainda no campo de atuao do Sistema nico de Sade (SUS): I a execuo de aes: a) de vigilncia sanitria; b) de vigilncia epidemiolgica; c) de sade do trabalhador; d) de assistncia teraputica integral, inclusive farmacutica; V a colaborao na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho; 3 Entende-se por sade do trabalhador, para fins desta lei, um conjunto de atividades que se destina, atravs das aes de vigilncia epidemiolgica e vigilncia sanitria, promoo e proteo da sade dos trabalhadores, assim como visa recuperao e reabilitao da sade dos trabalhadores

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submetidos aos riscos e agravos advindos das condies de trabalho, abrangendo: I assistncia ao trabalhador vtima de acidentes de trabalho ou portador de doena profissional e do trabalho; II participao, no mbito de competncia do Sistema nico de Sade (SUS), em estudos, pesquisas, avaliao e controle dos riscos e agravos potenciais sade existentes no processo de trabalho; III participao, no mbito de competncia do Sistema nico de Sade (SUS), da normatizao, fiscalizao e controle das condies de produo, extrao, armazenamento, transporte, distribuio e manuseio de substncias, de produtos, de mquinas e de equipamentos que apresentam riscos sade do trabalhador; IV avaliao do impacto que as tecnologias provocam sade; V informao ao trabalhador e sua respectiva entidade sindical e s empresas sobre os riscos de acidentes de trabalho, doena profissional e do trabalho, bem como os resultados de fiscalizaes, avaliaes ambientais e exames de sade, de admisso, peridicos e de demisso, respeitados os preceitos da tica profissional; VI participao na normatizao, fiscalizao e controle dos servios de sade do trabalhador nas instituies e empresas pblicas e privadas; VII reviso peridica da listagem oficial de doenas originadas no processo de trabalho, tendo na sua elaborao a colaborao das entidades sindicais; e VIII a garantia ao sindicato dos trabalhadores de requerer ao rgo competente a interdio de mquina, de setor de servio ou de todo ambiente de trabalho, quando houver exposio a risco iminente para a vida ou sade dos trabalhadores. Art. 18. direo municipal do Sistema de Sade (SUS) compete: I planejar, organizar, controlar e avaliar as aes e os servios de sade e gerir e executar os servios pblicos de sade;

(...)
III participar da execuo, controle e avaliao das aes referentes s condies e aos ambientes de trabalho;

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IV executar servios: (...) e) de sade do trabalhador; VI colaborar na fiscalizao das agresses ao meio ambiente que tenham repercusso sobre a sade humana e atuar, junto aos rgos municipais, estaduais e federais competentes, para control-las.

Verifica-se claramente da legislao supracitada a descentralizao do controle e fiscalizao das questes relativas sade, nela inclusa a sade do trabalhador. Patente, tambm, a competncia do rgo pblico de sade, inclusive no mbito municipal, para fiscalizar e controlar questes atinentes ao ambiente de trabalho e sade do trabalhador.

CONCLUSO
Sob todos os pontos de vista levantados histrico, social, prtico, jurdico , percebe-se a possibilidade e mesmo a necessidade de em nosso pas a sade do trabalhador ser matria afeta aos trs entes federados e seus rgos. No demais lembrar que os anais da Assembleia Constituinte demonstram que o tema sade do trabalhador, pensado para a atual Constituio de 1988, sempre foi tratado dentro do tema sade e no como matria de Direito do Trabalho. Todo o Movimento Sanitrio existente na poca e mesmo as emendas populares pretendiam que a sade do trabalhador integrasse o direito sade, sendo a competncia para legislar e fiscalizar a mesma do direito sade e no restrita Unio como matria de Direito do Trabalho. Por todo o explicitado, h evidente inteno da Constituinte de que a sade do trabalhador seja cuidada, regulamentada e acompanhada em todos os nveis da federao. O Estado de So Paulo, alis, seguiu essa tica em sua Constituio Estadual e, alm disso, possui Cdigo Sanitrio (Lei n. 10.083/1998) e Cdigo de Sade (Lei Complementar Estadual n. 791/1995), com diversas normas atinentes sade do trabalhador e sua fiscalizao pelo Estado e pelos Municpios. Nada obsta, antes tudo recomenda, que autoridades de sade locais, mais prximas da realidade da populao, das empresas, das condies 128

histricas, sociais e econmicas da comunidade estejam atentas ao cumprimento de normas de proteo sade, nelas includas a sade do trabalhador.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria geral do garantismo penal. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. IHERING, Rudolf Von. A luta pelo direito. So Paulo: Martin Claret, 2002. MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 17. ed. So Paulo: Malheiros, 1995.

Anexo (Destaques da Legislao do Estado de Trabalhador) So Paulo sobre Sade do Trabalhador)

Constituio Estadual Art. 219. A sade direito de todos e dever do Estado. Pargrafo nico. Os poderes Pblicos Estadual e Municipal garantiro o direito sade (...) Art. 220. As aes e os servios de sade so de relevncia pblica, cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentao, fiscalizao e controle. 1 As aes e os servios de preservao da sade abrangem o ambiente natural, os locais pblicos e de trabalho. Art. 223. Compete ao Sistema nico, nos termos da lei, alm de outras atribuies: II a identificao e o controle dos fatores determinantes e condicionantes da sade individual e coletiva, mediante, especialmente, aes referentes : Vigilncia sanitria;

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 Vigilncia epidemiolgica; Sade do trabalhador; VI a colaborao na proteo do meio ambiente, incluindo o do trabalho, atuando em relao ao processo produtivo para garantir: O acesso dos trabalhadores s informaes referentes a atividades que comportem riscos sade e a mtodos de controle, bem como os resultados das avaliaes realizadas; adoo de medidas preventivas de acidentes e de doenas do trabalho Lei Complementar Estadual n. 791/1995. Art. 1 Este Cdigo estabelece normas de ordem pblica e interesse social para a promoo, defesa e recuperao da sade, nos termos da Constituio da Repblica e da Constituio do Estado, e dispe sobre a organizao, a regulamentao, a fiscalizao e o controle das aes e dos servios de sade nas esferas estadual e municipal. Art. 3 O estado de sade, expresso em qualidade de vida, pressupe: I Condies dignas de trabalho, de renda, de alimentao e nutrio, de educao, de moradia, de saneamento, de transporte e de lazer, assim como o acesso a esses bens e servios essenciais; Art. 5 As aes e os servios de sade abrangem o meio ambiente, os locais pblicos e de trabalho, e os produtos, procedimentos, processos, mtodos e tcnicas relacionados sade. Art. 17. Compete, ainda, direo estadual do SUS: I coordenar e, em carter complementar, executar aes e servios de: f) sade do trabalhador; VI participar da normatizao, fiscalizao e controle dos servios de sade do trabalhador, nas instituies e empresas pblicas e privadas, atuando, ainda, em relao ao processo produtivo para garantir: a) assistncia ao trabalhador vtima de acidente de trabalho ou portador de doena do trabalho, visando sua recuperao e reabilitao;

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b) participao em estudos, pesquisas, avaliao e controle dos riscos e agravos potenciais sade existentes no processo de trabalho; c) participao na normatizao, fiscalizao e controle das condies de produo, extrao, armazenamento, transporte, distribuio e manuseio de substncias, produtos, mquinas e equipamentos que apresentem riscos sade do trabalhador; d) avaliao do impacto que as tecnologias provocam na sade; e) informao ao trabalhador e sua respectiva entidade sindical, e s empresas, sobre os riscos de acidente de trabalho e doenas do trabalho, bem como sobre os resultados de fiscalizao, avaliao ambiental e exames de sade, de admisso, peridicos e de demisso, respeitados os preceitos da tica profissional; f) reviso peridica, com a colaborao das entidades sindicais, da listagem oficial de doenas originadas no processo de trabalho; Art. 18. Compete direo municipal do SUS, alm da observncia do disposto nos arts. 2 e 12 deste Cdigo: III executar aes e servios de: a) assistncia integral sade; b) vigilncia epidemiolgica; c) vigilncia sanitria; f) sade do trabalhador; e

(...)
Art. 34. Compete autoridade sanitria, de ofcio ou mediante denncia de risco sade, proceder avaliao das fontes de risco no meio ambiente, nele includos o local e os processos de trabalho, e determinar a adoo das providncias para que cessem os motivos que lhe deram causa. Art. 35. Ao sindicato de trabalhadores, ou representante que designar, garantido requerer a interdio de mquina, de setor de servio ou de todo o ambiente de trabalho, quando houver exposio a risco iminente para a vida ou a sade dos empregados.

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 1 Em condies de risco grave e iminente no local de trabalho, ser lcito ao empregado interromper suas atividades, sem prejuzo de quaisquer direitos, at a eliminao do risco. 2 O Estado e os Municpios atuaro para garantir a sade e a segurana dos empregados nos ambientes de trabalho. (...) Art. 56. Pela interdependncia do seu contedo e do desenvolvimento de suas aes, a vigilncia sanitria e a vigilncia epidemiolgica so tratadas, conceitualmente, como vigilncia em sade, implicando compromisso solidrio do Poder Pblico, do setor privado e da sociedade em geral na proteo e defesa da qualidade de vida. 1 A atuao do sistema de vigilncia sanitria, no mbito do Estado, dar-se- de forma integrada com o sistema de vigilncia epidemiolgica, compreendendo: (...) V a proteo do ambiente de trabalho e de sade do trabalhador; 2 A atuao administrativa de que trata este artigo ser realizada pelos rgos e autoridades sanitrias estaduais e municipais. (...) 5 Entende-se por vigilncia em sade o conjunto de aes capazes de: I eliminar, diminuir ou prevenir riscos de agravo sade do indivduo e da coletividade; III exercer fiscalizao e controle sobre o meio ambiente e os fatores que interferem na sua qualidade, abrangendo o ambiente de trabalho, a habitao e o lazer. Cdigo Sanitrio do Estado de So Paulo (Lei n. 10.083/1998) Art. 2 Os princpios expressos neste Cdigo disporo sobre proteo, promoo e preservao da sade, no que se refere s atividades de interesse sade e meio ambiente, nele includo o do trabalho, e tm os seguintes objetivos:

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I assegurar condies adequadas sade, educao, moradia, ao transporte, ao lazer e ao trabalho; II promover a melhoria da qualidade do meio ambiente, nele includo o do trabalho, garantindo condies de sade, segurana e bem-estar pblico; III assegurar condies adequadas de qualidade na produo, comercializao e consumo de bens e servios de interesse sade, includos procedimentos, mtodos e tcnicas que as afetem; (...) Art. 29. A sade do trabalhador dever ser resguardada, tanto nas relaes sociais que se estabelecem entre o capital e o trabalho, como no processo de produo. 1 Nas relaes estabelecidas entre o capital e o trabalho esto englobados os aspectos econmicos, organizacionais e ambientais da produo de bens e servios. 2 As aes na rea de sade do trabalhador previstas neste Cdigo compreendem o meio ambiente urbano e rural. Art. 30. So obrigaes do empregador, alm daquelas estabelecidas na legislao em vigor: I manter as condies e a organizao de trabalho adequadas s condies psicofsicas dos trabalhadores; II garantir e facilitar o acesso das autoridades sanitrias, Comisses Internas de Preveno de Acidentes CIPAs e representantes dos sindicatos de trabalhadores aos locais de trabalho, a qualquer dia e horrio, fornecendo todas as informaes e dados solicitados; III dar ampla informao aos trabalhadores e CIPAs sobre os riscos aos quais esto expostos; IV arcar com os custos de estudos e pesquisas que visem esclarecer os riscos ao ambiente de trabalho e ao meio ambiente; e V comunicar imediatamente autoridade sanitria a deteco de quaisquer riscos para a sade do trabalhador, sejam fsicos, qumicos, biolgicos,

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operacionais ou provenientes da organizao do trabalho, elaborando cronograma e implementando a correo dos mesmos. Art. 31. Os rgos executores das aes de sade do trabalhador devero desempenhar suas funes, observando os seguintes princpios e diretrizes: IV assegurar ao trabalhador em condies de risco grave ou iminente no local de trabalho a interrupo de suas atividades, sem prejuzo de quaisquer direitos, at a eliminao do risco; VII estabelecer normas tcnicas para a proteo da sade no trabalho, da mulher no perodo de gestao, do menor e dos portadores de deficincias; e VIII considerar preceitos e recomendaes dos organismos internacionais do trabalho, na elaborao de normas tcnicas especficas. Art. 32. dever da autoridade sanitria competente indicar e obrigao do empregador adotar todas as medidas necessrias para a plena correo de irregularidades nos ambientes de trabalho, observados os seguintes nveis de prioridades: I eliminao das fontes de risco; II medidas de controle diretamente na fonte; III medidas de controle no ambiente de trabalho; e IV utilizao de equipamentos de proteo individual, que somente dever ser permitida nas situaes de emergncia ou nos casos especficos em que for a nica possibilidade de proteo, e dentro do prazo estabelecido no cronograma de implantao das medidas de proteo coletiva.

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XAUSTIVA RIENTAO JORNADA DE TRABALHO EXAUSTIVA E A ORIENTAO N. 3 DA COORDENADORIA NACIONAL DE ERRADICAO DO SCRAVO TRABALHO ESCRAVO DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO CONAETE

Raymundo Lima Ribeiro Jnior(*)

Resumo Os direitos trabalhistas, notadamente os referentes Resumo: durao do trabalho, esto intimamente relacionados com a teoria dos direitos humanos. A compreenso do que seja jornada de trabalho exaustiva perpassa pela anlise das normas de direito internacional e interno sobre durao do trabalho, alm da anlise crtica da atual conjuntura de flexibilizao jurisprudencial das referidas normas e consequente nociva institucionalizao das horas extras habituais. O presente estudo tem por objeto os contornos conceituais da jornada de trabalho exaustiva trazidos pela Orientao n. 3 da Coordenadoria Nacional de Erradicao do Trabalho Escravo do Ministrio Pblico do Trabalho CONAETE, colocando em destaque os direitos dos trabalhadores sade e dignidade. Palavras-chave: Jornada de Trabalho Exaustiva; Orientao n. 3 da CONAETE.

Sumrio. Sumrio Introduo. 1. Da centralidade do trabalho e direitos humanos. 2. Durao do trabalho e direitos humanos. 3. Limitao da durao do trabalho no constitucionalismo brasileiro. Reconhecimento de sua natureza de direito fundamental. 4. Flexibilizao jurisprudencial das normas de durao do trabalho. Da nociva institucionalizao das horas extras habituais. 5. Jornada de trabalho exaustiva e a Orientao n. 3 da CONAETE. Concluso. Referncias bibliogrficas.
(*) Procurador do Trabalho. Lotado na Procuradoria do Trabalho no Municpio de Itabaiana Procuradoria Regional do Trabalho da 20 Regio. Ps-Graduado (Especialista) em Direito e Processo do Trabalho.

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INTRODUO
A Lei n. 10.803, de 11 de dezembro de 2003, ao alterar o art. 149 do Cdigo Penal, enumerou uma srie de atos caracterizadores do tipo penal de reduo do homem condio anloga de escravo, quais sejam: trabalhos forados; jornada de trabalho exaustiva; condies degradantes de trabalho; restrio da locomoo em razo de dvida contrada com o empregador ou preposto; cerceamento do uso de transporte; manuteno de vigilncia ostensiva no local de trabalho e apoderao de documentos ou objetos pessoais do trabalhador. Embora a citada lei tenha representado um avano, luz dos direitos humanos e fundamentais, na tipificao do crime em comento, ao relacionar condutas patronais historicamente constatadas na relao de superexplorao dos trabalhadores, nota-se que ainda residem discusses a respeito dos contornos conceituais(1) de cada conduta antijurdica do tipo estampado no novel art. 149 do Cdigo Penal, inclusive no que atine definio de jornada de trabalho exaustiva, objeto do presente estudo. As referidas discusses so travadas, notadamente, no mbito do Ministrio Pblico do Trabalho, tendo em vista a diuturna e diversificada atuao de seus membros na erradicao das condutas tipificadoras do crime de reduo do homem a condies anlogas de escravo em todo o extenso territrio nacional. Exemplificativamente, podem-se mencionar atuaes do Parquet laboral, judiciais e extrajudiciais, no combate ao trfico de imigrantes clandestinos, especialmente bolivianos, para o trabalho na indstria txtil na cidade de So Paulo, no aperfeioamento das condies de trabalho na secular cultura da cana-de-acar em vrios rinces do pas, na fiscalizao do cumprimento das normas de sade e segurana na indstria da construo civil, na represso das pssimas condies de trabalho encontradas nas regies de fronteira agropecuria(2) e na imposio de limites ao trabalho extenuante de caminhoneiros na gigantesca malha rodoviria nacional(3),
(1) Tais discusses decorrem da prpria natureza de conceitos jurdicos indeterminados das condutas delineadas no art. 149 do Cdigo Penal. (2) A ausncia do Estado brasileiro, mormente a falta de estrutura dos rgos de fiscalizao ambiental e trabalhista nas regies de fronteira agropecuria, como a Amaznia Legal, o Oeste Baiano, dentre outras, , sem dvida, um chamariz para empresrios que visam exclusivamente o lucro fcil em prejuzo absoluto do meio ambiente natural e dos trabalhadores superexplorados no agronegcio, no sendo absurdo dizer que nas aludidas regies ainda impera o liberalismo econmico, com o trabalho sendo tratado como mera mercadoria, remontando fase do capitalismo industrial dos sculos XVIII e XIX na Inglaterra. (3) Quanto matria, digna de nota a ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico do Trabalho, Procuradoria do Trabalho no Municpio de Rondonpolis, Mato Grosso (Processo no TRT da 23

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sendo que em todas as atividades acima mencionadas j foram flagradas jornadas de trabalho exaustivas. A propsito da atuao ministerial no setor da cultura da cana-de-acar, cita-se o Programa Nacional de Promoo do Trabalho Decente no Setor Sucroalcooleiro levado a cabo, em 2009, pelo Ministrio Pblico do Trabalho, com apoio de rgos parceiros, consistente em iniciativas judiciais e extrajudiciais planejadas e concentradas visando a resguardar a dignidade do trabalhador, sua sade e segurana, exigindo dos empregadores do setor o cumprimento da lei, especialmente da Norma Regulamentadora n. 31 do Ministrio do Trabalho e Emprego. J em relao fiscalizao do cumprimento das normas de sade e segurana na indstria da construo civil, aponta-se o Programa Nacional de Combate s Irregularidades Trabalhistas na Indstria da Construo Civil executado, em 2009, pelo Ministrio Pblico do Trabalho, com apoio de rgos parceiros, exigindo dos empregadores do setor o cumprimento da lei, especialmente da Norma Regulamentadora n. 18 do Ministrio do Trabalho e Emprego. Diante dessa vasta atuao ministerial, visando a orientar os membros do Parquet laboral em sua atividade judicial e extrajudicial(4) de erradicao do trabalho em condies anlogas de escravo, tendo em vista o princpio constitucional da unidade (art. 127, 1 da Constituio da Repblica de 1988), a Coordenadoria Nacional de Erradicao do Trabalho Escravo CONAETE, rgo temtico de coordenao nacional do Ministrio Pblico do Trabalho, aprovou, na reunio dos dias 11 e 12 de novembro de 2009, em Braslia, a sua Orientao n. 3, tambm conhecida como marco terico institucional da jornada de trabalho exaustiva, assim dispondo: Jornada de trabalho exaustiva a que, por circunstncias de intensidade, frequncia, desgaste ou outras, cause prejuzos sade fsica ou mental do trabalhador, agredindo sua dignidade, e decorra de situao de sujeio que, por qualquer razo, torne irrelevante a sua vontade. Como se v, a citada orientao relacionou o direito limitao da durao do trabalho aos direitos humanos e fundamentais sade e
Regio n. 00043.2008.000.23.00-5), pugnando, dentre outros pedidos, pelo estabelecimento de controle e limitao de jornada para os caminhoneiros, tendo em vista o excesso de labor dos referidos profissionais e suas consequncias, inclusive para o grande nmero de acidentes e mortes provocado dia a dia nas estradas brasileiras. (4) O Ministrio Pblico do Trabalho desenvolve diversas atividades extrajudiciais, investigativas ou no, objetivando a preveno e represso do trabalho escravo, como audincias pblicas, seminrios, fruns, palestras, inspees, termos de ajuste de conduta etc., no sendo incorreto afirmar que a atuao extrajudicial do Parquet laboral vem superando em muito a atuao judicial, em razo, notadamente, da morosidade da mquina judiciria do pas.

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dignidade do trabalhador, ao tempo em que entendeu como exaustiva, a contrario sensu, a jornada de trabalho que viole tais direitos, acrescentando, ao final, a situao de sujeio do trabalhador para a caracterizao da jornada de trabalho exaustiva. Acrescente-se que, ao ser aprovada a aludida orientao, no se tencionou fragilizar o princpio da independncia funcional dos membros do Parquet laboral, tambm de quilate constitucional (art. 127, 1 da Constituio Republicana de 1988), e sim sua harmonizao com o princpio da unidade. Ademais, a orientao institucional no vincula os membros do Ministrio Pblico do Trabalho, que detm independncia funcional para, no caso concreto, melhor tutelar o interesse coletivo lesionado ou ameaado, de acordo com o Direito e segundo a prpria conscincia do Procurador oficiante. Dito isso, tentar-se- neste estudo assinalar a centralidade do trabalho nas relaes humanas, sua condio de direito humano, a ntima relao entre as normas de limitao da durao do trabalho e os direitos humanos e fundamentais trabalhistas, alm de expor, de forma crtica, a chamada flexibilizao jurisprudencial das normas de durao do trabalho e consequente nociva institucionalizao das horas extras habituais, para ento discorrer especificamente sobre a Orientao n. 3 da CONAETE. 1. Da centralidade do trabalho e direitos humanos O trabalho humano , sem dvida, o maior responsvel pelo desenvolvimento dos povos e pela gerao de riquezas, ocupando posio central em todos os sistemas produtivos at ento conhecidos pela humanidade. Na atualidade, a importncia do trabalho nas sociedades contemporneas tamanha que as relaes humanas so preponderantemente estabelecidas a partir do trabalho que os indivduos desempenham, tanto que as pessoas so identificadas, geralmente, mais pelo que fazem do que pelo que so. No entanto, a atual fase do capitalismo mundial acena para a precarizao, desregulamentao, flexibilizao e terceirizao das relaes de trabalho, muito por causa da hegemonia do capital vivenciada especialmente aps a derrocada do socialismo real na antiga Unio Sovitica, o que no significa perda da centralidade do trabalho, mesmo porque, em qualquer tempo e lugar, sem o trabalho o capital no subsiste. De fato, o trabalho humano nas sociedades contemporneas est a vivenciar relevantes mudanas, as quais devem despertar nos aplicadores do Direito do Trabalho novos conceitos e paradigmas, como a concepo 138

da subordinao estrutural para fazer face terceirizao desenfreada, e mesmo o resgate da vertente da subordinao econmica para fazer face autonomizao, desproletarizao e pejotizao dos operrios, superando-se a concepo ultrapassada da subordinao jurdica, sem falar na ideia de responsabilizao solidria de toda a cadeia produtiva que se beneficia do trabalho humano quando da ocorrncia de violaes a direitos trabalhistas, com base no princpio do solidarismo constitucional (art. 3, I da Constituio Republicana de 1988). dizer: mostra-se inquestionvel a centralidade do trabalho e sua importncia para a manuteno do tecido social e para a prpria preservao da espcie humana, apesar das alteraes sentidas pela fora de trabalho. Nada obstante, o efetivo reconhecimento dos direitos trabalhistas como direitos humanos, e com todas as consequncias da advindas(5), inclusive em matria de durao do trabalho, no tem sido fcil, bastando observar a ampla flexibilizao jurisprudencial das normas de durao do trabalho e consequente nociva institucionalizao das chamadas horas extras habituais, em que pese a vasta sustentao normativa internacional que rege o trabalho e sua durao, o que ser exposto no tpico seguinte. 2. Durao do trabalho e direitos humanos Ressalte-se, de antemo, que foi adotada aqui a distino entre direitos humanos e direitos fundamentais proposta por Ingo Wolfgang Sarlet (2006), para quem os direitos fundamentais so aqueles direitos do ser humano reconhecidos na Constituio de um determinado Estado, enquanto que direitos humanos so os que esto estabelecidos nos documentos de direito internacional, referindo-se a posies jurdicas atribudas ao ser humano como tal, independentemente de sua vinculao a um determinando ente estatal. Desta feita, do ponto de vista das relaes internacionais, no h dvidas de que o direito do trabalho esteve intimamente relacionado com a
(5) Infelizmente, ainda, causa espcie, no meio jurdico ptrio, a sustentao dos atributos da indivisibilidade, indisponibilidade, inalienabilidade, historicidade, universalidade, oponibilidade erga omnes, abertura, eficcia proibitiva do retrocesso e eficcia horizontal dos direitos do homem trabalhador. Alis, so muitos os que sequer conferem aos direitos fundamentais trabalhistas (art. 7 da CRFB/1988) a condio de clusula ptrea constitucional, no sendo poucas as propostas de Emendas Constitucionais tendentes a reduzir tais direitos. Alis, Emendas Constitucionais j foram aprovadas reduzindo tais direitos, quais sejam, as Emendas 28 (instituio da prescritibilidade dos crditos trabalhistas do trabalhador rural no curso do contrato de trabalho a chamada prescrio quinquenal arts. 7, XXIX da CRFB/1988) e 53 (reduo da idade de assistncia gratuita aos filhos e dependentes do trabalhador em creches e pr-escolas art. 7, XXV da CRFB/1988), afastando-se a Repblica Federativa do Brasil do princpio da proibio do retrocesso, que impede a desconstituio de conquistas j alcanadas pelo cidado.

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teoria dos direitos humanos desde as suas primeiras manifestaes, o que se evidencia, por exemplo, pela criao, para a proteo e promoo do trabalho livre e digno, de uma organizao internacional especializada em matria laboral, a Organizao Internacional do Trabalho OIT, como consequncia do trmino da Primeira Guerra Mundial e da crise do capitalismo internacional instalada poca(6). E, dentre os direitos trabalhistas, a limitao da durao do trabalho esteve presente desde as primeiras reivindicaes proletrias e, tambm, nas embrionrias manifestaes do Direito do Trabalho, inclusive de mbito internacional(7), o que bem demonstra, igualmente, a identificao da limitao da durao do trabalho com a teoria dos direitos humanos. A propsito, ainda na fase das incipientes insurreies operrias na Europa, mencione-se importante conceito econmico, ainda que em linhas gerais, de Karl Marx (2006), segundo o qual a diferena entre o valor produzido pelo trabalho e o salrio pago ao trabalhador a base do lucro no sistema capitalista (mais-valia). Desse modo, quanto menor o preo pago ao trabalhador e quanto maior a durao da jornada de trabalho, tanto maior o lucro do empresrio. Em seguida, a Encclica Rerum Novarum, de 1891, do Papa Leo XIII, sobre a condio dos operrios no sculo XIX, no apogeu do liberalismo econmico, repugnou o labor excessivo ao afirmar que: A atividade do homem, restrita como a sua natureza, tem limites que se no podem ultrapassar. O exerccio e o uso aperfeioam-na, mas preciso que de quando em quando se suspenda para dar lugar ao repouso. No deve, portanto, o trabalho prolongar-se por mais tempo do que as foras permitem. Assim, o nmero de horas de trabalho dirio no deve exceder a fora dos trabalhadores, e a quantidade de repouso deve ser proporcionada qualidade do trabalho, s circunstncias do tempo e do lugar, compleio e sade dos operrios. No mbito da Organizao Internacional do Trabalho OIT, digno de lembrana o fato de que a limitao da durao do trabalho na indstria foi objeto da sua primeira conveno internacional, de 1919, o que mais uma vez ratifica o carter de direito humano atribudo s normas de durao do trabalho.
(6) Foi com o Tratado de Versalhes, de 1919, que o trabalho livre foi reconhecido internacionalmente como fator de equilbrio e pacificao nas relaes internacionais. E mediante a Conveno de Genebra, de 1921, foi criada a OIT, nica organizao internacional integrante da ONU que anterior a esta. (7) Registre-se que a primeira conveno internacional aprovada pela OIT cuidou justamente da durao do trabalho na indstria.

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J a Declarao Universal dos Direitos Humanos da Organizao das Naes Unidas ONU, de 1948, que tem fora de direito costumeiro internacional, estabelece, em seu art. XXIV, que toda pessoa tem direito a repouso e lazer, inclusive a limitao razovel das horas de trabalho e frias peridicas remuneradas e, em seu art. XXIII, 1, que toda pessoa tem direito ao trabalho, livre escolha de emprego, a condies justas e favorveis de trabalho e proteo contra o desemprego. Na mesma toada, o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, de 1966, da ONU, estabelece o direito de toda pessoa de gozar de condies de trabalho justas e favorveis (art. 7, caput), que assegurem especialmente condies de trabalho seguras e higinicas (art. 7, b). Prev, ainda, o direito de toda pessoa de desfrutar o mais elevado nvel de sade fsica e mental, devendo haver, para tanto, a melhoria de todos os aspectos de higiene do trabalho e do meio ambiente (art. 12, 2, b). Por sua vez, o Protocolo de San Salvador (Protocolo Adicional ao Pacto de San Jos da Costa Rica, de 1969), de 1988, da Organizao dos Estados Americanos OEA, prev como direitos humanos do trabalhador condies justas, equitativas e satisfatrias de trabalho (art. 7, caput), segurana e higiene no trabalho (art. 7, e), limitao razovel das horas de trabalho, tanto dirias quanto semanais. As jornadas sero de menor durao quando se tratar de trabalhos perigosos, insalubres ou noturnos (art. 7, g), alm dos direitos sade (art. 10) e a um meio ambiente sadio (art. 11). Portanto, tambm no h dvidas da ntima relao dos direitos trabalhistas com a teoria dos direitos humanos, especialmente no tocante s normas de durao do trabalho, as primeiras a terem objeto de disciplina por conveno internacional da OIT, encontrando, ademais, importante sustentao jurdica nos principais documentos internacionais humanistas. 3. Limitao da durao do trabalho no constitucionalismo brasileiro. Reconhecimento de sua natureza de direito fundamental De antemo, rememore-se a adoo neste estudo da distino entre direitos humanos e direitos fundamentais proposta por Ingo Wolfgang Sarlet (2006), que considera direitos fundamentais aqueles direitos do ser humano reconhecidos na Constituio de um determinado Estado, enquanto que direitos humanos so os estabelecidos nos documentos de direito internacional. Restabelecida tal distino, observa-se que, na histria do constitucionalismo brasileiro, as normas de durao do trabalho somente passaram a gozar de status constitucional na Constituio Republicana de 1934, 141

especificamente em seu art. 121, 1, incluso no Ttulo IV, Da ordem econmica e social, ou seja, fora do Ttulo III, Da declarao de direitos, estabelecendo, a propsito da durao do trabalho: que o trabalho dirio no exceder de oito horas, reduzveis, mas s prorrogveis nos casos previstos em lei (alnea c); repouso hebdomadrio, de preferncia aos domingos (alnea e); e frias anuais remuneradas (alnea f). Em seguida, a Constituio de 1937, em seu art. 137, tambm situado no captulo destinado ordem econmica, arrolou os direitos dos trabalhadores, dentre os quais os relacionados durao do trabalho, quais sejam: o operrio ter direito ao repouso semanal aos domingos e, nos limites das exigncias tcnicas da empresa, aos feriados civis e religiosos, de acordo com a tradio local (alnea d); depois de um ano de servio ininterrupto em uma empresa de trabalho contnuo, o operrio ter direito a uma licena anual remunerada (alnea e); e dia de trabalho de oito horas, que poder ser reduzido, e somente suscetvel de aumento nos casos previstos em lei (alnea i). J a Constituio de 1946, apesar de manter os direitos trabalhistas no captulo da ordem econmica, acrescentou ao lado dos diretos relacionados durao do trabalho, o direito higiene e segurana do trabalho em seu art. 157, estabelecendo: durao diria do trabalho no excedente a oito horas, exceto nos casos e condies previstos em lei (inciso V); repouso semanal remunerado, preferentemente aos domingos e, no limite das exigncias tcnicas das empresas, nos feriados civis e religiosos, de acordo com a tradio local (inciso VI); frias anuais remuneradas (inciso VII); e higiene e segurana do trabalho (inciso VIII). Por sua vez, a Constituio de 1967, em seu art. 157, estabeleceu, antes dos direitos dos operrios, os princpios da atividade econmica, destacando-se os princpios da valorizao do trabalho como condio da dignidade humana e da harmonia e solidariedade entre os fatores de produo. A mesma Constituio de 1967(8) ratificou os direitos trabalhistas relativos durao do trabalho e higiene e segurana laboral em seu art. 158. Contudo, foi na Constituio Republicana de 1988 que os direitos dos trabalhadores passaram a ser tratados pela primeira vez na histria do constitucionalismo brasileiro como direitos fundamentais expressos(9),
(8) A Emenda Constitucional n. 1/1969, em seu art. 165, manteve os direitos dos trabalhadores previstos no art. 158 da Constituio de 1967. (9) Na Constituio de 1988, os direitos sociais, includos os direitos dos trabalhadores, passaram a se situar no Ttulo II constitucional, Dos Direitos e Garantias Fundamentais. No mesmo Ttulo, foram insertos os direitos civis, polticos e da nacionalidade, demonstrando a vontade do constituinte originrio de tratar os direitos fundamentais como direitos indivisveis e interdependentes.

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estando delineados nos seguintes dispositivos constitucionais: a) art. 5, incisos XIII (liberdade de trabalho, ofcio ou profisso) e XLVII, alnea c (vedao de pena de trabalhos forados); b) arts. 6 ao 11 (direito ao trabalho livre e digno, sendo os arts. 6 e 7 relativos aos direitos individuais dos trabalhadores e os arts. 8 ao 11 referentes aos direitos coletivos). No que tange disciplina da durao do trabalho na ordem constitucional em vigor, verificam-se os seguintes itens do art. 7: inciso XIII (jornada de trabalho de oito horas e durao semanal de quarenta e quatro horas, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; inciso XIV (jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva); inciso XV (repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos); inciso XVI (remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta por cento do normal); e inciso XXII (reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana). fato que a Constituio de 1988 progrediu no tratamento da limitao da durao do trabalho em relao s Constituies anteriores. Alm do reconhecimento de sua natureza de direito fundamental, ao lado da manuteno da jornada de trabalho normal em 8 (oito) horas e da inovao da jornada de 6 (seis) horas no caso do labor em turnos ininterruptos de revezamento, reduziu, expressamente, a carga horria semanal para 44 (quarenta e quatro) horas para o trabalho normal, conforme art. 7, XIII, bem como estabeleceu a remunerao do servio extraordinrio em, no mnimo, 50% (cinquenta por cento) do normal (art. 7, XVI), tornando o labor extraordinrio um pouco mais oneroso para o empregador. Relembre-se que, antes da Constituio de 1988, no havia limitao constitucional expressa carga horria semanal, apenas jornada laboral em 8 (oito) horas (art. 158, VI da Constituio de 1967 e art. 165, VI da Emenda Constitucional n. 1/1969). O mesmo tratamento era dado pelo art. 58 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, o que vale dizer que a carga horria semanal era de 48 (quarenta e oito) horas at o advento da Carta Constitucional em vigor. Quanto ao acrscimo remuneratrio devido no caso de labor extraordinrio, as Constituies anteriores de 1988 no faziam meno ao mesmo. A CLT era que fixava, em seu art. 59, 1, o acanhado adicional das chamadas horas suplementares em, no mnimo, 20% (vinte por cento) sobre o valor da hora normal. 143

Pior ainda era no caso de excesso de horrio por motivo de fora maior(10), pois, neste caso, bastava ao empregador remunerar de forma simples o servio extraordinrio (art. 61, 2 da CLT). J nos casos de excesso de horrio para atender realizao ou concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto, o acrscimo remuneratrio previsto era de, no mnimo, 25% (vinte e cinco por cento), nos termos do mesmo art. 61, 2 da CLT(11). E mais: segundo interpretao literal do art. 61, 2 da CLT, no caso de fora maior, no havia limitao temporal para o labor dirio, podendo o obreiro, absurdamente, laborar at a exausto, at findar o motivo de fora maior, enquanto que, no caso de excesso de horrio para atender realizao ou concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto, o limite temporal de trabalho dirio de 12 (doze) horas. evidente que a interpretao literal supramencionada no se coaduna com os princpios constitucionais do trabalho, especialmente com os da Dignidade da Pessoa Humana (art. 1, III da CRFB/1988), Valor Social do Trabalho (art. 1, IV da CRFB/1988), Funo Socioambiental do Trabalho (art. 170, III e VI da CRFB/1988) e Busca do Pleno Emprego (art. 170, VIII da CRFB/1988), lembrando-se de que a CLT anterior, em muito, Constituio de 1988, no tendo sido elaborada luz da teoria dos direitos humanos e fundamentais de natureza trabalhista. dizer: em todas as hipteses de labor extraordinrio do art. 61 celetrio, deve-se aplicar, ao menos, o limite temporal de labor dirio de 12 (doze) horas, remunerando-se com o adicional de, no mnimo, 50% (cinquenta por cento) o servio extraordinrio em todas aquelas situaes, por determinao do art. 7, XVI constitucional, sem descurar da obrigatria comunicao ao Ministrio do Trabalho e Emprego, na forma do art. 61, 1, da CLT. Diferentemente do que ocorria quando vigorava o sistema das chamadas horas suplementares do art. 59 da CLT, segundo o qual havia a possibilidade das partes da relao de emprego pactuar, mediante acordo escrito entre empregador e empregado, a prestao de 2 (duas) horas extras
(10) Ressalte-se, com base no art. 501 da CLT, que fora maior todo acontecimento inevitvel, em relao vontade do empregador, e para a realizao do qual este no concorreu, direta ou indiretamente. (11) Aps a Constituio de 1988, no mais permitido qualquer servio extraordinrio sem a remunerao superior, no mnimo, em 50% (cinquenta por cento) correspondente ao servio normal, exceto na hiptese de compensao de jornada, nos moldes do art. 7, XIII da CRFB/ 1988.

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dirias(12), com o advento da Constituio de 1988, o labor em sobrejornada passou a ser tido como excepcional e no ordinrio ou habitual. Isso por razes de convivncia familiar do trabalhador, de ocupao de novos postos de trabalho demandados pelos capitalistas(13) e, principalmente, de sade e segurana laborais, que muito bem so explicadas pelo magistrio de Mauricio Godinho Delgado: Modernamente, o tema da jornada ganhou importncia ainda mais notvel, ao ser associado anlise e realizao de uma consistente poltica de sade no trabalho. Efetivamente, os avanos dos estudos e pesquisas sobre a sade e segurana laborais tm ensinado que a extenso do contato do indivduo com certas atividades ou ambientes elemento decisivo configurao do potencial efeito insalubre de tais ambientes ou atividades. Essas reflexes tm levado noo de que a reduo da jornada e da durao semanal do trabalho em certas atividades ou ambientes constitui medida profiltica importante no contexto da moderna medicina laboral. Noutras palavras, as normas jurdicas concernentes durao do trabalho j no so mais necessariamente normas estritamente econmicas, uma vez que podem alcanar, em certos casos, a funo determinante de normas de sade e segurana laborais, assumindo, portanto, o carter de normas de sade pblica. A Constituio da Repblica apreendeu, de modo exemplar, essa nova leitura a respeito da jornada e durao laborativas e do papel que tm no tocante construo e implementao de uma consistente poltica de sade no trabalho. Por essa razo que a Carta de 1988, sabiamente, arrolou como direito dos trabalhadores a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana. (art. 7, XXII; grifos acrescidos.) (...) importante enfatizar que o maior ou menor espaamento da jornada (e durao semanal e mensal de labor) atua, diretamente, na deterio(12) Embora seja entendimento doutrinrio minoritrio, no havendo tambm ressonncia na jurisprudncia trabalhista, o fato que o sistema de horas suplementares do art. 59 celetrio no foi recepcionado pela Constituio de 1988, havendo neste caso uma absurda flexibilizao jurisprudencial das normas constitucionais da durao do trabalho. (13) Neste aspecto, v-se que o trabalho em sobrejornada viola frontalmente o princpio da busca do pleno emprego previsto no art. 170, VIII da CRFB/1988.

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rao ou melhoria das condies internas de trabalho na empresa, comprometendo ou aperfeioando uma estratgia de reduo dos riscos e malefcios inerentes ao ambiente de prestao de servios. Noutras palavras, a modulao da durao do trabalho parte integrante da qualquer poltica de sade pblica, uma vez que influencia, exponencialmente, a eficcia das medidas de medicina e segurana do trabalho adotadas na empresa. Do mesmo modo que a ampliao da jornada (inclusive com a prestao de horas extras) acentua, drasticamente, as probabilidades de ocorrncia de doenas profissionais ou acidentes do trabalho, sua reduo diminui, de maneira significativa, tais probabilidades da denominada infortunstica do trabalho. (DELGADO, 2008, p. 833-834.) Como se v, a prtica habitual de horas extraordinrias fere direitos humanos e fundamentais trabalhistas, favorecendo a ocorrncia de acidentes de trabalho e doenas ocupacionais, devendo os aplicadores do Direito do Trabalho, assim, tratar com mais rigor os empregadores que mantm poltica empresarial de exigir a prestao habitual de horas extras. Infelizmente, as aes individuais ajuizadas na Justia do Trabalho afetas durao do trabalho ainda esto sendo tratadas como meras questes econmicas e salariais. Prova disto so as diversas smulas do Tribunal Superior do Trabalho flexibilizando as normas de durao do trabalho com consequente nociva institucionalizao das chamadas horas extras habituais, o que repercute na falta de aplicabilidade e efetividade do art. 149 do Cdigo Penal, especialmente em relao conduta criminosa de submisso do trabalhador jornada de trabalho exaustiva, temas que sero abordados nos tpicos seguintes. 4. Flexibilizao jurisprudencial das normas de durao do trabalho. Da nociva institucionalizao das horas extras habituais O conjunto das normas heternomas trabalhistas representa, no Brasil, o que Mauricio Godinho Delgado (2008) chama de patamar civilizatrio mnimo, entendendo como tal, essencialmente, trs grupos convergentes destas normas: as normas constitucionais em geral (respeitadas as ressalvas parciais expressamente feitas pela prpria Constituio: art. 7, VI, XIII e XIV, por exemplo); as normas de tratados e convenes internacionais vigorantes no plano interno brasileiro (referidas pelo art. 5, 2 da CRFB/ 1988); as normas legais infraconstitucionais que asseguram patamares de cidadania ao indivduo que labora (preceitos relativos sade e segurana no trabalho, normas concernentes a bases salariais mnimas, normas de identificao profissional, dispositivos antidiscriminatrios, dentre outros). 146

Tal patamar civilizatrio mnimo seria, destarte, infenso flexibilizao trabalhista, sendo inaplicvel s respectivas normas, inclusive, o princpio do Direito Coletivo do Trabalho da adequao setorial negociada(14) criado doutrinariamente pelo acima referido Mauricio Godinho Delgado. No tocante disciplina constitucional da durao do trabalho, v-se que a Constituio de 1988, no rol do seu art. 7, apenas se referiu a servio extraordinrio, especificamente no seu inciso XVI, elevando, ademais, o custo do aludido servio, no se admitindo, luz da ordem constitucional em vigor, a pactuao da prestao de horas extras de trabalho. E tal constatao no decorre simplesmente da interpretao literal e isolada do citado inciso XVI, mas tambm da utilizao de outros mtodos de interpretao constitucional, notadamente os mtodos sistemtico e teleolgico e conferindo-se normatividade aos princpios constitucionais. De fato, luz dos princpios constitucionais do trabalho da Dignidade da Pessoa Humana (art. 1, III, da CRFB/1988), Valor Social do Trabalho (art. 1, IV, da CRFB/1988), Funo Socioambiental do Trabalho (art. 170, III e VI, da CRFB/1988) e Busca do Pleno Emprego (art. 170, VIII, da CRFB/ 1988), bem do rol de direitos trabalhistas do art. 7 constitucional, especialmente do direito reduo dos riscos inerentes ao trabalho (art. 7, XXII), outra concluso no se chega seno a que entende pela impossibilidade de pactuao de horas extras, inclusive nos moldes do art. 59 celetrio, e de aceitao das chamadas horas extras habituais. Ocorre que, no tocante ao tratamento da matria sob comento, verifica-se que a jurisprudncia trabalhista ainda no se atentou para a quebra de paradigma representada pela Constituio de 1988. Desta feita, no ordenamento justrabalhista ptrio, segundo o entendimento majoritrio da jurisprudncia especializada, o servio extraordinrio ainda vlido e exigvel, basicamente, nas seguintes situaes: a) art. 59, caput, da CLT acrscimo de horas suplementares pactuadas mediante acordo escrito entre empregador e empregado, no limite de 2 (duas) horas extras dirias;
(14) Segundo Delgado (2008, p. 852), pelo princpio da adequao setorial negociada as normas autnomas juscoletivas construdas para incidirem sobre uma certa comunidade econmico-profissional podem prevalecer sobre o patamar geral heternomo justrabalhista desde que respeitados certos critrios objetivamente fixados, quais sejam: a) quando as normas autnomas juscoletivas implementam um padro setorial de direitos superior ao padro geral oriundo da legislao heternoma aplicvel; b) quando as normas autnomas juscoletivas transacionam setorialmente parcelas justrabalhistas de indisponibilidade apenas relativa (e no de indisponibilidade absoluta).

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b) art. 61, 2 da CLT excesso de horrio por motivo de fora maior, sendo que, interpretando-se literalmente o artigo em referncia, constata-se que o mesmo no estabelece limitao temporal para o labor dirio nesta hiptese de prorrogao da jornada, podendo o obreiro, absurdamente, laborar at a exausto, enquanto perdurar o motivo de fora maior(15); c) art. 61, 2 da CLT excesso de horrio para atender realizao ou concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto, sendo que, nesta hiptese, o limite temporal de trabalho dirio de 12 (doze) horas; d) art. 61, 3 da CLT prorrogao da jornada na hiptese de interrupo do servio resultante de causas acidentais, ou de fora maior, que determinem a impossibilidade de sua realizao, podendo a durao do trabalho ser prorrogada pelo tempo necessrio at o mximo de 2 (duas) horas, durante o nmero de dias indispensveis recuperao do tempo perdido, desde que no exceda de 10 (dez) horas dirias, em perodo no superior a 45 (quarenta e cinco) dias por ano, sujeita essa recuperao prvia autorizao da autoridade competente. Entretanto, das hipteses acima listadas, a primeira (horas suplementares pactuadas) apresenta total dissonncia com a ordem constitucional em vigor, pois institucionaliza a prestao de servio extraordinrio nas relaes individuais de trabalho, mediante pactuao direta e individual entre empregador e empregado(16), inclusive quando sequer se mostrar necessrio
(15) Como dantes afirmado neste estudo, evidente que a interpretao literal apontada no se coaduna com os princpios constitucionais do trabalho, especialmente com os da Dignidade da Pessoa Humana (art. 1, III, da CRFB/1988), Valor Social do Trabalho (art. 1, IV, da CRFB/ 1988), Funo Socioambiental do Trabalho (art. 170, III e VI, da CRFB/1988) e Busca do Pleno Emprego (art. 170, VIII, da CRFB/1988), lembrando-se que a CLT anterior, em muito, Constituio de 1988, no tendo sido elaborada luz da teoria dos direitos humanos e fundamentais de natureza trabalhista. (16) Outro aspecto bastante discutido no meio juslaboral o ttulo jurdico autorizador das horas suplementares pactuadas do art. 59 da CLT e dos mecanismos flexibilizadores da regra geral de durao do trabalho dispostos no art. 7, XIII constitucional (compensao de horrios e reduo da jornada). Embora no seja o objetivo deste estudo discorrer sobre o aspecto levantado, registre-se a opinio deste autor no sentido da no recepo do art. 59 celetrio pela Constituio de 1988 pelas razes expostas neste estudo e da necessidade de negociao e consequente pactuao coletiva sindical, com limites, para a validao dos mecanismos da compensao de horrios e reduo da jornada, vez que o trabalhador, isolada e individualmente, no possui fora suficiente para negociar em p de igualdade com o empregador as regras e os limites dos aludidos mecanismos. Alis, em muitas categorias profissionais, sequer o sindicato profissional tem demonstrado fora para negociar normas autnomas coletivas mais favorveis aos trabalhadores, notadamente

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o labor extra, representando as decises judiciais que conferem validade ao sistema das horas suplementares pactuadas nociva flexibilizao jurisprudencial das normas constitucionais de durao do trabalho. Quanto s demais hipteses, desde que haja a limitao temporal de trabalho dirio de 12 (doze) horas para o caso de excesso de horrio por motivo de fora maior, no se verifica, em tese, confronto dos dispositivos celetrios respectivos com o art. 7, XVI e XXII, da Constituio de 1988 e com os princpios constitucionais do trabalho acima indicados, especialmente porque as trs hipteses mencionadas tratam de acontecimentos excepcionais que de fato podem ocorrer no curso da relao de emprego. O art. 59 celetrio, pois, no foi recepcionado pela Constituio de 1988 e representa uma viso retrgrada em relao ao novo olhar dos aplicadores do Direito do Trabalho sobre as normas de durao laboral, umbilicalmente ligadas aos direitos humanos e fundamentais sade e dignidade. No mais, como consequncia da chamada flexibilizao jurisprudencial das normas constitucionais de durao do trabalho, o Tribunal Superior do Trabalho, mesmo depois de vinte anos de vigncia da Constituio de 1988, vem institucionalizando as chamadas horas extras habituais, como se algo extraordinrio pudesse se tornar habitual. A propsito, seguem transcritas smulas do Tribunal Superior do Trabalho ratificando o quanto afirmado acima a respeito das horas extras habituais e demonstrando que a mais alta Corte Trabalhista do Brasil tem cincia do abuso na utilizao do labor extraordinrio no mercado de trabalho nacional:
Smula n. 24. SERVIO EXTRAORDINRIO (mantida) Res. n. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. Insere-se no clculo da indenizao por antiguidade o salrio relativo a servio extraordinrio, desde que habitualmente prestado. Smula n. 45. SERVIO SUPLEMENTAR (mantida) Res. n. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. A remunerao do servio suplementar, habitualmente prestado, integra o clculo da gratificao natalina prevista na Lei n. 4.090, de 13.7.1962.

por causa da fragilidade do sindicalismo brasileiro, ainda sufocado pela retrgada unicidade sindical imposta constitucionalmente (art. 8, II, da CRFB/1988).

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Smula n. 85. COMPENSAO DE JORNADA (incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns. 182, 220 e 223 da SBDI-1) Res. n. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005. I. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva. (ex-Smula n. 85 primeira parte alterada pela Res. n. 121/2003, DJ 21.11.2003). II. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver norma coletiva em sentido contrrio. (ex-OJ n. 182 da SBDI-1 inserida em 8.11.2000). III. O mero no atendimento das exigncias legais para a compensao de jornada, inclusive quando encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do pagamento das horas excedentes jornada normal diria, se no dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo adicional. (ex-Smula n. 85 segunda parte alterada pela Res. n. 121/2003, DJ 21.11.2003). IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como horas extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional por trabalho extraordinrio. (ex-OJ n. 220 da SBDI-1 inserida em 20.6.2001.) Smula n. 113. BANCRIO. SBADO. DIA TIL (mantida) Res. n. 121/ 2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. O sbado do bancrio dia til no trabalhado, no dia de repouso remunerado. No cabe a repercusso do pagamento de horas extras habituais em sua remunerao. Smula n. 115. HORAS EXTRAS. GRATIFICAES SEMESTRAIS (nova redao) Res. n. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. O valor das horas extras habituais integra a remunerao do trabalhador para o clculo das gratificaes semestrais. Smula n. 172. REPOUSO REMUNERADO. HORAS EXTRAS. CLCULO (mantida) Res. n. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. Computam-se no clculo do repouso remunerado as horas extras habitualmente prestadas (ex-Prejulgado n. 52). Smula n. 291. HORAS EXTRAS (mantida) Res. n. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. A supresso, pelo empregador, do servio suplementar prestado com habitualidade, durante pelo menos 1 (um) ano, assegura ao empregado o direito

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indenizao correspondente ao valor de 1 (um) ms das horas suprimidas para cada ano ou frao igual ou superior a seis meses de prestao de servio acima da jornada normal. O clculo observara a mdia das horas suplementares efetivamente trabalhadas nos ltimos 12 (dose) meses, multiplicada pelo valor da hora extra do dia da supresso. Smula n. 347. HORAS EXTRAS HABITUAIS. APURAO. MDIA FSICA (mantida) Res. n. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. O clculo do valor das horas extras habituais, para efeito de reflexos em verbas trabalhistas, observar o nmero de horas efetivamente prestadas e a ele aplica-se o valor do salrio-hora da poca do pagamento daquelas verbas. Smula n. 376. HORAS EXTRAS. LIMITAO. ART. 59 DA CLT. REFLEXOS (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns. 89 e 117 da SBDI-1) Res. n. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.4.2005. I A limitao legal da jornada suplementar a duas horas dirias no exime o empregador de pagar todas as horas trabalhadas. (ex-OJ n. 117 da SBDI1 inserida em 20.11.1997). II O valor das horas extras habitualmente prestadas integra o clculo dos haveres trabalhistas, independentemente da limitao prevista no caput do art. 59 da CLT. (ex-OJ n. 89 da SBDI-1 inserida em 28.4.1997.)

Como se v, a flexibilizao jurisprudencial das normas de durao do trabalho e a consequente nociva institucionalizao do servio extraordinrio habitual tornaram-se lugar-comum nos julgados trabalhistas, inclusive com posicionamentos sumulados do TST. Tal estado de coisas deve ser alterado, sob pena de se perpetuarem o desemprego e os acidentes de trabalho e doenas ocupacionais decorrentes do labor excessivo, alm de dificultar a criao na sociedade brasileira de sentimento coletivo de repulsa ao sobrelabor, sentimento importantssimo para a efetividade do crime de reduo do trabalhador condio anloga de escravo mediante a submisso do obreiro jornada de trabalho exaustiva. 5. Jornada de trabalho exaustiva e a Orientao Institucional n. 3 da Conaete At aqui este estudo abordou aspectos gerais do direito limitao da durao do trabalho, apontando a centralidade do trabalho nas relaes 151

humanas, sua condio de direito humano, a ntima relao entre as normas de limitao da durao do trabalho e os direitos humanos e fundamentais trabalhistas, bem assim a chamada flexibilizao jurisprudencial das normas de durao do trabalho, por serem premissas para se chegar a concluses acerca da jornada de trabalho exaustiva e da Orientao n. 3 da CONAETE. A respeito da jornada de trabalho exaustiva, observa-se que a doutrina justrabalhista tenta defini-la envolvendo, principalmente, a questo do desrespeito sade e segurana laborais, dignidade e vida privada do trabalhador, todos importantes direitos humanos e trabalhistas. Entretanto, ainda no se conseguiu, doutrinariamente, estabelecer critrios objetivos para a delimitao da conduta antijurdica em apreo, mesmo porque tal tarefa se apresenta muito rdua e at mesmo desnecessria, haja vista a natureza de conceito jurdico indeterminado da expresso jornada de trabalho exaustiva, comportando variados enquadramentos diante do caso concreto. Ccero Rufino Pereira esposou, com brilhantismo, a mesma linha conceitual, especialmente relacionando a jornada de trabalho exaustiva aos aludidos direitos sade e segurana laborais, dignidade e vida privada, assim lecionando: Jornada exaustiva aquela trabalhada alm da jornada legal permitida, levando o trabalhador extrema fadiga. Por exemplo, as jornadas de at 18 horas de trabalhos dirios impostos aos trabalhadores na poca da Revoluo Industrial europeia do sculo XIX. A jornada exaustiva expe o trabalhador falta de segurana e riscos para sua sade, eis que o trabalho desenvolvido em longas jornadas deixa o ser humano com os reflexos e raciocnio mais lentos, submetendo o obreiro a riscos de acidentes e a problemas de sade relacionados fadiga. A vida social e familiar do trabalhador submetido jornada exaustiva tambm ficam prejudicadas, pois por causa do excesso do trabalho, o obreiro se afasta da convivncia com seus familiares, bem como da participao em eventos sociais ou polticos em sua comunidade. A alterao trazida no art. 149 do Cdigo Penal CP pela Lei n. 10.803/ 2003, dentre outras modificaes, incluiu a jornada exaustiva entre as formas de reduzir algum condio anloga de escravo, prevendo pena de recluso e multa, aos responsveis pela prtica de tal figura 152

tpica, bem como a outras prticas previstas no 1 art. 149 do CP, de dois a oito anos, alm da pena correspondente violncia. (...) Guilherme de Souza Nucci, em sua obra Cdigo Penal Comentado (7. ed. 2. tir. So Paulo: RT, maio/2007. p. 639), define Jornada exaustiva: o perodo de trabalho dirio que foge s regras da legislao trabalhista, exaurindo o trabalhador, independentemente de pagamento de horas extras ou qualquer outro tipo de compensao (...). Assim, todas as formas de reduo do trabalhador condio anloga de escravo, dentre elas a jornada exaustiva, ocasiona o desrespeito aos direitos mnimos para o resguardo da dignidade do obreiro, bem como se constitui conduta criminosa. (PEREIRA, 2007, p. 59-60.) At mesmo em razo dessa dificuldade citada, a Orientao n. 3 da CONAETE buscou definir de forma aberta o entendimento institucional sobre jornada de trabalho exaustiva. A propsito, a expresso por circunstncias de intensidade, frequncia, desgaste ou outras j deixa bem clara a inteno institucional de no criar amarras conceituais abstratas desnecessrias, pois os fatos sociais so dinmicos, concretos e revelam a cada dia que os aplicadores do Direito do Trabalho devem estar atentos s mudanas no mercado de trabalho e s novas tecnologias que influenciam, inclusive, no aparecimento de novas profisses e nas variadas formas de submeter o trabalhador a jornadas de trabalho exaustivas, como, por exemplo, a nova figura do teletrabalho. E no poderia ser diferente, pois jornada de trabalho exaustiva um conceito jurdico indeterminado que requer do hermeneuta e aplicador do direito a adoo de postura atenta aos fatos sociais (leia-se fatos sociais, econmicos, polticos, culturais, etc.), para que seja um veculo de concretizao da norma. Postura ps-positivista, de quem pe uma lupa sobre o caso concreto. Acerca do pensamento jurdico ps-positivista, leia-se interessante apontamento dos juristas Hugo Garcez Duarte e Leonardo Augusto Marinho Marques, in verbis: O aplicador do direito deve analisar o caso concreto luz dos princpios e da abertura axiolgica que este lhe concede. Sua atividade no deve restringir-se a simples subsuno do fato a norma, mas sim, corro153

borada de todas as nuanas que o fato envolve, refletindo-o humanstica, tcnica e socialmente, com vistas prolao judicial justa. (DUARTE; MARQUES, 2008, p. 3598.) E acrescentam: A teoria ps-positivista, consubstanciada no constitucionalismo, promoveu uma mudana de paradigma, evidenciando a fora normativa da Constituio e uma nova maneira de encarar e interpretar o direito, na busca por um processo legtimo, eficaz e apto a efetiva tutela dos direitos fundamentais dos cidados. (2008, p. 3601.) No entanto, a orientao sob comento indica algumas evidncias acerca do seu objeto. Primeiro, ao mencionar o substantivo intensidade, objetivou-se que, no caso concreto, o membro do Parquet laboral identifique se o tempo de labor dirio se mostrou elevado a ponto de levar o obreiro exausto, passando a ideia de quantidade de tempo de trabalho no dia. Segundo, em relao ao termo frequncia, sinalizou-se para a ideia de repetio na submisso do trabalhador a jornadas laborais excessivas, demonstrando que a jornada laborativa excessiva eventual e pontual, por si s, pode no despontar para a caracterizao da jornada de trabalho exaustiva. Terceiro, a circunstncia desgaste indica a natureza do trabalho executado. Se, por exemplo, a atividade laboral insalubre, penosa ou at mesmo perigosa, gera maior dano fsico e mental ao trabalhador do que as atividades consideradas normais ou sem riscos sade. Sem dvida, em ambientes laborais nocivos ao homem, ainda que a exposio temporal ao trabalho se d dentro de limites considerados normais em outras atividades mais leves, o desgaste da sade do trabalhador se verifica mais fortemente a ponto de ser considerada sua jornada de trabalho exaustiva. Sem pretender esgotar o tema, pois bastante complexo e dependente das nuanas do caso concreto, tentar-se- agora apontar alguns parmetros para as circunstncias delineadas na Orientao n. 3 da CONAETE. A respeito da circunstncia intensidade, sob a tica da quantidade de tempo dirio de trabalho, h importante baliza legal a ser indicada como limite mximo acima do qual se pode considerar a jornada de trabalho como exaustiva, qual seja, 12 (doze) horas de trabalho dirio, que representa exatamente a metade de um dia. Chega-se a tal concluso pelos seguintes motivos, que sero comentados separadamente: 154

a) O referido limite mximo de trabalho dirio estabelecido pelo art. 61, 2 da CLT para os casos de excesso de horrio para atender realizao ou concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto, tambm aplicado para os casos de excesso de horrio por motivo de fora maior, consoante j registrado neste estudo. Ora, se nos casos extremos e excepcionais supracitados reconheceu o legislador infraconstitucional que no dado ao empregador o direito de exigir trabalho de seu empregado alm das 12 (doze) horas dirias, porque entendeu que tal limite o mximo que se pode, em tese, extrair do obreiro sem prejuzo da sua sade e dignidade. Diz-se em tese, pois claro que o limite de 12 (doze) horas salientado no exclui a possibilidade de se constatar jornada de trabalho exaustiva ainda que no haja extrapolao do referido limite, pois outras circunstncias tambm podem configurar jornada de trabalho exaustiva, como mencionado na Orientao n. 3 da CONAETE. b) A mesma limitao diria de trabalho imposta pela Lei n. 5.811/ 1972, em seu art. 5, para a hiptese de trabalho efetivo quando do regime de sobreaviso dos trabalhadores aludidos no art. 5 sob comento.(17) A propsito, assim estabelece o mencionado dispositivo legal:
Art. 5 Sempre que for imprescindvel continuidade operacional durante dia, as 24 (vinte e quatro) horas do dia o empregado com responsabilidade de superviso das operaes previstas no art. 1, ou engajado em trabalhos de geologia de poo, ou, ainda, em trabalhos de apoio operacional s atividades enumeradas nas alneas a e b do 1 do art. 2, poder ser mantido no regime de sobreaviso. 1 Entende-se por regime de sobreaviso aquele que o empregado permanece disposio do empregador por um perodo de 24 (vinte quatro) horas para prestar assistncia aos trabalhos normais ou atender as necessidades ocasionais de operao.
(17) Saliente-se a duvidosa recepo desta norma pela Constituio de 1988, pois a mera imprescindibilidade continuidade operacional durante as 24 (vinte e quatro) horas no pode ser considerada como necessidade de servio extraordinrio, nos moldes do art. 7, XVI, constitucional, e sim um risco ordinrio da atividade. No entanto, a fundamentao nesta norma serve apenas para demonstrar que o limite de 12 (horas) tido como o mximo tolervel, em tese, pelo ser humano.

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 2 Em cada jornada de sobreaviso, o trabalho efetivo no exceder de 12 (doze) horas. (Grifos acrescidos)

c) Ainda quanto circunstncia intensidade, segue transcrita ementa de julgado do Tribunal Superior do Trabalho publicada recentemente, em 5.6.2009, nos autos do Recurso de Revista n. 803/2008-075-0300, em que o mesmo Tribunal, embora tenha emprestado validade ao regime compensatrio de horrio de 12 (doze) horas de trabalho por 36 (trinta e seis) de descanso, quando previsto em acordo ou conveno coletiva de trabalho, entendeu como exaustiva a jornada laboral de 12 (doze) horas:
RECURSO DE REVISTA. JORNADA 12x36. INTERVALO INTRAJORNADA. NO CONCESSO. ART. 71, 4, DA CLT. SUPRESSO. A jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho tem emprestado validade jornada especial de 12x36 horas, quando prevista em acordo ou conveno coletiva de trabalho, com vista s regras constitucionais permissivas (art. 7, incisos XIII e XXVI). O ajuste desse regime compensatrio de horrio de trabalho, todavia, no pode se sobrepor s normas consolidadas balizadoras dos intervalos intrajornada, dispositivos reveladores de imperativos legais protetivos da sade e higidez trabalhador, fsica e mental do trabalhador, principalmente no caso da jornada exaustiva horas. de 12 horas As referidas normas, como a insculpida no art. 71 da CLT relativamente observncia do intervalo intrajornada, atuam como critrios limitadores da pactuao coletiva, de modo que a clusula normativa que atue em sentido contrrio padece de invalidade. (grifos acrescidos)

No tocante circunstncia frequncia, sob a ideia da repetio na submisso do trabalhador a jornadas laborais excessivas, a lei e a jurisprudncia no possuem balizas para se fixar os limites, por exemplo, de dias ou semanas de trabalho em tais condies para fins de caracterizao da jornada de trabalho exaustiva, devendo os membros do Parquet laboral, assim, investigar as nuanas do caso concreto. No entanto, considerando que 24 (vinte quatro) horas a medida de tempo de 1 (um) dia, o parmetro de 12 (doze) horas de trabalho dirio (metade de um dia) o melhor indicador a ser seguido para fins de caracterizao da jornada de trabalho exaustiva. Basta que se constate jornada de trabalho superior s 12 (doze) horas para restar caracterizada a jornada de trabalho exaustiva. A repetio desta jornada agrava a situao do explorador. J no que se refere circunstncia desgaste, no contexto da natureza do trabalho executado, destacam-se os trabalhos e operaes insalubres de que tratam os arts. 189/192 da CLT e a Norma Regulamentadora n. 15, do Ministrio do Trabalho e Emprego, as atividades ou operaes perigosas, 156

de que cuidam os arts. 193/197 da CLT e a Norma Regulamentadora n. 16, do Ministrio do Trabalho e Emprego, alm do trabalho penoso, ainda sem regulamentao legal, mas que pode ser observado em diversas atividades laborativas, como na construo civil, no telemarketing, em algumas culturas agropecurias, etc. Nesses casos, no h como considerar apenas a intensidade de trabalho, no sentido de tempo laborado, para fins de verificao da ocorrncia de jornada de trabalho exaustiva, podendo a mesma restar caracterizada ainda que no tenha o obreiro laborado alm dos limites legais da jornada normal. O que vai ser decisivo aqui o grau de desgaste fsico ou mental em razo da exposio do trabalhador a ambiente laboral insalubre, perigoso ou penoso, o que pode ser obtido mediante avaliao e exames mdicos. Logo, uma vez constatada na jornada de trabalho uma das circunstncias relacionadas na Orientao n. 3 da CONAETE, repita-se, intensidade, frequncia, desgaste ou outras (estas outras so somente verificveis no caso concreto), o trabalhador est sendo submetido exausto, com agresso, como diz a mesma orientao, a sua sade e dignidade(18), pois o ser humano, nas aludidas circunstncias, est sendo coisificado, tratado como um insumo, uma ferramenta do seu empregador, e no um fim em si mesmo. Por derradeiro, sero tecidas consideraes sobre a ltima circunstncia considerada pela Orientao n. 3 da CONAETE para a caracterizao da jornada de trabalho exaustiva: a situao de sujeio que, por qualquer razo, torne irrelevante a vontade do trabalhador. No que tange ao estado de sujeio do obreiro, atente-se que tal circunstncia no pode ser considerada como um elemento normativo do tipo penal, sob pena de se criar um juzo de valor demasiadamente restritivo e que praticamente inviabilizaria a caracterizao da jornada de trabalho exaustiva. Isso porque, como j dizia Magalhes Noronha, em sua obra de Direito Penal, ainda quando vigorava a redao anterior do art. 149 do Cdigo Penal, a sujeio se faz sentir ainda que o obreiro consinta na realizao de certa atividade, pois:
(18) A propsito da dignidade da pessoa humana, Sarlet (2001, p. 60) assim leciona: Temos por dignidade da pessoa humana a qualidade intrnseca e distintiva de cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa corresponsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho dos demais seres humanos.

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(...) o crime, entretanto, existe, mesmo sem restrio espacial. A sujeio absoluta de um homem a outro realiza-se ainda que quele seja consentida certa atividade, alguma liberdade de movimento (a supresso total desta no se compreenderia), etc., necessrias, alis, frequentemente, para que o ofendido sirva ao seu senhor. No preciso tambm a inflio de maus-tratos ou sofrimentos ao sujeito passivo. (apud CAZETTA, 2007, p. 110.) Na mesma linha, Raquel Dodge sustenta que: (...) escravizar grave, porque no se limita a constranger nem a corrigir a pessoa limitando sua liberdade. Tambm isto. Escravizar tornar o ser humano uma coisa, retirar-lhe a humanidade, a condio de igual e a dignidade. No s a liberdade de locomoo atingida e, s vezes, a possibilidade de locomoo resta intacta. Guiar-se por esse sinal pode ser enganador. A reduo condio anloga de escravo atinge a liberdade do ser humano em sua acepo mais essencial e tambm mais abrangente: a de poder ser. A essncia da liberdade o livre arbtrio, poder definir seu destino, tomar as decises, fazer escolhas, optar, negar, recusar. Usar todas as suas faculdades. O escravo perde o domnio sobre si, porque h outro que decide por ele. A negativa de salrio e a desnutrio calculadas, no contexto de supresso da liberdade de escolha so sinais desta atitude. Assim como a supresso de rgo humano e a submisso de mulheres para fins de trfico. (apud CAZETTA, 2007, p. 111.) E complementa: (...) o consentimento do ofendido irrelevante, pois a tutela penal prevalece em defesa do interesse pblico de preservao da liberdade e da dignidade da pessoa humana, como essenciais ao estado de direito. A reduo condio de escravo pode, pois, expressar-se por diferentes sinais e indcios, inclusive pela supresso do direito de locomoo. Os sintomas de coao e do constrangimento sobre a liberdade humana podem at evidenciar-se por meio de sofrimentos fsicos visveis ou periciveis, mas tambm por coao moral e espiritual. Na servido por dvida, a simulao e a fraude para conquistar a vontade do trabalhador, o conluio para negar-lhe oportunidade de trabalho diferente, a negativa do salrio prometido, o regime de armazm que endivida o trabalhador muito alm de suas possibilidades remotas de quitar a dvida, a coao, a negativa de alimentos nutritivos, o aproveitamento da ignorncia da pessoa por quem instrudo, o trabalho extenuante durante jornada indefinida, dia aps dia revelam a coisi158

ficao da pessoa humana. No necessrio que a norma penal defina todas essas circunstncias que variam de intensidade e de vigor em cada caso e operam efeitos distintos sobre cada vtima, umas mais frgeis que outras. (2007, p. 111.) De todo modo, evidente que a Orientao n. 3 da CONAETE buscou justamente ampliar as possibilidades hermenuticas de subsuno dos atos antijurdicos ao art. 149 do Cdigo Penal, tanto que foi muito feliz ao tambm utilizar uma forma aberta de conceituao ao mencionar a expresso situao de sujeio que, por qualquer razo torne irrelevante a sua razo, vontade. Alis, neste particular, quando se inseriu na Orientao n. 3 da CONAETE a circunstncia situao de sujeio, pretendeu-se expungir qualquer tentativa interpretativa que pudesse restringir a aplicao do art. 149 do Cdigo Penal apenas aos trabalhadores vinculados s regras celetistas, ou seja, envolvidos aos seus empregadores por traos de subordinao. Isso porque situao de sujeio gnero do qual subordinao espcie. Ora, sabe-se que inmeras categorias profissionais, inclusive de trabalhadores autnomos, no subordinados, esto passveis de sofrer presso de variadas formas, a exemplo das prefixadas metas exageradas de produtividade e jornadas de trabalho extenuantes, como si acontecer comumente com caminhoneiros autnomos e trabalhadores domsticos eventuais, tambm conhecidos como diaristas. Portanto, as circunstncias estabelecidas pela Orientao n. 3 da CONAETE para a caracterizao da jornada de trabalho exaustiva so importantes balizas conceituais direcionadoras da atuao institucional dos membros do Ministrio Pblico do Trabalho e dos demais agentes pblicos e privados encarregados da busca da efetividade dos direitos humanos e fundamentais trabalhistas.

CONCLUSO
Como se viu no decorrer do presente artigo, buscou-se demonstrar a centralidade do trabalho nas relaes humanas, sua condio de direito humano, a ntima relao entre as normas de limitao da durao do trabalho e os direitos humanos e fundamentais trabalhistas, alm de expor, de forma crtica, a chamada flexibilizao jurisprudencial das normas de durao do trabalho e consequente nociva institucionalizao das horas extras habituais. Em seguida, foram explicitados os elementos conceituais trazidos pela Orientao n. 3 da CONAETE para fins de caracterizao da conduta antijurdica de submisso do trabalhador jornada de trabalho exaustiva. 159

Pontuaram-se as normas de direitos humanos, no mbito do Direito Internacional do Trabalho, e as normas de direitos fundamentais trabalhistas, no contexto histrico do constitucionalismo brasileiro, em especial as normas da Constituio Republicana de 1988, para sustentar a ntima relao entre direitos trabalhistas e direitos humanos e fundamentais, notadamente no que se refere s normas de durao do trabalho. Ainda, ponderou-se que, no tocante disciplina constitucional da durao do trabalho, v-se que a Constituio de 1988, no rol do seu art. 7, apenas se referiu a servio extraordinrio, especificamente no seu inciso XVI, elevando, ademais, o custo do aludido servio, no se admitindo, luz da ordem constitucional em vigor, a pactuao da prestao de horas extras de trabalho, notadamente na forma permissiva do art. 59 da CLT. Ressaltou-se que tal constatao no decorre simplesmente da interpretao literal e isolada do citado inciso XVI, mas tambm da utilizao de outros mtodos de interpretao constitucional, notadamente os mtodos sistemtico e teleolgico. Para tanto, apontou-se a normatividade dos princpios constitucionais do trabalho, especialmente os da Dignidade da Pessoa Humana (art. 1, III da CRFB/1988), do Valor Social do Trabalho (art. 1, IV da CRFB/1988), da Funo Socioambiental do Trabalho (art. 170, III e VI da CRFB/1988) e da Busca do Pleno Emprego (art. 170, VIII da CRFB/1988). Em seguida, exps-se acerca do rol de direitos trabalhistas do art. 7 constitucional, notadamente o direito reduo dos riscos inerentes ao trabalho (art. 7, XXII), como escudo protetivo da sade e dignidade do trabalhador, assim como as normas constitucionais de durao do trabalho (art. 7, XIII ao XVI), vedando, sistematicamente, a pactuao de horas extras ou suplementes, nos moldes do art. 59 celetrio. Aps, apontou-se que, apesar de toda fundamentao jurdica vedando o labor extraordinrio habitual, lugar-comum no mbito dos Tribunais Trabalhistas a flexibilizao jurisprudencial das normas constitucionais de durao do trabalho e consequente nociva institucionalizao das chamadas horas extras habituais, o que pode ser constatado pelas diversas smulas do TST referindo-se s chamadas horas extras habituais, como se algo extraordinrio pudesse se tornar habitual. Dessa forma, a postura dos Tribunais Trabalhistas frente s normas de durao do trabalho dificulta a aplicabilidade e efetividade do art. 149 do Cdigo Penal, especialmente a caracterizao da submisso do trabalhador a jornadas de trabalho exaustivas como crime de reduo do trabalhador condio anloga de escravo, pois torna ordinrio no mercado de trabalho 160

algo que deve ser excepcional (horas extras), tornando inefetivos os direitos relacionados durao do trabalho. Depois da anlise dos pontos supramencionados, necessria para se estudar os elementos dispostos na Orientao n. 3 da CONAETE, demonstrou-se que a referida orientao andou bem ao definir jornada de trabalho exaustiva de forma aberta, por se tratar de conceito jurdico indeterminado que requer do hermeneuta e aplicador do direito a adoo de postura atenta aos fatos sociais (leia-se fatos sociais, econmicos, polticos, culturais, etc.), para que seja um veculo de concretizao da norma. Por fim, mereceu destaque o fato da aprovao da Orientao n. 3 da CONAETE como passo significativo do Ministrio Pblico do Trabalho para harmonizar os princpios da unidade e independncia funcional, tendo sinalizado para seus membros e demais agentes pblicos e privados encarregados da busca da efetividade dos direitos humanos e fundamentais trabalhistas a importncia da persistncia da atuao do Estado na erradicao do trabalho em condies anlogas de escravo, inclusive quando constatada a superexplorao proletria mediante a submisso de trabalhadores a jornadas de trabalho exaustivas.

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NTERPRETAO ART 114, A INTERPRETAO DO ART. 114, INCISO I, DA CONSTITUIO FEDERAL E A COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO PARA CONTROLE DE POLTICAS PBLICAS

Rosangela Rodrigues Dias de Lacerda(*)

Resumo: O presente trabalho tem por objetivo fincar as premissas tericas que permitem ao intrprete afirmar que o inciso I do art. 114 da Constituio Federal contempla a competncia da Justia do Trabalho para controle de polticas pblicas. Inicialmente, so estabelecidos os fundamentos filosficos da hermenutica jurdica contempornea, fazendo digresses sobre os seus alicerces primevos, sua evoluo temporal e, por derradeiro, sobre a crise que enfrenta com o surgimento de novos paradigmas. O terceiro e ltimo item do artigo, por seu turno, adentra mais especificamente o tema da interpretao do aludido dispositivo e o controle de polticas pblicas, sempre tendo por norte a realizao dos princpios da dignidade da pessoa humana e do valor social do trabalho. As metodologias utilizadas, precipuamente, foram a pesquisa bibliogrfica e a pesquisa documental. Palavras-chave: Hermenutica; Crise de paradigmas; Interpretao constitucional; Competncia da Justia do Trabalho.

Sumrio: Introduo. 1. A crise de paradigmas da hermenutica contempornea. 2. Competncia da Justia do Trabalho para controle de polticas pblicas. Inteligncia do art. 114, I, da Constituio Federal. Concluses. Referncias.

(*) Procuradora do Trabalho da 5 Regio/BA. Especialista em Direito Constitucional do Trabalho e Mestre em Direito Pblico pela Universidade Federal da Bahia.

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INTRODUO
Interpretar, na concepo tradicional adotada pela doutrina jurdica, apenas definir o sentido e alcance da norma. Esta conceituao simplista, todavia, no mais se coaduna com a complexidade das relaes interpessoais e transpessoais da vida contempornea. O presente estudo, portanto, busca estabelecer os fundamentos filosficos da hermenutica, fazendo digresses sobre os seus alicerces primevos, sua evoluo temporal e, por derradeiro, sobre a crise que enfrenta com o surgimento de novos paradigmas. O problema primacial a ser deslindado reside em fincar as premissas tericas que permitem ao intrprete afirmar que o inciso I do art. 114 da Constituio Federal contempla a competncia da Justia do Trabalho para controle de polticas pblicas. A questo da ordem do dia, especialmente se for considerada a ingente necessidade de concretizao de direitos fundamentais mediante a formulao e execuo de polticas pblicas. De acordo com a teoria sedimentada pela doutrina, a definio da competncia para controle de polticas pblicas seguiria o critrio de condio da autoridade responsvel pela realizao do ato ou de origem dos recursos pblicos, de modo que estaria restrita ao mbito da Justia Estadual ou da Justia Federal. A tese sustentada, entrementes, a de que a delimitao da competncia resolve-se pelos fundamentos do pedido, ou melhor dizendo, pela causa de pedir alegada. Ora, se a omisso ou a ao dirigem-se violao do valor social do trabalho, inarredvel a concluso de que a competncia para tornar efetivo o comando constitucional da Justia do Trabalho, e no de outro ramo do Poder Judicirio. Pelo mesmo fundamento, atribuio do Ministrio Pblico do Trabalho, no papel de promotor dos direitos sociais, a interposio de aes civis pblicas que busquem a implementao das polticas pblicas. Inicialmente, h uma explanao acerca dos novos paradigmas de hermenutica, com o escopo de introjeo da linguistic turn (reviravolta lingustica) na filosofia do Direito, para melhor compreenso do alcance e significado do art. 114, inciso I, da Constituio Federal. O terceiro e ltimo item do artigo, por seu turno, adentra mais especificamente o tema da interpretao do aludido dispositivo e o controle de polticas pblicas, sempre tendo por norte a realizao dos princpios da dignidade da pessoa humana e do valor social do trabalho. As metodologias utilizadas, precipuamente, foram a pesquisa bibliogrfica e a pesquisa documental. A pesquisa bibliogrfica envolveu a busca de livros, monografias, teses, dissertaes, artigos pulicados em revistas especializadas, jornais e revistas, 164

e teve a precauo de incluir os fundamentos das teses ora vigentes, em busca dos alicerces para firmar o novo entendimento sobre o tema. A coleta de informaes por meio de pesquisa documental ocorreu, especificamente, mediante a pesquisa de jurisprudncia sobre a matria e pesquisa, dentre os documentos fornecidos pelas Procuradorias Regionais do Trabalho, da atuao do Ministrio Pblico do Trabalho quanto implementao de polticas pblicas. 1. A crise de paradigmas da hermenutica contempornea Sob a tica do Estado Democrtico de Direito, consagrado no art. 1, caput , da Constituio Federal, o Direito deve ser concebido como instrumento de transformao social, e no como aporte terico e coercitivo para conformao e dominao de grupos de interesses para subtrao de direitos e garantias dos cidados. A dogmtica jurdica predominante, contudo, encontra-se atualmente assentada em um paradigma liberal e positivista, que sustenta a primazia da normatividade e a assepsia valorativa dos cnones jurdicos. H dois pilares que sustentam a dogmtica dominante, que necessitam ser superados para que se obtenha efetividade para os direitos fundamentais: 1) o modo de produo do Direito, desde a etapa legislativa at a etapa deliberativa, de forma individualista, acrtica e meramente reprodutiva; e 2) o paradigma epistemolgico da filosofia da conscincia, na dico de Lenio Luiz Streck(1). Uma das principais dificuldades a serem enfrentadas pelo hermeneuta, na construo de sentido para os dispositivos constitucionais, o fato de que ainda predomina um modo de produo individualista e fordista do Direito, no qual as normas so elaboradas no escopo de soluo individual dos conflitos e h uma ntida diviso de trabalho (os que que pensam e tm autoridade para estabelecer uma interpretao e outros que somente reproduzem os standards). Assim, os Cdigos Processuais privilegiam a soluo de litgios envolvendo Joo, Maria e Jos na verdade, Caio, Tcio e Mvio, to ao
(1) STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica jurdica e(m) crise: uma explorao hermenutica da construo do direito. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009. p. 57-59.

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gosto dos doutrinadores e no h um modo de pensar coletivo para o Direito, quando Joo, Maria e Jos, por exemplo, so pessoas comuns que no tm acesso a um trabalho digno ou quando no existem polticas pblicas para afastar os seus filhos do trabalho e torn-los aptos, por meio da educao, a romper o crculo vicioso de pobreza a que esto subjugados durante geraes inteiras. A crise de instala precisamente porque os conflitos da sociedade evoluram em nmero e em complexidade exponencial, enquanto os instrumentos para sua soluo cresceram em razo aritmtica. Desta sorte, o ordenamento jurdico ptrio dispe, basicamente, de trs diplomas normativos que regulamentam a soluo coletiva de conflitos: a Lei de Ao Popular (Lei n. 4.717/1965), o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/1990) e a Lei de Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/1985). Estes instrumentos, contudo, no tm conseguido alcanar o desiderato de efetividade dos direitos sociais, por dois motivos primaciais. A uma, porque a soluo de conflitos de modo coletivo demanda a assuno de uma postura poltica explcita por parte da magistratura, que formada para compreender perfeitamente a atuao processual das partes nos diferentes tipos de processo, porm, no compreende o alcance poltico e econmico das decises em aes coletivas e no observa ou finge no observar as relaes de poder imbricadas em cada pedido deferido ou refutado. A duas, porque o procedimento em matria de ao coletiva secundrio em relao aos direitos substantivos veiculados, e o rigor processual e excesso de formalismo terminam por acarretar uma ineficcia das normas e uma imploso de todo o sistema que visa a garantir os direitos fundamentais. Na rbita trabalhista, os exemplos so mltiplos: durante muito tempo, no foi admitida a interposio de ao civil pblica, sob o fundamento de que no havia sequer competncia para julgamento das aludidas aes; em seguida, houve sria controvrsia sobre a atribuio funcional para sua apreciao e julgamento, pretendendo alguns que fosse deslocada da primeira para a segunda ou terceira instncia, sob o pfio argumento de que eram semelhantes aos dissdios coletivos; atualmente, alguns tribunais trabalhistas mais conservadores ainda recalcitram em reconhecer ao Ministrio Pblico do Trabalho a legitimidade para defesa dos direitos individuais homogneos, posio ainda sustentada por alguns doutrinadores(2). Quanto ao paradigma epistemolgico da filosofia da conscincia, cumpre retrotrair fase primeva da hermenutica contempornea at alcanar
(2) SAAD, Eduardo Gabriel. A ao civil pblica na justia do trabalho. In: PAMPLONA FILHO, Rodolfo (coord.). Processo do trabalho: estudos em homenagem ao professor Jos Augusto Rodrigues Pinto. So Paulo: LTr, 1997. p. 409-410.

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o linguistic turn e a hermenutica crtica, para melhor compreenso do paradigma dominante, dos aportes tericos que o sustentam e da crise que atualmente enfrenta. Entre os sculos XVII e XVIII, o termo hermenutica(3) era restritamente utilizado para a correta interpretao da Bblia, sendo Spinoza o seu maior expoente. A hermenutica contempornea remonta aos princpios do sculo XIX, quando Friedrich Schleiermacher reformula a disciplina e a torna matria nsita ao mbito da filosofia, como teoria geral da compreenso. Segundo Josef Bleicher(4), possvel distinguir nitidamente trs tendncias na hermenutica, que no so necessariamente sucessivas, historicamente: a) a teoria hermenutica, com fulcro nos cnones kantianos do entendimento, capitaneada por Schleiermacher, Dilthey e Emilio Betti, sedo que este ltimo teve influncia marcante na hermenutica jurdica tradicional e no paradigma dominante; b) a hermenutica filosfica, sufragada por Gadamer, a partir dos ensina-mentos de Heidegger e, por ltimo, c) a hermenutica crtica, sustentada por Habermas, com algumas divergncias em relao a Gadamer. Segundo Schleiermacher(5), a hermenutica deveria ser considerada como verdadeira teoria geral da compreenso, capaz de estabelecer os princpios gerais de toda e qualquer interpretao de manifestaes lingusticas. Segundo seu entendimento, todo pensamento tem de ser exteriorizado por palavras; logo, no h conhecimento sem linguagem. Por esta razo, a hermenutica deveria ser estudada em todos os campos do conhecimento humano, porquanto todos eles esto veiculados na linguagem(6). Neste momento da hermenutica, a linguagem ainda compreendida como um veculo por intermdio do qual so transmitidas as ideias, como uma terceira
(3) conhecida a aproximao entre o termo hermenutica e o deus Hermes, da antiguidade Grega, que seria o intermedirio entre os deuses e os homens. Segundo Junito de Souza Brando, a imagem do deus alado, pelos gregos, est associada trapaa, ao ardil, astcia; Hermes era um velhaco, protetor dos prprios amigos e de ladres. Para maiores esclarecimentos, vide BRANDO, Junito de Souza. Mitologia grega. Petrpolis: Vozes, 1987. p. 195-196. (4) BLEICHER, Josef. Hermenutica contempornea. Coleo O Saber da Filosofia. Lisboa: Edies 70, 1980. p. 13-18. (5) Friedrich Daniel Ernst Schleiermacher (1768-1834), telogo alemo protestante e fillogo clssico. Sua principal obra foi A F Crist, de 1822. Toda a sua teoria fundamentada na f crist kantiana. (6) PEREIRA, Rodolfo Viana. Hermenutica filosfica e constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2001. p. 1-11.

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coisa que se impe entre sujeito e objeto ou entre dois sujeitos. Com Schleiermacher, a hermenutica ingressa como campo especfico da filosofia e deixa de ser um simples modo de revelao de verdades bblicas, objeto de controvrsias entre catlicos e protestantes, como o fora at ento. Entrementes, para o autor, a hermenutica ainda consubstanciada em um conjunto de mtodos de boa interpretao de um texto falado ou escrito. Apregoando uma interrelao entre o todo e a parte, advertia que o conhecimento anterior da obra era fundamental compreenso de suas partes, assim como a compreenso adequada das partes resultaria numa boa interpretao do todo. O mtodo hermenutico adotado era o histrico-crtico, que concebia a Bblia como um livro, igual a tantos outros, que deveria ser compreendido como um compndio historiogrfico da f dos israelitas e da Igreja Primitiva. Esta abordagem metodolgica nasceu no final do sculo XVII, sob a influncia do Iluminismo e do desmo, e se desenvolveu durante os sculos XVIII e XIX, tendo o seu fim, historicamente, no sculo XX(7). Sustentava ainda Schleiermacher que a prxis interpretativa deveria utilizar dois mtodos: o gramatical (calcado na anlise gramatical do texto) e o psicolgico (no qual o intrprete deveria ter empatia pelo autor do texto, para lhe captar a subjetividade intrnseca, percorrendo psicologicamente todo o caminho por ele trilhado para alcanar as concluses do texto, inclusive quanto aos sentimentos que lhe deram origem)(8). O principal contributo de Whilhelm Dilthey(9) para a hermenutica foi a separao entre cincias humanas e cincias naturais, pelos seus respectivos objetos e mtodos, e a determinao da hermenutica como o mtodo primacial das cincias do esprito. Enquanto as cincias naturais explicam (erklren), as cincias sociais compreendem (verstehen). Compreendem no somente textos e discursos, mas qualquer expresso da vida humana: gestos, aes, nossa prpria vida ou de outrem, pinturas, instituies, sociedades, eventos passados. Existem dois tipos de compreenso. Primeiro, a compreenso de expresses simples como um discurso, uma ao ou um gesto, na qual no h qualquer abismo entre a expresso e a experincia expressada: compreendemos imediatamente sem nenhuma inferncia. Tal compreenso pressupe um termo mdio comum no qual ocorre a expresso e a compreenso: a cultura e a linguagem compartilhadas. Segundo, existem formas mais elevadas de compreenso, que lidam com objetos complexos, como a vida ou um trabalho artstico. Uma parte possui um
(7) NICODEMUS, Augustus Lopes. A bblia e seus intrpretes. So Paulo: Cultura Crist, 2004. p. 189. (8) DOCKERY, David S. Hermenutica contempornea luz da igreja primitiva. So Paulo: Vida, 2005. p. 156. (9) Wilhelm Dilthey (1833-1911) foi filsofo, psiclogo e pedagogo alemo. Sua principal obra foi Introduo ao estudo das cincias humanas, de 1883.

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significado (Bedeutung) apreendido pela compreenso elementar; j o todo possui um sentido (Sinn) resultante da composio ordenada de suas partes e apreendido pela compreenso mais elevada(10). Segundo Dilthey, as cincias humanas tm por objeto as relaes entre os indivduos, enquanto as cincias naturais estudam fenmenos externos ao homem. Exsurge, portanto, a diferena de mtodo: as cincias naturais so explicadas, descritas, enquanto as humanas so compreendidas. Dilthey, portanto, embora seja um ferrenho opositor do idealismo hegeliano, tambm no adota o positivismo de Auguste Comte, que pretendia impor s cincias humanas o mtodo das cincias naturais. A hermenutica, portanto, o mtodo primacial de conhecimento para as cincias do esprito. Segundo o seu pensamento, necessrio entender um texto a partir dele mesmo. Isso designa compreend-lo objetivamente, uma vez que ele a manifestao individual de um contexto mais amplo. Assim, para Dilthey a concepo metodolgica do crculo hermenutico apresenta como caracterstica geral a objetividade. Esse, segundo Gadamer, o ponto nodal do fracasso de Dilthey: o objetivismo(11). At meados do sculo XX, as discusses da hermenutica jurdica no se envolveram com as da hermenutica filosfica, situando-se como duas instncias separadas e estanques. Com efeito, a hermenutica jurdica seguiu um caminho metodolgico prprio, oferecendo aos aplicadores do direito solues simplistas e assistemticas, que no tinham embasamento filosfico. Assim, o senso comum dos juristas do sculo XX era moldado com base em um peculiar sincretismo: o formalismo da metodologia tradicional ligeiramente temperado com argumentos teleolgicos, que utilizavam conceitos tpicos, tais como interesse social, atualizao da norma, alcance e finalidade social, etc. A hermenutica adotada por Carlos Maximiliano e por Francesco Ferrara, portanto, pouco coesa, mas atende a uma necessidade imperiosa entre os juristas: o de organizar o discurso de aplicao do Direito. Segundo Maximiliano(12), interpretar explicar, esclarecer. Dar o significado de vocbulo, atitude ou gesto; reproduzir por outras palavras um pensamento exteriorizado; mostrar o sentido verdadeiro de uma expresso, extrair, de frase,
(10) PEREIRA, Rodolfo Viana. Hermenutica filosfica e constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2001. p. 15-22. (11) CARVALHO, Isabel Cristina Moura; GRUN, Mario. Hermenutica e educao ambiental: o educador como Intrprete. In: FERRARO JNIOR, Luiz Antonio (org.). Encontros e caminhos: formao de educadoras(es) ambientais e coletivos educadores. Braslia: MMA, Diretoria de Educao Ambiental, 2005. p. 177-187. (12) MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. Rio de Janeiro: Forense, 1994. p. 9.

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sentena ou norma, tudo o que na mesma se contm. Em sua concepo, portanto, a interpretao algo que deve ser extrado, arrancado da norma, e a linguagem o intermedirio entre o autor (o legislador) e o intrprete. As ideias desenvolvidas pela hermenutica jurdica, at meados do sculo XX, era dotada de grande senso prtico e uma profunda recusa a teorias abstratas(13). Este quadro ser profundamente modificado aps a teoria geral da interpretao proposta por Emilio Betti, que ainda tem por suporte terico a filosofia da conscincia, paradigma que at o presente sustenta a hermenutica jurdica no Brasil, refratrio virada lingustica. At a dcada de 1950, muito embora a tradicional vontade do legislador no mais dominasse o espao de discusses acadmicas sobre hermenutica, os mtodos oferecidos aos juristas eram assistemticos, sem fundamentao filosfica e embasados em tipologia apresentada de forma pioneira por Savigny, constituindo-se no que atualmente o tradicional feixe de tcnicas de interpretao no mbito jurdico: mtodo gramatical, lgico-sistemtico, histrico e teleolgico, em linhas gerais. Eram um conjunto de regras extradas da prtica, que no possuam, repita-se, metodologia sistemtica, e utilizavam critrios vagos, tais como esprito da lei, mens legis, interesses sociais, justia ou adequao da norma s necessidades sociais. preciso destacar, outrossim, que as tcnicas tambm variavam de acordo com o ramo do Direito em que o problema era apresentado, havendo certas regras pontuais que deveriam ser aplicadas a determinadas matrias. Na lio de Emilio Betti, interpretar reconstruir o pensamento do autor do texto(14). Distingue, por conseguinte, trs objetivos da interpretao: o objetivo de entender o objeto a ser interpretado, sem qualquer preocupao dogmtica, cujo exemplo primordial a atividade do intrprete de obras literrias; o objetivo de entender o objeto e explic-lo a outros, atividade de reproduo afinada com o papel do historiador, que busca reconstruir um momento histrico para explic-lo a outras pessoas; e por derradeiro um objetivo de extrair do entendimento alcanado uma mxima de deciso ou de conduta, uma orientao para uma tomada de deciso na vida prtica, afinada com a atividade normativa, tpica do jurista(15).
(13) Nesta ordem de ideias, e por fidelidade doutrinria, mister destacar que o entendimento do positivismo kelseniano francamente adverso s tcnicas de hermenutica sustentadas por Carlos Maximiliano, no incio sculo XX. Segundo Kelsen, a prtica judicial possui um ntido carter poltico e e ideolgico, sendo apenas um mero discurso legitimador de decises o que pretende estabelecer a existncia de uma nica resposta correta. A aplicao da norma, na sentena, um ato de vontade do juiz, que escapa cincia do Direito. (14) PESSA, Leonel Cesarino. A teoria da interpretao jurdica de Emilio Betti: uma contribuio histrica do pensamento jurdico moderno. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2002. p. 57. (15) Ibidem, p. 94-106.

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Betti prope uma hermenutica eminentemente objetivista que pretende responder questo sobre qual a interpretao correta da norma, devendo ser extrado o seu sentido do texto falado ou escrito e a ele estar vinculado, no sendo admitido o subjetivismo do intrprete (ou do julgador), nem a sua postura ideolgica ou poltica. Para este desiderato, o autor prope a existncia de quatro cnones filosficos para a correta interpretao(16), que, todavia, no possibilitam uma correo em termos absolutos. O primeiro denominado de cnone da autonomia hermenutica, e significa que o sentido deve ser extrado da forma representativa (no caso, o texto normativo), no havendo lugar para uma atividade criativa do intrprete, no sentido de introjetar um sentido que no exista previamente. Segundo Betti(17): [...] se le forme rappresentative che constituiscono loggetto dellinterpretazione sono essenzialmente oggettivazioni di uma spiritualit che vi si calata, chiaro che esse debbono essere interese secondo quello spirito che in esse oggettivato.(18) O segundo, denominado cnone da totalidade, reza que as partes devem ser interpretadas em funo do todo e o todo deve corresponder a uma combinao harmnica entre as partes. a mxima da interpretao lgico-sistemtica e a recapitulao da teoria de Schleiermacher. Consoante o terceiro cnone, da atualidade da compreenso, deve o intrprete reconstruir dentro de sua subjetividade o pensamento do autor, sendo-lhe fiel, devendo percorrer em si mesmo o processo gentico da obra interpretada. Tambm significa a consagrao da interpretao histrica proposta por Savigny. O quarto e ltimo paradigma, denominado cnone da correspondncia ou da adequao do sentido ou ainda da congenialidade hermenutica, plasma o entendimento de que o intrprete dever procurar a compatibilizao e a harmonia entre a sua atualidade vivencial e o estmulo que recebe do objeto. Em outras palavras, o intrprete no deve apenas entender o sentido original do texto (o que pretende o terceiro cnone), mas adapt-lo s novas necessidades sociais, como uma espcie de atualizao, feita pelo intrprete, da vontade do autor. No h dvida de que a teoria geral da interpretao, sufragada por Betti, representou um avano epistemolgico em relao s doutrinas anteriores, que se mostravam assistemticas e carentes de fundamentao terica, precisamente por ter apresentado o alicerce filosfico que sustentaria
(16) Ibidem, p. 106-111. (17) BETTI, Emilio. Teoria generale della interpretazione. Milano: Giuffr, 1995. p. 305-306. (18) Se as formas representativas, que constituem o objeto de interpretao, so essencialmente objetivao de uma espiritualidade, claro que a interpretao deve estar interessada neste mesmo esprito que objetivado. Traduo nossa.

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a denominada correta interpretao de um texto normativo. Observe-se ainda que a teoria encontra-se nitidamente apoiada nos escritos de Schleiermacher e de Dilthey, na medida em que sustenta ser a compreenso o mtodo prprio das cincias humanas, quanto a este ltimo. Toda a hermenutica jurdica ptria est assentada, quer os doutrinadores tenham conscincia disso ou no, na teoria de Betti, que tambm sufraga a metodologia de Savigny e representa o aporte filosfico para o feixe de tcnicas de interpretao apresentados por Carlos Maximiliano. Este , por conseguinte, o paradigma dominante, que atualmente enfrenta uma severa crise devido multiplicao dos conflitos sociais e a necessidade de o Direito oferecer novas respostas para solucion-los. A jurisprudncia e a doutrina ptrias, por conseguinte, tm se mostrado refratrias viragem lingustica, ou linguistic turn, proposta por Gadamer, e esta circunstncia cria dificuldades para a efetivao dos direitos fundamentais. Com esclio em Lenio Luiz Streck(19): neste contexto crise de paradigma do Direito e da dogmtica jurdica que devemos permear a discusso acerca dos obstculos que impedem a realizao dos direitos em nossa sociedade. Se verdade a afirmao de Clve de que a dogmtica jurdica constituinte do saber jurdico instrumental e auxiliar da soluo dos conflitos, individuais e coletivos, de interesses e que no h direito sem doutrina e, portanto, sem dogmtica, ento tambm razovel afirmar que o discurso jurdico-dogmtico, instrumentalizador do Direito, importante fator impeditivo/obstaculizante do Estado Democrtico de Direito em nosso pas e portanto, da realizao da funo social do Direito , traduzindo-se em uma espcie de censura significativa. (...) Por isto, insisto na importncia da relao entre o modo-de-fazer-Direito e a concepo de Estado vigente/dominante. Isto porque a inefetividade de inmeros dispositivos constitucionais e a constante redefinio das conquistas sociais atravs de interpretaes despistadoras/redefinitrias feitas pelos Tribunais brasileiros tm uma direta relao com o modelo de hermenutica jurdica que informa a atividade interpretativa da comunidade jurdica. (grifos do autor)

(19) STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica jurdica e(m) crise: uma explorao hermenutica da construo do direito. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009. p. 89-90.

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Em outras palavras, o modelo de hermenutica adotado pelo intrprete que ir definir a sua postura perante o texto normativo: se emancipatria ou se meramente reprodutiva. Segundo Warat(20), o paradigma dominante encontra-se sustentado por meio do que denomina de senso comum dos juristas, ou seja, um conjunto de crenas, convenes, ideologias e fetiches que legitimado pelo discurso institucionalizado de tribunais, rgos do executivo e do legislativo, pela doutrina e at mesmo pelo linguajar do senso comum, nas associaes, sindicatos, etc. Este senso comum ou communis opinio doctorum propicia aos juristas o enfrentamento dos textos normativos de modo acrtico e confortvel, porquanto elege standards que, ao tcnico ou aplicador do Direito, basta reproduzir caso contrrio, produzir uma resposta incorreta, uma interpretao errada do dispositivo. Continua o doutrinador a afirmar que o senso comum dos juristas possui quatro finalidades: normativa, pois atribui significao aos textos legais e disciplina a atuao dos juristas; ideolgica, no escopo de homogeneizao dos valores sociais e jurdicos; retrica, para legitimao da funo ideolgica e, finalmente, poltica vez que o saber acumulado e repassado assegura a reproduo das relaes de poder. Acrescente-se que este senso comum dos juristas tambm exerce a funo de censura de toda e qualquer interpretao que fuja dos seus cnones, tal como um superego jurdico punitivo e repressor, que considerava equivocada qui, por vezes, ridcula toda e qualquer interpretao criativa ou que amplie os horizontes do texto normativo. A hermenutica filosfica de Hans-Georg Gadamer ir oferecer o aporte filosfico para a superao da teoria tradicional e a adoo do paradigma epistemolgico da filosofia da linguagem. A reviravolta lingustica(21) do pensamento filosfico do sculo XX, tambm denominada de guinada lingustica por Habermas(22), possui a tese central de que impossvel filosofar sobre algo sem filosofar sobre linguagem. Ou seja, a linguagem no um terceiro, um intermedirio entre sujeito e objeto ou entre dois sujeitos, formando uma barreira que dificulta o conhecimento humano, como sustentado no paradigma dominante. Muito ao contrrio, a linguagem unifica e funde o sujeito cognoscente e o objeto em uma s estrutura, constituindo tanto um quanto outro. Todo pensamento signo; o pensamento de natureza lingustica, possuindo o homem a linguisticidade em seu ser.
(20) WARAT, Luis Alberto. Introduo geral ao direito I. Porto Alegre: Fabris, 1994. p. 57 e ss. (21) Denominao adotada por OLIVEIRA, Manfredo Arajo. Reviravolta lingustico-pragmtica na filosofia contempornea. 2. ed. So Paulo: Loyola, 2001. (22) HABERMAS, Jrgen. O discurso filosfico da modernidade. Traduo de Luiz Srgio Repa e Rodnei Nascimento. So Paulo: Martins Fontes, 2000. p. 412.

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Ao contrrio da metafsica encampada por Betti, no existe um mundo em si mesmo, que exista independente da linguagem; somente existe o mundo da linguagem. As coisas e as entidades se manifestam precisamente na linguagem, que deixa de ser um instrumento de comunicao do conhecimento para ser a prpria condio de possibilidade para a constituio do conhecimento(23). A teoria de Gadamer fortemente influenciada pela fenomenologia de Heidegger. Tradicionalmente, o conhecimento implicava a dicotomia da relao sujeito-objeto, em que o homem, como cognoscente, algo dentro de um ambiente que ele confronta. Para Heidegger, esta relao deve ser transposta, pois o conhecimento mais profundo matria do phainesthai (que em grego significa mostrar-se ou estar na luz), a palavra da qual fenomenologia, como um mtodo, derivada. Assim, neste conhecimento profundo, a distino entre o sujeito e o objeto no existe, ontologicamente, pois todos so fenmenos; a diferenciao apenas um artifcio da cincia para estabelecimento do denominado campo de conhecimento. Ento, o homem existe segundo certos fenmenos, que so os modos como ele est l, est na luz (Dasein, o ser em alemo , etimologicamente, a palavra da, que significa l com a palavra sein, que significa estar)(24). O conhecimento um modo-de-ser do Dasein como ser-no-mundo(25). O homem no um ser esttico, mas um ser-no-mundo, um ente em constante transformao e movido pela angstia; sempre um projeto, um poder-ser infinito, que no possui sequer uma misso divina a cumprir e, desta incerteza, nasce a angstia. O homem tambm um ser-a porque o nico ente que tem conscincia, ou seja, que pode se perguntar sobre a existncia dos demais seres. muito marcante, na filosofia de Heidegger, a construo de novas palavras e novas expresses para designar conceitos que inaugura na filosofia, pois o autor entende que a linguagem tradicional no seria capaz de transmiti-los com fidedignidade. Esta circunstncia, porm, em muito desfavorece a traduo de suas obras. Charles Sanders Peirce subdivide as relaes do signo lingustico em sinttica (relaes dos signos entre si), semntica (relaes dos signos com os objetos) e pragmtica (relaes dos signos com seus usurios)(26). A pragmtica, portanto, que tambm ser base do pensamento de Gadamer,
(23) STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica jurdica e(m) crise: uma explorao hermenutica da construo do direito. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009. p. 170. (24) BLEICHER, Josef. Hermenutica contempornea. Coleo O Saber da Filosofia. Lisboa: Edies 70, 1980. p. 137-144. (25) HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo. Petrpolis: Vozes, 2006. p. 61. (26) COSTA, Regenaldo da. tica do discurso e da verdade em Apel. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. p. 337-339.

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ocupa-se do uso que feito da linguagem pelos seres humanos, ou seja, do uso da linguagem como meio de persuaso e convencimento. Gadamer, que foi aluno de Heidegger, avana na compreenso fenomenolgica de que o ser-a se perfaz por meio da linguagem. E aduz que toda compreenso preconceituosa, no sentido de que o intrprete, ao analisar uma obra, tende a trazer para a interpretao todas as suas idiossincrasias, seus valores e a sua postura diante da vida. Ou seja, a interpretao no possui um ponto de partida neutro ou vazio de significado; muito ao revs, a interpretao tem por ponto de partida a pr-compreenso. Ora, se o homem um ser-no-mundo (e no um ser isolado e esttico), histrico, projetado para o futuro e movido pela angstia, sem predeterminao mstica, nico que pode pensar a respeito de outros seres, torna-se evidente que a hermenutica nunca ser despida de valores que o intrprete j traz consigo, que compem o seu prprio perfil existencial. Segundo o prprio autor(27): [...] Quem quer compreender um texto, em princpio, deve estar disposto a deixar que ele diga alguma coisa por si. Por isso, uma conscincia formada hermeneuticamente tem que se mostrar receptiva, desde o princpio, para a alteridade do texto. Mas essa receptividade no pressupe nem neutralidade com relao coisa nem tampouco autoanulamento, mas inclui a apropriao das prprias opinies prvias e preconceitos, apropriao que se destaca destes. O que importa dar-se conta das prprias antecipaes, para que o prprio texto possa apresentar-se em sua alteridade e obtenha assim a possibilidade de confrontar sua verdade com as prprias opinies prvias. A compreenso, portanto, efetuada semelhana de um crculo hermenutico ideia que toma de Heidegger na medida em que a antecipao do sentido, a pr-compreenso, ilumina as partes do todo e este todo deve estar harmonizado com as partes, no movimento de ida. No movimento de volta, a individualidade, que j alcanou o objeto, retorna para si e forma novas pr-compreenses que, por sua vez, iro alterar novamente a compreenso do objeto, num ir e vir infinito, vez que o sujeito est inserido num mundo, mas possui a sua historicidade, o seu perfil existencial. No toa, Sartre indica que este movimento no , rigorosamente, circular, mas em espiral, pois a individualidade se modifica pela compreenso do objeto e a compreenso do objeto modificar a individualidade, em relaes recprocas e sucessivas infinitamente.
(27) GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo. 3. ed. Traduo de Flvio Paulo Meurer. Petrpolis: Vozes, 1999. p. 405.

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O intrprete deve permitir que o texto lhe diga algo (alteridade do texto) e no buscar uma adaptao do textos sua pr-compreenso. A compreenso, portanto, um processo dialgico-lingustico(28), e no monolgico: estabelece-se um dilogo entre o sujeito e a obra cognoscente, que no so seres apartados, mas seres-no-mundo. O texto adquire vida autnoma e sequer depende do que o autor tencionou transmitir. Continuando a sua digresso filosfica, o autor afirma ainda que o horizonte histrico o mbito de viso do intrprete, que no tem fronteira rgida e encerra tudo que se encontra no seu campo de viso e que tambm inclui a sua pr-compreenso. Na interpretao, este horizonte histrico alargado a cada camada do objeto que vem a ser desvelada. H a necessidade, outrossim, de que o intrprete se coloque no lugar do outro, para observar qual seria o horizonte histrico deste(29): Esse deslocar-se no nem empatia de uma individualidade na outra, nem submisso do outro sob os prprios padres, mas significa sempre uma ascenso a uma universalidade superior, que rebaixa tanto a particularidade prpria como a do outro. O conceito de horizonte se torna aqui interessante, porque expressa essa viso superior mais ampla, que aquele que compreende deve ter. Ganhar um horizonte quer dizer sempre aprender a ver mais alm do prximo e do muito prximo, no para apart-lo da vista, seno que precisamente para v-lo melhor, integrando-o em um todo maior e em padres mais corretos. Por outro lado, a estrutura fundamental para a compreenso a linguisticidade, pois pensamento e conhecimento tambm so linguagem. Em outras palavras, a linguagem no um instrumento de interligao entre o sujeito e o objeto, repita-se, como defendido pela hermenutica tradicional; o homem e todos os seus fenmenos so linguagem e nela esto contidos. Assim, possvel sintetizar a viragem lingustica em algumas premissas, com esclio em Carlos Nieto Blanco(30). Primeiro, o conhecimento ocorre na linguagem, ou seja, qualquer discurso cientfico possui em comum com os demais a sua natureza lingustica. Segundo, na linguagem que h a surgncia no mundo, na linguagem que o mundo se desvela. O mundo no est atrs da linguagem, o mundo est na linguagem: h um com(28) BLEICHER, Josef. Hermenutica contempornea. Coleo O Saber da Filosofia. Lisboa: Edies 70, 1980. p. 160-161. (29) GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo. Traduo de Flvio Paulo Meurer. 3. ed. Petrpolis: Vozes, 1999. p. 456. (30) BLANCO, Carlos Nieto. La conciencia lingustica de la filosofa. Madrid: Trotta, 1997. p. 277-278.

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promisso ontolgico preso em toda a linguagem, pela semantizao do mundo; este novo modelo, portanto, afasta o intrprete dos perigos de uma filosofia da conscincia, na qual os objetos so estranhos ao sujeito e a linguagem o intermedirio entre ambos. Em suma, no h mundo sem linguagem, sem significado. Terceiro, na linguagem que o sujeito surge, aparece e ocorre, como sujeito que enuncia (fala, escreve, etc.) e sujeito que entende a linguagem dos outros, ao mesmo tempo. Quarto, na linguagem que ocorre a ao. A linguagem no possui apenas as funes representativas, declarativas ou constatativas; h tambm uma funo realizadora, pois est intimamente conectada prtica, ao convencimento e aos interesses em conflito. Por ltimo, na linguagem que se d o sentido. No mbito da hermenutica jurdica, por exemplo, o sentido no se encontra inserido no texto normativo, a ser desvendado ou extrado pelo intrprete. A linguagem cria novos mundos na medida em que abre novos caminhos de sentido. Por intermdio da denominada viragem lingustica, que possibilitou um pensar alm daquele estabelecido pela filosofia da conscincia (sujeito-objeto), foi construdo o manancial terico subjacente a uma nova hermenutica, que pretende ser capaz de resolver os desafios sociais contemporneos. A teoria de Gadamer, contudo, sofreu crticas por parte de Habermas, muito embora os filsofos, de um modo geral, encontrem maior nmero de pontos de concordncia do que de divergncia entre as aludidas teorias. A esta hermenutica, de fundamentao eminentemente gadameriana, temperada com as crticas de Habermas, Josef Bleicher denominar hermenutica crtica, sufragada no presente trabalho. Durante as dcadas de 1960 e 1981, segundo Itamar Hammes(31), houve um grande debate entre Gadamer e Habermas, com crticas escritas por Habermas a partir do livro Verdade e Mtodo, devidamente respondidas por Gadamer e logo em seguida replicadas, o que representou um caso exemplar de experincia hermenutica, sugerindo um processo de apren-dizado entre os autores. A principal crtica dirigida a Gadamer consiste precisamente na grande relevncia por ele conferida s tradies, autoridade e aos preconceitos, que so refutados por Habermas, como grande expoente da Escola de Frankfurt, seguidor do marxismo. Segundo a hermenutica crtica, na medida em que a teoria de Gadamer no consegue perceber a ideologia presente
(31) HAMMES, Itamar Lus. O debate Gadamer-Habermas: um caso exemplar de experincia hermenutica. Dissertao de Mestrado em Filosofia. Faculdade de Filosofia. Porto Alegre: Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul, 2003. p. 7.

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em toda linguagem, no consegue estabelecer padres racionais para distinguir preconceitos legtimos e ilegtimos. Com efeito, imperioso notar que Habermas foi fundamental para a reviso de alguns aspectos da hermenutica filosfica, atacada pelo conservadorismo da pr-compreenso. Assim, Habermas afirma que sustentar que a autoridade deve se converter em conhecimento equivale a dizer que a tradio, que atua por trs do educador, legitimaria os preconceitos inculcados aos da nova gerao(32). A pr-compreenso, portanto, impediria a fora de uma reflexo crtica que transformasse a tradio. E continua: autoridade e conhecimento no convergem(33). Gadamer se defende, e sustenta que houve uma interpretao equivocada de sua tese por Habermas, mas termina por temperar a sua teoria, admitindo que a aceitao incondicional dos preconceitos tradicionais inapta como instrumento de busca da verdade. A pr-compreenso, embora necessria e incidente no processo interpretativo, deve ser iluminada pela razo crtica para ser capaz de dissociar os preconceitos legtimos dos ilegtimos. Porm, no absorve totalmente o pensamento de Habermas, pois afirma que a denominada conscincia emancipatria, nos moldes por ele preconizados, que tem diante de si, em princpio e como tarefa, a dissoluo de toda coero dominadora, conduz a uma utopia anrquica, que parece a Gadamer uma falsa conscincia hermenutica(34). Em suma, o autor acredita na hermenutica crtica e em seu poder transformador, mas entende que a sua base se constitui a partir do dilogo com o passado, e no com a utopia de um dilogo isento de coero. Assim, houve uma relativizao do conceito e da fora da tradio e da autoridade na hermenutica filosfica, porquanto foi admitido que esta tradio no seria reconhecida atravs de uma submisso dogmtica, mas atravs de um ato de razo, livre por essncia, e orientado para a emancipao do indivduo na linguagem. Em suma, esta reviravolta lingustica ser o centro dos debates na crise de paradigmas da hermenutica jurdica contempornea. Entrementes, como assinalado por Lenio Luiz Streck(35): [...] evidente que essa mudana de paradigma vai provocar ranhuras e espanto, mormente no seio da comunidade dos juristas. Afinal, para
(32) HABERMAS, Jrgen. Dialtica e hermenutica: para a crtica da hermenutica de Gadamer. Traduo lvaro L. M. Valls. Porto Alegre: L & PM, 1987. p. 17. (33) Ibidem, p. 18. (34) GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo II: complementos e ndice. Traduo Enio Paulo Giachini. Petrpolis: Vozes, 2002. p. 290. (35) STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica jurdica e(m) crise: uma explorao hermenutica da construo do direito. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009. p. 180.

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o jurista tradicional, inserido no programa epistemolgico da filosofia da conscincia, a sua subjetividade que funda os objetos do mundo. Sempre acreditou (e continua acreditando) que a sua descrio, isto , a sua atividade subjetiva, que faz com que o mundo ou as coisas sejam como elas so. (grifos do autor) Assim, fincados os paradigmas filosficos que sustentam a reviravolta lingustica e a criao de sentido para a norma pelo intrprete, em carter inovador e no meramente reprodutivo, ser realizada no item subsequente uma anlise especfica da interpretao do art. 114, inciso I, da Constituio Federal e da competncia da Justia do Trabalho para a apreciao e julgamento de demandas que envolvam polticas pblicas que busquem efetivar o direito fundamental ao trabalho. Trabalho 2. Competncia da Justia do Trabalho para controle de polticas 114, pblicas. Inteligncia do art. 114, I, da Constituio Federal Competncia poder. Declinar competncia a determinado ramo do Judicirio para deslinde de causas politicamente relevantes significa reconhecer e respeitar a importncia social, jurdica e econmica deste mesmo ramo, especializado ou no. Para que seja adentrado o mrito da questo, imperiosa a transcrio do dispositivo constitucional:
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; (grifo nosso).

O advento da Emenda Constitucional n. 45, de dezembro de 2004, provocou mudanas profundas no Poder Judicirio, e precipuamente na Justia do Trabalho. Antes de questionarmos acerca da competncia da Justia do Trabalho para controle de polticas pblicas, mister destacar que, por fora de Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 3.395-6, proposta pela AJUFE Associao dos Juzes Federais do Brasil, o Ministro Cezar Peluso, do Supremo Tribunal Federal, proferiu liminar, com efeito vinculante, para afastar da competncia da Justia do Trabalho toda e qualquer demanda acerca de servidores estatutrios. Assentadas estas premissas, passa-se ao cerne do presente trabalho. O paradigma dominante de interpretao do art. 114, inciso I, da Constituio Federal, conclui que a Justia do Trabalho no competente 179

para apreciao de demandas envolvendo formulao ou execuo de polticas pblicas, incumbindo Justia Comum, Estadual ou Federal, dirimir tais controvrsias, a depender da origem do recurso pblico em debate ou do ente pblico ou pessoa fsica ocupante de funo pblica que esteja na posio de ru do processo. Este paradigma dominante, como corolrio da filosofia da conscincia, adotado de maneira acrtica e reducionista pelos juristas, que se mantm em uma zona de conforto na interpretao/aplicao dos dispositivos constitucionais. Na lio de Manoel Jorge e Silva Neto(36): Se partirmos da premissa de que tais atos so concretizados por agentes polticos, a competncia para sua anlise seria, de acordo com a situao, ou da Justia Estadual ou da Justia Federal, principalmente se for hiptese de impetrao de mandado de segurana, pois certo que a competncia, nesses casos, se firma em razo da condio da autoridade indigitada coatora e no em virtude da matria veiculada na impetrao. Todavia, o raciocnio extratado simplista e pedestre demais para abranger todas as questes afetas ao controle judicial de polticas pblicas, mxime quando o ato estatal ofensivo ao valor social do trabalho (art. 1, IV, da Constituio). Com efeito, a hermenutica crtica traz novas propostas para interpretao de normas, especialmente as de hierarquia constitucional, em face da relevncia poltica que lhes inerente. Atualmente, recrudesce entre os juristas o sentimento de que os mtodos tradicionais de interpretao de normas (gramatical, sistemtico, teleolgico e histrico) encontram-se defasados e desacreditados. O neoconstitucionalismo, movimento que ganhou corpo durante o sculo XX, especialmente aps a derrocada do positivismo com a Segunda Guerra Mundial, juntamente com os regimes fascistas e nazistas, abre um leque de tcnicas interpretativas que desbordam dos estreitos limites impostos pelo mtodo lgico-formal. Propugnava o positivismo jurdico, que floresceu durante todo o sculo XIX, que o juiz no cria o Direito, mas apenas o aplica, e que a interpretao deve obedecer ao padro do silogismo, onde a premissa maior a norma em abstrato, a premissa menor o fato concreto e a concluso a deciso judicial, sendo apenas admitida uma resposta correta para situao examinada.
(36) SILVA NETO, Manoel Jorge e. Controle de polticas pblicas na justia do trabalho. Revista Brasileira de Direito Pblico, Belo Horizonte: Forum, v. 21, p. 55/73, abr./jun. 2008.

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O neoconstitucionalismo se ope veementemente ao positivismo e apresenta uma nova proposta de hermenutica, pautada nos valores e defendendo a mxima efetividade das normas constitucionais, especialmente as de cunho social. Entendem os estudiosos, portanto, que o Direito deve ser compreendido como instrumento de transformao social, ao invs de se converter em simples reprodutor da realidade ftica. Em suma, os doutrinadores contemporneos aliceram toda a interpretao constitucional na axiologia, imperando o processo criativo do Direito, e ressaltando a premissa de que no h norma sem interpretao. Consoante Francisco Amaral, o primeiro comando de toda interpretao dirigida ao intrprete livrar-se do arbtrio das ideias preconcebidas e da estreiteza dos hbitos de pensar j ultrapassados, para adaptar-se s exigncias da nova realidade(37). Segundo Lenio Luiz Streck(38), em metfora crtica, aqueles que ousam divergir da doutrina predominante praticam o que se denomina de crime de porte ilegal da fala, em uma comparao com o crime de porte ilegal de arma: E justamente deste monastrio de sbios que emana a fala autorizada que (re)produz o habitus do campo jurdico. Os eleitos, enfim, aqueles que podem falar/dizer-a-lei-e-o-Direito, recebem o cetro (o skeptron da obra de Homero) de que fala Bourdieu. Esto, assim, (plenamente) autorizados a fazer, inclusive, extorses de sentido e abusos significativos. E quem se rebelar, quem tiver a ousadia de desafiar esse processo de confinamento discursivo, enfim, quem tentar entabular um contradiscurso, um discurso crtico, responde(r) pelo (hediondo) crime de porte ilegal da fala (...). (grifos do autor.) Quando ocorrem alteraes no ordenamento jurdico, principalmente alteraes no texto constitucional, os doutrinadores so tomados por um certo estupefato que confunde o verdadeiro alcance das mudanas. E tal situao no foi diferente quanto ao art. 114, inciso I, da Constituio Federal. Com espeque nas teses sustentadas pela hermenutica crtica, possvel asseverar que a competncia da Justia do Trabalho para controle de polticas pblicas ser determinada de acordo com a causa de pedir da condenao a ser imposta, sempre que houver violao ao princpio constitucional de proteo ao valor social do trabalho.
(37) AMARAL, Francisco. O cdigo civil brasileiro e o problema metodolgico de sua realizao. Do paradigma da aplicao ao paradigma judicativo-decisrio. Revista Brasileira de Direito Comparado, Rio de Janeiro: Instituto de Direito Comparado Luso-Brasileiro, p. 54-79, 2005. (38) STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica jurdica e(m) crise: uma explorao hermenutica da construo do direito. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009. p. 239-240.

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A par das questes filosficas, j analisadas no item anterior, na prtica, a hermenutica crtica funda-se em premissas de emancipao do ser humano e de concretizao de direitos, ultrapassando os estreitos limites da retrica. Inicialmente, cumpre destacar que a interpretao sempre um dar sentido ao texto, feito pelo intrprete. Assim, os enunciados nada dizem, por si mesmos, eles dizem o que os intrpretes dizem que eles dizem(39). A interpretao, portanto, um processo de construo, e no simplesmente de reproduo de standards j consagrados pela communis opinio doctorum. Toda norma interpretada supera-se o paradigma secular in claris cessat interpretatio, porque afirmar que a norma clara e no necessita de interpretao j , por premissa, interpret-la. Outra questo a ser enfrentada a de que o que se interpreta so os textos normativos; da interpretao dos textos resultam as normas. Texto e norma no se confundem, tambm na tica de Canotilho(40): Compreende-se, assim, a necessidade de manter sempre clara a distino entre norma e formulao (disposies, enunciado) da norma: aquela objecto da interpretao; esta o produto ou resultado da interpretao. Por outras palavras: o texto da constituio no ainda norma, de no construir j o direito, apenas um direito virtual. (grifos do autor.) A norma construda, criada pelo intrprete. Os textos, por si ss, nada significam. So os intrpretes que lhe conferiro significados e, no caso de distribuio de competncias, so os intrpretes que iro distribuir poder. Deste entendimento acerca das normas, tambm no discrepa Eros Roberto Grau(41): As normas, portanto, resultam da interpretao. E o ordenamento, no seu valor histrico-concreto, um conjunto de interpretaes, isto , conjunto de normas. O conjunto das disposies (textos, enunciados) apenas ordenamento em potncia, um conjunto de possibilidades de interpretao, um conjunto de normas potenciais. O significado (isto , a norma) o resultado da tarefa interpretativa. Vale dizer: o significado da norma produzido pelo intrprete. (grifos do autor.)
(39) RUIZ, Alicia E. C.; CRCOVA, Carlos Maria. Derecho y transicin democrtica. In: MAR, Enrique E. et al. Materiales para una teora crtica del derecho. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1991. p. 320. (40) CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. 7. ed. Coimbra: Almedina, 2003. p. 1217. (41) GRAU, Eros Roberto. Ensaio e discurso sobre a interpretao. Aplicao do direito. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2009. p. 85.

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Assim, torna-se inafastvel a concluso de que a atividade legislativa encerra o seu papel com a edio do texto normativo, legal ou constitucional. A partir deste momento, a obra adquire vida prpria, distinta do seu criador, e pode alcanar horizontes muito mais amplos do que aqueles inicialmente preconizados. Neste sentido, a atividade jurisdicional, que precipuamente de interpretao e aplicao do Direito, adquire maior relevncia do que a tcnica legislativa. Conferir sentido a um texto normativo escolher uma dentre diversas alternativas possveis; no existe, portanto, subsuno dos fatos norma, com uma nica resposta correta. Em verdade, a hermenutica crtica afirma que no existem respostas erradas, mas respostas mal fundamentadas, que no convencem, que no se coadunam com os valores consagrados na Constituio e que foram eleitos pela sociedade como bssolas para a interpretao. Deve-se ainda gizar que a interpretao um processo gadameriano, com uma configurao em espiral, no qual preciso sempre se atentar para o mito da neutralidade do intrprete muito ao revs, ao adentrar o crculo hermenutico, o intrprete sempre carrega consigo as suas pr-compreenses e, segundo Habermas, compete-lhe uma emancipao quanto aos preconceitos ilegtimos. Libertar-se de pr-compreenses ilegtimas, na seara de interpretao da distribuio de competncias do Judicirio, significa libertar-se da tradicional sistemtica restritiva de atribuies para a Justia do Trabalho e vislumbrar quais os valores pretendiam ser consagrados e efetivados. Nesta ordem de ideias, a competncia da Justia do Trabalho para julgamento de demandas acerca de controle de polticas pblicas significa a concretizao do princpio da cidadania, da valorizao social do trabalho e da dignidade da pessoa humana, insculpidos no art. 1, incisos II, III e IV, da Constituio Federal. Repita-se: o critrio para definio da competncia ser a causa de pedir da tutela jurisdicional pretendida, se versar sobre a violao do princpio do valor social do trabalho. A teoria da substanciao divide ainda a causa de pedir em prxima e remota, sendo aquela os fundamentos jurdicos do pedido e esta os fatos da realidade concreta que ensejam a propositura da ao. No caso do controle de polticas pblicas pela Justia do Trabalho, a competncia ser verificada se houver a alegao, na pea incoativa, de violao do princpio fundamental de valorizao do trabalho (causa de pedir prxima, os fundamentos jurdicos da pretenso) causada por um ato ou por uma omisso 183

do poder pblico (causa de pedir remota, o fato da realidade juridicamente relevante)(42). Desta sorte, a ofensa proteo da relao de trabalho, alada condio de princpio fundamental pela Constituio Federal de 1988, ser a pedra de toque para delimitao da competncia, pois inegavelmente encontra-se inserida esta hiptese no inciso I do art. 114 da Magna Carta. mister destacar algumas hipteses de sindicabilidade dos atos de gesto, ou de sua ausncia. Por omisso do Poder Legislativo ou do Poder Executivo, possvel destacar os seguintes casos: a) No h norma infraconstitucional por negligncia do Legislativo ou por ausncia de interesse poltico na concretizao do direito fundamental. Neste caso, deve-se extrair a eficcia da norma de direito fundamental diretamente da Constituio ou, em outras palavras, a simples ausncia de lei disciplinando ou densificando a norma constitucional no motivo para que o direito social deixe de ser realizado. necessrio, portanto, no pedido veiculado atravs da ao civil pblica, estabelecer com maiores detalhes qual a obrigao de fazer a que o ente pblico estaria obrigado a cumprir, inclusive estabelecendo-se prazos para tanto e convocando a sociedade civil, atravs de audincias pblicas, para discutir a implementao destas medidas. Trata-se de hiptese em que o princpio da fora normativa da Constituio se faz sentir com maior nfase, vez que ser retirada a efetividade normativa diretamente da norma constitucional, sem o intermdio do legislador. Este entendimento tambm corroborado por Riccardo Guastini: En el constitucionalismo de nuestros das se tiende a pensar que la funcin de la Constituicin es modelar las relaciones sociales. Por consecuencia, tambin se tiende a pensar que las normas constitucionales sobretodo los principios generales y las normas programticas pueden producir efectos directos y ser aplicadas por cualquier juez en ocasin de cualquier controversia.(43)
(42) SILVA NETO, Manoel Jorge e. Controle de polticas pblicas na justia do trabalho. Revista Brasileira de Direito Pblico, Belo Horizonte: Forum, v. 21, p. 55/73, abr./jun. 2008. (43) GUASTINI, Riccardo. Estudios de teora constitucional. Mxico: Fontamara, 2001. p. 160. No constitucionalismo de nossos dias, se tende a pensar que a funo da Constituio modelar as relaes sociais. Por consequncia, tambm se tende a pensar que as normas constitucionais principalmente os princpios gerais e as normas programticas podem produzir efeitos diretos e ser aplicadas por qualquer juiz em qualquer controvrsia. Traduo nossa.

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b) No h norma disciplinando a poltica pblica porque o administrador escolheu empregar os recursos pblicos em outras finalidades. Neste tpico, trata-se de discutir a prpria elaborao do oramento pblico, questionando se o gestor pblico pode utilizar as verbas sua disposio ao seu talante, em obras volupturias, ou se deve atender aos interesses mais imediatos da populao. dever do Judicirio imiscuir-se nestas decises, vez que o administrador pblico no tem o livre poder de escolha de realizao de direitos fundamentais neste campo, sua atuao vinculada e encontra-se adstrita aos ditames constitucionais. possvel, ainda que a doutrina tradicional negue tal possibilidade, que seja veiculado pedido em ao civil pblica para que, alm de ser declarada inconstitucional determinada alocao de verba para um servio ou bem meramente embelezador da cidade, por exemplo, sejam realocados os recursos pblicos para uma poltica pblica de combate ao trabalho infantil ou de combate a cooperativas fraudulentas. Ou ainda, apenas a ttulo ilustrativo, imagine-se hiptese em que o oramento de determinado municpio no destine uma verba sequer para o combate ao trabalho infantil(44). A discusso habermasiana sobre a determinao do quanto ser gasto e em quais servios de nodal importncia para legitimao da atuao do Judicirio. Tambm favorvel ao controle judicial do oramento Clara Cardoso Machado(45): No demais relembrar que, o vnculo entre oramento e direitos fundamentais sociais inarredvel, na medida em que os custos dos direitos e a escassez de recursos exigem prioridades nas escolhas alocativas para implementao de polticas pblicas, em prol do interesse da coletividade. Por certo, cabem ao Legislativo e ao Executivo, prioritariamente, a deliberao sobre o destino dos recursos oramentrios. Todavia, consoante sublinhado ao longo deste estudo, h limites constitucionais formais e materiais liberdade de conformao destes poderes, que vinculam determinadas fixaes de despesas e cumprimento de metas. As normas da Constituio sobre direitos fundamentais sociais obrigam o Legislativo a destinar, por meio da lei oramentria, recursos para polticas
(44) SILVA NETO, Manoel Jorge e. Controle de polticas pblicas na justia do trabalho. Revista Brasileira de Direito Pblico, Belo Horizonte: Frum, v. 21, p. 55/73, abr./jun. 2008. (45) MACHADO, Clara Cardoso. Direitos fundamentais sociais, polticas pblicas e controle jurisdicional do oramento. Dissertao (Mestrado em Direito). Faculdade de Direito. Salvador: Universidade Federal da Bahia, 2010. p. 157.

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pblicas voltadas concretizao destes direitos. Bem assim, a Constituio vincula a execuo oramentria, ao menos, no tocante s necessidades pblicas primrias. luz destas afirmaes, a margem de ao discricionria do gestor pblico, no momento da escolha oramentria, precisa estar adstrita aos valores e aos objetivos constitucionais, sob pena de afronta direta ou indireta Carta Magna. Por seu turno, no se deve descurar que papel do Poder Judicirio no Estado Democrtico proteger e conferir efetividade s normas constitucionais, pela interpretao da Constituio, das leis e dos atos administrativos. c) Existe norma infraconstitucional, porm o Executivo no a cumpre ou a cumpre de modo insatisfatrio. No caso vertente, a questo bem mais simples de deslindar, porquanto j existe uma norma infralegal que densifica o princpio constitucional e estabelece critrios para sua realizao. O instrumento processual utilizado para implementao de medidas pleitear o cumprimento da lei, com fixao de prazos e de astreintes em caso de descumprimento. A prpria atuao do Judicirio j estar previamente disciplinada, e a discusso acerca da legitimidade despicienda. Por ato comissivo, possvel identificar algumas hipteses de atuao inconstitucional do Legislativo ou do Executivo: a) A lei em sentido estrito ou o ato administrativo normativo regulamentador viola o princpio constitucional, de forma direta, gerando uma incompatibilidade vertical com o contedo da Constituio. Neste caso, a questo resolvida pela forma ordinria de controle difuso de constitucionalidade, pugnando-se pela condenao do ente pblico em obrigao de fazer ou de no fazer com fundamento na inconstitucionalidade da norma. Anote-se que, neste caso, no admissvel o pedido de declarao de inconstitucionalidade da norma, em abstrato, vez que este tipo de pretenso importaria controle de constitucionalidade concentrado, apenas a cargo do Supremo Tribunal Federal ou do Tribunal de Justia, a depender do tipo de norma. b) A lei em sentido estrito ou o ato administrativo normativo regulamentador conspurca o princpio constitucional da igualdade. a hiptese, por exemplo, em que a poltica pblica foi disciplinada legalmente e implementada pelo gestor pblico, porm, prev em seus dispositivos uma discriminao ilegtima, que no se coaduna com o preceito constitucional que a fundamenta, nem com a realizao do direito social. Se uma poltica pblica federal, por exemplo, prescreve uma sobreta186

xao para empresas que terceirizam ilegalmente sua atividade-fim, utilizando a fornecedora como mera intermediria de mo de obra, seria inadmissvel que a incidncia de maior imposto ocorresse em Estados do Sudeste e Sul, e no ocorresse no Norte e Nordeste. A discriminao, nesta hiptese, no seria legtima, se no estivesse fundamentada em outros fatores econmicos que a justificassem. c) A lei em sentido estrito ou o ato administrativo normativo regulamentador afronta o princpio constitucional devido s suas externalidades. Em outras palavras, significa que a norma, por si mesma, no afronta o contedo da Constituio, porm, produz efeitos na sociedade e na vida econmica que a tornam inconstitucionais. Suponha-se que um Governador de Estado veicule norma de planejamento econmico que, de forma indiscutvel, resulte em recrudescimento do nvel de desemprego no Estado(46). Neste caso, a norma no inconstitucional, porm, a sua aplicao gerou desemprego e se tornou violadora do princpio fundamental do valor social do trabalho, que a pedra de toque da causa de pedir de todas as aes da competncia da Justia do Trabalho. d) O instrumento utilizado pelo Executivo, para implementao da poltica pblica, no idneo para alcanar o resultado almejado. Nesta hiptese, com esclio em Cludio Pereira de Souza Neto(47), deve-se conferir primazia escolha da Administrao, que goza de presuno juris tantum de ser eficaz e til para o desiderato a ser cumprido. Incumbe ao autor da ao civil pblica o nus de prova de que o instrumento escolhido ineficaz, inidneo ou incuo(48). Em outras palavras, a discusso acerca da eficcia do mtodo de implementao possvel e salutar, porm, deve-se atentar para o fato de que o gestor pblico encontra-se mais prximo dos problemas enfrentados e, em tese, possui melhores meios e pessoal mais qualificado para a implementao da poltica pblica. H uma prioridade, portanto, para a opo tcnica apresentada pela Administrao Pblica.
(46) SILVA NETO, Manoel Jorge e. Controle de polticas pblicas na justia do trabalho. Revista Brasileira de Direito Pblico, Belo Horizonte: Frum, v. 21, p. 55/73, abr./jun. 2008. (47) SOUZA NETO, Cludio Pereira de. A justiciabilidade dos direitos sociais: crticas e parmetros. In: SOUZA NETO, Cludio Pereira de; SARMENTO, Daniel (coord.). Direitos sociais: fundamentos, judicializao e direitos sociais em espcie. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010. p. 534-546. (48) Acerca da ineficcia do Programa Bolsa Famlia para erradicao do trabalho infantil, por exemplo, vide LACERDA, Rosangela Rodrigues Dias de. Crtica s polticas pblicas federais de combate ao trabalho infantil luz do princpio da dignidade da pessoa humana. Monografia apresentada no Curso de Mestrado em Direito Pblico, disciplina Teoria Geral do Direito. Faculdade de Direito. Salvador: Universidade Federal da Bahia, 2009.

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Por ltimo, impende frisar que o controle de polticas pblicas pela Justia do Trabalho pode ocorrer tanto por ato comissivo quanto omissivo do poder pblico, e deve ser exercido de acordo com os seguintes parmetros: a) prioridade para a efetivao do mnimo existencial; b) prioridade para os hipossuficientes; c) prioridade prima facie para a opo tcnica apresentada pela Administrao Pblica; d) prioridade para a soluo mais econmica, dentre as eficazes; e) prioridade de controle judicial para reas sociais com menor implementao de polticas pblicas; f) prioridade para aes coletivas; g) nus da prova sobre ausncia de recursos pblicos como encargo da Administrao; h) ampliao do dilogo habermasiano entre os Poderes constitudos e a sociedade civil.

CONCLUSES
Isto posto, possvel concluir que: 4.1. A norma construda, criada pelo intrprete. Os textos, por si ss, nada significam. So os intrpretes que lhe conferiro significados e, no caso de distribuio de competncias, so os intrpretes que iro distribuir poder. 4.2. Conferir sentido a um texto normativo escolher uma dentre diversas alternativas possveis; no existe, portanto, subsuno dos fatos norma, com uma nica resposta correta. Em verdade, a hermenutica crtica afirma que no existem respostas erradas, mas respostas mal fundamentadas, que no convencem, que no se coadunam com os valores consagrados na Constituio e que foram eleitos pela sociedade como bssolas para a interpretao. 4.3. A competncia da Justia do Trabalho para controle de polticas pblicas ser determinada de acordo com a causa de pedir da condenao a ser imposta, sempre que houver violao ao princpio constitucional de proteo ao valor social do trabalho.

REFERNCIAS
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STADO A IMUNIDADE DE JURISDIO DO ESTADO ESTRANGEIRO E O PROBLEMA DA EXECUO

Eneas Bazzo Torres(*)

Resumo: Resumo No h suporte legal que autorize imposio de medidas constritivas ao Estado estrangeiro sediado no Brasil, ainda que se trate de bens no relacionados com a finalidade da misso, concluso que decorre da compreenso do sentido maior da Conveno de Viena de 1961, que declaradamente no visou beneficiar indivduos. Possibilidade de responsabilizao subsidiria da Unio, com base na teoria do risco administrativo, sob amparo especfico na Constituio Federal de 1988. Palavras-chave: Palavras-chave Imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro; Conveno de Viena de 1961; Imunidade a medidas de execuo; Inviolabilidades de pessoas e bens; Responsabilidade subsidiria da Unio.

Sumrio: Introduo. 1. Jurisdio e soberania. 2. As Convenes de Viena. 3. A Conveno de Viena de 1961 e sua projeo normativa. 4. A imunidade de jurisdio como privilgio estatal. 5. As restries s imunidades. 6. Imunidade de execuo. 7. Jurisdio e execuo. 8. As garantias de inviolabilidade. 9. Execuo em face do Estado estrangeiro. 10. Responsabilidade civil do Estado. 10.1. Notcia histrica. 10.2. Parmetros para o direito internacional. 11. Execuo contra o errio. 11.1. Medidas executrias contra o Estado e seus limites. 11.2. Domnio pblico, impenhorabilidade e comparativo de sistemas. 12. Responsabilidade subsidiria do Estado acreditado. Concluses. Bibliografia.

(*) Procurador Regional do Trabalho lotado na PRT da 10 Regio, Braslia. Mestre em Direito pela PUC-RJ.

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INTRODUO
Esto desalentados os credores de organismos internacionais e de misses estrangeiras, em sua maioria ex-empregados que tiveram seus direitos judicialmente reconhecidos, porm, no logram alcanar sua efetiva realizao, ante a impossibilidade da execuo forada. Esse mesmo desalento, por vezes, manifestam os prprios magistrados, quando admitem inexistir tutela efetiva diante do caso julgado. Advirta-se, desde logo, que essas dificuldades decorrem de arcabouo jurdico vlido e vigente, fruto de opo poltica do Estado brasileiro, que, pondere-se, propicia mais benefcios do que prejuzos. Por certo que o Brasil, como Estado soberano que , poderia decidir por desvencilhar-se desse sistema, rompendo tratados e convnios internacionais, e abolir por inteiro a imunidade jurisdicional. Tal providncia, que certamente seria festejada por alguns, teria como consequncia a imediata retirada de vrias chacelarias estrangeiras sediadas no Pas, alm dos percalos que as misses brasileiras no exterior passariam a enfrentar, porque, em direito internacional, a reciprocidade princpio ou costume dos mais arraigados. Considere-se que esse quadro j foi pior; at h pouco mais de vinte anos, vigorava o regime da absoluta imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro. Elogivel, portanto, o alinhamento brasileiro a uma corrente progressista, a partir do clebre julgamento da Apelao Cvel n. 9.696-3SP, em que o STF, rompendo com longa tradio, mudou o seu entendimento para em certos casos estabelecer restries imunidade(1). Esse aresto tido como o leading case brasileiro no sentido de consagrar inaplicvel a imunidade de jurisdio cognitiva para as lides originadas de atos negociais. O que se prope que, enquanto o Estado brasileiro estiver afinado com a tradio da vida diplomtica e seguindo os costumes democrticos da comunidade internacional, no haver suporte legtimo para autorizar qualquer constrangimento a pessoas ou bens de misses estrangeiras. Mas, em contrapartida, sustenta-se tambm a possibilidade da responsabilizao subsidiria da Unio pela reparao dos prejuzos que essas misses causam a particulares brasileiros, o que encontra indisputvel fundamento da Constituio Federal. Para justificar este entendimento, necessria a abordagem terica dos seguintes temas: evoluo histrica do instituto da imunidade de jurisdio, pessoal e estatal, como garantia inerente s relaes diplomticas;
(1) A Apelao Cvel n. 9.696-3-SP, que nos meios forenses ficou conhecida como Caso Genny, originria de uma reclamao trabalhista intentada por Genny de Oliveira em face da Embaixada da Repblica Democrtica Alem, julgada definitivamente em 31.5.1989.

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exegese teleolgica das normas da Conveno de Viena de 1961, cuja dimenso muito mais ampla do que se tem afirmado, eis que contempla tambm garantias para os Estados signatrios; compreenso do correto significado da imunidade jurisdicional na perspectiva de conceitos de direito processual universalmente consagrados; histrico da responsabilidade civil estatal e estudo comparativo de sistemas, com enfoque especial no caso brasileiro; dever da Unio de indenizar, em carter subsidirio, seus nacionais prejudicados em decorrncia de tratados ou acordos internacionais assumidos pelo Estado brasileiro. o que se passa a expor. 1. Jurisdio e soberania Como conceito bsico, cabe referir que, no mbito internacional, as relaes entre os Estados esto invariavelmente regidas pela ideia de soberania. Seja nos primrdios, enquanto a atividade diplomtica era identificada como personificao do monarca, seja a partir do sculo XIX, quando j firmado o entendimento de que os embaixadores representavam no o rei, mas o seu Estado, sempre essa ideia se fez presente.(2) Assim, quaisquer que sejam as variantes do conceito tradicional, estar sempre em evidncia a noo de jurisdio como seu elemento marcante, na medida em que consagra a ausncia de subordinao, indicando que, na ordem internacional, os Estados no so jurisdicionveis. Se no plano interno as pessoas, qualquer que seja a sua natureza, no escapam autoridade do Estado, na dimenso interestatal vigora o princpio do par in parem non habet judicium, regra esclarecida por Bartolo de Saxoferrato e que deita razes medievais.(3) E os rigores desse conceito de imunidade avanam inclumes pelo menos at metade do sculo XX.(4) Este final de sculo apontou, todavia, para uma nova diretriz que poder alterar substancialmente as concepes sobre a imunidade de jurisdio. A esse respeito, h sinalizaes importantes na Conveno Europeia de 1972, assinada em Basileia, no Foreign Sovereign Immunities Act norte-americano, de 1976, e tambm, em solo britnico, no State Immunity Act, de 1978. O Brasil, de sua vez que consagrara durante dcadas o princpio da
(2) Neste sentido, entre outros, AZAMBUJA, Darcy. Teoria geral do Estado, p. 50, e MELLO, Albuquerque. DIP: tratados e convenes, p. 280. (3) V. Guido Soares, Das imunidades de jurisdio e de execuo, que oferece uma valiosa resenha histrica sobre a imunidade de jurisdio em confronto com o desenvolvimento da atividade diplomtica, p. 1-14 e 38-100 especialmente. (4) Para que se tenha uma ideia dessa posio cronolgica, bastaria citar KELSEN. Principios de DIP, p. 203, para quem a ningn Estado le est permitido ejercer, por intermedio de sus propios tribunales, jurisdiccin sobre otro Estado, a menos que el otro Estado lo consienta expressamente.

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imunidade absoluta a partir do j referido julgado do Supremo Tribunal Federal, de 1989, que afastou a imunidade de jurisdio em causa cujo objeto era ato negocial, parece sentir o impacto desses movimentos que vm do Norte. Viena 2. As Convenes de Viena O Brasil signatrio das Convenes de Viena de 1961 e de 1963, a primeira sobre relaes diplomticas(5) e a segunda sobre relaes consulares(6), que tornam expressas vrias regras fundamentais sobre imunidades, a maioria delas consagrada pela prtica internacional, embora algumas outras tenham tido o alcance de revogar parcialmente o costume anterior. exatamente neste contedo de parcial revogao, porm, mediante a fixao de regras escritas, que se localiza a dimenso prospectiva daquele tratado, pois a restrio imposta para as imunidades pessoais ensejou o desenho de uma disciplina sobre inviolabilidades que beneficia os Estados. A Conveno de 1961 estabelece que os agentes diplomticos gozaro de imunidade de jurisdio nas ordens penal, civil e administrativa, salvo, quanto a estas ltimas, se o interesse for privado (v. g., aes relativas a mveis ou imveis privados, aes sucessrias, aes ligadas a relaes negociais), ou seja, no relacionado com o servio da misso (art. 31). Relativamente ao pessoal da misso, as imunidades tm o mesmo carter, ampliando-se, porm, as hipteses de restrio. Quanto Conveno de 1963, tambm em linhas breves, cabe referir que os representantes consulares no gozam de imunidade absoluta em matria penal. No pertinente jurisdio civil, as imunidades alcanam apenas os atos diretamente relacionados com os ofcios consulares, no se estendendo ao pessoal do servio. de superior importncia, inegavelmente, a Conveno de 1961, at porque nesta a Conveno de 1963 encontraria a fonte escrita que lhe serviu
(5) A Conveno de Viena sobre relaes diplomticas foi assinada em 18 de abril, aprovada pelo Decreto Legislativo n. 103, de 1964, e ratificada em 23 de fevereiro de 1965; o depsito do instrumento de ratificao na ONU de 25 de maro de 1965, tendo entrado em vigor para o Brasil em 24 de abril seguinte; foi promulgada pelo Decreto n. 56.435, de 8 de junho de 1965, publicado no DO de 11 de junho de 1965. (Apud SILVA, Nascimento e. A conveno de Viena sobre relaes diplomticas, p. 267). (6) A Conveno de Viena sobre relaes consulares foi assinada em 24 de abril, aprovada pelo Decreto Legislativo n. 6, de 1967, e ratificada em 20 de abril de 1967; o depsito do instrumento de ratificao de 11 de maio de 1967, tendo entrado em vigor para o Brasil em 10 de junho seguinte; foi promulgada pelo Decreto n. 61.078, de 26 de julho de 1967, publicado no DO de 28 de julho de 1967. (Apud SILVA, Nascimento e. Op. cit., p. 279).

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de base. Foi a primeira grande obra de codificao do direito diplomtico mediante consolidao de regras consuetudinrias ou estabelecidas em convenes bilaterais. Viena haveria de ser o lugar apropriado para essa Conferncia, como elo de ligao ao Congresso de 1815, onde se tinham produzido pioneiramente normas sobre relaes diplomticas, em especial quanto classificao e precedncia e outro no foi o argumento do convite formalizado pelo governo austraco. A base dos trabalhos, que se iniciaram em 2 de maro de 1961, foi o projeto elaborado em 1958 pela Comisso de Direito Internacional, aprovado depois de receber vrias emendas que, entretanto, no lhe alteraram substancialmente o contedo. So unnimes os estudiosos em afirmar que a Conveno de Viena,(7) merc da extraordinria adeso recebida, o que lhe empresta carter universal, e pela sua virtude de positivar um costume muitas vezes controvertido, se coloca entre as grandes obras de codificao do direito internacional. Viena 3. A Conveno de Viena de 1961 e sua projeo normativa Observa-se no haver discrepncia entre os doutrinadores no sentido de que as Convenes de Viena, no obstante a louvvel dimenso em que se insere o seu escopo, limitaram-se a consolidar usos, costumes e prticas internacionais anteriores, nada ou muito pouco dispondo contrariamente a estes.(8) Esta, alis, teria sido a razo determinante da expressiva adeso aos seus textos, porque raramente haveria dificuldade de sua conciliao com o direito prprio dos membros da sociedade internacional. reconhecida a relevncia do esforo de codificao, porque tem o mrito de pacificar o costume a ser aplicado e, a par disso, de reavaliar o significado da regra costumeira que haver de ter vigncia para o futuro. Sob um outro enfoque, importante tambm porque, para os Estados que ratificam o texto codificado, as suas normas adquirem fora obrigatria (pacta sunt servanda). Todos esses elementos se fazem presentes nas Convenes vienenses.(9)
(7) De ora em diante, quando aparecerem no texto as expresses Conveno de Viena, Conveno de 1961 ou, simplesmente, Conveno, o propsito ser o de designar a Conveno de Viena sobre relaes diplomticas de 1961. A par disso, a simples citao de artigos significa que se referem a essa Conveno. (8) Assim, entre outros, SILVA, Nascimento e. Op. cit., p. 10, e DEK. rganos del Estado en sus relacionaes exteriores: inmunidades y privilgios del Estado y sus rganos, p. 389-390. (9) CULLAR, Javier Prez de. Manual de derecho diplomtico, p. 16, observa: La Convencin es el avance ms importante en la codificacin del Derecho Diplomtico y del Internacional en general. En efecto, ese instrumento, que a diferencia de la Convencin de La Habana, es de carcter universal por haber sido ratificada por la casi totalidad de los Estados, tiene el mrito de enmendar y codificar usos y costumbres que hasta entonces estaban dispersos, confusos, o

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O sentido mais eloquente de tais Convenes, porm, parece ser aquele que o professor Alfred Verdross manifestou na condio de Presidente da Conveno de Viena de 1961, e na oportunidade de sua abertura, como reportou Nascimento e Silva:(10) (...) e salientou entre outras coisas que, embora as regras sobre as relaes diplomticas constituam a mais estvel e menos controvertida parte do Direito Internacional costumeiro, havia fortes argumentos no sentido de sua codificao numa conveno internacional. Lembrou que a codificao nunca uma mera declarao do Direito costumeiro; seu objeto ainda o de precisar as regras consuetudinrias quase sempre vagas e incertas e at de transformar prticas baseadas na mera cortesia em regras de direito, se as necessidades da nova comunidade internacional assim o exigirem. Acrescentou que o costume, outrora a mais importante fonte do Direito Internacional perdera sua predominncia, pois o mundo atual, em constantes mutaes, exigia um processo mais rpido do que o costume, cujas regras s poderiam surgir devagar e em face de condies relativamente uniformes e estveis. Diverge-se, portanto, com todas as vnias, dessa doutrina que vislumbra somente consolidao de costumes na Conveno de Viena de 1961 e, em sentido inverso, nos captulos seguintes, passa-se a demonstrar que esse instrumento, no atinente ao tema fundamental das imunidades, realmente operou transformao, apresentando nova e atualizada configurao para esse instituto jurdico. 4. A imunidade de jurisdio como privilgio estatal De igual modo como se considera que as Convenes vienenses, salvo raras excees, limitaram-se a consolidar prticas antigas, corrente a afirmao de que, no tocante s imunidades, tambm no se fez mais do que ratificar o costume. Vige, ademais, o argumento de que essas normas cuidam de disciplinar a inviolabilidade pessoal de diplomatas e cnsules, mas nada preveem quanto imunidade de entes estatais.(11)
impugnados o controvertidos y de introducir nuevas y necesarias prcticas y convertir el todo en normas de derecho positivo, prcticamente en un cdigo de relaciones internacionales. (10) A referncia foi colhida em SILVA, Nascimento e. Op. cit., p. 14. (11) Neste sentido, entre muitos outros, REZEK. Direito internacional pblico: curso elementar, p. 173. Esse mesmo argumento esteve no voto do Ministro Rezek, quando do julgamento do Caso Genny.

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A um dos pontos fundamentais a exigir anlise. Sem desmerecer, absolutamente, tais esclios doutrinrios, parece inegvel que, de forma no mnimo indireta, teriam sido consagradas, sim, imunidades dos Estados, concluso que transparece a partir da exegese sistemtica dos textos convencionais, porque, conforme se explicita nos prembulos das duas Convenes, a finalidade de tais privilgios e imunidades no beneficiar indivduos,(12) mas sim o de assegurar a atividade proveitosa das misses diplomticas e das reparties consulares, em nome de seus respectivos Estados(13) ou seja, o titular primeiro dessas imunidades o Estado acreditante. Alm disso, acrescente-se, as Convenes garantem que esto protegidos da execuo no s os bens do pessoal do servio, mas igualmente os bens mveis e imveis das reparties diplomticas e consulares; quanto a este segundo alcance do privilgio portanto, no s relativamente ao pessoal confirma-se a observao no sentido de que as inviolabilidades so concedidas no interesse do Estado estrangeiro. Neste ponto, igualmente j resulta certo que a iseno de execuo se encontra expressamente regrada, e no s em relao aos indivduos. Considere-se, ainda, que a renncia imunidade h de ser expressa, porm e isso especialmente relevante mesmo em se tratando de imunidades pessoais, somente ao Estado acreditante se confere legitimidade para formalizar renncias (Conveno de 1961, art. 32, 1 e 2)(14), donde se conclui que eventual renncia manifestada, v. g., por agente diplomtico, sem expressa autorizao do Estado de envio, no produz qualquer efeito.(15)
(12) Este considerando tem a seguinte redao no prembulo da Conveno: Reconhecendo que a finalidade de tais privilgios e imunidades no beneficiar indivduos, mas, sim, o de garantir o eficaz desempenho das funes das Misses Diplomticas, em seu carter de representantes dos Estados. (13) Cf. RIDRUEJO, Pastor. Curso de derecho internacional pblico, p. 480-481: Pondremos de relieve, en tercer trmino, que el eje de la regulacin no est constituido por las personas fsicas que integran la misin diplomtica, sino por la misin en si, entendida como rgano institucional de las relaciones diplomticas y distinta conceptualmente de las personas fsicas que la componen. Estamos, por decirlo as, ante una despersonalizacin de las relaciones diplomticas. La ltima caracterstica que queremos subrayar est en ntima relacin con la anterior y es que los privilegios e inmunidades diplomticos no se conceden sobre una base personal sino funcional. El propio prembulo de la Convencin ha querido destacar esta idea cuando en su prrafo tercero reconoce que tales inmunidades y privilegios se conceden no en beneficio de las personas, sino con el fin de garantizar el desempeo eficaz de las funciones de las misiones diplomticas en calidad de representantes de los Estados. Se trata del principio ne impediatur legatio. (14) Art. 32. 1. O Estado acreditante pode renunciar imunidade de jurisdio dos seus Agentes diplomticos e das pessoas que gozam de imunidade nos termos do art. 37. 2. A renncia ser sempre expressa. (15) Cf. MELLO, Albuquerque. Curso de direito internacional pblico, p. 941: Entretanto poder haver renncia imunidade de jurisdio do agente diplomtico ou de qualquer pessoa que dela se beneficie. Esta dever ser feita expressamente pelo Estado acreditante. E, a seguir, esclarece,

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Na medida em que o Estado acreditante o nico titular das imunidades, conquanto desse privilgio se beneficiem as pessoas a seu servio, decorre que, se proposta demanda em face de seu agente diplomtico ou consular (em razo de ato praticado no exerccio de suas funes), seria indispensvel interpelar-se no o cnsul, no o agente, mas sim o prprio Estado estrangeiro, para vir dizer, ou no, da renncia.(16) Por consequncia, seria necessrio interpelar-se o Estado acreditante quando se tratasse de demanda contra ele proposta, ante a razo de que os bens das reparties diplomticas ou consulares ao Estado estrangeiro pertencem, por destinao ou por afetao. inegvel, todavia, que a imunidade de jurisdio do Estado ultrapassa os limites das normas convencionais formalmente estipuladas, porque corresponde a um dos princpios fundamentais do Direito Internacional, com esteio em vetusta regra costumeira segundo a qual no pode haver submisso entre iguais (par in parem non habet iudicium). Tal afirmao imperioso ressalvar deve ser entendida sob o pressuposto de que as normas vienenses no esgotaram o costume internacional quanto s imunidades dos Estados, porm, naquilo que foi objeto de codificao no poder mais haver invocao de regra consuetudinria (pacta sunt servanda). Cabe, agora, ainda que superficialmente, um exame das normas codificadas. 5. As restries s imunidades no art. 31 da Conveno(17) que se encontra o regramento especfico da imunidade de jurisdio, e bem assim das respectivas excees. Quanto
p. 956: A imunidade dada no interesse do Estado acreditante, a fim de que o agente diplomtico possa bem represent-lo; em consequncia, a renncia cabe a ele e no ao agente diplomtico. Neste mesmo sentido, tambm ARAJO, Luis Ivani de Amorim. Curso de direito internacional pblico, p. 267; BOSON, Mello. Direito internacional pblico, p. 297; e LOPEZ, Quel. Los privilegios e inmunidades de los agentes diplomticos, p. 59. (16) Para ilustrar, do Ministro Rezek, op. cit., p. 172, a referncia ao caso Balmaceda-Waddington, que ... ilustra a impossibilidade da renncia ao privilgio por parte do prprio diplomata, ainda que no seja sua pessoa, mas a de um familiar, o alvo da ao deduzida em juzo... (17) Art. 31. 1 O Agente diplomtico gozar da imunidade de jurisdio penal do Estado acreditado. Gozar tambm da imunidade de jurisdio civil e administrativa, a no ser que se trate de: a) uma ao real sobre imvel privado situado no territrio do Estado acreditado, salvo se o Agente diplomtico o possuir por conta do Estado acreditante para os fins da Misso; b) uma ao sucessria na qual o Agente diplomtico figure, a ttulo privado e no em nome do Estado, como executor testamentrio, administrador, herdeiro ou legatrio; c) uma ao referente a qualquer profisso liberal ou atividade comercial exercida pelo Agente diplomtico no Estado acreditado fora de suas funes oficiais. 2 O Agente diplomtico no obrigado a prestar depoimento como testemunha. 3 O Agente diplomtico no est sujeito a nenhuma medida de execuo, a no ser

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a estas, contempla duas espcies, civil e administrativa. Portanto, porque no sofre qualquer ressalva, diz-se que a imunidade de jurisdio penal absoluta.(18) Neste ponto, verifica-se mantida a tradio, forte no entendimento de que a infrao criminal, ante a possibilidade que sempre oferece de tolher a liberdade pessoal, poderia impedir o exerccio normal das funes do agente diplomtico. No tocante jurisdio no penal, registre-se, o clima da poca j no era propcio para sustentar-se a imunidade absoluta, e isso a despeito de antigo costume que ainda pudesse justific-la. que esses novos tempos, contemporneos da Declarao Universal dos Direitos Humanos, passaram a exigir uma perspectiva mais humanstica das instituies. Alm disso, os golpes sobre a imunidade plena eram j eloquentes em decises judiciais nos quatro cantos do mundo(19) e, por fim, quando se tratasse de jurisdio civil ou administrativa, j no se poderia argumentar com o risco de limitao da liberdade do agente diplomtico. Concluso que pode, desde logo, ser extrada desse contexto normativo que, da redao das alneas do 1 resulta, por uma via indireta porm, afeioada inteiramente com o manifesto do prembulo a imunidade em prol do prprio Estado, posto que, em se tratando de bens seus ou de sua posse, no haveria como cogitar-se de excees. A crnica de Nascimento e Silva sobre os debates travados em Viena em torno da matria do art. 31 oferece um valioso panorama dos interesses em jogo, valendo destacar: primeiro, no obstante a expressiva corrente(20) que almejava fazer prevalecer o conceito de imunidade absoluta, at ento vigorante nos termos da Conveno de Havana de 1928,(21) acabou vingando a eleio de restries; segundo, o propsito de ampliar ainda
nos casos previstos nas alneas a, b e c do 1 deste artigo e desde que a execuo possa realizar-se sem afetar a inviolabilidade de sua pessoa ou residncia. 4 A imunidade de jurisdio de um Agente diplomtico no Estado acreditado no o isenta da jurisdio do Estado acreditante. (18) SILVA, Nascimento e. Op. cit., p. 144, emenda com acerto: A circunstncia de a Justia do Estado acreditado poder julgar diplomata em caso de renncia expressa no modifica o carter absoluto da imunidade penal. (19) Cf. RIDRUEJO, Pastor. Op. cit., p. 525: Es lo cierto que, aunque hasta pocas recientes la tesis de la inmunidad absoluta contaba todava con numerosos e firmes partidrios (particularmente, y por razones obvias, los antiguos Estados socialistas como la Unin Sovitica, Hungria, Polonia, Checoslovaquia, Repblica Democrtica Alemana, etc.), la teora de la inmunidad restringida est ganando progresivamente adeptos, especialmente entre los pases occidentales. (20) Cf. SILVA, Nascimento e. Op. cit., p. 143, 145 e 146. (21) categrico o art. 19 da Conveno de Havana, cf. MELLO, Albuquerque. DIP: tratados e convenes, p. 17: Os funcionrios diplomticos esto isentos de toda jurisdio civil ou criminal do Estado ante o qual se acham acreditados, no podendo, salvo no caso em que, devidamente autorizados pelo seu Governo, renunciem imunidade, ser processados e julgados seno pelos tribunais do seu Estado.

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mais os casos de restrio(22) esbarraria no temor de se abrir brecha inviolabilidade pessoal do agente diplomtico; terceiro, a despeito de terem sido vigorosos os embates de vertentes adversas sobre pontos cruciais, mas especial-mente no tocante s imunidades houve sempre a preocupao com a coerncia na fixao de normas e um respeito louvvel ao direito de acesso justia, considerados os padres da poca. Exceo feita matria de ordem penal, que no sofreu qualquer restrio, o terreno estava pronto para tornar relativa a imunidade quanto aos atos meramente negociais. A resistncia ensaiada pelos Estados de maior poderio econmico apenas revelaria o quanto lhes desagrada a sua submisso a jurisdies de pases menos desenvolvidos. Por outro lado, seria de acolher-se a crtica no sentido de que as excees imunidade poderiam ter sido mais amplas, sobretudo porque as hipteses previstas no art. 31 so todas relacionadas com a atividade particular do agente diplomtico, no alcanando em nenhum momento a atividade do Estado acreditante.(23) No obstante, a fundamental importncia da Conveno foi a de codificar excees, reconhecer que a imunidade no poderia ser mais, em todos os casos, absoluta, abrindo assim terreno para que a prtica posterior viesse justificar outras hipteses de restries, a que haveria de se submeter, tambm, a atuao do prprio ente estatal. Talvez os resultados concretos tenham ficado aqum da expectativa, mas os debates gerados sobre o problema da responsabilidade civil servem para apontar a preocupao de, em alguns casos, no deixar o prejuzo sem reparao.(24) Essas novas concepes iriam inspirar de forma indelvel o problema extremamente controvertido da chamada imunidade de execuo, que ora se passa a examinar. 6. Imunidade de execuo De pronto, cabe considerar que a imunidade quanto s medidas de execuo de sentena, que est no 4 do art. 32(25), no , no sentido estrito,
(22) Propugnado por outro forte segmento naquela Conferncia, que no deixou de lembrar o Projeto de Epitcio Pessoa, onde eram em nmero de seis as hipteses de restrio s imunidades. (23) Considerava-se, poca, que as questes propostas ao exame judicial eram, em sua maioria, decorrentes de danos causados por agentes diplomticos, com foco especial sobre acidentes de trfego. Nem por isso a Conveno de Viena contemplou exceo para essa espcie de responsabilidade. De igual sorte, ficaram deliberadamente fora do elenco das restries as causas decorrentes do inadimplemento das obrigaes sociais (rectius, crditos de empregados), embora a questo tenha sido objeto de amplos debates na Conferncia. (24) Destaque-se a hiptese de responsabilidade prevista na alnea c do 1 do art. 31, que afasta a imunidade quando o dano resulta do exerccio particular de profisso ou comrcio pelo funcionrio diplomtico, embora tais atividades estejam proibidas por fora do disposto no art. 42. (25) Art. 32. 4 A renncia imunidade de jurisdio no tocante s aes cveis ou administrativas no implica renncia imunidade quanto s medidas de execuo da sentena, para as quais nova renncia necessria.

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imunidade, e muito menos imunidade de execuo, mas apenas outro caso de inviolabilidade,(26) a exemplo daquele regrado no 3 do art. 31.
Inviolveis so os locais da Misso (art. 22, 1), porque se encontram a salvo de quase todos os poderes administrativos do Estado acreditado, que ademais tem o dever de proteg-los de qualquer perturbao ( 2), sendo, por fim, inalcanveis por medidas de execuo (quer se trate de busca, requisio, arresto, sequestro ou de qualquer outro ato constritivo), neste caso, evidentemente, quando seja possvel o exerccio da jurisdio ( 3).(27) O art. 22, portanto, reveste-se de especial relevncia para o entendimento da chamada imunidade de execuo. Numa primeira abordagem, porque deixa claro que a execuo possvel, como corolrio da jurisdio, sempre que admissvel o exerccio desta. A restrio que o dispositivo faz, tal como se repete mais adiante, no art. 32, quanto a determinados atos de execuo embora neste elenco se contemple a maior parte das providncias tipicamente executrias exatamente aqueles que podem acarretar desrespeito ou desconhecimento da garantia geral da inviolabilidade. preciso, pois, distinguir entre a execuo, propriamente dita, como atividade jurisdicional do Estado, das medidas de execuo que tornam efetivo aquele poder. Se a Conveno quisesse estabelecer que a execuo no seria admissvel, embora reconhecendo que em certos casos a jurisdio seria exercitvel desafiando assim todo o conhecimento cientfico sobre a matria t-lo-ia dito expressamente. Houvesse uma clusula neste sentido e deliberadamente no foi ajustada no se precisaria dizer que tais ou quais medidas estariam vedadas, seno que, sendo
(26) sutil, porm, eloquente, a distino entre inviolabilidade e imunidade, tal como traduzida por CULLAR, Prez de. Op. cit., p. 86, citando o professor austraco: Verdross establece una interesante diferencia entre la inviolabilidad y las inmunidades al afirmar que la primera, que es la proteccin que extiende el Estado receptor al agente contra cualquier ataque, determina una clara obligacin de hacer, de proteger, de prevenir el atentado o de repararlo, si no se ha podido evitarlo; mientras que la inmunidad origina una obligacin de no hacer en el Estado receptor, es decir, de no aplicar su poder jurisdiccional al agente diplomtico. nesta exata acepo que esses termos sero empregados ao longo deste artigo. Por outro lado, fique esclarecido que a inviolabilidade refere-se tanto a pessoas quanto a coisas, eis que por ela se garante a proteo fsica dos agentes diplomticos e igualmente dos locais da misso; neste sentido, entre outros, CULLAR, Prez de. Op. cit., p. 86, e REZEK. Op. cit., p. 168-169. (27) Art. 22. 1 Os locais da Misso so inviolveis. Os agentes do Estado acreditado no podero neles penetrar sem o consentimento do Chefe da Misso. 2 O Estado acreditado tem a obrigao especial de adotar todas as medidas apropriadas para proteger os locais da Misso contra qualquer intruso ou dano e evitar perturbaes tranquilidade da Misso ou ofensas a sua dignidade. 3 Os locais da Misso, seu mobilirio e demais bens neles situados, assim como os meios de transporte da Misso, no podero ser objeto de busca ou requisio, embargo ou medida de execuo.

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impossvel a execuo, no se poderia pensar em qualquer hiptese de ato material com essa finalidade.(28) 7. Jurisdio e execuo Nem mesmo em se retrocedendo ao direito romano dos primrdios seria possvel pensar-se em jurisdio separada da execuo, ou que ao poder de declarar o direito no se lhe seguissem, como corolrio, atos tendentes sua efetiva satisfao. No mximo, poderia haver uma separao lgica ou cronolgica entre essas fases, como alis at hoje se pode comprovar. Um dos grandes debates processuais do sculo XX teve foco sobre o binmio cognio e execuo, para investigar se se tratava de duas fases de uma mesma demanda ou se, ao contrrio, constituam processos autnomos; tirante essa questo puramente terica e mais afeioada tcnica processual, jamais se cogitou de que a sentena validamente proferida no processo de conhecimento pudesse ser insuscetvel de execuo. Evitando-se maiores consideraes sobre o perodo das legis actiones, ante o barbarismo que caracterizava as suas medidas executrias, os estudos do direito romano da fase clssica e, depois, da cognitio extra ordinem, levaram convico de que os atos de imperium no integravam tipicamente a jurisdictio, problema exclusivamente conceitual e decorrente de uma diviso de competncias que, entretanto, nunca autorizou a afirmao sobre a existncia de deciso definitiva inexequvel.(29) Afora isso, no resta dvida de que o conceito de jurisdio, tanto ontem quanto hoje, pressupe como possvel a atividade executria: assim Liebman, para quem a execuo complementar da jurisdio, sem deixar de ser necessria(30); Chiovenda, que vislumbra na execuo a atuao da lei(31); Calamandrei, identificando na execuo uma atividade jurisdicional de revelao da vontade concreta da lei(32); Crisanto Mandrioli, que nessas
(28) Cf. SILVA, Nascimento e. Op. cit., p. 108, traz importante considerao para o entendimento da norma: O 3 do art. 22 tem sido considerado, inclusive pelos Estados Unidos e pela Finlndia, como suprfluo. A rigor, a inviolabilidade absoluta, conforme reconhecida no 1 do artigo, cobre satisfatoriamente as hipteses enumeradas. A Comisso de Direito Internacional, contudo, julga que tem seu valor prprio no sentido de que nem com ordem judiciria poder haver ingresso nos locais. certo, tendo em vista a finalidade apontada, que a norma seria extravagante, todavia e este o seu contedo de maior expresso na medida em que esclarece ou interpreta, deixa transparente a noo de que a inviolabilidade que est no 1 s inviolabilidade, nada mais, e no pode ser confundida com imunidade jurisdicional executiva. (29) Ver, a respeito, consideraes de SILVA, Ovdio A. Baptista da. Jurisdio e execuo na tradio romano-cannica, p. 9. (30) LIEBMAN. Processo de execuo, p. 4. (31) CHIOVENDA. Instituies de direito processual civil, v. II, p. 8. (32) CALAMANDREI. Limiti fra giurisdizione e amministrazione nella sentenza civile, p. 67.

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duas atuaes detecta uma nica exigncia de tutela jurisdicional(33); Arturo Rispoli, esclarecendo que os provimentos executrios escapam de qualquer carter administrativo(34). A doutrina brasileira, de sua vez, no discrepa dessas concepes.(35) No obstante, em se tratando do direito das gentes, tem insistncia o argumento de que a execuo um componente ou elemento absolutamente divorciado da jurisdio, no sentido de que a eventual instaurao do processo de conhecimento seja pelo afastamento compulsrio da imunidade de jurisdio, seja pela renncia no assegura a execuo da sentena trnsita em julgado, que s se tornaria vivel na hiptese em que a pessoa jurdica de direito pblico externo demandada viesse renunciar, expressamente, imunidade de execuo. Compartilham desse entendimento renomados comentaristas do direito internacional(36), mas tambm na especializada doutrina trabalhista ptria essa linguagem foi amplamente incorporada, e merece referncia especial porque, no Brasil, as reclamaes de empregados correspondem a cerca de 80% das demandas contra entes estatais estrangeiros.(37)
(33) MANDRIOLI, Crisanto. Corso di diritto processuale civile, p. 29-30. (34) RISPOLI, Arturo. Istituzioni di diritto amministrativo, p. 415. (35) MARQUES, Frederico. Manual de direito processual civil, v. IV, p. 3; THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil, t. II, p. 5; DINAMARCO, Cndido Rangel. Execuo civil, p. 24. (36) Cf. DEK. Op. cit., p. 399: Tambin dispone (la Convencin de Viena) que la renuncia en procedimientos civiles o administrativos no significa la renuncia de inmunidad a la ejecucin. Esta ltima exige una renuncia separada e presumiblemente expresa; LOPEZ, Quel. Op. cit., p. 62: En efecto, la virtualidad de la renuncia se centra ms en el mbito poltico que en el jurdico. Ello es especialmente perceptible en relacin con los procesos civiles y admnistrativos donde los particulares demandantes no tienen, a pesar de la renuncia a la inmunidad de jurisdiccin, la posibilidad de ver satisfecha su reclamacin si no es mediante un acto expreso de renuncia a la inmunidad de ejecucin por parte del Estado acreditante; MELLO, Albuquerque. Curso de direito internacional pblico, p. 941: A renncia imunidade de jurisdio no significa renncia imunidade de execuo. Para que esta ltima ocorra h necessidade de uma nova renncia; REZEK. Op. cit., p. 171: O Estado acreditante e somente ele pode renunciar, se entender conveniente, s imunidades de ndole penal e civil de que gozam seus representantes diplomticos e consulares. Estipulam as Convenes de Viena que, no foro cvel, a renncia atinente ao processo de conhecimento no alcana a execuo, para a qual nova renncia se faz necessria (norma singular, que em doutrina j foi considerada imoral); SEITENFUS; VENTURA. Introduo ao direito internacional pblico, p. 138: Admite-se, entretanto, que o Estado estrangeiro proceda renncia da imunidade de seu agente, pessoa fsica, para que ele possa ser polo passivo de um processo perante o Judicirio local. Uma segunda renncia de parte da Nao aliengena ser necessria para que eventual sentena condenatria venha a ser executada. (37) A exemplo, FRANCO FILHO. Imunidade de jurisdio trabalhista dos entes de direito internacional pblico, p. 47: Em sntese, significam que o ente de DIP goza de imunidade de jurisdio, que renuncivel, mas tambm possui iseno de execuo, igualmente renuncivel em certos casos. O primeiro princpio precede ao da renncia. E um exclui o outro, dado que, em havendo renncia iseno de jurisdio, e no ocorrendo renncia iseno de execuo, resultar ineficaz a sentena prolatada contra estes privilgios, dado que tambm necessria

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Est claro que referida concepo s recebe agasalho em virtude de argumentos polticos(38), nunca por razes juridicamente sustentveis. O mais curioso notar que os defensores de to inslita separao entre jurisdio e execuo dizem encontrar os fundamentos nas regras da Conveno de Viena de 1961, como se esta tivesse sido a inteno daquele tratado, o que absolutamente no verdadeiro, como a seguir se expe. 8. As garantias de inviolabilidade O problema, agora, reclama a exegese do 4 do art. 32, que trata da renncia imunidade. E, mais uma vez, oportuno que se busque apoio no testemunho de Nascimento e Silva sobre os debates que na Conferncia de Viena se travaram a respeito desse dispositivo, cujo contedo revelou-se fonte de ampla controvrsia, tanto quanto a histria mais recente das imunidades. Os termos da redao da norma, de reconhecer-se, ficaram no plano de uma generalidade indesejvel, sobretudo em se tratando de matria to importante(39). Essa falta de preciso terminolgica porque dava a entender que se instituiria uma nova imunidade (a de execuo), depois de afastada a imunidade de jurisdio provocou, em plenrio, imediata reao, com proposta de emenda que visava suprimir o 4: O Senhor
outra nova e expressa renncia para que se proceda efetivao do julgado. O mesmo autor, escrevendo depois do leading case brasileiro, reafirmou sua posio: Tenho dedicado alguns estudos a esse respeito, desde antes da atual Constituio da Repblica, e, depois de sua promulgao, quando definida a competncia da Justia do Trabalho neste particular, passei a sustentar a necessidade de conservao da imunidade de jurisdio e, de igual sorte, da segunda imunidade, a de execuo, por motivos histricos, legais e de ordem prtica. (O princpio da dupla imunidade e a execuo do julgado contrrio a ente de direito internacional pblico, p. 3). (38) COSNARD, Michel. La soumission des tats aux tribunaux internes, p. 61-62, vai ao ponto nevrlgico da questo: Or les raisons pour lesquelles un tat bnficie dimmunits ne se trouvent pas uniquement dans le droit. Un fondement juridique narriverait pas expliquer entirement de phnomne de lattribuition du privilge. On saurait sans doute comment il est accord, mais on ne saurait pas ncessairement pourquoi. (39) Informa SILVA, Nascimento e. Op. cit., p. 160, que o ponto de partida fora o esboo do Professor Sandstrm, que redigira o dispositivo da seguinte maneira: A renncia da imunidade de jurisdio, no tocante a aes judiciais, no implica renncia da imunidade quanto execuo da sentena. Guardada a cautela de que o portugus no era idioma oficial da Conveno, estando, pois, sob foco, por enquanto, apenas a traduo brasileira, as diferenas em relao ao texto definitivo so sutis, mas merecem anlise: a) a expresso aes judiciais veio a ser substituda por aes civis ou administrativas, e o sentido foi nitidamente o de esclarecer que no se tratava, no caso, de imunidade de jurisdio penal; b) a expresso no implica renncia da imunidade quanto execuo de sentena veio a ser substituda por no implica renncia imunidade quanto s medidas de execuo de sentena, o que a rigor so coisas diferentes, numa relao da parte para o todo, mas no parece que a mudana ocorrida tenha tido o propsito de alterar o contedo.

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Mariscal, do Mxico, defendeu sua emenda, argumentando que a renncia imunidade de jurisdio tornar-se-ia letra morta, se no acarretasse automaticamente em renncia, no tocante execuo da sentena, pois, do contrrio, haveria um tratamento desigual para as partes. Referida moo, alm de Espanha, era acompanha tambm por Venezuela, cujo Delegado argumentou: (...) era inconcebvel que, se tivesse havido renncia de imunidade numa ao judicial, no ocorresse renncia automtica quanto execuo da sentena.(40) Como se v, tais intervenes encontram-se alinhadas com a crtica acima desenvolvida a respeito de uma suposta separao entre jurisdio e execuo. Registre-se, no obstante, que provavelmente no faltaram pronunciamentos em defesa de uma ciso da jurisdio, at mesmo porque esta parece ser a alternativa adotada pelo embaixador brasileiro.(41) claro que nem o esboo e nem a Conveno pretenderam chegar a esse extremo, porm, se houve tal desiderato, no ficou de modo nenhum materializado nos preceitos aprovados. Necessrio, portanto, repetir que, no 4 do art. 32, quando se refere s medidas de execuo, a palavra imunidade, ali, foi empregada no seu sentido largo, e para se referir apenas inviolabilidade. E era imperioso que se fizesse tal referncia, porque, estando facultada a renncia imunidade de jurisdio, nos termos do 1 do art. 32, seria adequado esclarecer que esse ato vontade no implicaria renncia inviolabilidade, para o que se exigiria nova e expressa declarao. Em outras palavras, a autorizao para que se processasse a demanda (art. 32, 1) no importaria, s por isso, em permitir-se que a subsequente execuo se efetivasse, por exemplo, portas adentro da sede da embaixada (com infrao, portanto, da garantia de inviolabilidade prevista no 3 do art. 31). Da a absoluta correo topolgica do art. 32, exatamente para disciplinar as hipteses de renncia quanto imunidade prevista no artigo imediatamente anterior. Contudo, enfatize-se, desde que aberta a imunidade de jurisdio, inexiste na Conveno qualquer comando que proba a subsequente execuo; seguindo-se
(40) As citaes so colhidas em Nascimento e Silva, idem, que sobre o assunto registra, ainda, a inconformidade de Lbia, Marrocos e Tunsia. (41) Quanto a este aspecto, assim se manifesta Nascimento e Silva, idem: Embora, de um ponto de vista puramente terico, se possa dizer que a renncia imunidade de jurisdio deve significar renncia automtica, no tocante execuo da sentena, consideraes vrias, inclusive algumas polticas, justificam a manuteno da distino. Em alguns casos, o Estado acreditante poderia concordar com a sujeio de um Agente diplomtico seu justia local, visando conseguir uma perfeita elucidao do caso, sem desejar que medidas de execuo fossem adotadas com relao ao mesmo. Alm do mais, a distino conta com a aceitao doutrinria e consuetudinria do Direito Internacional, e no haveria vantagem em abolir a citada distino entre a imunidade de jurisdio e a imunidade de execuo.

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uma interpretao sistemtica, esta ser sempre possvel, independentemente de qualquer ato de renncia, desde que o poder judicirio cuide de observar os limites traados no 3 do art. 31. Estabelecidos esses pressupostos, verifica-se a coerncia do 4 quando se refere s medidas de execuo, e no execuo. Esta o prprio processo, aquelas so os atos que levam o processo adiante. E, neste passo, uma nova indagao: quando a norma veda a efetivao de medidas executrias, no estaria impedindo a prpria execuo? Em tese, a resposta h de ser negativa, e mais uma vez imprescindvel a exegese sistemtica, porque o 4 do art. 32 tem de ser lido em combinao com o 3 do art. 31. Este, ao estabelecer que determinadas providncias executrias no podem ser realizadas, porque afetam a inviolabilidade do funcionrio diplomtico, est, por uma compreenso a contrario, permitindo a execuo; ou seja, a execuo possvel dentro de certos limites ou ressalvas. Por conseguinte, a tais medidas executrias que se refere o 4, e somente isso. Se o 4 estivesse endereado ao processo de execuo como um todo, resultaria absolutamente extravagante e desprovida de significado a regra do 3 do art. 31. Pode-se objetar que, em certas passagens, a Conveno de Viena no primou pelo rigor terminolgico, mas certamente no peca pela incoerncia ou pelo conflito entre seus dispositivos. Seria mesmo desejvel uma limpidez maior do texto circunstncia que tem sido alvo de crticas(42) sobretudo ante a superior relevncia do instituto da imunidade, e s por razes de ordem poltica que remanescem tais impasses, que, entretanto, esto longe de serem insuperveis. 9. Execuo em face do Estado estrangeiro Relativamente ao Estado acreditante, a Conveno fixou, modo expresso, inviolabilidades in rem (art. 22, os locais da misso so inviolveis); quanto ao agente diplomtico, disciplinou inviolabilidades in personam (art. 29, a pessoa do agente diplomtico inviolvel); e in rem (art. 30, a residncia do agente diplomtico goza da mesma inviolabilidade). A imunidade de jurisdio no tocante ao funcionrio diplomtico vem escorreitamente regrada (art. 31), enquanto que para o ente estatal no se usou a mesma linguagem. Para entender-se a distino de tratamento, ser bastante situar a Conveno no
(42) Indispensvel o registro da observao perspicaz de Pastor Ridruejo, em prlogo do livro de Lopez, Quel. Op. cit., p. 13-14: Hay que sealar de otro lado que el rgimen de Viena no es todo lo preciso que hubiese cabido esperar de un setor codificado del Derecho Internacional. El rgimen presenta ambiguedades, vaguedades, quiz algunas deliberadas. Pero los Estados parecen querer convivir con esas vaguedades, parecen tener pnico por reabrir, para mejorarla, la obra codificadora.

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seu tempo: incio da dcada de 1960, passados j cinquenta anos, poca em que no eram to intensas as agresses ao princpio da imunidade absoluta do Estado, de modo que deve ter parecido dispensvel um regramento mais minucioso sobre a matria. De tal modo, no havia urgncia em codificar regras sobre uma imunidade que para os Estados era, em virtude de arraigada tradio, internacionalmente admitida. Nesse terreno atuaria, como sempre atuou, o costume, e tambm em virtude do costume, escoltado por inmeros precedentes judiciais, que se pode afirmar a crescente relativizao do conceito de imunidade estatal. Numa perspectiva histrica, instigante o estudo que busca aferir se por primeiro surgiu a imunidade dos lugares ou a das pessoas.(43) Se a imunidade pessoal quase to antiga quanto a dos lugares, de igual sorte no seria preciso codificar a imunidade de diplomatas. E nem foi esse o objetivo primeiro da Conveno de Viena: o que se queria sim, muito mais do que positivar essa imunidade, era disciplinar as suas excees. Como se a Conferncia vienense tivesse sido instalada para prestar contas e dizer ao mundo que os diplomatas, no obstante a elevada importncia de suas funes, no eram pessoas acima do bem e do mal.(44) Se, apesar das parcas resistncias que ainda se verificam, certo que deixou de ser, em todos os casos, absoluta a imunidade do ente estatal o que leva forosamente a admitir que possa ser demandado como seria, ento, efetivada a respectiva execuo, em caso de sentena condenatria? Esse regramento, por certo, inexiste na Conveno de Viena e, embora ali se garanta uma inviolabilidade in rem, a matria do art. 22 est aqum da magnitude do problema. E, prosseguindo-se no questionamento, poderia o Estado acreditante renunciar inviolabilidade prevista nesse art. 22? Como ponto de partida, fundamental a considerao de que os bens do Estado, por integrarem o patrimnio pblico, esto a salvo de qualquer
(43) V. SOARES, Guido. Evoluo e perspectivas do conceito de imunidade de jurisdio, p. 5-6. (44) Quando mais no fosse para fixar o verdadeiro contedo do instituto da imunidade, exemplarmente traduzido por DEK. Op. cit., p. 388: El verdadero significado de la palabra inmunidad en este contexto debe entenderse con toda claridad. Inmunidad significa del ejercicio de jurisdiccin, no inmunidad de la jurisdiccin misma. Los diplomticos no se encuentran por encima del derecho vigente en el Estado que los recibe, y el Estado no queda impedido de formular una legislacin aplicable a todas las personas que estn dentro de su jurisdiccin territorial. Tambm, com a sua reconhecida autoridade, MIRANDA, Pontes de. Comentrios ao cdigo de processo civil, t. I, p. 83: No se trata de falta de jurisdio, por princpio de direito das gentes; e sim de iseno a favor de algum (excluso relativa). Por isso renuncivel a iseno. Uma das consequncias dessa distino que os Chefes de Estado e os agentes diplomticos podem ser autores. O resultado prtico da aplicao de tal princpio encontra-se materializado no 1 do art. 41 da Conveno.

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espcie de constrio. Diz-se isto a respeito de bens de qualquer Estado. Ainda que no se possa, categoricamente, afirmar que a regra da impenhorabilidade, por exemplo, vigore nos quatro cantos do planeta, inegvel que se trata de um princpio universal. Portanto, se, no Brasil, seria impensvel a hiptese de renncia impenhorabilidade, ante a absoluta indisponibilidade do direito, a mesma regra ter de ser observada relativamente aos Estados estrangeiros, seus pares no concerto internacional, que aqui mantm suas misses. Como desdobramento desse princpio, incide, ou deveria incidir, a regra da reciprocidade, relativamente s misses que o Brasil possui no exterior.(45) Portanto, a norma do art. 22, ao regular a inviolabilidade dos locais da misso, de um contedo extremamente rarefeito, se confrontado com o princpio da intangibilidade dos bens pblicos. Em verdade, ela ali est no para esgotar o benefcio da inviolabilidade, mas principalmente para assegurar a obrigao de fazer que o sistema impe ao Estado acreditado, no sentido de resguardar os locais da misso de qualquer interferncia externa, tal como no seu 2 se encontra estatudo.(46) Como corolrio, ainda que se tratasse de bens no afetados ou no destinados diretamente ao desempenho das atividades da misso, mesmo assim no poderia haver constrio sobre patrimnio do Estado estrangeiro.(47) A situao, aqui, portanto, diversa daquela que regula a inviolabilidade do agente diplomtico, nos termos do previsto no 3 do art. 31. 10. Responsabilidade civil do Estado Neste ponto, a abordagem que se prope encontra foco no argumento de que, sob o ponto de vista do direito material, a fixao da responsabilidade
(45) Tudo isso a despeito de serem conhecidos inmeros casos de penhora de bens de embaixadas e consulados brasileiros no exterior. inegvel que, em tais ocorrncias, configura-se uma direta violao ao princpio do par in parem, que deve ser entendido no s como a vedao de se sobrepor uma soberania outra, mas tambm como a necessidade de se observar tratamento recproco e isonmico, quando seja possvel o exerccio do imperium ou do iudicium. (46) RIDRUEJO, Pastor. Op. cit., p. 490-491, destaca a preocupao com problemas dessa espcie: Queremos sealar que en los ltimos aos, la norma sobre inviolabilidad de los locales de las misiones diplomticas ha sido objeto de espectaculares violaciones, que en algunos supuestos han afectado a missiones diplomticas espaolas. (47) RODRIGUEZ, Snchez. Las inmunidades de los Estados extranjeros ante los tribunales espaoles, p. 70-71, alinhando-se a concepes ordinariamente vigorantes na Europa, admite excees a tal princpio: Esta inmunidad comprende las medidas coercitivas, incluida cualquier medida de embargo y ejecucin a los bienes del Estado extranjero, y es la regla de base que apenas contempla dos excepciones: por un lado, los bienes estatales afectos especficamente a fines comerciales y no gubernamentales; de otra parte, cuando el Estado extranjero ha consentido expressamente en la ejecucin de sus bienes (arts. 21 y 22). Ressalve-se, porm, que tais excees no so autorizadas no ordenamento brasileiro.

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civil do Estado estrangeiro, com o escopo de valer reciprocamente no mbito internacional, se torna tanto mais vivel na medida em que cada um dos Estados nacionais tenha aportado, em seus prprios ordenamentos, uma experincia mais ou menos uniforme sobre a matria. Em outros termos, para estabelecer-se um critrio unvoco, que pudesse ser admitido com facilidade, pressuposto relevante seria o reconhecimento de que cada um dos componentes da comunidade internacional consagra, no plano interno, a responsabilidade da Administrao. No seria mais do que projetar as solues domsticas para o concerto planetrio. Se os atos de gesto praticados em solo estrangeiro acarretam danos, certamente mais fcil de ser reconhecida a obrigao de indenizar se esse mesmo Estado, relativamente aos seus nacionais, tambm admite tal dever dentro de seu territrio. Isto significa que, se j est universalizado o princpio da responsabilidade administrativa como efetivamente ocorre no se legitima juridicamente a recusa do Estado de cumprir contratos ou de indenizar prejuzos que eventualmente cause no exterior.(48) Desse modo, possvel afirmar, com segurana, que os referidos postulados estavam na base na Conveno de Viena, embora a responsabilidade do Estado estrangeiro no tenha sido expressamente codificada. Mas era intuitivo que assim devesse acontecer, seja por uma exigncia de direito natural, consubstanciada no neminem laedere, seja porque o costume internacional j estava impregnado por experincias marcantes no sentido da relativizao da imunidade, seja, por fim, porque a Conveno vienense foi um documento de notvel exerccio da democracia no mbito do direito das gentes. No bastassem essas consideraes, mais de ordem filosfica ou poltica, o propsito aqui o de demonstrar que, por razes exclusivamente jurdicas, tambm procede esse pressuposto, o que exige algumas consideraes, ainda que breves, sobre a evoluo da responsabilidade civil no campo do Direito Administrativo e bem assim de sua repercusso em rbita internacional.

10.1. Notcia histrica

Perlingeiro, com apoio em Mommsen e em Curtis Giordani, localiza no Direito romano manifestaes embrionrias da responsabilidade estatal, e bem assim da respectiva execuo, especialmente na Lex Calpurnia (149
(48) Ainda que algum ordenamento jurdico no contemplasse, como regra, a responsabilidade civil do Estado, nem assim se poderia licitamente afirmar que, relativamente aos seus pares no concerto mundial, no lhe coubesse tal obrigao, seja por observncia de um princpio de equidade, seja por um dever de reciprocidade inerente ao conceito de soberania.

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a. C.).(49) Cunha Gonalves tambm registra que, a-pesar-de no haver existido no direito romano o moderno conceito de Estado, nem mesmo depois de bem delineada a figura do Fiscus, atribua-se ao Prncipe, durante o Imprio, a responsabilidade civil pelos acta gestave do seu procurador, perinde ac si ipso Caesare acta sunt.(50) No obstante, seria imprprio afirmar-se que o Direito Romano tenha conhecido a responsabilidade civil do Estado e, mesmo quando admitida a responsabilizao de seus agentes, no se tem notcia de que tais aes tenham sido em algum momento efetivas.(51) Semelhante impossibilidade de responsabilizao do Estado atravessa quase toda a Idade Mdia, perodo em que a concepo da intangibilidade do rei torna, como consequncia, inatingveis os bens reais.(52) O ento vigente conceito de soberania no comportava reservas ao poder, o que afastava, por inteiro, qualquer obrigao estatal.(53) A rigor, o longo perodo da chamada irresponsabilidade estatal assim identificada a fase em que no se admitia imputar ao Estado a responsabilidade extracontratual somente veio a ser interrompido pela fora criativa dos Tribunais franceses em fins do sculo XIX, portanto, h pouco mais de um sculo. Isto implica afirmar que a regra, ao longo da Histria, foi a da mais absoluta imunidade,(54) entendida esta num amplo sentido, pois, se em certo momento se admitiu que o Estado pudesse ser demandado e condenado, esse comando final acabava insuscetvel de realizao. Essa foi a caracterstica da alta Idade Mdia, mesmo quando j firmada a ideia de que o direito natural se sobrepunha ao poder do Prncipe, o que, entretanto, no foi suficiente para ensejar o rompimento do princpio da inviolabilidade.(55) J na Era Moderna, superava-se em parte a tradio da irresponsabilidade estatal, compensada pela possibilidade de responsabilizar-se o funcionrio que, como agente do poder pblico, viesse a praticar alguma ao de consequncia danosa ao administrado. exemplo dessa nova
(49) SILVA, Ricardo Perlingeiro Mendes da. Execuo contra a fazenda pblica, p. 28. (50) GONALVES, Luiz da Cunha. Tratado de direito civil, v. XIII, p. 508. (51) Assim, CRETELLA JNIOR. Curso de direito administrativo, p. 85; e BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de direito administrativo, p. 184. (52) Esta a notcia que traz Eduardo Garca de Enterra, em apresentao do livro de PERLINGEIRO. Op. cit., p. 7. (53) o que assinala MARIN, Gascon y. Tratado de derecho administrativo, t. I, p. 548. (54) Este panorama muito bem sintetizado por FORGES, Jean-Michel de. Droit administratif, p. 270. (55) Cf. ENTERRA, Garca de. Op. cit., p. 7: Ello no obstante, la ejucucin forzosa de las deudas regias fue el lmite de esa concepcin: una coaccin directa vuelta contra el Prncipe no era concebible, porque el juez no dispona de otra coaccin que la que el propio Prncipe poda proporcionarle. Veja-se tambm CRETELLA JNIOR. Curso de direito administrativo, p. 86.

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orientao, em Frana, o art. 75 da Constituio do Ano(56) a, portanto, o perodo o de ps-Revoluo o que, todavia, no evitou os subterfgios que norma retiravam eficcia.(57) Apenas em 1870 que referida garantia funcional viria a ser revogada.(58) Nos anos seguintes, firma-se a tese da responsabilidade funcional, que encontrou na doutrina de Duguit um respaldo importante.(59) S os movimentos consequentes s grandes revolues do sculo XVIII, com a correlata inaugurao do Estado de Direito, que finalmente tornaram possvel a submisso do poder lei.(60) Inegvel que hoje se tem como universalmente agasalhada a obrigao de indenizar, quando da ao estatal resulte prejuzo a terceiros.(61) O ponto mais alto dessa evoluo revela-se na concepo publicstica dessa responsabilidade, que se caracteriza por critrios objetivos, dispensando a configurao da culpa do agente ou da ilegalidade da conduta administrativa(62) embora tivessem ficado por conta de Estados Unidos e Inglaterra, duas grandes potncias, as adeses mais tardias a esse processo.(63) Tudo preparava o caminho para a consagrao da teoria do risco social.
(56) A norma trazia a seguinte redao: Os agentes do Governo que no sejam os ministros no podem ser sujeitos a processo por factos relativos s suas funes a no ser em virtude de uma deciso do Conselho de Estado; e, neste caso, o processo corre nos tribunais ordinrios. (Apud Jorge Miranda, Textos histricos do direito constitucional, p. 101). (57) o que relata FORGES. Op. cit., p. 274. No mesmo sentido, a observao de MELLO, Bandeira de. Curso de direito administrativo, p. 662, acrescentando, com apoio em Forsthoff, que disposies anlogas existiam na Alemanha, nas legislaes da Prssia, da Baviera e de Baden e Hesse. Assim tambm FARIA, Edimur Ferreira de. Curso de direito administrativo positivo, p. 532. (58) Cf. FORGES. Op. cit., p. 274. (59) Duguit sustentava que essa responsabilidade era incompatvel com o conceito de soberania (Transformaciones del derecho pblico, apud VARAS, Guillermo. Derecho administrativo: nociones generales, p. 358). (60) Sintetiza MELLO, Bandeira de. Op. cit., p. 659: A trabalhar-se com categorias puramente racionais, dedutivas, a responsabilidade estatal simples corolrio da submisso do Poder Pblico ao direito. (61) Cf. MELLO, Bandeira de. Op. cit., p. 654: Esta noo , hoje, curial no Direito Pblico. Todos os povos, todas as legislaes, doutrina e jurisprudncia universais, reconhecem, em consenso pacfico, o dever estatal de ressarcir as vtimas de seus comportamentos danosos. (62) Cf. MELLO, Bandeira de. Op. cit., p. 659: Alis, no Brasil, doutrina e jurisprudncia, preponderantemente, afirmam a responsabilidade objetiva do Estado como regra de nosso sistema, desde a Constituio de 1946 (art. 194), passando pela Carta de 1967 (art. 105), pela Carta de 1969, dita emenda 1 Constituio de 1967 (art. 105), cujos dispositivos, no que a isto concernem, equivalem ao atual art. 37, 6. (63) Cf. FORGES. Op. cit., p. 274: les fonctionnaires britanniques ont t civilement responsables sur leur propre patrimoine jusqu la fin de la Deuxime Guerre mondiale; MELLO, Bandeira de. Op. cit., p. 654: Estados Unidos e Inglaterra, ltimos refratrios tese, acabariam por assumi-la em 1946 e 1947, respectivamente, embora sem a extenso que seria de desejar, posto que ainda apresenta caracteres algo restritivos.

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Juristas do mundo inteiro rendem homenagens elaborao dos Tribunais franceses da segunda metade do sculo XIX, ante sua precursora e decisiva orientao no sentido de reconhecer, a partir do paradigmtico Caso Blanco,(64) a responsabilidade civil em decorrncia de atos de gesto estatal, marco que se tornou fundamental para a consolidao da autonomia do Direito Administrativo.(65)

10.2. Parmetros para o direito internacional

Em certa passagem de seus comentrios sobre o caso Blanco, e buscando destacar a sua importncia para a consagrao do princpio da responsabilidade e para a prpria autonomia do Direito Administrativo, Forges introduz a seguinte observao: Cette volution sexplique par diverses considrations. Ainsi, par exemple, lextension des missions de ladministration multiplie les occasions des dommages et fait de la responsabilit administrative une ncessit de lquit sociale.(66) De tal sentena, sobressaem uma realidade e uma perspectiva no campo do direito internacional, sugerindo a seguinte frmula: se os braos dos Estados se alongam para serem cada vez mais interventivos nas economias dos povos caracterstica marcante a partir da segunda metade do sculo XX , multiplicam-se as possibilidades de que essas gestes sejam causadoras de prejuzos a terceiros, o que reclama a disciplina dessa responsabilidade, como providncia de igualdade social. No mundo contemporneo, a submisso das Naes ao modelo poltico do Estado de Direito, fez com que se consagrassem, de modo generalizado, os postulados da responsabilidade administrativa, em muitos casos elevada ao patamar de garantia constitucional.(67) Nos ordenamentos em que no
(64) Cf. FARIA, Edimur Ferreira de. Op. cit., p. 531: O primeiro caso de reconhecimento de responsabilidade do Estado registrado pela histria jurdica, o aresto Blanco que se tornou famoso pelo contedo inovador que apresentava. (65) Cf. MELLO, Bandeira de. Op. cit., p. 661, e tambm CRETELLA JNIOR. Curso de direito administrativo, p. 84: No entanto, o longo perodo de uma contnua evoluo jurisprudencial e doutrinria foi radicalmente encerrado, quando, em 8 de fevereiro de 1873, o famoso caso Blanco, decidido pelo Tribunal de Conflitos, abriu nova era na resoluo do que se denomina de autonomia da responsabilidade administrativa, libertando-se de uma vez os doutrinadores das consequncias rigorosas da teoria privatista e, em especial, do art. 1.382, do Cdigo Civil francs. (66) FORGES. Op. cit., p. 271. (67) Sem considerar as normas endereadas responsabilidade dos funcionrios, mas somente aquelas que preveem a responsabilidade estatal, podem ser anotadas, entre outras: Constituio Espanhola de 1978, art. 9.3; Constituio da Repblica Portuguesa de 1976 (3 reviso, 1992), art. 22; Constituio de Weimar, art. 131, e Constituio da Repblica Democrtica Alem de 1974, art. 104; Constituio Federal Austraca de 1929 (com as emendas aprovadas at 1972), art. 23; Constituio da Repblica Popular da Bulgria de 1971, art. 56.1; Constituio da Repblica da Coreia de 1948, com a emenda de 1987, art. 29.1. Constituio da Repblica Socialista

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se fez previso expressa desse dever estatal, no faltaram pronunciamentos doutrinrios no sentido de alinhamento a essa tendncia.(68) Da se pode inferir que, se a Conveno de Viena tivesse de regrar in litteris a responsabilidade estatal, para viger no plano internacional, certamente, esses mesmos postulados lhe serviriam de orientao, porquanto estariam em consonncia com a prtica dos integrantes da comunidade internacional. 11. Execuo contra o errio A execuo em face do Estado, no plano interno, tem uma histria mais antiga, porm, to acidentada quanto aquela que levou construo das teorias mais completas quanto responsabilidade da Administrao. Desde que o Estado passou a assumir obrigaes de ordem institucional ou contratual, sempre se admitiu, em princpio, a possibilidade de aes materiais ou judiciais em busca do respectivo adimplemento. O reconhecimento desse poder de demandar a Administrao Pblica, contudo, quase sempre esteve longe de ser um modelo de efetividade, e este fenmeno se verifica mesmo nos dias atuais.(69) A satisfao da obrigao ora dependia de um ato de complacncia da autoridade, porque esta era absoluta, ou o poder judicirio no tinha fora coercitiva contra o soberano, porque o prprio tribunal era do rei. No atinente execuo, com pequenas variantes, a histria praticamente se repete. Se a partir de certo momento se admitiu que o poder pblico pudesse ser julgado e declarado devedor, no havia coero possvel ou suficiente para tornar efetivos esses comandos. No absolutismo medievo, a imposio da lei aos sditos era prerrogativa do prncipe, que por isso mesmo no lhe devia obedincia, e isso ainda depois de superadas as concepes de direito divino e assentado o poder monocrtico em bases
Federativa da Iugoslvia de 1974, art. 199. Segundo Marcello Caetano, Manual de direito administrativo, p. 1243, os Estados socialistas, excepo da Jugoslvia, no conhecem a fiscalizao jurisdicional dos atos da autoridade administrativa. Outras Constituies remeteram a matria para a disciplina de lei especial, a exemplo: Constituio da Finlndia de 1919, art. 93; Lei Fundamental sobre a Federao Checoslovaca de 1970, art. 92. (68) Na Argentina, a incorporao ao Cdigo Civil de norma incorretamente traduzida do Esboo de Teixeira de Freitas acarretaria prolongado obstculo ao reconhecimento da responsabilidade do Estado (v. DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil, p. 574); SARRA, Felix. Derecho administrativo, p. 274, escrevendo na metade do sculo XX, sustentava a necessidade de atualizao da lei argentina de acordo com a orientao francesa. (69) Cf. PERLINGEIRO. Op. cit., p. 17: E de nada adianta garantir ao cidado o direito de ao em face da Administrao Pblica, para realizao de um direito fundamental, se na execuo lhe negada uma jurisdio propriamente dita, em decorrncia da adoo de um procedimento dependente da vontade unilateral do devedor.

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jusnaturalistas.(70) Desta sorte, competindo com o poder papal, o soberano encarnava o prprio direito que, por mero decreto, lhe era lcito modificar, ao sabor das necessidades ou dificuldades emergentes. Confirma Garca de Enterra que, ainda na Idade Mdia, o poder do Prncipe cedera espao s concepes de direito natural, de modo que em alguns casos devia ele explicaes ou indenizaes. No entanto, tais parmetros ideolgicos no eram suficientes para autorizar uma execuo forada contra o poder real.(71) Assevera o autor que esses velhos conceitos s acabariam superados com o advento do Estado de Direito. Na sequncia, com a doutrina que seria considerada uma abertura de rumo na modernidade, Hobbes iria lanar as bases para a fundao do Estado, e o propsito era o de encontrar fundamento para o poder como condio da paz. Quase na contramo da histria,(72) talvez no tenha feito mais do que transpor para o Leviathan os privilgios que antes eram monopolizados pelo prncipe. Mesmo com a Revoluo Francesa, apenas se lanava o embrio do Estado de Direito, cujo arcabouo completo seria construo dos sculos seguintes. No obstante todas essas consideraes e sobretudo o reconhecimento j secularmente afirmado quanto possibilidade de acionar-se em juzo a Fazenda Pblica o fato que o exerccio efetivo de tais demandas s se tornou corriqueiro em tempos muito recentes, circunstncia que se acresce para justificar a incipiente disciplina sobre a matria no plano internacional. Pelo menos, essa uma experincia brasileira, porque o incremento de causas em face da Fazenda Pblica fenmeno das ltimas dcadas, determinada especialmente por fatores econmicos conjunturais, segundo o depoimento de Ari Pargendler, tanto mais autorizado pela sua experincia na magistratura federal.(73)
(70) Cf. SCHIERA, Pierangelo. Absolutismo: aspecto jurdico-institucional, p. 3: Trata-se da progressiva contestao do bom direito antigo, do simples e indemonstrado apelo a Deus e ao direito, da concepo de natureza evidentemente sacra do direito achado pelo prncipe-sacerdote na grande massa das normas, consuetudinrias, naturais e divinas, existentes desde tempos imemoriais. Em seu lugar afirma-se a ideia de um direito criado pelo prncipe, segundo as necessidades dos tempos e baseado em tcnicas mais modernas. Um direito concreto, adequado a seus fins, mas tambm mutvel, no vinculado, ao qual o prncipe que o criou pode subtrair-se em qualquer caso. (71) Cf. ENTERRA, Garca de. Op. cit., p. 7. (72) Tal ideal de Estado tanto podia adaptar-se monarquia dos Stuarts, de quem Hobbes era protegido, como repblica totalitria de Cromwell, com a qual mais tarde pactuou, tanto que a convite deste regressou a Inglaterra, o que lhe custou a pecha de haver criado o Leviathan como apologia desse regime. (73) Cf. PARGENDLER, Ari. Prefcio. PERLINGEIRO. Op. cit., p. 5.

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11.1. Medidas executrias contra o Estado e seus limites

Tem, certamente, amplitude universal o princpio jurdico que qualifica os bens de domnio estatal como imprescritveis e inalienveis, embora por vezes em grau no absoluto. A regra teve origem no antigo regime francs com o Edito de Moulins, expedido em 1566 no propsito de regulamentar a disponibilidade dos bens de domnio real e, especialmente, para evitar a sua dilapidao, porquanto a venda costumeira dessas propriedades constitua uma das fontes de renda do Monarca. A norma, porm, no tinha o alcance de impedir essas alienaes, seno que apenas o de permitir a sua revogao unilateral.(74) conveniente, portanto, fixar a observao de Laferrire no sentido de que a condio de inalienabilidade do patrimnio pblico repousa mais em razes de convenincia poltica, o que explica, de sua vez, que durante a Revoluo Francesa, por exemplo, se tenham declarado alienveis as propriedades nacionais, porque tais medidas atendiam s necessidades sociais daqueles dias.(75) Numa acepo mais abrangente, pblicos so todos os bens de domnio do Estado, independentemente de sua finalidade.(76) Esta uma orientao da tradio brasileira, e que desde a metade do sculo XIX no comporta ressalvas, como se ver adiante. Entretanto, em vrios outros ordenamentos, o conceito de inalienabilidade frequentemente relativizado, seja como decorrncia da destinao dos bens estatais, seja em face da natureza do crdito.

11.2. Domnio pblico, impenhorabilidade e comparativo de sistemas

Nesta seo, se cuida apenas de oferecer um panorama geral dos procedimentos, mediante a seleo de alguns ordenamentos mais importantes, no propsito de informar sobre as caractersticas dos respectivos sistemas de execuo em face da Administrao. Baudry-Lacantinerie, escrevendo ainda no final do sculo XIX, explicava que, em Frana, os bens do domnio nacional comportavam duas categorias: bens de domnio pblico e bens de domnio do Estado, considerando-se inalienveis e imprescritveis apenas os primeiros.(77) J as medidas de cons(74) A respeito, ver SNCHEZ, Lancs y. Derecho administrativo: la actividad administrativa y sus manifestaciones, p. 293. (75) Ibidem, p. 295. (76) Neste sentido, SNCHEZ, Lancs y. Op. cit., p. 291. (77) BAUDRY-LACANTINERIE. Prcis de droit civil, p. 774-775.

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trio, mesmo em se tratando de execuo judicial, eram consideradas inadmissveis, em virtude de comandos legislativos muito antigos, como informa Hauriou.(78) Atualmente, o sistema se conserva, conforme observao de Forges.(79) Segundo Perlingeiro, no h previso legal de execuo forada contra a Fazenda, embora se contemplem sanes pecunirias (astreintes) em caso de mora, e mesmo a responsabilidade pessoal dos administradores.(80) curioso notar que a legislao francesa mais recente procura dar mais eficincia execuo dos julgados no em virtude da imposio direta da autoridade, mas sim por meio de aes materiais do prprio credor, que precisa se submeter a um rito administrativo de cobrana.(81) Na Itlia, h muito tempo se admite a execuo em face do Estado, embora sempre tenham sido estabelecidas algumas reservas de inviolabilidades. A obra de Rispoli oferece essa nota histrica importante, e impressiona por sua atualidade nos aspectos ora enfocados, a despeito de ter sido considerada a primeira sistematizao cientfica da legislao fascista em matria de direito pblico, alinhando princpios que hodiernamente so adotados por naes reconhecidamente democrticas: no se deixa influenciar pela doutrina da statolatria(82); ope ao conceito de soberania aquele de direitos subjetivos; admite a constrio de bens patrimoniais do Estado que no estejam afetados a um servio pblico. A penhora direta nos cofres pblicos, considerada vivel no incio do sculo XX(83), hoje, segundo atesta Perlingeiro, no mais admissvel.(84) Em Portugal, a regra da impenhorabilidade dos bens pblicos comporta excees, conforme a categoria da dvida.(85) Nos Estados socialistas toda a propriedade pertence ao Estado.(86)

(78) HAURIOU. Prcis de droit administratif et de droit public, p. 836-837. (79) FORGES. Op. cit., p. 230. (80) PERLINGEIRO. Op. cit., p. 52, que acrescenta: A inexistncia de meios eficazes para execuo das decises administrativas tem sido considerada a causa da chamada crise do contencioso administrativo francs. (81) FORGES. Op. cit., p. 372-373. E o autor no esconde seu otimismo, p. 373: Grce la loi du 8 fvrier 1995, la notion dtat de droit peut sappliquer pleinement la administration, comme dans la quasi-totalit des autres Etats europens. Esse mesmo entusiasmo pelo procedimento francs compartilhado por Garca de Enterra, como se pode ver em PERLINGEIRO. Op. cit., p. 8. (82) RISPOLI, Arturo. Op. cit., p. 415. (83) RISPOLI, Arturo. Op. cit., p. 420. (84) PERLINGEIRO. Op. cit., p. 58: Em geral, no cabe execuo forada pela razo de os bens pblicos estarem vinculados atividade pblica. A receita tributria, por tambm ser vinculada, no pode ser objeto de execuo. (85) CAETANO, Marcello. Op. cit., p. 1403. (86) Este era o princpio estabelecido na Constituio da URSS (Constitucin de la Union de Republicas Socialistas Sovieticas, art. 5).

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Em Cuba, a Constituio ocupa-se do assunto apenas para ressalvar a imprescritibilidade dos bens de instituies de beneficncia (art. 93), porm, a matria restou disciplinada, no sentido de abranger todos os bens de domnio pblico, pelo Decreto n. 4.464, de 16 de dezembro de 1947. Relativamente inalienabilidade dos bens pblicos, donde decorre o seu carter de inembargabilidade, sempre teve vigncia em Cuba a Ley de Contabilidad espanhola, que data de 1870. Excees a este ltimo princpio so previstas em leis especiais para alguns casos particulares.(87) 12. Responsabilidade subsidiria do Estado acreditado Houvesse a chamada imunidade de execuo, no se poderia prosseguir no processo sem renncia expressa do Estado estrangeiro. Entretanto, no isto o que ocorre, como se demonstrou acima, ou seja, a instaurao do processo de execuo , sim, possvel; o que se assegura ao Estado acreditante so as inviolabilidades relativamente a medidas executivas. Sendo certo que essas inviolabilidades devem ser respeitadas, resulta que, na prtica, so poucas as providncias que restam ao credor para obter a satisfao de seu direito. So dois os caminhos normalmente propostos, um deles a reclamao ao Ministrio das Relaes Exteriores para que interceda e convena seu par a ter boa vontade, e, outro, o pedido de cobrana no Estado de envio da misso devedora. Como intuitivo, nenhuma dessas alternativas se reveste de fora coercitiva mais consistente, mesmo porque no so jurisdicionais e, por isso, no envolvem o magistrado condutor da execuo. Todavia, sendo possvel a execuo, abre-se espao para a discusso sobre a responsabilidade subsidiria do Estado receptor, que, no caso brasileiro, desde logo, afirma-se como procedente com base na teoria do risco administrativo, consagrada na Carta da Repblica em seu art. 37, 6. No se aprofunda o tema, em razo dos limites deste trabalho, bastando por ora considerar que o Estado se obriga a indenizar, ainda que o dano seja resultante de sua atividade normal e lcita, conforme Srgio Cavalieri Filho.(88) No mesmo rumo, Maria Sylvia Zanella di Pietro, para quem o Poder Executivo e outros rgos administrativos com funo normativa, bem como as agncias reguladoras, muitas vezes baixam regulamentos, resolues, portarias, para disciplinar situaes concretas. So atos administrativos quanto ao aspecto formal, mas com contedo de atos administrativos com
(87) Cf. SNCHEZ, Lancs y. Op. cit., p. 295-296. (88) Cf. CAVALIERI FILHO. Programa de responsabilidade civil, p. 252.

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efeitos jurdicos concretos. Nesse caso, incide a responsabilidade civil objetiva, com base no art. 37, 6, da Constituio, fundado no princpio da repartio, entre todos, dos encargos impostos a alguns membros da coletividade.(89) Na Europa h precedentes importantes, como informa Attila Tanzi em obra de superior hierarquia, enfocando casos de demandas contra o Estado acreditado sob o argumento do prejuzo resultante da formalizao de tratado internacional. Assim, em Frana, o caso Burgat(90), que revela existir disciplina antiga sobre a matria, com a particularidade de que o Conseil dtat exige a demonstrao da especialidade do dano. Na Itlia, projeto legislativo regulamentador da responsabilidade do Estado estrangeiro, com especial previso de responsabilidade subsidiria do Estado italiano.(91) Portanto, no Brasil, se o Estado estrangeiro se recusar a cumprir o comando da sentena transitada em julgado, abre-se imediatamente o flanco para exigir-se do Estado brasileiro o cumprimento da obrigao, em carter subsidirio. Indispensvel para esse propsito, todavia, que a Unio tenha sido citada como litisconsorte no processo de conhecimento, para acompanhamento de todas as suas fases; insuficiente, pois, o seu chamamento apenas na fase executiva. Relativamente aos organismos internacionais, d-se idntica concluso, no obstante sejam recomendveis argumentos adicionais relacionados aos instrumentos de convnio, matria para outro estudo. A soluo aqui proposta concilia a necessidade de convivncia pacfica do Pas na comunidade internacional com o postulado da satisfao de direitos subjetivos de seus nacionais; o ponto de equilbrio no ser justo se desconsiderar a garantia do acesso justia e da inerente efetividade das decises judiciais.
(89) SYLVIA, Maria. Direito administrativo, p. 661. Na mesma obra (p. 660), a autora ilustra seu entendimento referindo Cretella Jnior, para quem o Estado responde civilmente pelos danos que o ato legislativo cause a um ou a um nmero restritssimo de administrados; Yussef Said Cahali, com sua observao de que a lei, produto da vontade soberana do rgo competente, perfeita constitucionalmente, pode causar um dano injusto aos particulares. (90) TANZI, Attila. Limmunit dalla giurisdizione degli agenti diplomatici, p. 186: In questa direzione si posto il Conseil dEtat francese nel 1976 nella causa Burgat, applicando il principio per cui lo Stato di sede deve, in speciali circostanze, risarcire i soggetti lesi in conseguenza dellapplicazione di un trattato Internazionale. (91) TANZI, Attila. Op. cit., p. 188: Nel 1988, in Italia stato introdotto un disegno di legge governativo di modifica della legge 15 luglio 1926, n. 1263, concernenti gli atti esecutivi sopra Beni di Stati esteri. Esso prevede che, in presenza di determinate condizioni, e, in particolare, nel caso in cui il Ministero di grazia e giustuizia non conceda la necessaria autorizzazione a procedere, la parte procedente in favore della quale stata pronunziata dal giudice italiano sentenza passata in giudicato (...) ha il diritto verso lo Stato italiano ad un indennizzo commisurato al pregiudizio sbito per il mancato adempimento da parte dello Stato estero.

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CONCLUSES
O presente estudo pode ser sintetizado nas seguintes afirmaes: a) o argumento que distingue jurisdio de execuo, no mbito do direito das gentes, apenas poltico, sem nenhum suporte jurdico; b) as Convenes de Viena confirmaram o direito costumeiro quanto ao instituto da imunidade de jurisdio, porm, excepcionando-a em vrias circunstncias, abrandando os privilgios e, neste caso, tornando certo um costume em alguns casos duvidoso; c) as Convenes de Viena nunca disciplinaram a chamada imunidade de execuo; o que ficou regrado, alm da imunidade de jurisdio abrangente tanto do processo de conhecimento quanto da respectiva execuo, por bvio foi a necessidade de, em caso de execuo, entendida sempre como possvel em face de deciso com trnsito em julgado, haver renncia relativamente a determinadas medidas executrias, que se retiraram do poder de imprio do Estado acreditado para no comprometer a garantia das inviolabilidades (in personam ou in rem); d) equvoco falar-se em nova renncia para o processo de execuo; desde que admitido o processamento da demanda seja por renncia ou por afastamento da imunidade a jurisdio estar aberta, logicamente, para os processos de conhecimento e de execuo; o que vem a partir da no mais imunidade, e sim inviolabilidade; e) no Brasil, quanto aos bens do Estado, invivel qualquer constrio, eis que integram patrimnio pblico, resultando ineficaz qualquer renncia a tal garantia; em alguns outros ordenamentos, esse princpio relativizado; f) a obrigao do Estado de cumprir contratos, ou de indenizar prejuzos que eventualmente cause em solo estrangeiro, segue parmetros da responsabilidade administrativa universalmente consagrados, e sua exigncia no fere o princpio do par in parem non habet imperium; g) a formalizao de tratado pelo Brasil, no obstante sua inegvel e especial relevncia, se causa prejuzo a particulares nacionais, enseja a responsabilizao subsidiria da Unio, com base na teoria do risco administrativo, com previso expressa na Constituio Federal; h) a exacerbao das imunidades, e mesmo das inviolabilidades, em ltima ratio, j no mais se justificam nos dias de hoje, ante a prevalncia dos direitos humanos como novo paradigma, e que reclama maior possibilidade de acesso justia. 219

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LEI N. 12.023/2009. A TUTELA JURDICA DOS ORT TRABALHADORES AVULSOS FORA DO PORTO

Alberto Emiliano de Oliveira Neto(*)

INTRODUO
Trata-se de breve anlise da tutela jurdica destinada aos trabalhadores avulsos fora da zona porturia. Popularmente conhecidos como chapas, os movimentadores de carga de todo pas, em grande nmero, concentram-se nas margens das rodovias ou grandes centros de abastecimento oferecendo sua fora de trabalho em troca de uns poucos trocados. Destaca-se que nmero considervel se organiza por intermdio do sindicato profissional, cuja atribuio de representante da categoria cumulada com a intermediao da contratao junto s empresas tomadoras. Com a edio da Lei n. 12.023/2009, tais trabalhadores passaram a contar com a tutela de um estatuto jurdico especfico, cuja redao trata da delimitao da atividade, dos direitos dos trabalhadores, bem como da responsabilidade dos envolvidos. Trabalhador 1. Trabalhador avulso Estabelece o art. 3 da CLT o conceito de empregado como toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. Dentre outros aspectos, a no eventualidade na prestao do servio a determinado empregador constitui requisito indispensvel ao conceito de empregado. Diferentemente do trabalhador com vnculo empregatcio, o trabalhador eventual caracteriza-se pela descontinuidade da prestao do trabalho, pela
(*) Procurador do Trabalho e Mestre em Direito do Trabalho pela PUC/SP.

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pluralidade de tomadores de servios, pela curta durao do trabalho prestado e pela natureza do trabalho ser concernente a evento certo e distinto dos fins normais do empreendimento (DELGADO, 2002:291). Semelhante ao trabalhador eventual, o trabalhador avulso tambm se caracteriza pela ausncia de vnculo empregatcio, a descontinuidade da prestao de servios, a pluralidade de tomadores e a curta durao do trabalhado prestado. Como caractersticas especficas, entretanto, o trabalhador avulso apresenta a intermediao por determinada entidade(1) e a igualdade de direitos em relao ao trabalhador com vnculo empregatcio assegurada pela Constituio Federal de 1988:
Art. 7 (...) XXXIV igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso;

A condio do trabalhador avulso mais favorvel em relao ao trabalhador eventual por conta de sua capacidade historicamente verificada de organizao. Tais trabalhadores sempre se destacaram por slida organizao coletiva efetivada por entidade sindical representativa. Portanto, alcanaram direitos trabalhistas e previdencirios em funo de negociao coletiva e de leis especficas (DELGADO, 2002:335). No obstante a equiparao assegurada pelo texto constitucional, o ordenamento jurdico j contava com dispositivos que asseguravam direitos prprios dos trabalhadores com vnculo empregatcio aos trabalhadores avulsos. A esse respeito, cita-se o direito ao repouso semanal remunerado (Lei n. 605/1949), dcimo terceiro salrio (Decreto n. 63.912/1968), frias (Lei n. 5.085/1966), FGTS (Decreto n. 66.819/1970), Previdncia Social (Decreto n. 68.451/1971), alm do salrio-maternidade assegurado trabalhadora avulsa aps a Constituio de 1988 (Lei n. 10.710/2003). A ausncia de vnculo empregatcio acrescida da prestao de servios a diversos empregadores foram adotados como critrios pelo legislador infraconstitucional ao conceituar trabalhador avulso. Estabelece o art. 12, VI, da Lei n. 8.212/1990 que trabalhador avulso aquele que presta, a diversas empresas, sem vnculo empregatcio, servios de natureza urbana
(1) O avulso trabalha de forma intermitente, de acordo com a poca e a necessidade de movimentar mercadorias. Ainda que no filiados, operam necessariamente intermediados pelo sindicato representativo da categoria, no havendo vnculo empregatcio com o tomador, muito menos com o sindicato profissional (Nascimento).

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ou rural. interessante observar que o Decreto n. 3.048/1999, que regulamenta a Lei n. 8.212/1990, estipula a intermediao obrigatria do rgo gestor de mo de obra para os trabalhadores avulsos dos portos, bem como do sindicato da categoria para as demais hipteses de movimentadores de mercadoria avulsos (Decreto n. 3.048/1999, art. 9, VI)(2). O vocbulo diversas empresas previsto na legislao previdenciria significa que o trabalhador avulso, ainda que inexistente vnculo empregatcio, participa do processo produtivo de vrias empresas tomadoras (Nascimento). A ausncia de vnculo empregatcio decorre da pluralidade de tomadores e da intermediao pelo sindicato profissional:
TRABALHADOR AVULSO. INEXISTNCIA DE VNCULO EMPREGATCIO. O autor se vinculou ao Sindicato de Arrumadores e Movimentadores de Mercadoria em Geral de forma autnoma, prestando servios a diversas empresas como chapa, ou seja, restou configurada a condio de trabalhador avulso, que obsta o reconhecimento da existncia de vnculo empregatcio (TRT 12, Processo n. 06129-2009-028-12-00-8, rel. Juiz Garibaldi T. P. Ferreira, publicado no TRTSC/DOE em 1.2.2011.) VNCULO DE EMPREGO. NO CONFIGURADO. TRABALHADOR AVULSO. Trabalhador formalmente arregimentado pelo sindicato para a prestao de trabalho avulso. No demonstrada a presena dos requisitos do art. 3 da CLT. Deciso mantida. (TRT 4, Processo n. 00656-2008-102-04-00-7, de lavra da Exma. Des Relatora Maria Ins Cunha Dornelles, publicado em 4.6.2009.) VNCULO EMPREGATCIO. TRABALHADOR AVULSO. Hiptese em que restou descaracterizado o vnculo empregatcio alegado, diante da prova dos autos no sentido de que o reclamante laborou na condio de trabalhador avulso, a mais de uma empresa no mesmo perodo, intermediado pelo sindicato agenciador dos servios junto s tomadoras de mo de obra. Recurso ordinrio das reclamadas provido. (TRT 4, Processo n. 00468-2007028-04-00-2, publicado em 28.5.2009, de lavra da Exma. Des Relatora Flvia Lorena Pacheco.)

Verifica-se nos portos a gnese do trabalho avulso. A atividade porturia, dotada de grande e varivel fluxo de mercadorias, resultou em ambiente propcio para a necessidade de contratao de trabalhadores por
(2) Anteriormente ao Decreto n. 3.048/1999, a Portaria n. 3.107/1971, editada pelo ento Ministro do Trabalho e da Previdncia Social, conceituava trabalhador avulso como: Art. 1 Fica estabelecido o seguinte prejulgado: Entende-se como trabalhador avulso, no mbito do sistema geral da previdncia social, todo trabalhador sem vnculo empregatcio que, sindicalizado ou no, tenha a concesso de direitos de natureza trabalhista, executada por intermdio da respectiva entidade de classe.

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curtos perodos para prestar servios a diversos tomadores. A movimentao de mercadorias, entretanto, no se restringe rea de porto organizado, pois tambm est presente fora da rea de porto, em todos os locais onde se concentra grande volume de mercadorias destinadas ao comrcio em geral(3). Destaca-se que, no mbito dos portos, o trabalhador avulso por dcadas foi contratado mediante intermediao do sindicato profissional. Tal sistema de intermediao, entretanto, foi alterado pela Lei n. 8.630/1993, conhecida como lei de modernizao dos portos. A partir de ento, o sindicato dos trabalhadores foi substitudo pelo rgo Gestor de Mo de Obra. Fora da zona porturia, ressalvados os direitos sociais assegurados em instrumentos especficos, no havia no ordenamento jurdico estatuto jurdico prprio destinado a regular a atividade do trabalhador avulso. Esse quadro foi alterado com a edio da Lei n. 12.023/2009. 2. Lei n. 12.023/2009. A tutela do trabalhador avulso fora do porto A Lei n. 12.023, de 27 de agosto de 2009, dispe sobre as atividades de movimentao de mercadorias executada por trabalhadores em reas urbanas e rurais sem vnculo empregatcio, trabalhadores avulsos, portanto, com exceo dos trabalhadores porturios, cujo regime jurdico est previsto em legislao especfica (Lei n. 12.023/2009, arts. 1 e 11). Trata-se, portanto, dos trabalhadores avulsos fora do porto, segmento at ento ignorado pelo legislador. Francisco Carvalho, com grande objetividade, resume a gnese da movimentao de cargas fora dos portos: Impulsionados pelo desenvolvimento do pas e de suas fronteiras agroindustriais, o comrcio armazenador e entrepostos de mercadorias se expandiram para as mais diversas regies, que passaram a demandar grande quantidade de mo de obra. A sazonalidade de alguns produtos imprimiu os tomadores de servio a utilizarem, em parte, o trabalho avulso como fora supletiva de mo de obra em moldes parecidos ao que era realizado no cais, anteriormente lei de modernizao dos portos pelas companhias docas. Em consequncia, o trabalho avulso que era restrito aos portos e rea retroporturia ao longo da costa brasileira se expandiu para o interior do pas, levando consigo a cultura da intermediao sindical. (CARVALHO, 2009.)
(3) A Consolidao das Leis do Trabalho, ao tratar dos servios de estiva e da capatazia dos portos, fez meno a trabalhadores, preferencialmente sindicalizados, que poderiam ser contratados junto ao Sindicato dos Trabalhadores na Movimentao de Mercadorias (CLT, arts. 257 e 285, revogados pela Lei n. 8.630/1993).

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A atividade de movimentao de mercadorias fora do porto, entretanto, no exclusividade dos trabalhadores avulsos, pois pode ser exercida por trabalhadores com vnculo empregatcio (Lei n. 12.023/2009, art. 3). Deve-se destacar, a esse respeito, que a natureza da atividade da empresa poder resultar na necessidade de quadro de trabalhos permanentes destinados movimentao de mercadorias. o caso, por exemplo, das grandes redes varejistas, cujo fluxo de cargas dirio intenso, restando ao empregador a obrigao de contratar trabalhadores na modalidade contrato de trabalho por prazo indeterminado. So atividades de movimentao de mercadorias a carga e descarga de mercadorias a granel e ensacados, costura, pesagem, embalagem, enlonamento, ensaque, arrasto, posicionamento, acomodao, reordenamento, reparao da carga, amostragem, arrumao, remoo, classificao, empilhamento, transporte com empilhadeiras, paletizao, ova e desova de vages, carga e descarga em feiras livres e abastecimento de lenha em secadores e caldeiras; operaes de equipamentos de carga e descarga; pr-limpeza e limpeza em locais necessrios viabilidade das operaes ou sua continuidade (Lei n. 12.023/2009, art. 2, I a III). Cabe ao sindicato profissional elaborar a escala de trabalho e as folhas de pagamento dos trabalhadores avulsos, com a indicao do tomador do servio e dos trabalhadores que participaram da operao, cuja especificao requer a identificao pelo sindicato dos respectivos nmeros de registros ou cadastro no sindicato; o servio prestado e os turnos trabalhados; as remuneraes pagas, devidas ou creditadas a cada um dos trabalhadores, registrando-se as parcelas referentes a repouso remunerado, Fundo de Garantia por Tempo de Servio, 13 salrio, frias remuneradas mais um tero constitucional, adicional de trabalho noturno e adicional de trabalho extraordinrio (Lei n. 12.023/2009, art. 4, I a III). Ainda, dever do sindicato profissional divulgar amplamente as escalas de trabalho dos avulsos, com a observncia do rodzio entre os trabalhadores; proporcionar equilbrio na distribuio das equipes e funes, visando a remunerao em igualdade de condies de trabalho para todos e a efetiva participao dos trabalhadores no sindicalizados; repassar aos respectivos beneficirios, no prazo mximo de setenta e duas horas teis, contadas a partir do seu arrecadamento, os valores devidos e pagos pelos tomadores do servio, relativos remunerao do trabalhador avulso; exibir para os tomadores da mo de obra avulsa e para as fiscalizaes competentes os documentos que comprovem o efetivo pagamento das remuneraes devidas aos trabalhadores avulsos; zelar pela observncia das normas de segurana, higiene e sade no trabalho; e firmar Acordo ou Conveno 227

Coletiva de Trabalho para normatizao das condies de trabalho (Lei n. 12.023/2009, art. 5, I a VI). Ao tomador de servio compete pagar, no prazo mximo de setenta e duas horas teis, os valores devidos pelos servios prestados ou dias trabalhados, acrescidos dos percentuais relativos a repouso remunerado, 13 salrio e frias acrescidas de um tero, bem como os percentuais referentes aos adicionais extraordinrios e noturnos. tambm de responsabilidade do tomador o recolhimento do FGTS acrescido dos percentuais relativos ao 13 salrio, frias, encargos fiscais, sociais e previdencirios (Lei n. 12.023/2009, art. 6, I a III). Ao contrrio do regime estabelecido para os trabalhadores avulsos nos portos (Lei n. 8.630/1993, art. 18, VII), ao tomador de servios, e no ao intermediador, recai a obrigao do recolhimento dos encargos fiscais, sociais e previdencirios referentes aos movimentadores de carga. Para fiscalizar tais recolhimentos, caber ao sindicato profissional inserir no instrumento coletivo (acordo ou conveno coletiva de trabalho) clusula referente obrigao do tomador em remeter-lhe cpias das guias respectivas. Igualmente, agiu com prudncia o legislador ao estabelecer a responsabilidade pessoal e solidria dos dirigentes sindicais quanto aos valores devidos e pagos pelos tomadores do servio, relativos remunerao do trabalhador avulso. So tambm responsveis solidariamente as empresas tomadoras pela efetiva remunerao do trabalho contratado junto ao sindicato profissional, bem como pelo recolhimento dos encargos fiscais e sociais, pelas contribuies ou de outras importncias devidas Seguridade Social, no limite do uso que fizerem do trabalho avulso intermediado pelo sindicato, bem como pelo fornecimento dos Equipamentos de Proteo Individual e por zelar pelo cumprimento das normas de segurana no trabalho (Lei n. 12.023/2009, arts. 5, 1, 8 e 9). 3. Intermediao pelo sindicato profissional Da redao da Lei n. 12.023/2009, extrai-se a obrigatoriedade da intermediao do sindicato profissional na contratao do trabalhador avulso:
Art. 1 As atividades de movimentao de mercadorias em geral exercidas por trabalhadores avulsos, para os fins desta Lei, so aquelas desenvolvidas em reas urbanas ou rurais sem vnculo empregatcio, mediante intermediao obrigatria do sindicato da categoria, por meio de Acordo ou Conveno Coletiva de Trabalho para execuo das atividades. (destacou-se)

Portanto, quando desenvolvidas por avulsos nas reas urbanas e rurais, a atividade de movimentao de mercadorias requer intermediao do 228

sindicato que representa a categoria mediante acordo ou conveno coletiva firmado com as empresas ou com os sindicatos que representam os tomadores de servios, cujas clusulas estabelecero a remunerao, as funes, a composio de equipes e as demais condies de trabalho (Lei n. 12.023/2009, art. 1, caput e pargrafo nico). Destaca-se que a intermediao de mo de obra via sindicato profissional requer prvia negociao coletiva que resulte em acordo ou conveno coletiva. Como consequncia, tomadores no signatrios ou no representados em referidos instrumentos normativos coletivos no podero contratar trabalhadores avulsos. Da mesma forma, no poder o sindicato intermediar a contratao em relao aos tomadores que ignoram o requisito prvio acordo ou conveno coletiva de trabalho. Deve-se frisar que o objetivo do legislador foi assegurar aos movimentadores de carga a possibilidade de se organizarem e, com a intermediao do sindicato profissional, prestarem servios a empresas que necessitam desse tipo de trabalho. Da mesma forma, a atuao do sindicato profissional tem como objetivo proporcionar a tais trabalhadores condio de negociao isonmica em relao aos tomadores. Quer dizer, os trabalhadores organizados podero acordar sua remunerao em condies mais favorveis do que se contratados diretamente pelas empresas tomadoras como avulsos. Como visto, o que diferencia o trabalhador avulso do trabalhador eventual a intermediao do sindicato, cuja atuao historicamente comprova a evoluo de conquistas sociais que culminaram com a equiparao promovida na Constituio de 1988. Ressalta-se, entretanto, que o modelo de dupla atuao sindical estipulado pela Lei n. 12.023/2009, representante da categoria e intermediador de mo de obra, demonstrou nos portos pblicos organizados brasileiros que no proporcionou equilbrio na distribuio das oportunidades de trabalho, tampouco garantia dos direitos sociais dos trabalhadores, notadamente daqueles que no eram associados ao sindicato, tanto que, a partir da Lei n. 8.630/1993, a intermediao de trabalhadores avulsos nos portos passou a ser incumbncia do rgo Gestor de Mo de Obra, objetivando afastar graves desequilbrios at ento existentes em face da escolha dos trabalhadores pelos dirigentes sindicais (CARVALHO, 2011). Em todo caso, ainda que obrigatria a intermediao do sindicato profissional, no h que se falar em necessria filiao entidade sindical para fins de contratao como trabalhador avulso, sob pena de violao aos princpios da liberdade sindical e da no discriminao. A filiao ao sindicato que representa os movimentadores de carga no condio para integrar as escalas de trabalho. A inscrio no cadastro de trabalhadores elaborado 229

pelo sindicato profissional, portanto, no depende da filiao ao referido sindicato, no havendo, pois fundamento para eventual discriminao entre trabalhadores filiados e no filiados para efeitos de acesso ao trabalho (CF, art. 8 e Lei n. 12.023/2009, art. 5, 2). Da mesma forma, tratando-se de intermediao obrigatria do sindicato, no h que se falar na contratao de trabalhadores via empresas de trabalho temporrio. Especificamente, o art. 38 do Decreto n. 73.841/1974, que regulamenta a Lei n. 6.019/1974, veda a contratao de trabalhadores avulsos no regime de trabalho temporrio. Para o avulso porturio, inclusive, h disposio especfica na Lei n. 8.630/1993:
Art. 45. O operador porturio no poder locar ou tomar mo de obra sob o regime de trabalho temporrio. (Lei n. 6.019, de 3 de janeiro de 1974.)

Quanto s cooperativas de trabalho, indispensvel a existncia do affectio societatis, da efetiva participao dos associados nas decises da entidade e da autonomia e independncia na realizao da atividade, elementos que acabam por afastar os requisitos da relao de emprego, especificamente a subordinao jurdica e a dependncia econmica. A esse respeito e abordando o princpio da dupla qualidade, nsito ao sistema cooperativista, deciso relatada pelo Ministro Mauricio Godinho Delgado: (...) o dispositivo citado presuno legal de carter absoluto, mas simples presuno relativa de ausncia de vnculo de emprego. O objetivo da regra teria sido o de retirar do rol empregatcio relaes prprias s cooperativas desde que no comprovada a roupagem ou utilizao meramente simulatria de tal figura jurdica. Certo que, se comprovado que as empresas rotuladas de cooperativas no atendem s finalidades e princpios imanentes ao cooperativismo, quais sejam, princpio da dupla qualidade e da retribuio pessoal diferenciada, e a prestao de servios se caracterizar pela presena dos elementos ftico-jurdicos da relao de emprego, esta dever ser reconhecida, sob pena de se compactuar com a burla essncia da finalidade legal. Acrescente-se que a justificativa da existncia da cooperativa justamente o fato de que a associao de trabalhadores possibilitaria uma atuao no mercado de forma mais organizada e eficaz, tendo como objetivo assegurar um conjunto de benefcios que seriam impossveis por uma atuao isolada, individual, como o aprimoramento profissional, a ampliao do mercado de trabalho do cooperado, uma efetiva prestao direta de servios aos associados, tornando-os beneficirios centrais dos servios prestados pela cooperativa, cooperativa potencializando o trabalho e permitindo que o cooperado 230

possa obter uma remunerao superior quela que receberia se no estivesse associado, ainda que em potencial (...). (Agravo de instrumento desprovido. (AIRR 129200-88.2000.5.15.0011. Data de Julgamento: 11.6.2008, Relator Ministro: Mauricio Godinho Delgado, 6 Turma, Data de Publicao: DJ 13.6.2008.)

CONCLUSO
O trabalhador avulso se caracteriza pela ausncia de vnculo empregatcio, a descontinuidade da prestao de servios, a pluralidade de tomadores, a curta durao do trabalhado prestado, a intermediao por determinada entidade e a igualdade de direitos em relao ao trabalhador com vnculo empregatcio assegurada pela Constituio Federal de 1988. A Lei n. 12.023/2009 dispe sobre as atividades de movimentao de mercadorias executada por trabalhadores em reas urbanas e rurais sem vnculo empregatcio, trabalhadores avulsos, portanto, com exceo dos trabalhadores porturios, cujo regime jurdico est previsto em legislao especfica. So responsveis pessoal e solidariamente os dirigentes sindicais quanto aos valores devidos e pagos pelos tomadores do servio, relativos remunerao do trabalhador avulso. So tambm responsveis solidariamente as empresas tomadoras pela efetiva remunerao do trabalho contratado junto ao sindicato profissional, bem como pelo recolhimento dos encargos fiscais e sociais, pelas contribuies ou de outras importncias devidas Seguridade Social. A atividade de movimentao de mercadorias fora da zona porturia requer intermediao do sindicato que representa a categoria mediante necessrio acordo ou conveno coletiva firmado com as empresas ou com os sindicatos que representam os tomadores de servios. A filiao ao sindicato que representa os movimentadores de carga, entretanto, no condio para integrar as escalas de trabalho.

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MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO: PROMOO E DEFESA DA LIBERDADE SINDICAL

Gustavo Filipe Barbosa Garcia(*)

COLETIV IVAS 1. INTRODUO: RELAES COLETIVAS DE TRABALHO

O Direito Coletivo do Trabalho pode ser conceituado como o segmento do Direito do Trabalho que regula a organizao sindical, a negociao coletiva e os instrumentos normativos decorrentes, a representao dos trabalhadores na empresa e a greve(1). As relaes coletivas de trabalho podem ser entendidas como relaes jurdicas que apresentam como sujeitos os entes sindicais de trabalhadores e de empregadores, ou mesmo grupos de trabalhadores e empregadores, visando defesa dos interesses do grupo ou coletividade envolvida. No presente estudo, cabe analisar o papel do Ministrio Pblico do Trabalho na soluo de conflitos sindicais, levando em conta as disposies presentes na Constituio Federal de 1988.

2. SISTEMA CONSTITUCIONAL BRASILEIRO: ORGANIZAO SINDICAL

A organizao sindical estabelecida na Constituio Federal de 1988 adota o princpio da liberdade sindical, mas com certas restries(2).
(*) Procurador do Trabalho do Ministrio Pblico do Trabalho da 2 Regio. Doutor em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. Professor Universitrio em Cursos de Graduao e Ps-Graduao em Direito. Ex-Juiz do Trabalho das 2, 8 e 24 Regies. Ex-Auditor Fiscal do Trabalho. (1) Cf. GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Curso de direito do trabalho. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2011. p. 1199. (2) Cf. BRITO FILHO, Jos Cludio Monteiro de. Direito sindical. 2. ed. So Paulo: LTr, 2007. p. 80-81.

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Efetivamente, de acordo com o art. 8, caput, da Lei Maior: livre a associao profissional ou sindical, observados os preceitos dos incisos arrolados no mencionado dispositivo. O inciso I, do art. 8, da Constituio da Repblica, estabelece a proibio de interferncia e a interveno do Poder Pblico na organizao sindical, ao assim dispor: a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de sindicato, ressalvado o registro no rgo competente, vedadas ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical. A liberdade sindical, especificamente quanto liberdade de filiao, assegurada no inciso V, do mesmo art. 8, ao prever que ningum ser obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato. O sistema sindical em vigor, no Brasil, adota a unicidade sindical (art. 8, inciso II, CF/1988), uma vez que: vedada a criao de mais de uma organizao sindical, em qualquer grau, representativa de categoria profissional ou econmica, na mesma base territorial, que ser definida pelos trabalhadores ou empregadores interessados, no podendo ser inferior rea de um Municpio. Como se nota, exige-se, ainda, que a abrangncia territorial mnima do ente sindical seja a rea de um municpio. Alm disso, o mencionado sistema organizado em categorias, como se observa dos comandos presentes no art. 8, incisos II, III e IV, da Constituio Federal de 1988. Isso no afasta a presena das chamadas categorias profissionais diferenciadas, conforme art. 511, 3, da CLT. O sistema sindical revela-se, ainda, de carter confederativo, como confirma o art. 8, inciso IV, da Constituio. A Constituio Federal prev, ainda, contribuies para custeio do sindicato, no art. 8, inciso IV: a assembleia geral fixar a contribuio que, em se tratando de categoria profissional, ser descontada em folha, para custeio do sistema confederativo da representao sindical respectiva, independentemente da contribuio prevista em lei. A organizao sindical brasileira enfatiza a negociao coletiva , considerada a forma ideal de soluo dos conflitos de trabalho, dando origem a normas coletivas (acordo coletivo e conveno coletiva de trabalho). Nesse sentido, o art. 7, inciso XXVI, da Constituio de 1988, prev o direito ao reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho. O art. 8, inciso VI, por sua vez, prev ser obrigatria a participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho. 234

O inciso VIII, do art. 8, da Lei Maior, prev a estabilidade provisria do dirigente sindical, representando caso de proibio expressa de ato antissindical: vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei.

CONFLITOS 3. CONFLITOS SINDICAIS E COLETIVOS

O conflito coletivo de trabalho pode ser entendido como a crise no plano social, decorrente da luta por melhores condies de trabalho, verificada no mbito das relaes sindicais, ou seja, envolvendo as diferentes categorias, representadas pelos respectivos sindicatos. Os conflitos coletivos de trabalho podem ser de natureza econmica, visando criao de condies de trabalho, ou de natureza jurdica, a respeito da interpretao de norma jurdica aplicvel categoria(3). As formas de soluo dos conflitos coletivos de trabalho abrangem a autotutela (greve), autocomposio (negociao coletiva) e heterocomposio (arbitragem e jurisdio). Desse modo, a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho nos conflitos coletivos de trabalho pode ocorrer de diversas formas. Exemplificando, de acordo com o art. 114, 3, da Constituio Federal de 1988, com redao determinada pela Emenda Constitucional n. 45/2004:
Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho decidir o conflito.

Alm disso, compete ao Ministrio Pblico do Trabalho promover ou participar da instruo e conciliao em dissdios decorrentes da paralisao de servios de qualquer natureza, oficiando obrigatoriamente nos processos, manifestando sua concordncia ou discordncia, em eventuais acordos firmados antes da homologao, resguardado o direito de recorrer em caso de violao lei e Constituio Federal (Lei Complementar n. 75/1993, art. 83, inciso IX). Cabe ao Ministrio Pblico do Trabalho, como prev o art. 83, inciso XI, da Lei Complementar n. 75/1993, ainda, atuar como rbitro, se assim
(3) Cf. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Compndio de direito sindical. 2. ed. So Paulo: LTr, 2000. p. 254.

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for solicitado pelas partes, nos dissdios de competncia da Justia do Trabalho, como previsto especificamente quanto aos conflitos coletivos de trabalho (art. 114, 1, da CF/1988). Observam-se, ainda, os chamados conflitos sindicais. Efetivamente, tendo em vista as diversas funes e atividades exercidas pelos entes sindicais, possvel, no mbito das relaes coletivas de trabalho, a ocorrncia de conflitos entre os integrantes das categorias e os entes sindicais, sobre questes diversas, e mesmo envolvendo os entes sindicais entre si, como em disputa sobre a representao da categoria. Tambm possvel a existncia de conflito envolvendo, por exemplo, eleies sindicais, para a composio dos seus rgos de direo e conselhos.

4. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO

Com a Emenda Constitucional n. 45/2004, os conflitos sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores passaram para a competncia da Justia do Trabalho, conforme art. 114, inciso III, da Constituio da Repblica. Essa competncia de ordem absoluta, observando-se que a primeira parte do dispositivo constitucional engloba as aes sobre representao sindical, e a segunda parte abrange as aes entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores.

5. MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO E PROMOO DA LIBERDADE SINDICAL

Apesar de serem as demandas, relativas a conflitos sindicais, de competncia da Justia do Trabalho, a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho deve ocorrer em consonncia com a previso constitucional. O Ministrio Pblico do Trabalho, por integrar o Ministrio Pblico como um todo, instituio permanente, essencial Justia, promovendo a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127 da Constituio Federal de 1988). A atuao do Parquet do Trabalho apresenta relevncia diferenciada para o bem comum, justamente por defender os direitos humanos fundamentais de ordem social, pertinentes s relaes de trabalho, concretizando o mandamento constitucional de dignidade da pessoa humana (arts. 1, 236

incisos II, III e IV, 3, incisos I, III e IV, 5, 6, 7, 8, 9, da Constituio da Repblica). Alm disso, por tutelar os direitos metaindividuais de ordem trabalhista, o Ministrio Pblico do Trabalho realiza papel fundamental na sociedade do presente, em que as leses aos direitos e interesses frequentemente apresentam conotao coletiva ou transindividual. Desse modo, mesmo no caso de conflitos sindicais, a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho deve ocorrer nos casos que envolvam a tutela do princpio da liberdade sindical ou de direitos metaindividuais. Nesse sentido, o Enunciado n. 28 aprovado na 1 Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho, ocorrida em 23.11.2007:
MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. CONFLITOS SINDICAIS. LEGITIMIDADE. O Ministrio Pblico do Trabalho possui legitimidade para promover as aes pertinentes para a tutela das liberdades sindicais individuais e coletivas, quando violados os princpios de liberdade sindical, nos conflitos inter e intrassindicais, por meio de prticas e condutas antissindicais nas relaes entre sindicatos, sindicatos e empregadores, sindicatos e organizaes de empregadores ou de trabalhadores, sindicatos e trabalhadores, empregadores e trabalhadores, rgos pblicos e privados e as entidades sindicais, empregadores ou trabalhadores.

A atuao nesses limites no significa afronta ao preceito do inciso I, do art. 8, da CF/1988, ao vedar a proibio de interferncia e a interveno do Poder Pblico na organizao sindical. Entende-se que essa proibio aplicada mais especificamente ao Poder Executivo, como ocorria antes da Constituio Federal de 1988, quanto ao ento Ministrio do Trabalho. Logo, a mencionada vedao de interferncia e interveno (art. 8, inciso I, da CF/1988) dirige-se ao Poder Executivo(4), mas no ao Poder Legislativo e ao Poder Judicirio (quanto s suas atividades tpicas, de legislar e julgar), pois os entes sindicais, assim como todos aqueles que mantm relaes na sociedade, esto sob o imprio da lei (art. 5, inciso II, da CF/1988), bem como esto sujeitos ao controle jurisdicional de seus atos (art. 5, inciso XXXV, da CF/1988). A atuao de um rgo estatal que seja isento, em defesa da ordem jurdica, do regime democrtico, e dos interesses sociais e individuais indisponveis, mesmo em matria sindical, no corresponde interferncia ou interveno na organizao sindical, nem configura violao do princpio da liberdade sindical.
(4) Cf. MARTINS, Sergio Pinto. Direito do trabalho. 26. ed. So Paulo: Atlas, 2010. p. 720.

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O Ministrio Pblico do Trabalho, no caso, ir atuar justamente em favor da promoo da liberdade sindical, impedindo violaes a esse princpio e a direitos metaindividuais nas relaes coletivas e individuais de trabalho. Registre-se ser a liberdade sindical entendida como direito fundamental e essencial ao regime democrtico. Trata-se de aplicao do direito de liberdade s relaes coletivas de trabalho. A defesa da liberdade sindical, desse modo, autoriza e legitima a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho, em conformidade com as previses constitucionais relativas ao tema (art. 8 da CF/1988). Cabe destacar que o princpio da liberdade sindical se desdobra em diversos aspectos, conforme a seguir destacado. A liberdade de associao sindical significa a garantia de existncia e formao de organizaes sindicais, no sentido de que as pessoas podem se agrupar, de forma organizada, em sindicatos. Nesse enfoque, a liberdade (de associao) sindical uma modalidade especfica do direito mais amplo de associao, previsto no art. 5, inciso XVII, da Constituio da Repblica. A liberdade de filiao sindical, assegurada no art. 8, inciso V, da CF/ 1988, pode ser tanto positiva, ou seja, assegurando a associao ao ente sindical, como negativa, no sentido de garantir o direito de no se filiar ou de deixar o quadro de associados do sindicato. Tendo em vista a garantia referente liberdade de filiao sindical, veda-se o tratamento discriminatrio quele que no sindicalizado, bem como o tratamento privilegiado quele que se associou ao sindicato. Nesse sentido, a Orientao Jurisprudencial n. 20 da SDC do TST assim prev: Empregados sindicalizados. Admisso preferencial. Condio violadora do art. 8, V, da CF/1988. Alm disso, a liberdade de filiao sindical pode ser: individual, em que o trabalhador e o empregador tm o direito de ingressar como filiado do sindicato; coletiva, na qual o prprio ente sindical, em si, decide se filiar a outro ente sindical superior, de amplitude nacional ou mesmo internacional. A liberdade de fundao sindical, como direito de criar e constituir entes sindicais, prevista no art. 8, inciso I, Constituio Federal de 1988. Assim, garante-se aos membros da sociedade o direito de se reunirem, constituindo grupos, com o objetivo de defesa dos interesses profissionais e econmicos. A fundao do ente sindical, como prev o dispositivo constitucional mencionado, no depende de autorizao do Estado. Apenas ficou ressalvada a necessidade de registro do sindicato no rgo competente. 238

Por isso, a aquisio da personalidade jurdica sindical depende do registro de seus estatutos no rgo competente. O sindicato, embora apresente natureza de associao de direito privado, apresenta diversas peculiaridades e funes diferenciadas. Logo, o simples registro no Cartrio de Ttulos e Documentos e de Pessoas Jurdicas apenas confere a personalidade jurdica de associao, no sendo suficiente para a aquisio da personalidade sindical. A Smula n. 677 do Supremo Tribunal Federal assim prev: At que lei venha a dispor a respeito, incumbe ao Ministrio do Trabalho proceder ao registro das entidades sindicais e zelar pela observncia do princpio da unicidade. Seguindo o mesmo entendimento, cabe destacar a Orientao Jurisprudencial n. 15 da SDC do TST: Sindicato. Legitimidade ad processum. Imprescindibilidade do registro no Ministrio do Trabalho. A comprovao da legitimidade ad processum da entidade sindical se faz por seu registro no rgo competente do Ministrio do Trabalho, mesmo aps a promulgao da Constituio Federal de 1988". Na atualidade, a Portaria n. 186, de 10 de abril de 2008, do Ministrio do Trabalho e Emprego, regula o registro sindical. As disputas de representao sindical, quando no solucionadas de forma consensual (autocomposio), ficam sujeitas apreciao do Poder Judicirio (art. 5, XXXV, da CF/1988). A liberdade de organizao sindical significa a autonomia do ente sindical quanto escolha dos meios para alcanar os fins a que se prope, garantida pelo art. 8, inciso I, da Constituio Federal de 1988. O sindicato encontra-se organizado conforme o previsto em seu estatuto, estabelecendo os diversos rgos que integram o ente sindical, bem como as atribuies de cada um deles. No entanto, a referida liberdade no ilimitada, devendo respeitar as normas jurdicas de ordem pblica, que incidem sobre todos aqueles que mantm diversas relaes na vida em sociedade. A liberdade de administrao sindical refere-se forma de sua conduo, estabelecendo as metas, prioridades e objetivos a serem alcanados. Internamente, cabe ao sindicato estabelecer a forma de sua administrao, redigindo e aprovando o seu estatuto, bem como realizando as eleies para a escolha e composio de seus rgos. No aspecto externo, destaca-se que essa administrao do ente sindical no pode ser objeto de interferncia de terceiros e do Poder Executivo. 239

Nesse sentido, em se tratando, por exemplo, de sindicato representante dos trabalhadores, no se admite a interferncia de empregadores em sua administrao. Deve-se observar que ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas (art. 8, inciso III, da CF/1988), o que deve ser levado em conta pelos diretores e membros da administrao do ente sindical. A liberdade de atuao sindical, ou de exerccio de suas funes, refere-se conduta a ser adotada, de modo a alcanar os objetivos do ente sindical, em especial na defesa dos direitos e interesses, de natureza coletiva, da categoria como um todo, bem como dos direitos e interesses individuais, dos membros da categoria. A atuao do Ministrio Pblico do Trabalho pode ocorrer, ainda, em questes envolvendo os chamados atos antissindicais, os quais so condutas que afrontam o regular exerccio da atividade sindical, causando prejuzos injustificados ao titular de direitos sindicais(5). Pode-se entender, assim, que a expresso atos antissindicais engloba o foro sindical, os atos de discriminao antissindical, os atos de ingerncia e as prticas desleais(6). O foro sindical mais especfico para as medidas de proteo ao dirigente do ente sindical, ou mesmo aos empregados que exercem atividade sindical ou coletiva. As prticas desleais, por sua vez, so condutas ilcitas do empregador, englobando a ingerncia indevida nas organizaes de trabalhadores, dificultando ou impedindo o exerccio de direitos sindicais, bem como atos de discriminao sindical e de recusa injustificada quanto negociao coletiva. Para assegurar o legtimo e regular exerccio do direito liberdade sindical, em suas diferentes dimenses, a Conveno n. 98 da OIT prev medidas de preveno (para que se evite a leso) e reparao de atos antissindicais (como a declarao de nulidade da dispensa ilcita e consequente reintegrao do dirigente sindical, ou a respectiva converso em indenizao).
(5) Cf. ERMIDA URIARTE, Oscar. A proteo contra os atos antissindicais. Traduo: Irany Ferrari. So Paulo: LTr, 1989. p. 17. (6) Cf. BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 2006. p. 1.241-1.242.

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Os autores de condutas antissindicais so normalmente os empregadores e as organizaes patronais(7). No entanto, possvel que certos empregados, e mesmo organizaes de trabalhadores, incidam em atos antissindicais, prejudicando o livre e regular exerccio da atividade do sindicato. Alm disso, o prprio Estado pode incorrer na referida prtica, seja ao legislar de forma contrria aos preceitos da liberdade sindical, seja quando, figurando como empregador, incida em perseguio contra servidores que exeram legitimamente a atividade sindical. H conflitos sindicais que, no entanto, no justificam a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho, por no envolverem a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e de direitos sociais e individuais indisponveis. Assim sendo, no caso de interesses nitidamente particulares, de certos grupos, no se vislumbra, em tese, o interesse social que legitime a atuao do MPT. Mesmo as aes judiciais relativas representao sindical, normalmente se referem apenas a disputas entre grupos de indivduos integrantes de entes sindicais. Nesses casos, encontra-se em discusso o interesse do prprio grupo de indivduos em si, e no da coletividade (interesse pblico primrio). Desse modo, como aponta Ronaldo Lima dos Santos, a mera disputa poltica por representao sindical, per si, no justifica a interveno do Ministrio Pblico do Trabalho; a interveno do rgo Ministerial somente encontra respaldo quando em consonncia com as suas atribuies constitucionais, nas hipteses em que o conflito de representao extrapole o mbito dos interesses polticos dos grupos dos envolvidos com ofensa a interesses da coletividade ou aos princpios da liberdade sindical(8).

CONCLUSO
Observados os aspectos acima, pode-se concluir no sentido de que a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho nos conflitos sindicais, seja como
(7) De acordo com o Enunciado n. 27, aprovado na 1 Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho, ocorrida em 23.11.2007: CONDUTA ANTISSINDICAL. FINANCIAMENTO PELO EMPREGADOR. VEDAO. vedada a estipulao em norma coletiva de clusula pela qual o empregador financie a atividade sindical dos trabalhadores, mediante transferncia de recursos aos sindicatos obreiros, sem os correspondentes descontos remuneratrios dos trabalhadores da categoria respectiva, sob pena de ferimento ao princpio da liberdade sindical e caracterizao de conduta antissindical tipificada na Conveno n. 98 da OIT, ratificada pelo Brasil. (8) Cf. SANTOS, Ronaldo Lima dos. Aspectos da atuao do Ministrio Pblico do Trabalho em matria sindical (EC n. 45/2004) luz dos princpios do Comit de Liberdade Sindical da OIT. Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, LTr, ano XVI, n. 31, p. 187, mar. 2006.

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rgo agente ou fiscal da lei, deve se pautar pela verificao de existncia de interesse social relativo ao princpio da liberdade sindical, aos direitos metaindividuais de natureza social e trabalhista e aos direitos individuais e coletivos indisponveis. Alm disso, a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho no se restringe aos conflitos sindicais propriamente, observados os parmetros acima, mas abrange as relaes individuais e coletivas de trabalho, quando em defesa da ordem jurdica, do regime democrtico, bem como de direitos metaindividuais ou indisponveis.

BIBLIOGRAFIA
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 2006. BRITO FILHO, Jos Cludio Monteiro de. Direito sindical. 2. ed. So Paulo: LTr, 2007. GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Curso de direito do trabalho. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2011. MARTINS, Sergio Pinto. Direito do trabalho. 26. ed. So Paulo: Atlas, 2010. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Compndio de direito sindical. 2. ed. So Paulo: LTr, 2000. SANTOS, Ronaldo Lima dos. Aspectos da atuao do Ministrio Pblico do Trabalho em matria sindical (EC n. 45/2004) luz dos princpios do Comit de Liberdade Sindical da OIT. Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, Braslia, LTr, ano XVI, n. 31, p. 164-189, mar. 2006. URIARTE, Oscar Ermida. A proteo contra os atos antissindicais. Traduo: Irany Ferrari. So Paulo: LTr, 1989.

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NATUREZA JURDICA DA RESIDNCIA MDICA E A ATUAO DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

Diego Jimenez Gomes(*)

Resumo: A residncia mdica vista como um complemento da faculdade de medicina, sendo, por isso, definida pela Lei n. 6.932/ 1981 e pelo Decreto n. 80.281/1977 como uma modalidade de ensino de ps-graduao. A previso legal, entretanto, no foi suficiente para identificar a natureza jurdica do vnculo estabelecido entre os mdicos-residentes e as instituies de sade, o que vem gerando grande divergncia doutrinria e jurisprudencial a respeito do tema. O presente trabalho procura desvendar as peculiaridades da residncia mdica e definir a sua verdadeira natureza jurdica, a fim de traar um parmetro de interpretao coerente para os demais dispositivos constantes nos diplomas legais acima citados. Palavras-chave: Residncia mdica; Decreto n. 80.281/1977; Lei n. 6.932/1981; Interpretao; Natureza jurdica. Abstract: Abstract The medical residency is seen as a complement to medical school and is therefore defined by Law n. 6.932/1981 and Decree n. 80.281/77 as a form of post graduate studies. The legal provision, however, was not sufficient to identify the legal nature of the relationship between resident physicians and health institutions, which has generated considerable divergence in doctrine and jurisprudence. This paper aims to unravel the peculiarities of residency and define their true legal nature, with the objective of framing a coherent parameter of interpretation to the other provisions contained in the statutes cited above.

(*) Advogado Trabalhista, ps-graduado em Direito do Trabalho e Previdncia Social pela Universidade de So Paulo.

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Keywords: Keywords Medical residency. Decree n. 80.281/77, Law n. 6.932/ 1981, interpretation, legal nature

Sumrio: Sumrio Introduo. 1. Breves consideraes sobre a residncia mdica; 1.1. Origem: a experincia norte-americana; 1.2. Residncia mdica no Brasil. 2. Legislao vigente sobre a residncia mdica. 3. Natureza jurdica da relao entre mdicos-residentes e as instituies de sade; 3.1. A residncia mdica como uma relao de trabalho lato sensu; 3.2. Residncia mdica: relao de emprego ou de trabalho em sentido estrito? 3.2.1. Consideraes preliminares; 3.2.2. Residncia mdica como uma relao de emprego; 3.2.2.1. Caractersticas peculiares da residncia mdica no tratadas pelo ordenamento jurdico brasileiro; 3.3. Residncia mdica como uma relao de trabalho stricto sensu. 4. Jornada de trabalho dos mdicos-residentes. 5. O inadmissvel. 6. A atuao do MPT. Concluso. Referncias.

INTRODUO
Costuma-se dizer que a residncia mdica a melhor forma de um egresso do curso de medicina poder se especializar, porque associa um programa prtico, com trabalho mdico efetivo, sob a necessria superviso dos preceptores. Em termos legais (Lei n. 6.932/1981 e do Decreto n. 80.281/1977), a residncia considerada um perodo de ensino de ps-graduao especializado, com treinamento em servio, sob responsabilidade das instituies de sade e orientao de profissionais mdicos de elevada qualificao e responsabilidade. Diante da omisso legislativa a respeito da natureza jurdica do instituto, jurisprudncia e doutrina laborais, baseados fundamentalmente em uma interpretao literal da legislao acima mencionada, comearam a se manifestar no sentido de que a residncia mdica constitui apenas um curso de ps-graduao, sem a existncia de qualquer vnculo de trabalho a ser considerado. Esse entendimento, alm de contrariar a prpria essncia do modelo de residncia, que pressupe a existncia do trabalho efetivo como meio de concretizao do aprendizado, fecha as portas da Justia do Trabalho para apreciar a matria, facilitando a explorao do labor desses profissionais como mo de obra barata e qualificada. Diante desses fatos, o presente trabalho objetiva desvendar, em abstrato, a verdadeira natureza jurdica do vnculo entre os mdicos-residentes e as instituies de sade, indicando como os principais dispositivos da Lei n. 6.932/1981 devero ser interpretados luz da natureza jurdica fixada. 244

Por derradeiro, analisar-se- tambm como a residncia mdica vem sendo aplicada no Brasil e a importncia da atuao do Ministrio Pblico do Trabalho para tutelar a dignidade e os direitos sociais desses trabalhadores.

1. BREVES CONSIDERAES SOBRE A RESIDNCIA MDICA

1.1. Origem: a experincia norte-americana Atribui-se a Wiliam Halsted o desenvolvimento acadmico do primeiro Programa de Residncia Mdica (PRM), implantado em 1889, no Departamento de Cirurgia da Universidade de Johns Hopkins, em Baltimore, nos Estados Unidos(1). Halsted, aps assumir a funo de chefe do Departamento de Cirurgia, teria nomeado quatro ex-internos para trabalharem como mdicos-residentes, em perodos entre quatro a seis anos, com o acmulo progressivo de responsabilidades, auxiliando na realizao de cirurgias e no tratamento de doentes no pr e ps-operatrio(2). A vinculao dos mdicos ao Programa se dava de maneira bastante intensa, obrigando-os a residirem no hospital, o que explica a disseminao do termo residncia mdica(3). Em 1917, os programas tiveram sua importncia reconhecida pela Associao Mdica Americana, sendo que sua institucionalizao nos Estados Unidos se consolidou em 1933, quando a obteno do certificado de Residncia passou a ser exigncia para o exerccio da Medicina(4). 1.2. Residncia mdica no Brasil Seguindo as experincias norte-americanas, o primeiro modelo de residncia mdica no Brasil teria sido implantado em 1944, na especialidade de ortopedia no Hospital das Clnicas da Faculdade de Medicina da USP(5).
(1) SIMES, Joo Carlos. Residncia mdica: alguma coisa est fora da ordem. Revista do mdicoresidente, Curitiba: CRMPR, v.10, n. 3, p. 96, jul./set. 2008. (2) MARTINS, Luiz Antonio Nogueira. Residncia mdica: estresse e crescimento. 1. ed. So Paulo: Casa do Psiclogo, 2005. p. 17. (3) WUILLAUME, Susana Maciel. O processo de ensino-aprendizagem na residncia mdica em pediatria. Tese de Doutorado em Sade da Criana e da Mulher. Rio de Janeiro: IFF/FIOCRUZ, 2000. p.13. Disponvel em: <http:// www.abem-educmed.or.br> Acesso em: 10.6.2010. (4) MARTINS. Op. cit., p. 17. (5) ALVES, Adalberto Augusto. Residncia mdica 60 anos: um pouco de histria. Manual do mdico-residente. 3. ed. Rio de Janeiro: CREMERJ, 2008. p. 9.

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Ao analisar o modelo brasileiro, Ruy Geraldo Bevilacqua assevera que a residncia mdica passou por quatro perodos distintos, a saber: Romntico-elitista (1944 a 1955), caracterizado por baixa remunerao e com procura apenas dos profissionais idealistas que tinham meios extraordinrios para garantir os estudos aps a faculdade; Consolidao (1956 a 1970), em que o treinamento passou a ser considerado uma necessidade premente pela maioria dos mdicos recm-formados; Expanso do Ensino Superior, cuja principal caracterstica foi a criao de inmeras escolas mdicas, aumentando a quantidade de mdicos recm-formados e, finalmente, Comisso Nacional de Residncia Mdica (de 1977 em diante), que se caracteriza pelo incio da normatizao da residncia(6). Essa normatizao teria sido fruto de intensas reivindicaes dos jovens mdicos por melhores condies de trabalho e pela necessidade de se criar alguma regulamentao para combater Programas de Residncia desvirtuados. nesse contexto que a Presidncia da Repblica editou o Decreto n. 80.281/ 1977, criando a Comisso Nacional de Residncia Mdica (CNRM). Sobre esse quarto perodo evolutivo, destacam-se as consideraes de Luiz Antonio Nogueira Martins: O movimento dos residentes reivindicava a regulamentao da RM pelo MEC e o estabelecimento de um nvel mnimo de remunerao pelos servios prestados. A nfase atribuda a cada uma dessas reivindicaes variou ao longo da evoluo do movimento. Vale assinalar que, ao deflagrarem um movimento nacional em torno dessas reivindicaes, os residentes utilizaram formas inditas de mobilizao dentre os mdicos, como a paralisao geral da categoria. Assim, esses jovens heris escreveram as pginas da histria da primeira greve dos mdicos no Brasil.(7) Aps o Decreto n. 80.281/1977, foi aprovada, em 7 de julho de 1981, a Lei n. 6.932. Ambos os documentos formam o arcabouo jurdico que regula hodiernamente a residncia mdica no Brasil e sero, doravante, analisados.

2. LEGISLAO VIGENTE SOBRE A RESIDNCIA MDICA

O Decreto n. 80.281/1977, em seu art. 1, define a residncia mdica como modalidade de ensino de ps-graduao destinada a mdicos, sob
(6) BEVILACQUA, Ruy Geraldo. Residncia mdica: uma viso pluridimensional. Estudos FUNDAP Residncia Mdica, So Paulo, p. 17, 1984. (7) MARTINS. Op. cit., p. 23.

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forma de curso de especializao, caracterizada por treinamento em servio em regime de dedicao exclusiva, funcionando em instituies de sade, universitrias ou no, sob a orientao de profissionais mdicos de elevada qualificao tica e profissional(8). O mencionado Decreto cria tambm a Comisso Nacional de Residncia Mdica (CNMR), vinculada ao mbito do Departamento de Assuntos Universitrios do Ministrio da Educao e Cultura, com atribuies elencadas no seu art. 2, destacando-se, entre outras, o credenciamento e avaliao dos Programas de Residncia Mdica (PRM); a definio das normas gerais que esses programas devero observar, bem como o dever de suspender ou sugerir modificaes para os programas que no estiverem em consonncia com as normas da Comisso. Tem-se, portanto, que o diploma legal atribuiu Comisso Nacional de Residncia Mdica (CNRM) um verdadeiro poder disciplinador acerca da matria, sendo que, dentre os temas j regulamentados, a maioria diz respeito ao procedimento e s exigncias para credenciamento e recredenciamento dos programas, regulamentao das especialidades, exigncias para o processo seletivo, bem como seu funcionamento e diviso administrativa(9). Assume papel de destaque a Resoluo n. 2, de 7 de julho de 2005, que explicitou a necessidade de um sistema de integrao e fiscalizao dos programas, interligando a Comisso Nacional de Residncia Mdica, as Comisses Estaduais (CEREMs), as Coordenadorias Regionais e as Comisses de Residncia Mdica (COREMES). Vejamos as principais caractersticas de cada uma delas. As Comisses Estaduais de Residncia Mdica (CEREMs), criadas pela Resoluo n. 1/1987, so rgos subordinado CNRM, tendo, entre outras funes, as atribuies de prestar assessoria pedaggica e manter contato com os Programas de Residncia Mdica, de acompanhar o processo de credenciamento e estimular a criao de novos programas, alm de funcionar como consultor e interlocutor dos mesmos junto CNRM. As Coordenadorias Regionais, por sua vez, foram criadas meidante a Resoluo n. 8/1981 e, segundo consta da recente Resoluo n. 2/2005, devem funcionar como consultores permanentes das Comisses Estaduais de Residncia Mdica, representar a CNRM sempre que designado e
(8) BRASIL. Decreto n. 80.281, de 5 de setembro de 1977. Disponvel em: < http://www. senado.gov.br> Acesso em: 5.7.2010. (9) ALVES, Adalberto Augusto. Op. cit., p. 9.

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comparecer, quando convidado, s suas reunies, inclusive com direito voz no plenrio. Finalmente, a Comisso de Residncia Mdica (COREME) a representante, em cada hospital, da CNMR. Tem a incumbncia de garantir o cumprimento da legislao relativa residncia mdica e composta por representantes dos mdicos-residentes, preceptores e da direo da instituio, sendo que todos os problemas relativos residncia mdica, como preceptoria, direitos e deveres dos mdicos-residentes (...) devem passar pela COREME antes de remeter-se a instncias superiores, como as Comisses Estaduais e Nacional de Residncia Mdica(10). Desse modo, visualiza-se a criao de diversos rgos e em vrias esferas para a tutela da matria relacionada aos mdicos-residentes. H um rgo superior de mbito Nacional (CNMR), rgos regionais (Coordenadorias), estaduais (CEREM) e tambm de mbito local (COREMES). Resta ainda analisar a Lei n. 6.932(11), sancionada em 7.7.1981, que mantm a definio da residncia mdica nos mesmos termos do Decreto n. 80.281/1977, com exceo da exigncia de dedicao exclusiva, que foi suprimida. A Lei de 1981 tambm destaca, entre outros assuntos, a proibio do uso da expresso Residncia Mdica para qualquer Programa que no tenha sido previamente aprovado CNRM (art. 1, 2), a exigncia de processo seletivo para o ingresso nas instituies mdicas (art. 2), alm de assegurar alguns direitos aos mdicos-residentes, como bolsa de estudo paga mensalmente (art. 4, caput), alimentao e moradia (art. 4, 4) licena-gestante de quatro meses (art. 4, 6), folga semanal de 1 dia e repouso de 30 dias consecutivos por ano de atividade (art. 5, 1), bem como a limitao de 60 horas de carga horria semanal, nelas includas 24 horas de planto (art. 5, caput). Ressalta-se ainda que as Medidas Provisrias ns. 521/2010 e 536/ 2011 alteraram a redao do art. 4 da Lei n. 6.932/1981, o qual passou a conter a previso de que o residente considerado contribuinte individual filiado ao RGPS, o direito licena-paternidade de 5 dias e a possibilidade de extenso do tempo de licena-maternidade por mais 60 dias. A carga horria de 60 horas e o planto de 24 horas sero tratados em tpico especfico deste trabalho, dada a importncia do tema.

(10) GUIA RESIDNCIA MDICA. Grupo Editorial Moreira Jr., 2000. p. 38. (11) BRASIL. Lei n. 6.932, de 7 de julho de 1981. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/> Acesso em: 9.7.2010.

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Destarte, visualizadas as principais caractersticas do Decreto n. 80.281/1977 e da Lei n. 6.932/1981, passaremos a analisar a natureza jurdica da residncia mdica.

NATUREZA ENTRE 3. NATUREZA JURDICA DA RELAO ENTRE MDICOS-RESIDENTES E AS INSTITUIES DE SADE

3.1. A residncia mdica como uma relao de trabalho lato sensu Apenas para fins didticos, utilizar-se- a expresso relao de trabalho lato sensu, ou em sentido amplo, para qualificar todas as relaes jurdicas em que h uma prestao essencial centrada em uma obrigao de fazer consubstanciada em um labor humano(12). Trata-se do gnero que engloba relaes de emprego e relaes de trabalho em sentido estrito. As primeiras relacionam-se aos vnculos jurdicos de trabalho que possuem simultaneamente os requisitos da subordinao, habitualidade, pessoalidade e onerosidade, ao passo que as segundas dizem respeito s relaes de trabalho em que ao menos um desses requisitos est ausente. A classificao ora propugnada atende aos fins pretendidos pelo presente estudo, mas diferencia-se daquela ordinariamente citada pela doutrina e jurisprudncia, que estipula ser a relao de trabalho gnero e a relao de emprego uma de suas espcies, sem fazer distines entre relaes de trabalho em sentido estrito e em sentido amplo. Sendo assim, utilizando-se como premissa a classificao acima proposta, passaremos a analisar a natureza jurdica da prestao dos servios dos mdicos-residentes. Conforme mencionado alhures, a Lei n. 6.932/1981 manteve a definio de residncia mdica estabelecida pelo Decreto n. 80.281/1977, com exceo da expresso dedicao exclusiva, que foi retirada. Vejamos o dispositivo legal:
Art. 1 (Lei n. 6.932/1981) A Residncia Mdica constitui modalidade de ensino de ps-graduao, destinada a mdicos, sob a forma de cursos de especializao, caracterizada por treinamento em servio, funcionando sob a responsabilidade de instituies de sade, universitrias ou no, sob a orientao de profissionais mdicos de elevada qualificao tica e profissional.

(12) DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. 8. ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 265.

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Tem-se, portanto, que a lei omissa quanto natureza jurdica dessa prestao de servios(13), limitando-se a dizer que a residncia constitui uma modalidade de ensino de ps-graduao(...), caracterizada por treinamento em servio. Diante da obscuridade da redao legal, cabe ao intrprete determinar o sentido e o alcance do indigitado dispositivo(14), com o escopo de harmoniz-lo com as demais regras jurdicas, como forma de alcanar a congruncia e organicidade das ideias e princpios normativamente apresentados(15). A interpretao meramente gramatical poderia levar o intrprete concluso equivocada de que a residncia mdica seria somente uma modalidade de complementao do ensino superior, elidindo-se a presena de qualquer relao de trabalho ou de emprego a ser considerada. Esse entendimento reverbera com intensidade na nossa jurisprudncia, conforme ementa abaixo transcrita:
EMENTA. DIREITO CONSTITUCIONAL. COMPETNCIA MATERIAL. RESIDNCIA MDICA. A definio legal do programa de residncia mdica, consoante Lei n. 6.932/1981 e Decreto n. 80.281/1977, de modalidade do ensino de ps-graduao, destinada a mdicos, sob forma de cursos de especializao, caracterizada por treinamento em servio, funcionando sob a responsabilidade de instituies de sade, universitrias ou no, sob a orientao de profissionais mdicos de elevada qualificao tica e profissional. Logo, o programa de residncia mdica uma atividade discente ps-graduao, de ps-graduao modalidade de ensino para complementao da formao profissional do mdico, com treinamento e especializao na matria. No h relao de emprego ou trabalho entre as partes envolvidas nesse discente. programa, mas atividade discente Nesse passo, quaisquer das obrigaes entre as partes giram sob a rbita do Direito Civil, nunca do Direito do Trabalho. No h, portanto, competncia material desta Especializada, luz do art. 114, CF. Recurso no provido.(16) (grifo nosso)

No mesmo sentido, manifestou-se recentemente a terceira Turma do Colendo Tribunal Superior do Trabalho:
(13) SILVA, Homero Batista Mateus da. Curso de direito do trabalho aplicado. Rio de Janeiro: Elsevier, 2009. p. 174. v. 4: livro das profisses regulamentadas. (14) MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. Rio de Janeiro: Forense, 2008. p. 1. (15) DELGADO. Op. cit., p.208. (16) BRASIL, Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio. Processo n. 00452-2009-033-15-007 RO. Recorrente: Catarina Carvalho de Francisco. Recorrido: Clnica Raskin. Relatora: Juza Luciane Storel da Silva. Data de publicao: 9.4.2010. Disponvel em: <http://consulta.trt15.jus.br/> Acesso em: 5.8.2010.

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RECURSO DE REVISTA. RESIDNCIA MDICA. INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. 1. Ao em que se pleiteia o pagamento de bolsa-auxlio, sem descaracterizao da residncia mdica. 2. Na lio de Alice Monteiro de Barros, a residncia mdica constitui modalidade de ensino de ps-graduao, sob a forma de curso de especializao. Caracteriza-se por treinamento em servio e funciona sob a responsabilidade de instituio de sade, universitria ou no, sujeita a orientao de mdicos de elevada qualificao tica e profissional (art. 1 da Lei n. 6.932, de 1981). 3. A espcie, enquanto atividade vinculada ao ensino, no rene trabalhador a pessoa fsica ou jurdica que o remunere, essencialmente, pelo servio prestado, assim recusando a qualificao de relao de trabalho, segundo a vocao 114 do art. 114 da Constituio Federal. 4. Incompetncia da Justia do Trabalho Federal reconhecida, com invalidao dos atos decisrios e remessa dos autos Justia Comum do Estado de origem. Recurso de revista conhecido e provido.(17) (grifo nosso)

No compartilhamos, contudo, desse posicionamento. A uma, porque a interpretao gramatical no deve ser o nico meio a ser utilizado para interpretao do direito, sob pena de sacrificar as realidades morais, sociais e econmicas que baseiam a vida jurdica(18). A duas, porque a tese da relao de ensino s poderia ser aceita se a residncia mdica no exigisse qualquer prestao de trabalho, o que no verdade nem plausvel, j que a prpria Lei n. 6.932/1981 expressamente menciona treinamento em servio, cujo sentido no pode ser outro seno a realizao de trabalho mdico, j que esta a concepo inerente ao modelo de residncia. Com efeito, desde o sistema implantado por William Haslted, os mdicos-residentes so profissionais graduados em medicina que optam por realizar o Programa de Residncia como forma de adquirir especializao em determinado ramo da rea mdica. Trata-se, portanto, de modelo que viabiliza o ensino, exigindo intensa participao laborativa dos mdicos em treinamento, j que estes so obrigados a realizar os mais variados tipos de trabalho mdico (procedimentos cirrgicos, diagnosticar doenas, acompanhar a evoluo clnica dos pacientes, etc.), como forma de adquirir conhecimentos prticos para o exerccio da rea especializada em que almejam atuar(19).
(17) BRASIL, Tribunal Superior do Trabalho. Processo n. TST-RR-29500-53.2008.5.15.0046. Recorrente: Clnica Raskin Ltda. Recorrida: Maria Carolina Adolpho. Relator: Ministro Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira. Data de julgamento: 25.5.2011. Disponvel em: <http:// www.tst.jus.br/> Acesso em: 10.7.2011. (18) MAXIMILIANO. Op. cit., p. 82. (19) A ttulo de exemplo, na modalidade anatomia patolgica, a Resoluo n. 4/1983 dispe, em seu item II, que o residente dever, no mnimo, preparar e analisar 1.000 peas cirrgicas, 500 citologias e 50 necrpsias, por ano de atividade. Na especialidade de ortopedia, o item V da mesma resoluo dispe que o residente dever atuar 10% de sua carga horria em Unidade de

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O carter de aprendizado, em verdade, ocorre por meio da prestao do trabalho desses profissionais, como se o labor intensivo fosse o melhor meio para ensinar as vicissitudes da cada especialidade mdica(20). No se deve, portanto, dissociar da atividade da residncia a realizao de trabalho, pois no se confunde o aprendizado com o meio pelo qual ele adquirido. O enfoque no ensino, portanto, no inviabiliza a ocorrncia simultnea do labor, basta analisar a figura do estagirio e do aprendiz para comprovar a veracidade dessa premissa. A interpretao que deve ser feita que a residncia mdica, embora fornea o ttulo de especializao reconhecido pelo MEC sendo equivalente, nos efeitos, a uma ps-graduao exige, em contrapartida, a prestao de trabalho como forma de treinamento o que a diferenciaria de um curso de ensino tradicional. A igualdade nos efeitos e a diferena na prestao do servio so os critrios que justificariam o uso do termo ps-graduao na definio estabelecida no art. 1 da Lei n. 6.932/1981. Corrobora esse raciocnio a redao do 2 do art. 5 da Lei n. 6.932/ 1981 que dispe que os Programas de Residncia Mdica compreendero, num mnimo de 10% (dez por cento) e num mximo de 20% (vinte por cento) de sua carga horria, atividades terico-prticas, sob a forma de sesses atualizadas, seminrios, correlaes clnico-patolgicas ou outras, de acordo com os programas preestabelecidos. Resulta, portanto, que a limitao das atividades terico-prticas pode corresponder, no mximo, a 20% do Programa de Residncia, restando 80% a 90% para o treinamento em servio, que correspondem ao trabalho efetivo do residente (21). De forma contrria, em uma ps-graduao tradicional, espera-se que a totalidade do curso seja ministrado por meio de atividades terico-prticas, relacionadas ao ensino. Assim sendo, a definio de residncia mdica como modalidade de ensino de ps-graduao (art. 1 da Lei n. 6.932/1981) deve ser lida em
Internao, 25% em ambulatrio, 20% no pronto-socorro e 25% no centro cirrgico. Claro est, portanto, que o residente realiza trabalho mdico durante seu PRM. (20) Sobre o carter dplice do trabalho dos mdicos-residentes, Alberto Palomar Olmeda e Javier Vzquez Garranzo asseveram: El MIR ejerce durante su perodo de residncia una doble funcin, pues se est formando como futuro mdico especialista y a la vez desempea una labor asistencial esencial para el Sistema Nacional de Salud (...). (OLMEDA, Alberto Palomar; GARRANZO, Javier Vzquez. Los mdicos internos residentes. Rgimen Jurdico del MIR. Madrid: Dykinson, 2009. p. 91.) (21) Nesse sentido, dispe o art. 4 da Resoluo n. 5/1979 da CNRM: Os Programas de Residncia Mdica sero desenvolvidos com 80% a 90% de sua carga horria, sob a forma de servio, treinamento em servio e sob superviso de docente ou de profissional com qualificao e a proporo estabelecidas na alnea d do art. 5 da Resoluo n. 4 da CNRM, destinando-se o restante da carga (10 % a 20%) a atividades terico-prticas. (grifo nosso)

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um contexto mais amplo, levando-se em considerao a interpretao sistemtica das normas que regulam o instituto, cuja caracterstica essencial o aprendizado decorrente da efetiva prestao de trabalho mdico supervisionado. Desse modo, deve-se reconhecer a residncia mdica como uma relao de trabalho lato sensu, afigurando-se a Justia do Trabalho a nica competente para apreciar as controvrsias oriundas dessa relao, nos termos do art. 114 da Constituio Federal. Nesse sentido, destaca-se a paradigmtica deciso proferida pelo Desembargador do Trabalho Lorival Ferreira dos Santos:
RESIDNCIA MDICA. BOLSA DE ESTUDO INADIMPLIDAS. RELAO DE TRABALHO. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. Embora a residncia mdica seja definida legalmente como modalidade de ensino, h de se destacar que a finalidade do programa de residncia mdica propiciar a especializao do mdico, conferindo-lhe o ttulo de especialista, mediante a prtica e experincia necessria ao exerccio profissional da medicina (art. 6 da Lei n. 6.932/1981). Portanto, o mdico, durante o perodo de residncia, ir adquirir experincia na profisso em determinada especialidade, mediante a realizao de procedimentos tcnicos que so privativos do profissional habilitado na rea mdica (ou seja, procedimentos que so permitidos ao profissional graduado no curso de medicina e que est regulamentado na CRM), sob sua responsabilidade. Resta inequvoca, assim, a existncia de prestao de servios instituio de sade efetivada por profissional habilitado para o exerccio da profisso, ou, em outras palavras, a existncia de destinao da fora de trabalho de profissional graduado em benefcio da instituio de sade que remunera seus servios mediante o pagamento de bolsa de estudo. Em razo disso, h de se concluir que no se trata de mera atividade acadmica, tanto que a prpria Lei n. 6.932/1981 qualifica a atividade como treinamento em servio (art. 1). Nesta perspectiva, a relao jurdica existente entre as partes configura a relao de trabalho prevista no art. 114 da CF, com a redao dada pela Emenda Constitucional 45/2004, atraindo a competncia da Justia do Trabalho para a soluo da lide entre o residente e a instituio de sade. Recurso provido neste aspecto.(22)

A tese de que a residncia apenas uma relao de ensino esbarrase, portanto, na prpria essncia do instituto, que desde sua origem associou o aprendizado com o trabalho supervisionado dos mdicos. Alm do mais, deve-se frisar que o tratamento previdencirio dado ao residente, como segurado obrigatrio, mais um fator que corrobora a
(22) BRASIL, Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio 3 Turma. Processo n. 0000339.02.2009.5.15.0001 RO. Recorrente: Clnica Raskin. Recorrido: Carlos Roberto Grossi Jnior. Relator: Lorival Ferreira dos Santos. Disponvel em: <http://consulta.trt15.jus.br/> Acesso em: 20.8.2010.

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existncia de trabalho nessa relao jurdica, uma vez que, se os mdicos-residentes fossem considerados realmente estudantes, o mais correto teria sido associ-los aos contribuintes facultativos. Passaremos, doravante, a tratar da possibilidade de se enquadrar a residncia mdica como uma relao de emprego ou como uma relao de trabalho em sentido estrito. 3.2. Residncia mdica: relao de emprego ou de trabalho em sentido estrito?

3.2.1. Consideraes preliminares

Antes de adentrar especificamente no tema da caracterizao da relao de emprego na residncia mdica, preciso fazer algumas consideraes. Em primeiro lugar, a identificao da natureza jurdica do instituto ser feita em abstrato, conforme os ditames traados pela legislao especfica. As diretrizes apontadas pela lei, em hiptese alguma, inviabilizam o reconhecimento da relao de emprego nos casos em que as caractersticas fticas do trabalho prestado apontarem nesse sentido, isto , o modelo legal pode servir de diretriz para a formao de um instituto jurdico, mas isso no justifica a inviabilidade do reconhecimento da relao de emprego, quanto esta efetivamente estiver presente(23). Em segundo lugar, o aprendizado deve ser identificado como caracterstica inerente ao modelo de residncia mdica, sendo que esta peculiaridade tambm dever ser considerada para a delimitao da natureza jurdica do instituto. Por fim, preciso mencionar que a doutrina no unssona no que concerne diferenciao entre relao de trabalho stricto sensu e relao de emprego. Como sabido, a caracterizao da relao empregatcia junge-se verificao dos elementos fticos da pessoalidade, habitualidade, onerosidade, alteridade, e subordinao. Esses elementos quando concomitantemente presentes em uma mesma relao jurdica estariam a qualific-la como uma relao de emprego e, quando ausentes ou parcialmente
(23) Sobre o tema, Homero Batista Mateus da Silva adverte: (...) Que ningum se engane: mera exortao do legislador em prol de trabalho voluntrio, educativo ou autnomo no servir de escudo contra a formao da relao de emprego. (SILVA, Homero Batista Mateus da. Curso de direito do trabalho aplicado. Rio de Janeiro: Elsevier, 2009. p. 16-17. v. 6: contrato de trabalho.)

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presentes, estariam a representar uma relao tpica de trabalho em sentido estrito, como, por exemplo, o caso do trabalhador autnomo (ausncia, no mnimo, do elemento subordinao), do trabalhador voluntrio (falta do elemento onerosidade) e do trabalhador eventual (falta de habitualidade)(24). O ponto de discordncia e de maior dificuldade, no entanto, diz respeito verdadeira extenso do conceito de subordinao e possibilidade ou no do ordenamento jurdico desqualificar uma relao de emprego mesmo quando presentes, em tese, os seus elementos caracterizadores. No que tange primeira hiptese, isto , possibilidade de se amoldar o conceito de subordinao, comum encontrarmos na doutrina referncias a termos como parassubordinao e graus de subordinao(25), no intuito de se alocar certos trabalhadores em um espao fronteirio entre empregados e autnomos, sugerindo uma proteo intermediria por no se tratar de empregado nem de autnomo, mas sim de trabalhador com caractersticas de ambos. J na segunda hiptese, so comuns os casos em que e prpria lei enfatiza que determinada relao jurdica no configurar o vnculo de emprego, como no caso do representante comercial (Lei n. 4.886/1965); do estagirio (Lei n. 11. 788/2008); da cooperativa de trabalho (Lei n. 8.949/ 1994); do cabo eleitoral (Lei n. 9.504/1997); e do transportador de cargas (Lei n. 11.442/2007). Caso se enxergue a pertinncia dessas possibilidades (restringir a subordinao e descaracterizar a relao de emprego mediante lei), estar-se- a estender o conceito de relao de trabalho e concomitantemente restringir o de relao de emprego. De forma oposta, na hiptese de se adotar a tese que amplia o conceito de subordinao e nega a possibilidade de lei desqualificando a relao de emprego(26), haveria o resultado dia(24) VIANA, Mrcio Tlio. As relaes de trabalho sem vnculo de emprego e as novas regras de competncia. In: Nova competncia da justia do trabalho. So Paulo: LTr, 2005. p. 266. (25) Sobre a elasticidade da subordinao jurdica, Jos Martins Catharino assevera: Como sabido, quer se trate de subordinao jurdica, ou mesmo de dependncia econmica, o grau sumamente varivel. De um mximo at um mnimo. De um simples servente, hiperempregado, a um gerente ou superintendente, hipoempregado, e, por consequncia quase empregador, a distncia grande e extremista. (CATHARINO, Jos Martins. Compndio universitrio de direito do trabalho. So Paulo: Jurdica e Universitria, 1972. v. I, p. 257.) (26) H em nossa realidade jurdica, algumas leis que, expressamente, negam a existncia da relao de emprego (...). H inconstitucionalidade flagrante das referidas leis, exatamente porque sua inteno, dizendo que no h relao de emprego quando relao de emprego h, , simplesmente de afastar a aplicao do Direito do Trabalho do contexto das relaes de trabalho que regulam. Ainda mais, no h nenhuma previso constitucional que permita, ainda que de forma excepcional, a explorao do trabalho alheio em um dado contexto produtivo sem a aplicao concreta dos direitos trabalhistas, sendo o principal deles, como destacado acima, o reconhecimento da relao de emprego. (MAIOR, Jorge Luiz Souto. Curso de direito do trabalho: a relao de emprego, volume II. So Paulo: LTr, 2008. p. 96.)

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metralmente oposto: ampliao da categoria empregatcia e diminuio da classe de trabalhadores que integrariam as relaes de trabalho stricto sensu. A figura do mdico-residente um exemplo interessante nesse cenrio. Se seguirmos a atual linha jurisprudencial e doutrinria, que alarga o conceito de relao de trabalho e visualiza a Lei n. 6.932/1981 como um bice para a caracterizao da relao de emprego, seramos induzidos a concluir que a residncia mdica se trata de uma relao de trabalho em sentido estrito. Por outro lado, se estendermos o conceito subordinao(27) e interpretarmos a lei supracitada de forma sistemtica, chegaramos concluso oposta, qual seja, a de que a residncia mdica constitui uma verdadeira modalidade de relao empregatcia. Entretanto, qualquer que seja a natureza jurdica fixada para residncia mdica, preciso manter a coerncia interpretativa com relao aos demais dispositivos da Lei n. 6.932/1981, sob pena de facilitar a explorao do trabalho alheio sem qualquer contraprestao social.

3.2.2. Residncia mdica como uma relao de emprego

O reconhecimento da relao de emprego para os residentes era uma solicitao antiga da Associao Nacional dos Mdicos-residentes (ANMR) que, em 1977, em seu XII Congresso, reivindicou a extenso de todos os direitos trabalhistas a seus associados(28). Quarenta e quatro anos, no entanto, no foram suficientes para sensibilizar o legislador ou a jurisprudncia nesse sentido. Para piorar a situao, conforme mencionado anteriormente, passou a existir o entendimento jurisprudencial de que a residncia mdica no deve ser considerada sequer uma relao de trabalho lato sensu, uma vez
(27) Nesse sentido, Mrcio Tlio Viana assevera: O conceito de subordinao, que era unvoco e se ampliava sempre, alcanando um nmero crescente de pessoas, tende hoje a se partir em dois: de um lado, os realmente dependentes, aos quais se aplicariam as velhas garantias; de outro, os parassubordinados, para os quais se procuram solues a meio caminho (...). Com isso, de forma inteligente, difunde-se a ideia de que est havendo mais proteo, quando na verdade, quebra-se a marcha expansiva do direito do trabalho: os trabalhadores fronteirios, que seriam tendencialmente considerados empregados, passam a constituir uma nova (sub)categoria jurdica. (VIANA, Mrcio Tlio. A proteo social do trabalhador no mundo globalizado. O direito do trabalho no limiar do sculo XXI. Gnesis: Revista de Direito do Trabalho, v. 14, p. 60, jul. 1999.) (28) MARQUES, Heloisa Helena de Sousa; RODRIGUES, Laura Cunha. A luta pelos direitos trabalhistas dos mdicos-residentes. Revista Pediatria, v. 1, p. 42, 1979. Disponvel em: <http:// www.pediatriasaopaulo.usp.br/> Acesso em: 10.8.2010.

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que o art. 1 da Lei n. 6.932/1981 expressamente a define como modalidade de ps-graduao. Defendemos neste trabalho o reconhecimento da residncia como uma relao empregatcia, regida de forma especial pela Lei n. 6.932/1981 e pelo Decreto n. 80.281/1977 e, subsidiariamente, pelas normas do texto da Consolidao das Leis do Trabalho. Esse raciocnio, evidentemente, baseia-se na verificao dos elementos caracterizadores da relao de emprego, mesmo em abstrato, na residncia mdica. No que se refere pessoalidade, os residentes so selecionados por meio de processo seletivo, de modo que o servio concentrado na pessoa daquele que logrou xito com a aprovao, no sendo possvel que um mdico possa fazer-se substituir por outro sem a anuncia de seu superior. A onerosidade realada pela prpria Lei n. 6.932/1981, que em seu art. 4, caput, garante a todos os residentes o pagamento de uma bolsa de estudo mensal, alm da previso de seu art. 1 que fixa o elemento da alteridade(29) ao estabelecer que a residncia funciona sob responsabilidade de instituies de sade. Com relao habitualidade, os residentes se engajam na estrutura das instituies de sade diariamente, sendo seu trabalho munido de previsibilidade e expectativa por parte dos hospitais. Finalmente, a subordinao o ponto decisivo para a formao do vnculo de emprego na residncia mdica. O aprendizado deve ser considerado um importante critrio balizador para a formao ou no do vnculo empregatcio, sendo razovel entender que este restaria excludo, pelo critrio de atenuao do elemento subordinao, apenas nos casos em que a relao jurdica priorizar o aprendizado em detrimento do labor. No caso da residncia mdica, conforme salientado alhures, o 2 do art. 5 da Lei n. 6.932/1981 reserva somente 10% a 20% do tempo dos residentes s atividades terico-prticas, pelo que se conclui que o tempo dedicado ao ensino no capaz de elidir a formao da relao de emprego. Ao revs, de acordo com os parmetros legais traados para a residncia mdica, vislumbra-se que o trabalho desses profissionais inclusive
(29) Sobre a alteridade, Homero Mateus da Silva pondera: H necessidade de um outro elemento, nem sempre enaltecido nas atividades civis e comerciais, que vem a ser garantia absoluta do recebimento dos salrios pelo empregado, independente do que possa ter ocorrido com o empregador. Esse elemento complementar no tem nome fcil de ser apontado, sendo comum a referncia palavra alteridade como forma de frisar que o trabalho prestado por conta e risco alheio. (SILVA, Homero Batista Mateus da. Op. cit., v. 1, p. 93.)

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superior ao limite mximo de 44 horas estabelecido no art. 7, XIII, da Constituio Federal de 1988, j que, ao estabelecer uma carga horria mxima de 60 horas semanais, com dedicao de 80% a 90% desse perodo para o treinamento em servio (leia-se trabalho), a lei especial, conforme simples clculos aritmticos, acabou validando uma jornada de trabalho de no mnimo 48 horas na semana. Ademais, importante frisar a existncia de outros fatores que reforam a subordinao jurdica na residncia mdica, como a necessidade dos residentes respeitarem os comandos e diretrizes traadas pelos seus superiores e pelas instituies de sade, o respeito a horrios prefixados, a impossibilidade de escolherem os seus prprios pacientes, etc. Ressalta-se ainda que a presena indissocivel do aprendizado na residncia mdica, apesar de no ser suficiente para atenuar o elemento subordinao, atribui ao residente a qualidade de empregado especial, j que sua relao jurdica possui elementos peculiares que a diferem de uma relao normal de emprego, como, por exemplo, a necessidade de processo seletivo realizado por instituio devidamente credenciada, o contrato por prazo determinado superior a dois anos(30), a realizao de atividades e provas tericas, alm do acompanhamento supervisionado de suas atividades pelos preceptores. Por fim, no h de se falar em excluso legal da relao de emprego, mesmo porque a lei no expressa nesse sentido. O fato do diploma legal associar a residncia mdica com uma modalidade de ensino de ps-graduao pode ser justificvel diante da interpretao sistemtica do ordenamento jurdico vigente, conforme anteriormente demonstrado. Alis, a prpria Comisso Nacional de Residncia Mdica, por meio da Resoluo n. 2/ 1978, prev a possibilidade do reconhecimento do vnculo empregatcio entre residentes e instituies de sade:
Resoluo n. 2/1978: A Comisso Nacional de Residncia Mdica, aps analisar as questes de ordem educacional, profissional, trabalhista e previdenciria que envolvem o mdico-residente, adotou a seguinte deliberao: (...)

(30) O contrato de trabalho entre residentes e instituies de sade de prazo determinado e, para atender s especificidades de cada modalidade mdica, poder exceder o interregno mximo de 2 (dois) anos previsto no art. 445 da CLT. Nesse sentido, O 1 do art. 1 da Resoluo n. 17/ 1981 da CNRM dispe: aos programas de Cirurgia Cardiovascular e Neurocirurgia tero a durao de trs anos na especialidade, independentemente de, pelo menos, um ano em Cirurgia e Neurologia, respectivamente.

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3) Reconhecer que, sendo a RM programa de natureza educacional, embora baseada fundamentalmente ao treinamento em servio, a modalidade de remunerao do mdico-residente deve ser feita atravs da atribuio aos mesmos de bolsa de estudo, sem prejuzo do estabelecimento do vnculo empregatcio entre o mdico-residente e a instituio interessada no seu treinamento. (grifo nosso)

Desse modo, configurados os elementos caracterizadores da relao de emprego, claro est a necessidade de se atribuir aos residentes, de forma subsidiria, as normas de proteo Celetista, mesmo porque a Constituio Federal adota como princpio fundamental o valor social do trabalho (art. 1, IV), valor este que ditado pelo art. 7 da mesma Carta, que tem como pressuposto a caracterizao da relao de emprego quando o trabalho se realiza de modo no eventual, remunerado e subordinado (com respeito ao conceito ampliado de subordinao hoje vigente)(31). Ademais, a caracterizao da relao de emprego medida interpretativa mais benfica aos residentes, porque lhes fornece maior proteo social, indo ao encontro do preconizado na vertente interpretativa do Princpio Protetor(32). Por esses motivos, deve-se fazer uma releitura crtica dos direitos constantes na Lei n. 6.932/1981. No nosso entender, alm de meramente exemplificativos, esses direitos diferenciam-se das regras Celetistas apenas na nomenclatura. A ttulo de exemplo, o termo bolsa de estudo deve ser lido como salrio, as expresses folga semanal e 30 (trinta) dias consecutivos de repouso representam, respectivamente, o descanso semanal remunerado e as frias e, por fim, o direito da mdica gestante em receber bolsa de estudos durante quatro meses nada mais do que a famosa licena-maternidade(33). A justificativa para que a legislao trouxesse novas nomenclaturas para direitos trabalhistas j conhecidos provavelmente est relacionada preocupao do legislador em no querer enfrentar a verdadeira natureza jurdica da residncia mdica, at mesmo como forma de tentar justificar a jornada de 60 horas semanais e o planto de 24 horas consecutivas previstos no art. 5 da Lei n. 6.932/1981, que sero posteriormente analisados(34).
(31) MAIOR, Jorge Luiz Souto. Curso de direito do trabalho, cit., 2008. p. 103. (32) RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho. So Paulo: LTr; Universidade de So Paulo, 1978. p. 42. (33) SILVA, Homero Batista Mateus da. Curso de direito do trabalho aplicado. Rio de Janeiro: Elsevier, 2009. p. 175. v. 4: livro das profisses regulamentadas. (34) Ibidem, p. 174-175.

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Esse mesmo raciocnio pode ser estendido ao art. 4, 1, da Lei n. 6.932/1981, alterado pela MP n. 521/2010, que qualifica o residente como contribuinte individual, nos mesmos termos estabelecidos pelo Decreto n. 3.048/1999. O legislador, provavelmente preocupado com a necessidade de garantir proteo social previdenciria aos residentes, dada a importncia e os riscos inerentes a esse trabalho, mas receoso em adentrar na discusso sobre a existncia ou no do vnculo empregatcio, preferiu qualificar esses profissionais como contribuintes individuais, quando o certo seria consider-los contribuintes empregados, j que sabido que os residentes de autnomos nada tm(35). De qualquer forma, a filiao do mdico-residente ao RGPS deixou claro que estes profissionais, independentemente da natureza jurdica pblica ou privada da instituio de sade a que estiverem vinculados, tero o seu regime jurdico ligado s regras celetistas e no s normas estatutrias. Resta inquestionvel, portanto, que, mesmo nas lides que envolverem instituies de sade de natureza jurdica pblica, a Justia do Trabalho permanece com a competncia para analisar as pretenses oriundas da residncia mdica, haja vista que os residentes so regidos pela normas atinentes aos empregados pblicos, e no quelas do regime estatutrio. Por fim, importante salientar que, alm das peculiaridades nsitas ao vnculo jurdico dos mdicos-residentes, como, por exemplo, a realizao de processo seletivo, o trabalho supervisionado e a presena de atividades terico-prticas, existem outras especificidades presentes no labor desses trabalhadores que infelizmente no foram tratadas pelo legislador.

3.2.2.1. Caractersticas peculiares da residncia mdica no tratadas pelo ordenamento jurdico brasileiro
Alm da caracterstica imanente do aprendizado, o trabalho dos mdicos-residentes possui outras peculiaridades que nunca sensibilizaram o legislador, a doutrina ou a jurisprudncia. Trata-se do potencial altamente nocivo inerente ao trabalho mdico, que rene diversos fatores de risco sade fsica e mental desses trabalhadores. Sobre o tema, Luiz Antonio Nogueira Martins faz as seguintes consideraes:
(35) SILVA, Homero Batista Mateus da. Op. cit., v. 4, p. 174.

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Os riscos ocupacionais para a sade do mdico podem estar ligados s relaes de trabalho (autonomia, remunerao, competio profissional), riscos biolgicos (exposio a fluidos orgnicos como sangue e secrees), fsicos (radiaes), qumicos (gases anestsicos) e ergonmicos (condies de trabalho em especial nos plantes como iluminao, conforto trmico e acstico, alimentao, segurana). Esses riscos so universais e inerentes ao trabalho mdico. Dados referentes realidade nacional indicam que certas condies de trabalho do mdico brasileiro caracterizam um ambiente profissional penoso e insalubre.(36) Soma-se a esses fatores de risco a presena de vrias fontes de estresse, que abalam sensivelmente a integridade psicolgica da maioria dos mdicos-residentes, fundamentalmente porque a tarefa mdica uma atividade profissional que lida com as situaes mais temidas pelo ser humano: a doena, o sofrimento, o desamparo e a morte. Esses fatores permeiam a formao mdica e o exerccio profissional(37). Os residentes so obrigados a lidar diariamente com situaes de intensa carga emocional, destacando-se entre elas o convvio com pacientes que oferecem resistncia a intervenes cirrgicas necessrias e impostergveis, como a mutilao de um membro; o temor de contrair doenas em procedimentos mdicos com sangramento intenso (como a possibilidade de contrair AIDS em intervenes cirrgicas graves)(38); a deciso sobre a continuidade ou interrupo do tratamento em casos graves; as comunicaes dolorosas, aos pacientes ou famlia, de prognsticos fechados(39); o convvio com pacientes terminais(40) e com aqueles que se recusam, por razes religiosas, transfuso de sangue; o medo de errar(41); alm da intensa preocupao com as provas e com a competio entre os colegas(42).
(36) MARTINS. Op. cit., p. 43. (37) Ibidem, p. 14. (38) Nesse sentido, cita-se o seguinte depoimento de uma mdica do primeiro ano da residncia (muito estressante)... temor de contato e infectar-se com doenas contagiosas, pois estamos diariamente expostos a contra-las com sangue e secrees (R1, feminino, Cirurgia Geral) (Ibidem, p. 104). (39) Acho que a maior dificuldade que senti durante a minha experincia como R1 foi, ao tratar com paciente, sobre a informao de que o mesmo era portador de doena com prognstico fechado, sem chance de cura. Situaes deste tipo foram bastante frequentes e a avaliao do melhor momento e a melhor maneira de colocar o problema para o paciente sempre foram bastante difceis e nem sempre tiveram um desfecho que me satisfizesse (R1, masculino, Cirurgia geral) (Ibidem, p. 102). (40) Uma situao muito estressante foi o bito de uma criana com tumor, em fase terminal, mas que era muito querida na enfermaria onde ficou internada um ms. Foi muito desgastante emocionalmente para mim e para os outros mdicos que a acompanharam (R2, masculino, Cirurgia Geral) (Ibidem, p. 103). (41) Na minha especialidade, o maior stress quando entramos, no incio, para uma cirurgia eletiva, sabendo que, por falta de experincia, podemos restringir a capacidade visual do paciente (R2, masculino, oftalmologia) (Ibidem, p. 107). (42) Ibidem, p. 59.

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Essas caractersticas estressantes so associadas tambm ocorrncia de outras doenas, como depresso, sndrome do burn out, uso de drogas e at mesmo o suicdio(43). Desse modo, levando-se em considerao a presena indissocivel de riscos sade fsica e psicolgica do mdico-residente, necessria a formao de uma frente em defesa da criao de normas e de parmetros para a proteo desses trabalhadores, como forma de assegurar os preceitos mnimos sade e dignidade humana. O acompanhamento psicolgico, a reduo da jornada e a concesso de descansos mais extensos do que a previso celetista so exemplos de medidas que poderiam ser adotadas para salvaguardar a sade desses profissionais. Ressalta-se ainda que a preservao da sade do mdico medida que visa tambm proteo da populao em geral, j que os pacientes no podero ser adequadamente assistidos por profissionais esgotados fsica e psicologicamente. Assim sendo, as caractersticas peculiares da residncia mdica justificam um tratamento jurdico diferenciado, sendo imprescindvel a elaborao de lei que trate especificamente dessas nuanas, levando em considerao os riscos psicolgicos das atividades e a necessidade de pausas e descansos adicionais para esses trabalhadores. Por fim, ressalta-se que o reconhecimento da residncia mdica como relao especial de emprego encontra amparo no direito estrangeiro. Como exemplo, cita-se a legislao espanhola, que regulou o regime jurdico do mdico interno residente (MIR) mediante o Decreto Real n. 1146/ 2006, com autorizao expressa da Lei n. 44, de 21 de novembro de 2003. Sobre o Decreto Real espanhol, Alberto Palomar Olmeda e Javier Vzquez Garranzo afirmam:
El RD 1146/2006, que como su ttulo indica tiene por objeto la regulacon, como relacon laboral de carcter especial, de la relacon contractual de residencia para la formacon de especialistas en Ciencias de la Salud, consta de un prembulo, diecisis artculos estructurados en tres capitulos (disposiciones generales; del contrato, y rgimen disciplionatorio), ocho disposiciones adicionales, cuatro transitorias, una derogatoria nica y dos finales.(44) (grifo nosso)
(43) Ibidem, p.45. (44) OLMEDA. Op. cit., p. 88.

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Dentre as previses do mencionado Decreto, citam-se o reconhecimento da residncia mdica como relao especial de emprego(45), jornada de trabalho de no mximo 37,5 horas semanais, salvo negociao coletiva, intervalo interjornada de 12 horas, alm de descansos para festas e feriados.

3.3. Residncia mdica como uma relao de trabalho stricto sensu

Levando-se em considerao a possibilidade da tese da relao de emprego no ser acatada por parte da doutrina e da jurisprudncia, avaliaremos a hiptese de se considerar a residncia mdica como uma relao de trabalho. Nesse sentido, interessante citar as palavras de Homero Batista Mateus da Silva: Se fssemos alinhar o mdico-residente com outros casos anlogos, o mais correto seria aproxim-lo do estagirio (Lei n. 11.788/2008), porque este tambm permanece num limbo jurdico, sem acesso legislao trabalhista, mas com direito a frias, bolsa obrigatria e jornada mxima de seis horas. No seria correta a comparao com o aprendiz, pois este efetivamente empregado, com acesso s normas trabalhistas, apenas com algumas peculiaridades como o fundo de garantia a 2% e algumas restries legais (arts. 424 e seguintes da CLT; Decreto n. 5.598/2005).(46) Provavelmente, o enquadramento da residncia mdica como uma relao similar ao estgio, conforme mencionado anteriormente, pode ganhar fora na doutrina e na jurisprudncia mediante o alargamento do conceito de relao de trabalho, seja porque a lei no definiu expressamente a natureza jurdica do instituto, seja pelo abrandamento do conceito de subordinao, pelo fato de haver o aprendizado simultaneamente com o trabalho. A defesa dessa tese, no entanto, est condicionada modificao da legislao especial (Lei n. 6.932/1981), promovendo-se a reduo drstica
(45) O art. 1, 4, do Decreto Real n. 1.146/2006, dispe: Los derechos y obligaciones concernientes a la relacin laboral de carcter especial de residencia se regularn por este real decreto y, con Trabajadores, carcter supletorio, por el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores aprobado por Real Decreto legislativo n. 1/1995, de 24 de marzo, por la dems legislacin laboral que le sea de aplicacin, por los convenios colectivos y por la voluntad de las partes manifestada en los contratos de trabajo, sin que en ningn caso se puedan establecer en ellos condiciones menos favorables al trabajador o contrarias a las previstas en las disposiciones legales y convenios colectivosantes referidos. (grifo nosso) (46) SILVA, Homero Batista Mateus da. Op. cit., v. 4, p. 175.

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do tempo de vinculao dos residentes aos hospitais e a estipulao de um critrio que limite o nmero desses trabalhadores nas instituies de sade, para que a residncia efetivamente priorize o aprendizado em detrimento do labor e seja praticada apenas de forma complementar, sob pena de ofensa norma constitucional do pleno emprego (art. 170, VIII, da CF/ 1988)(47). inimaginvel uma relao jurdica com enfoque prioritrio no aprendizado que exija tanto tempo de trabalho nos hospitais, j que intuitivo que quanto mais se trabalha menos tempo sobra para aprender. Feitas essas consideraes a respeito da natureza jurdica da residncia mdica, resta ainda a difcil tarefa de interpretar art. 5, caput, da Lei n. 6.932/1981, que trata do planto de 24 horas consecutivas e do tempo de dedicao de 60 horas semanais. o que faremos a partir de agora.

5. JORNADA DE TRABALHO DOS MDICOS-RESIDENTES

O art. 5 da Lei n. 6.932/1981 dispe:
Art. 5 Os programas do curso de residncia mdica respeitaro o mximo de 60 (sessenta) horas semanais, nelas includas um mximo de 24 horas de planto. 1 O mdico-residente far jus a um dia de folga semanal e a 30 (trinta dias) consecutivos de repouso, por ano de atividade. 2 Os programas do curso de residncia mdica compreendero, num mnimo de 10% num mximo de 20% de sua carga horria, atividades terico-prticas, sob a forma de sesses atualizadas, seminrios, correlaes clnico-patolgicas ou outras, de acordo com os programas preestabelecidos.

Levando-se em considerao que a residncia mdica constitui uma relao de emprego, a jornada de trabalho deveria estar limitada a 44 horas semanais, nos termos do inciso XIII do art. 7 da Carta Magna, ainda mais se considerarmos o carter estressante da atividade mdica, o que justificaria, inclusive, a reduo significativa do tempo de trabalho, fixando-se
(47) Em situao similar, Jorge Luiz Souto Maior pondera: Como dito acima, a formao de contratos de estgio s se justifica de forma excepcional no contexto do mercado de trabalho. Mesmo que no haja nenhuma lei prevendo expressamente tal limite, a fixao de um limite de 10% de estagirios pra cada setor da empresa, com relao ao numero de empregados efetivos, parece mais que razovel (...). (MAIOR. Curso de direito do trabalho, cit., p. 252).

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pausas e jornada especiais, como forma de resguardar a sade dos mdicos e dos pacientes. Sob esse prisma, a concluso a que se chega de que o tempo de dedi-cao de 60 horas, a que se refere o caput do art. 5 ora transcrito, no foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. No mximo, apenas a ttulo de argumentao, poder-se-ia imaginar a validade das 60 horas semanais caso as instituies de sade fornecessem aprendizado terico-prtico de no mnimo 16 horas, reservando as demais 44 horas para o efetivo trabalho assistencial de sade, o que poderia ser concretizado mediante a alterao dos percentuais fixados no 2 do art. 5 da Lei n. 6.932/1981. Essa tese, entretanto, desconsideraria a especificidade do trabalho dos residentes, cuja tutela deve ser mais rigorosa do que as demais profisses, haja vista os riscos ocupacionais inerentes atividade, motivo pelo qual entendemos que a mencionada vertente interpretativa no pode prevalecer. Com relao ao planto de 24 horas consecutivas, no encontra, de fato, nenhum paralelo no direito do trabalho e dificilmente poderia ser sustentado (...)(48). O planto de 24 horas, alm de exorbitar os parmetros de jornada de trabalho fixados pela Carta Magna, configura verdadeira ofensa sade mental e fsica dos trabalhadores, afigurando-se no recepcionado pela Constituio Federal de 1988, por ofender o disposto nos incisos XIII e XVI (conferir) do art. 7 da Carta Republicana. Com maior razo, caso se insista na tese de que a residncia mdica constitui uma modalidade de trabalho em sentido estrito, a no recepo da jornada de 60 horas e do planto de 24 horas seria ainda mais exacerbada, j que essas previses normativas inviabilizariam o aprendizado efetivo dos residentes, requisito essencial e prioritrio para eventual defesa de uma relao de trabalho em sentido estrito na residncia mdica. Desse modo, levando-se em considerao a presena do aprendizado e de diversos riscos profissionais no exerccio da atividade mdica, sob qualquer ngulo que se visualize o disposto no art. 5, caput, da Lei n. 6.932/1981, no resta dvida acerca da impossibilidade de sua manuteno no ordenamento jurdico ptrio.

6. O INADMISSVEL
Seja qual for a natureza jurdica fixada em abstrato para a residncia mdica, afigura-se inadmissvel a forma como esse trabalho vem sendo exigido em grande parte dos hospitais do Brasil.
(48) SILVA, Homero Batista Mateus da. Op. cit., v. 4, p. 175.

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Hodiernamente, a residncia representa uma verdadeira distoro do modelo preconizado pela legislao brasileira, configurando uma explorao da mo de obra mdica(49), com extensas jornadas de trabalho e sem qualquer superviso dos mdicos mais experientes. O desvirtuamento do instituto passou a ser fato notrio, a tal ponto de ser mencionado no Projeto de Lei n. 6.146/2009, como justificativa para a concesso de uma bolsa extra anual para os mdicos-residentes. Vejamos um trecho da justificao:
Hoje, pois, at mesmo os cidados que no mais esto na condio de trabalhadores, mas na situao de aposentados e at de pensionistas, recebem a Gratificao de Natal (...). Assim, como direito social assegurado constitucionalmente a todos os trabalhadores, no lcito excluir o relevante segmento profissional de mdicos-residentes, que to arduamente emprestam sua capacidade laborativa em prol da vida humana. Apenas para ilustrar, anote-se que, enquanto os demais trabalhadores tm uma jornada laboral de 44 (quarenta e quatro) horas semanais, a lei estabelece 60 (sessenta) horas semanais para os mdicos-residentes. Ressalta-se que o respeito a essa j exaustiva jornada legal, constitui, alis, uma constante na pauta de reivindicaes dos jovens mdicos, pois, na prtica, muitas especialidades semanais. chegam a trabalhar cerca de 100 (cem) horas semanais.(50) (grifo nosso)

At mesmo o planto de 24 horas, que no encontra amparo no nosso ordenamento jurdico, no tem o seu limite respeitado pelas instituies de sade. Passou a existir, tamanho o desrespeito em relao aos residentes, uma nova jornada no ambiente hospitalar: a jornada 36 x 12(51), em que o mdico trabalha trinta e seis horas consecutivas e descansa doze horas, exatamente o inverso da famosa jornada 12 x 36, de duvidosa legalidade. Outra forma de se desrespeitar o limite de 24 horas fixado pela Lei n. 6.932/1981 a exigncia, muito comum no cotidiano dos residentes, do ps-planto, em que o mdico continua laborando aps o perodo de 24 horas consecutivas de trabalho. Neste caso, a crueldade no tem limite,
(49) S tenho um comentrio a fazer: no existe uma verdadeira Residncia Mdica, em todos os setores, no HSP-EPM; o que existe uma explorao de mdicos recm-formados, iludindo-os com um aperfeioamento profissional que a Escola no capaz de dar. A nica coisa que existe uma preocupao com o lucro e com a pesquisa; o PS o melhor exemplo disso, onde os mdicos tm que atender um nmero elevadssimo de pacientes e dar assistncia (sala de observao) a outro grande nmero de pacientes, deixando ento de ser um aprendizado e dando uma pssima qualidade de atendimento. (Depoimento de um mdico-residente (R2) da Escola Paulista de Medicina, Universidade Federal de So Paulo, MARTINS, Nogueira. Op. cit., p. 14.) (50) BRASIL. Projeto de Lei n. 6.146/2009. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/> Acesso em: 25.9.2010. (51) MARTINS, Nogueira. Op. cit., p. 154.

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sendo possvel que o mdico sobreponha plantes com dias normais de trabalho, permanecendo vrios dias consecutivos nas instituies de sade. A falta de superviso tambm um problema recorrente na residncia mdica. Os preceptores, alm de serem poucos, muitas vezes, no so adequadamente treinados e remunerados para supervisionar o trabalho dos residentes. A deficincia na superviso configura total desvirtuamento do aprendizado, sendo inclusive um fator que contribui para a ocorrncia de erros mdicos(52). As jornadas excessivas, a falta de superviso e a baixa remunerao motivaram diversas vezes os mdicos-residentes a reivindicarem melhores condies de trabalho, inclusive por meio de paralisaes de mbito nacional. Em decorrncia das indigitadas manifestaes, aos poucos, o legislador vem ampliando a gama de direitos desses trabalhadores. O Deputado Arlindo Chinaglia, na justificao de seu Projeto de Lei n. 6.146/2009 explica: Sem dvida, preciso dotar os mdicos-residentes de melhores condies de trabalho e assegurar-lhes qualidade de vida digna. Em busca desse propsito, o legislador vem ampliando-lhes a proteo social, a exemplo das conquistas decorrentes da Lei n. 8.138, de 1990: como segurados obrigatrios da Previdncia Social, tm os direitos estabelecidos na Lei n. 3.807, de 26 de agosto de 1960, a cobertura dos riscos de acidente do trabalho; ainda, para a mdica gestante, na esteira da licena-maternidade de 120 (cento e vinte) dias as demais trabalhadoras, foi-lhe assegurada a continuidade da bolsa pelo perodo de quatro meses. Mas ainda h muito que fazer em favor da melhoria da qualidade de vida desses jovens mdicos. Portanto, com mais esta medida legislativa de inteira justia social, pretendemos garantir essa bolsa adicional aos mdicos-residentes, dando efetividade ao mandamento constitucional que assegura esse direito social a todos os trabalhadores. Esse movimento legislativo de tangenciamento do Direito do Trabalho que vem sendo implementado com a concesso homeoptica de direitos trabalhistas, independentemente da boa vontade e da preocupao social
(52) Um dos elementos-chave do aperfeioamento do sistema educacional Residncia Mdica a valorizao da preceptoria. Cumpre salientar que para a efetiva valorizao do papel do preceptor, torna-se imperioso que as instituies criem incentivos e premiaes para os preceptores, tanto por meio de remunerao direta como atravs de outros benefcios como financiamento para a participao em cursos de atualizao e reciclagem, congressos e simpsios. (Ibidem, p. 157).

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do legislador, serve apenas como meio de silenciar as presses dos residentes e obscurecer a verdadeira natureza jurdica do instituto. Da forma como a residncia mdica implementada hodiernamente, seja qual for a natureza jurdica atribuda, h verdadeira distoro dos preceitos mnimos impostos pela legislao especial, sendo necessrio o reconhecimento da fraude perpetrada, com a concesso de todos os direitos trabalhistas aos residentes, alm da punio e descredenciamento dos programas fraudulentos. A integrao entre CNRM, COREMES e CEREMs no vem conseguindo resultados satisfatrios na fiscalizao e punio dos Programas de Residncia Mdica. Os residentes tambm no ingressam na justia trabalhista, porque so receosos quanto a uma futura represlia dos preceptores e dos mdicos mais experientes. Diante desse cenrio, torna-se imprescindvel a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho para combater essa explorao desenfreada, como meio de tutelar a dignidade dos residentes e assegurar a sade da populao brasileira, conforme a seguir delineado.

ATUAO 6. A ATUAO DO MPT

Diante dos fatos sociais que acusam a precarizao do trabalho na residncia mdica, principalmente no que se refere sobrecarga de trabalho e falta de acompanhamento da preceptoria nos hospitais, situao reconhecida inclusive por projetos de iniciativa legislativa(53), pelos meios miditicos(54) e por livros publicados na rea mdica(55), resta evidente a necessidade de atuao do MPT para tutelar a dignidade e os direitos sociais bsicos dos mdicos-residentes. Verifica-se, portanto, que a prpria realidade social serve como denncia para a instaurao ex officio de procedimentos investigatrios e de inquritos civis pelos Procuradores do Trabalho, como instrumentos de colheita de provas capazes de resultar na celebrao de Termos de Compromisso de Ajustamento de Conduta e no ajuizamento de Aes Civis Pblicas. Seja por meio administrativo ou judicial, importante que o MPT direcione sua atuao para exigir das instituies hospitalares obrigaes
(53) Justificao do Projeto de Lei n. 6.146/2009. (54) Vide reportagem Mdicos-residentes esto no limite. Estado de S. Paulo, de 6 de agosto de 2006. (55) Vide Residncia mdica: estresse e crescimento. Elaborado pelo psiquiatra Luis Antonio Nogueira Martins, j citado no corpo deste trabalho.

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que garantam aos residentes a tutela de sua sade fsica e mental, o que passa necessariamente pela diminuio da jornada de trabalho e pela efetiva superviso dos preceptores, sem se olvidar da reparao do dano moral coletivo, cuja dimenso dever levar em considerao tambm o desrespeito sade dos milhares de pacientes que so diariamente atendidos por mdicos em condies fsicas e psicolgicas comprometidas. Caso permanea a gravidade da situao, ser necessrio tambm o descredenciamento dos Programas de Residncia fraudulentos. De forma incidental, o MPT poder pleitear ainda o reconhecimento da no recepo em face da Constituio Federal do disposto no art. 5, caput, da Lei n. 6.932/1981, formando uma frente de defesa para a reduo da jornada de trabalho na residncia mdica. Na hiptese de se considerar que a residncia configura uma relao de trabalho em sentido estrito, a fraude perpetrada ainda mais grave, porque inviabiliza o aprendizado dos jovens e se vale do residente como principal mo de obra das instituies de sade(56), sem que lhe sejam reconhecidos os direitos atvicos ao vnculo de emprego. urgente a necessidade de debate e de reflexo acerca da natureza jurdica e das condies de trabalho dos mdicos-residentes. Demos o primeiro passo, agora esperamos ansiosamente manifestaes institucionais, doutrinrias e jurisprudenciais para complementar a iniciativa.

CONCLUSO
Como demonstrado ao longo desse trabalho, no h consenso doutrinrio ou jurisprudencial acerca da natureza jurdica da residncia mdica. No entanto, a interpretao sistemtica e mais consentnea com os fins do direito do trabalho nos leva concluso de que se trata de uma relao especial de emprego. Para se chegar a essa concluso, percorreu-se um rduo caminho interpretativo. Preliminarmente, salientou-se que a prestao de trabalho mdico inerente ao modelo de residncia, motivo pelo qual no h dvida de que a
(56) Segundo reportagem do jornal Estado de S. Paulo, de 6 de agosto de 2006, Dados do Conselho Federal de Medicina mostram que, nas instituies com residentes, eles so responsveis por 70% do atendimento populao. IWASSO, Simone. Mdicos-residentes esto no limite. O Estado de S. Paulo, 6 de agosto de 2006, Disponvel em: <http://www.ameresp.or.br/estadao.htm> Acesso em: 6.1.2010.

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relao jurdica formada entre residentes e instituies de sade se trata de uma efetiva relao de trabalho, em sentido amplo. Em seguida, o aprendizado foi apontado como critrio fundamental para aferir o grau de subordinao dos residentes, sendo que a relao de emprego somente poderia ser afastada na hiptese de o ensino ter carter preponderante em relao ao trabalho. No entanto, pelos parmetros traados pela Lei n. 6.932/1981, chegou-se concluso oposta, qual seja, a de que o labor assistencial dos residentes que prepondera sobre o aprendizado. Essa constatao demonstrou a natureza empregatcia da residncia mdica que, no entanto, assume carter especial em virtude da influncia indissocivel do ensino na prestao dos servios. Por ser uma relao de emprego especial, as normas Celetistas so aplicadas subsidiariamente aos residentes naquilo em que no contrariarem o disposto na Lei n. 6.932/1981 e no Decreto n. 80.281/1977, mas salientou-se a necessidade premente da criao de normas especficas para tutelar de forma satisfatria as especificidades da residncia. Aps tratar da natureza jurdica do instituto, fez-se a interpretao dos dispositivos da legislao supracitada, principalmente no que concerne jornada de 60 horas semanais e o planto de 24 horas consecutivas, oportunidade em que se concluiu que o art. 5, caput, da Lei n. 6.932/1981, no foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. Por derradeiro, verificou-se que, qualquer que seja a natureza jurdica fixada em abstrato para o trabalho dos mdicos-residentes, no possvel considerar vlida a forma como esse trabalho exigido hodiernamente nos hospitais. A fraude exacerbada, a ponto do desvirtuamento do instituto ser utilizado como justificativa para a apresentao de proposies legislativas no Congresso Nacional. Para reverter esse quadro de explorao do trabalho mdico sem qualquer contraprestao social, conclui-se pela necessidade de atuao urgente do Ministrio Pblico do Trabalho.

REFERNCIAS
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DIGRESSES SOBRE A FIXAO DAS TEORIAS ACISTAS RACISTAS NO IMAGINRIO POPULAR E SUA MANUTENO HODIERNA COM RELAO MO DE OBRA DOS NORDESTINOS

Francisco de Assis Barbosa Jnior(*)

Resumo As teorias que colocavam a raa e o meio ambiente como Resumo: elementos determinantes da evoluo dos povos j gozaram de uma base teoricamente cientfica. Embora hoje oficialmente desacreditadas, as teorias racistas restaram plantadas no inconsciente popular brasileiro, ora refletindo-se, especialmente, com relao aos nascidos na regio Nordeste do pas. Estes so titulares daqueles dois elementos base do racismo, vale dizer, descendem de uma mistura de raas maior que a mdia nacional e sobrevivem num meio ambiente inspito para os padres tidos como civilizados. O resultado destes fatos um sentimento de superioridade dos demais brasileiros com relao aos nordestinos, o qual acaba por transformar-se em discriminao quanto mo de obra dos mesmos, tida como de menor qualidade, com natural aviltamento de salrios e oportunidades de empregos oferecidos. Todo o narrado enseja uma ao imediata do Estado, no s para reduzir as diferenas regionais j decorrentes desta discriminao, mas, especialmente, no sentido de educar todos os brasileiros quanto necessidade de respeito aos princpios da igualdade e dignidade da pessoa humana. Palavras-Chave: Discriminao; Mo de obra; Nordestino.

Sumrio Introduo. 1. As teorias racistas. 2. As teorias racistas no brasil. Sumrio: 3. O nordeste inventado pela tica racista. Concluses. Bibliografia.

(*) Juiz do Trabalho do TRT da 13 Regio.

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INTRODUO
As teorias que colocavam a raa como elemento determinante da evoluo dos povos j gozaram de uma base teoricamente cientfica, a qual chegou a ser acatada no Brasil por pensadores de tomo, como Raymundo Nina Rodrigues (nascido em 12 e falecido em 1906), Euclides da Cunha (1866-1909) e Silvio Romero (1851-1914). At mesmo Joaquim Nabuco (1849-1910), tido como grande defensor do fim da escravido no pas, mergulhou no universo racista. O racismo parte do pressuposto da superioridade de uma determinada raa sobre outra, traduzindo-se em preconceito ou discriminao com relao ao indivduo considerado de outra linhagem. Noutra linha, por raa no se entende apenas um grupo de indivduos semelhantes quanto aos seus caracteres, tais como cor da pele, conformao do crnio, tipo do rosto, etc. Tambm naquele conceito se incluem os descendentes de um mesmo povo, os quais tm a mesma ascendncia, estirpe, origem social. Embora hoje oficialmente desacreditadas, as teorias racistas restaram plantadas no inconsciente popular, ora refletindo-se, especialmente, com relao aos brasileiros nascidos na regio Nordeste do pas. Esta, embora titular de grandes diferenas, encarada majoritariamente por quem dela no oriundo como uma s coisa, um s Estado, cujos nativos encontram-se num patamar de desenvolvimento menor que o do resto do pas, oferecendo, por conseguinte, uma mo de obra menos qualificada. Tal discriminao pode facilmente ser traduzida em nmeros, os quais foram construdos atravs de anos de tratamento diferenciado (para pior) destinado aos nordestinos, pois, enquanto a renda domiciliar per capita mdia do Brasil de R$ 632,00(1), a nordestina fica na casa de R$ 396,00(2). Estes nmeros tornam-se ainda mais assustadores quando se constata que no h, ao menos em curto prazo, previso de sua melhora, pois, por exemplo, enquanto a regio Sul do pas possui apenas 5,5% de sua populao analfabeta, o Nordeste amarga o terrvel percentual de 18,7%(3). Ora, se o pressuposto bsico para o desenvolvimento de um povo sua educao, certamente para atingi-lo h um caminho bem mais longo a ser percorrido pelos nordestinos que pelos residentes na regio sul do pas.
(1) Disponvel em: <http://www.todospelaeducacao.org.br/educacao-no-brasil/numeros-do-brasil/ brasil> Acesso em: 6.6.2011, s 10h40. (2) Disponvel em: <http://www.todospelaeducacao.org.br/educacao-no-brasil/numeros-do-brasil/ dados-por-regiao/regiao-nordeste> Acesso em: 6.6/2011, s 10h43. (3) Disponvel em: http://www.todospelaeducacao.org.br/educacao-no-brasil/numeros-do-brasil/ dados-por-regiao/regiao-nordeste> Acesso em: 6.6.2011 s 10h30.

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A anlise das origens desta situao de segregao mostra-se no s atual como premente, pois esta reflete diretamente no subaproveitamento da fora de trabalho nordestina, assim como no tratamento aviltante desta por muitos dos empregadores oriundos de outras regies do pas.

RACISTAS 1. AS TEORIAS RACISTAS

Adeptos das ideias racistas, como o Conde de Gobineua(4) e Rodolphe Agassiz(5), acabaram interpretando trs das teorias mais influentes da Europa de meados do sculo XIX de forma racista, quais sejam: o positivismo de Comte, o darwinismo social e o evolucionismo de Spencer. O positivismo, em suma, defende a existncia de valores humanos, sem qualquer influncia da metafsica ou da religio. Ele associa uma tica humana radical com uma interpretao da cincia e uma classificao do conhecimento. Comte defendeu o princpio da diviso do trabalho, sendo a sociedade coordenada por esta diviso. Nessa organizao social, cada um desempenha sua funo, fato que acaba por abranger todas as atividades humanas, as quais so dirigidas pelo governo social, elemento essencial para a unidade do sistema. Contudo, esta diviso de trabalho estaria fulcrada no estado de desenvolvimento cultural da coletividade, vale dizer, cada classe social estaria destinada a exercer determinada funo de acordo com seu nvel de cultura. Tal assertiva foi utilizada pelos tericos racistas para justificar o carter inferior dos povos no europeus, naturalmente dotados de uma carga cultural menor que a destes. Por seu turno, houve uma tentativa de transportar as ideias de Darwin para o universo das cincias sociais, movimento denominado Darwinismo Social. Este tinha como uma das linhas de pensamento a justificao da diversidade de seres vivos mediante um processo de evoluo, com a sobrevivncia do mais forte, do mais adaptado. Esta linha de pensamento defende a presena de caractersticas biolgicas e sociais as quais seriam determinantes para a superioridade de uma pessoa com relao a outra. Haveria, assim, pessoas naturalmente mais aptas a sobreviver que outras.
(4) Joseph Arthur de Gobineau (Ville-dAvray, Frana, 1816 Turim, 1882), diplomata, escritor e filsofo francs. (5) Jean Louis Rodolphe Agassiz (Mtier, Suia, 28.5.1807 Cambridge,EUA, 1873), naturalista suo.

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Geralmente, dentre os padres predeterminados como indcios de superioridade de um ser humano, encontra-se a raa qual pertence. J o evolucionismo parte do princpio de que o simples evolui naturalmente para o mais complexo. Destarte, procura fixar as leis regentes do progresso das civilizaes, isto tendo por anlise as diversas sociedades humanas existentes ao longo da histria. Esta teoria forneceu base teoricamente cientfica para a legitimao da superioridade dos europeus, pois seriam eles a raa mais complexa, avanada, adquirente de maior grau de progresso em cotejo com as demais, vale dizer, as leis naturais orientadoras da evoluo dos povos acabaram por tornar os europeus superiores aos demais. Isto posto, como bem demonstra Renato Ortiz(6), constata-se que as trs teorias expostas tinham em sua base uma verdade tida por irrefutvel, qual seja: existe uma evoluo histrica diferenciada de todos os povos.

RACISTAS 2. AS TEORIAS RACISTAS NO BRASIL

Renato Ortiz surpreende-se quando aponta o racismo em trs dos grandes precursores das cincias sociais no Brasil. Sustenta ele que: (...) A releitura de Slvio Romero, Euclides da Cunha e Nina Rodrigues esclarecedora na medida em que revela esta dimenso da implausibilidade e aprofunda nossa surpresa, por que do um certo mal-estar, uma vez que desvenda nossas origens. A questo racial tal como foi colocada pelo precursores das Cincias Sociais no Brasil adquire na verdade um contorno claramente racista(7) (...). Ainda segundo Ortiz, trs teorias tiveram um impacto mpar sobre o intelectualismo brasileiro do final do sculo XIX e incio do sculo XX, quais sejam: o positivismo de Comte, do darwinismo social e do evolucionismo de Spencer.(8) Curiosamente, tais teorias ganharam fora no pas aps seu declnio de crdito na Europa, tendo esta importao encontrado dificuldades, pois implicava necessariamente na admisso da posio de inferioridade do Brasil com relao ao resto do mundo, j que aqui residia uma populao mestia e negra, naturalmente inferior se cotejada com os avanados povos europeus.
(6) ORTIZ, Renato. Cultura brasileira e identidade nacional. 5. ed. So Paulo: Brasiliense, p. 14. (7) Op. cit., p. 13. (8) Op. cit., item 8, p. 14.

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Destarte, mostrava-se necessrio explicar o atraso brasileiro e apontar um futuro no qual h a (...) possibilidade de o Brasil se constituir enquanto povo, isto , como nao (...).(9) Esta possibilidade era admitida por Silvio Romero, embora o autor a aceitasse como distante, apenas capaz de ser uma realidade com o passar de sculos. Segundo ele, (...) a obra de transformao das raas entre ns ainda est mui longe de ser completa e de ter dado todos os seus resultados. Ainda existem os trs povos distintos em face um dos outros; ainda existem brancos, ndios e negros puros. S nos sculos que se nos ho de seguir a assimilao se completar.(10) A Livro de Romero Cantos Populares do Brasil data de 1883, poca na qual o autor acreditava no fim do sangue indgena e negro por meio da mestiagem com os brancos. Este fim, como dito, poderia levar sculos para acontecer, contudo, naturalmente ocorreria. Porm, posteriormente, como afirma Roberto Ventura(11), Romero afastou-se de sua previso anterior quanto ao fim dos negros e ndios, passando a adotar o arianismo ortodoxo e execrar a miscigenao, tudo por medo de um dia o Brasil ser dominado pelas raas tidas como inferiores. A viso racista dada teoria evolucionista forneceu aos pensadores brasileiros conceitos para compreenso do problema do atraso nacional, contudo, como mencionado, mister se fazia a explicao do porqu da sociedade brasileira se diferenciar da europeia. Ortiz assevera que: (...) A especificidade nacional, isto , o hiato entre teoria e sociedade, s pode ser compreendida quando combinada a outros conceitos que permitem considerar o porqu do atraso do pas. Se o evolucionismo torna possvel a compreenso mais geral das sociedades humanas, necessrio porm complet-lo com outros argumentos que possibilitem o entendimento da especificidade social. (...).(12) Os pensadores acabaram por encontrar tais argumentos especialmente em duas noes, vale dizer, no meio e, claro, na raa. Raymundo Nina Rodrigues, em seu trabalho, pesquisou aspectos brasileiros, o comportamento, o meio, a raa e os diferentes estgios de
(9) Op. cit., item 8, p. 15. (10) ROMERO, Slvio. Cantos populares do Brasil. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1954. t. I, p. 42. (11) VENTURA, Roberto. Estilo tropical: histria cultural e polmicas literrias no Brasil. So Paulo: Companhia das Letras, 1991. p. 64. (12) Op. cit., item 8, p. 15.

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nossa evoluo, tudo sob a tica de fatores biolgicos que determinariam os fenmenos da vida. No prefcio da 3 edio de seu livro As Raas Humanas e a Responsabilidade Penal no Brasil(13), Afrnio Peixoto cita parte da bibliografia de Rodrigues, cujos ttulos, per se, deixam transparecer claramente a feio racista de sua obra. Ei-los: Os Mestios Brasileiros, Negros Criminosos no Brasil, Animismo Fetichista dos Negros Bahianos, Paranoia dos Negros, Mestiagem, Degenerao e Crime e O Problema Negro na Amrica Portuguesa. Rodrigues acreditava piamente na influncia negativa da raa sobre o comportamento humano, especialmente no aspecto criminoso. Afirma ele que: (...) a evoluo mental presuppe nas diversas phases do desenvolvimento de uma raa uma capacidade cultural muito differente, embora de perfectibilidade crescente, mas ainda affirma a impossibilidade de supprimir a interveno do tempo nas suas adaptaes e a impossibilidade, portanto, de impor-se, de momento, a um povo, uma civilisao incompatvel com o grao de o seu desenvolvimento intellectual. (...).(14) Mais frente, continua Rodrigues: (...) Todavia tem-se pretendido, no obstante o Natura non facit saltus de Lineo fazer um povo selvagem, ou brbaro transpr, no curso da vida de uma gerao, o caminho percorrido pelas naes civilisadas durante sculos, como se fosse possvel suprimir a lei da herana, dispensar as lentas accumulaes hereditrias e prescindir da aco necessria do tempo. Houve at quem pretendesse civilisar os algerinos, fazendo-os conhecer os direitos do homem e do cidado, cuja Declarao chegou a ser lida publica e solemnemente s massas, que sem dvida nada perceberam, alm das pompas do espectaculo.(15) Pelo transcrito, constata-se a falta de f de Rodrigues na igualdade dos povos. Para ele, seria infundada a esperana numa evoluo rpida de um povo inferior, sendo necessrio tempo para seu crescimento. Contudo, diferentemente de Romero no seu Cantos Populares do Brasil, no seria s
(13) RODRIGUES, Nina. As raas humanas e a responsabilidade penal no Brasil. 3. ed. So Paulo: Nacional, p. 15. (14) Op. cit., item 7, p. 46. (15) Op. cit., item 7, p. 47.

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o tempo (ou a falta dele) a nica razo para o estgio menos avanado de algumas raas, mas tambm sua prpria incapacidade intrnseca, sua incapacidade orgnica(16) para tanto. Para o autor a cincia teria supostamente constatado, pelo estudo destas raas tidas por inferiores, exemplos bem claros de sua incapacidade orgnica e cerebral, sendo a resistncia por ela imposta quase invencvel, mantendo-se latente mesmo para os que recebem boa educao. Como exemplo, menciona Rodrigues os polinsios, os quais, mesmo educados no modelo europeu, ante seu instinto selvagem e forte influncia dos ancestrais, quando chegam idade adulta, voltam aos bosques, olvidando, de forma mal-agradecida, a educao lhe dada pelos estrangeiros. Tal linha de raciocnio claramente poderia ser aplicada com relao aos brasileiros de raas inferiores, os quais seriam incapazes de evoluir ao nvel civilizado, vale dizer, europeu. Na realidade, no Brasil, ocorria a confirmao desta tese, pois: (...) conhece-se bem no Brazil quanto forte a influencia ancestral dos indgenas e a facilidade com que os j reputados civilisados voltam vida de selvagem. Pessoalmente conheo factos desta especie, occorridos no Estado do Maranho, onde a cargo de pessoa de minha famlia est a direco de uma das colonias dos indigenas soi-disant civilisados. Mas todos estes factos so apenas documentos comprobatrios das leis geraes do desenvolvimento mental no seu mecanismo phylogenetico (...).(17) Contudo, no se limita Nina Rodrigues a explicar a diferena entre a evoluo dos povos unicamente pela questo racial. O mesmo tambm a relaciona com sua dependncia do meio ambiente. Este seria um elemento essencial para o desenvolvimento de uma raa, de um povo. Para ensej-lo, o meio ambiente deveria seguir os padres europeus, sendo os que destes fogem adversos, contrrios quela evoluo. Nesta linha, haveria uma clara ligao entre o nvel de desenvolvimento de um povo e a natureza que o cerca.

3. O NORDESTE INVENTADO PELA TICA RACISTA INVENTADO RACISTA

No difcil perceber a forma discriminatria com a qual so vistos os nordestinos pelos brasileiros oriundos de outras regies. Basta para tanto,
(16) Op. cit., item 7, p. 50. (17) Op. cit., item 7, p. 52/53.

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por exemplo, analisar a forma estigmatizada e unificada com a qual aqueles so designados por paulistanos e cariocas, vale dizer, como baianos em So Paulo e parabas no Rio de Janeiro. Tal generalizao no s demonstra a falta conhecimento da geografia do Nordeste, mas, principalmente, a indiferena dirigida aos nele nascidos. No imaginrio da maioria dos paulistanos e cariocas, todos os nordestinos so a mesma coisa, no havendo interesse nem necessidade de diferenci-los, pois suas peculiaridades no so dignas de ateno. Durval Muniz de Albuquerque Junior ressalta a perversa ligao que as camadas populares fazem entre o presente e o passado do Nordeste, dizendo que: (...) Ao platonismo das elites corresponde o pragmatismo das camadas populares, configurando, nessa circularidade perversa, uma adorao verdade profunda e oculta, essncia dos eventos e das pessoas, numa sacralizao do passado que se hamoniza com o presente sem fraturas, sem utopias, sem alegria. uma representao que combina com a aridez do Nordeste dos sertes de areia seca rangendo debaixo dos ps, com as paisagens duras doendo nos olhos, com os homens tristes da zona da mata e com os homens guabiru dos sertes secos (...).(18) Estas camadas tidas por populares (assim entendidas as brasileiras com grau de instruo insuficiente para permitir uma anlise crtica da realidade) carregam consigo (...) a prpria definio de um Nordeste atvico, que reaparece, involuntariamente ou no, nas mentes cultas ou incultas, que procuram reaver-se consigo mesmas, apaziguar-se diante dos conflitos do cotidiano, amornar-se frente aos calores das lutas sociais. (...).(19) Isto posto, surgem perguntas de impossvel silenciamento: de onde provm tais sentimentos? Quais as origens da discriminao contra os brasileiros de origem nordestina? Certamente para estas questes, diversas respostas surgem, as quais, na maioria das vezes, buscam refletir a realidade, contudo, no como um todo, mas, sim, apenas parte dela. Pode-se afirmar a discriminao em tela como nascida da inferioridade econmica dos nordestinos. Certamente, tal assertiva assenta-se num fundo
(18) ALBUQUERQUE JR., Durval Muniz. Nos destinos de fronteira, histria, espaos e identidade regional. Recife Bagao, 2008. p. 11/12. (19) Op. cit., item 18, p. 12.

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de verdade, afinal, diria a constatao no Brasil do tratamento diferenciadamente inferior destinado aos mais pobres em cotejo com o concedido s camadas mais abastadas da populao. Porm, a pobreza campeia em todas as regies do pas, inclusive nas mais abastadas Sul e Sudeste dele. Assim sendo, no h como creditar a discriminao apenas quela questo econmica, pois, se assim o fizermos, acabaramos por aceitar a existncia de preconceito dos brasileiros contra toda a populao do Brasil, inclusive da proveniente de suas prprias regies, fato distante da razoabilidade. Noutra linha, se poderia creditar a discriminao concernente aos nordestinos como nascida de sua inferioridade acadmica, de sua baixa escolaridade. Porm, este fato igualmente no pode ser considerado decisivo para tanto. O relatrio trienal divulgado pela Organizao para a Cooperao e o Desenvolvimento Econmico (OCDE) coloca o Brasil abaixo da mdia mundial em termos de pilares educacionais, amargando o pas a 53 colocao neste levantamento mundial. A populao do Nordeste contribui diretamente para este resultado, sendo a sua taxa de analfabetismo funcional das pessoas acima de 15 anos maior que a mdia nacional. Contudo, igualmente nas demais regies do pas, esta taxa elevada, chegando a quase 1/5 da populao das regies Sul e Sudeste.(20) Destarte, tal explicao (da discriminao nascida da baixa escolaridade dos nordestinos) tambm esbarra na amplitude deste problema, o qual tambm encontra-se presente em todas as regies do pas. Noutra linha, igualmente h base para se creditar a rejeio destinada aos nordestinos como proveniente do seu grande fluxo migratrio, vale dizer, do fato de um grande nmero destes ter migrado para outras regies do pas busca de melhores condies de vida. O sentimento de rejeio aos imigrantes, os quais, teoricamente, acabam por desvirtuar a cultura dos povos j residentes no local de destino, assim como, igualmente em tese, diminuem-lhes as oportunidades de emprego, mostra-se presente em todos os lugares do mundo, desde Estados estadunidenses como o Arizona(21), at pases da civilizada e educada Europa, como a Frana.(22)
(20) Disponvel em: <http://www.ibge.gov.br/ibgeteen/pesquisas/educacao.html> Acesso em: 14.6.2011, s 16h. (21) Legal Arizona Workers Act, em vigor desde o ano de 2007. (22) exemplo da lei sobre a imigrao Seletiva aprovada na Frana em 2006, com apoio do ento ministro do interior Nicolas Sarkozy.

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Porm, a migrao interna no Brasil um fenmeno que atinge pessoas provenientes de todas as regies do pas. O prprio Distrito Federal reflexo da mesma, pois foi criado h pouco mais de cinquenta anos (em 21.4.1960) num local ento quase desabitado, e j em 2010 conta com uma populao de 2.469.489.(23) Partindo do princpio lgico que nem todos estes nasceram l, certamente a maioria dos habitantes locais so imigrantes de outros lugares do pas, no havendo exclusividade do Nordeste no particular. Mesmo Estados cuja renda per capita supera a mdia nacional possuem um alto percentual de migrao de sua populao, a exemplo do Rio Grande do Sul(24). Dessarte, tambm esta linha argumentativa no suficiente para se chegar concluso buscada. Por oportuno, reitero a existncia de um fundo de verdade nas hipteses acima expostas, vale dizer, elas tambm lastreiam o racismo contra os nordestinos, sendo titulares de parcela da realidade, igualmente dando-lhe origem. Porm, no podem ser tidas como as nicas razes, ou sequer as principais! Como explicado, estas causas tambm afetam brasileiros provenientes de outras regies do Brasil, fato, per si, suficiente para afastar esta aceitao de exclusividade no particular. Ora, se assim , qual o porqu deste nvel de discriminao contra os nordestinos? Qual a razo para sua existncia em grau superior ao destinado aos demais brasileiros? A resposta a estas perguntas parece residir nas teorias indicadas nos itens 1 e 2 deste texto, vale dizer, nas teorias racistas desenvolvidas na Europa de meados do sculo XIX, e tardiamente acatadas pelos intelectuais brasileiros do final desse sculo e incio do XX. Mais que qualquer outra regio do Brasil, o nordeste povoado pelos grandes estigmas outrora aceitos como justificativa para o atraso de seu povo, quais sejam, a raa inferior e o meio. Estes esto aqui mais presentes que na regio Norte do pas, pois, embora o meio ambiente do local seja inspito para os padres europeus, naturalmente sua riqueza, abundncia e beleza acabam por torn-lo mais aceitvel, mais condizente e apto a fornecer aos humanos condies de desenvolvimento.
(23) Fonte: Censo do IBGE publicado no Dirio Oficial da Unio em 4.11.2010. (24) HAESBAERT, Rogrio. A noo da rede regional: reflexes a partir da migrao gacha no Brasil. Publicada na Revista Territrio e disponibilizada na internet atravs do endereo <http:// www.revistaterritorio.com.br/pdf/04_5_haesbaert.pdf> Acesso em: 14.6.2011, s 17h50.

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Assim sendo, em nenhum outro local h tamanha confluncia daqueles elementos que na regio Nordeste. Nesta linha, a aceitao dos a nascidos como seres inferiores encontra razes histricas e supostamente cientficas, as quais permanecem no subconsciente popular. Euclides da Cunha, no seu clssico Os Sertes, acaba por narrar os seguidores de Antnio Conselheiro como dotados de uma moralidade rudimentar, e com uma srie de atributos que impediam a vida num meio mais adiantado e complexo.(25) Por outro lado, Cunha se mostrava defensor do sertanejo, o qual, antes de tudo, era um forte. Contudo, este s o era porque capaz de lidar com um meio ambiente inspito, rido, difcil, o qual se distinguia do europeu, mais propcio para o desenvolvimento humano, das raas superiores. O clima semirido ocupa a maior parte do solo nordestino, sendo, por conseguinte, seu maior smbolo. O fato de nalguns lugares da regio o mesmo no estar presente, em nada muda o conceito de que o nordestino basicamente um sobrevivente da seca e do calor, at porque grande parte daqueles formada pela regio do litoral, a qual possui uma temperatura mdia bem acima da europeia, to cara para as teorias racistas em epgrafe. Noutra linha, a designao pejorativa dos nordestinos como cabeas-chatas, relembrada por Muniz no seu Inveno do Nordeste(26), igualmente traduz a definio de uma raa inferior incrustada na mente dos demais brasileiros por meio das citadas teorias. Por aquele termo, infere-se algum com formato de crnio diferente, com pequena distncia entre as sobrancelhas e o final da testa, caractersticas que limpidamente se enquadram na definio racista baseada no biotipo, to cara, por exemplo, a Nina Rodrigues, mediante a qual de deduz aquela pessoa como portadora de um crebro pequeno, comparvel a um macaco, animal igualmente titular desta peculiaridade na formao da cabea. Muniz relembra uma entrevista para a televiso dada por um careca do ABC (grupo skinhead e supostamente nacionalista) no qual este dispara uma pergunta sntese do que ora afirmamos: Voc j viu um nordestino com 1,80 m de altura e inteligente?(27). Tal interrogao simblica pois traduz a concepo da inferioridade do nordestino, pois, ora, como pode algum proveniente de uma raa to
(25) CUNHA, Euclides da. Os sertes (Campanha de Canudos), 1902. So Paulo: Martin Claret. (26) ALBUQUERQUE JR., Muniz Durval. A inveno do nordeste e outras artes. Recife: Massangana, 1999. p. 22. (27) Op. cit., item 28, p. 19.

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inferior, morador de uma regio to inspita, ser inteligente, ser alto, fugindo regra e ao destino que a natureza o destinou, qual seja, de ser um humano menor, incapaz de completamente inserir-se numa sociedade moderna, de se enquadrar nos padres ditos normais do pas? Existe uma mxima que, se queres desacreditar algum, faa-o atravs de piadas. Estas naturalmente desacreditam suas vtimas, retirando-lhes o respeito do qual gozavam antes, ou impedindo que o faam. Da anlise da citada mxima, constata-se ser o nordestino o grande destinatrio das chacotas televisivas brasileiras. Quase sempre que um retratado, o de forma estigmatizada, com sotaque exagerado, utilizando roupas ainda da primeira metade do sculo XX em pleno sculo XXI, como se todos fossem seguidores da moda de Lampio consubstanciada em suas vestimentas. Este fato se, por um lado, reflete a discriminao incrustada nos demais brasileiros, por outro, ajuda a mant-la, a aliment-la. Muniz relembra um determinado programa humorstico da Rede Globo de Televiso filmado em Campina Grande/PB, o qual absolutamente paradigmtico neste particular, sendo salutar aqui transcrever suas palavras, verbis: Em cidade nordestina, a pretexto de cobrir as festas juninas, dois humoristas procuram insistentemente por algum que tivesse visto o cangaceiro Antnio Silvino; aproximam-se de um velho e queimaroupa perguntam: Antnio Silvino era cabra-macho mesmo? Continuemos assistindo, pois um programa de humor. Na feira da cidade ressurge Antnio Conselheiro, com um aspecto enlouquecido, vocifera uma pregao desencontrada, vestido com um roupo branco e trazendo um enorme bordo de madeira, com que ameaa as pessoas. Esquecidos da cidade e da festa que vieram cobrir, procuram ceguinhas cantadoras de embolada e uma procisso em louvor a Santo Antnio. Termina o programa com Lampio e Maria Bonita, no Rio de Janeiro, atirando para todo lado, para acabar com a imoralidade na praia e porque bom ver gente cair.(28)

CONCLUSES
Partindo de princpios h muito superados, encontra-se incrustado na alma brasileira a mxima da inferioridade dos nascidos na regio Nordeste do pas. Esta, como explicitado durante o texto, ensejada por dois grandes motivos, dois grandes elementos, quais sejam, a raa e o meio.
(28) Op. cit., item 28, p. 19.

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A parte da origem da raa nordestina foi alvo de estudos depreciativos de Nina Rodrigues, quando versou sobre os ndios maranhenses, os quais preferiram voltar vida selvagem, ao invs de se manter na civilizao, embora j civilizados.(29) Curiosamente esta discriminao destinada especialmente aos nordestinos, olvidando quem ela pratica que o povo brasileiro como um todo fruto de miscigenao de raas. Por seu turno, Euclides da Cunha mostrou-nos nos Sertes a expresso da fortaleza do homem nordestino, contudo, esta s existia em face de sua capacidade de sobreviver num ambiente extremamente hostil para os padres europeus. O meio no qual vivem os nordestinos seria determinante para seu atraso, pois infinitamente inferior qualidade do desfrutado pelos europeus. Tais fatos acabaram poca por estigmatizar o nordestino como um povo menor, sem maiores capacidades de se desenvolver e autossustentar-se, sendo inegveis seus reflexos ainda nos dias atuais, especialmente no mercado de trabalho, o qual desvaloriza a mo de obra destes brasileiros, afinal, est no inconsciente popular sua inferioridade, sua menor capacidade tcnica, como descreveu o careca do ABC acima citado. Impossvel negar o carter racista deste tratamento destinado aos nordestinos. Contudo, o mesmo no exclusividade do universo privado, pois tambm adotado pelo Poder Pblico. Poucos msicos brasileiros tiveram a sensibilidade de cantar sua terra como Luiz Gonzaga, e este pernambucano, no magnfico incio da letra de Vozes da Seca, j apregoava o estrago provocado por boa parte da ajuda enviada ao Nordeste: Mas doutor uma esmola a um homem que so, ou lhe mata de vergonha ou vicia o cidado.(30) Gonzaga falava do socorro dado por Getlio Vargas aos sertanejos assolados por uma seca devastadora ocorrida no incio da dcada de 1950.(31) Ora, o tratamento desdenhoso e meramente beneficente destinado aos nordestinos nada mais que uma forma de demonstrar discriminao contra os mesmos, pois s se trata igualmente quem se considera igual. Se h uma poltica de Estado para concesso de bolsas boa parte da populao nacional ante dificuldades reconhecidamente permanentes,
(29) Op. cit., item 7, p. 52/53. (30) Msica Vozes da Seca, autores Luiz Gonzaga e Z Dantas, lanada em 1953. (31) Disponvel em: <http://www.avozdocidadao.com.br/detailAgendaCidadania.asp?ID=779> Acesso em: 17.5.2011 s 16h40.

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antes dela ser um ato de generosidade/humanidade, , na realidade, um ato discriminatrio. H uma diferena gritante em fornecer ajuda a quem passa por dificuldades momentneas e d-la a quem vive sob aquelas de forma constante. Como no caso do Nordeste, o primeiro procedimento a regra, enquanto a realidade a permanncia dos problemas, impossvel no concluir que, ao menos nesta regio, esta atuao estatal traduz-se num descrdito quanto capacidade dos locais de lidar com seus prprios problemas, em desenvolver-se mediante polticas pblicas permanentes de fomento ao crescimento sustentvel. Nesta linha, transparente ser este procedimento governamental contrrio a dois dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil descritos no art. 3, III, da Constituio Federal, quais sejam, erradicar a marginalizao e reduzir as desigualdades regionais.(32) Noutra linha argumentativa, constato que casos de racismo dentro do prprio pas, onde parte da populao discrimina outra ante seu nascimento em determinado local, no exclusividade brasileira, tambm existindo, inclusive, em pases considerados ricos para os padres internacionais como o Canad. Neste, os oriundos da provncia do Quebec, de lngua francesa, sofrem discriminao da populao do resto do pas, a qual tem como lngua principal a inglesa. Contudo, embora no se possa aferir de forma objetiva a quantidade de sofrimento de um povo em cotejo com a de outro, no h dvidas de que, ante as melhores condies sociais dos quebequenses, estes sofrem menos os efeitos da discriminao que os nordestinos brasileiros. Isto posto, mostra-se premente a adoo de polticas governamentais efetivas para aplicao do princpio da isonomia entre brasileiros, as quais no podem ter apenas um foco econmico, com a simples erradicao da misria. Ao contrrio, tendo em mente que no Nordeste esta resultado do tratamento discriminatrio historicamente destinado sua populao, devem aquelas polticas ter por ponto central a reeducao do povo brasileiro. Mostra-se demasiadamente superficial achar que a eventual melhora nos ndices de qualidade de vida dos nordestinos, ensejada por medidas meramente econmicas, per se, ensejar o fim da discriminao contra os mesmos. Esta, como repisado neste texto, tem origem histrica, com fulcro
(32) Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: (...) III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais.

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em bases outrora tidas por cientficas, as quais ainda povoam o imaginrio popular. Dessarte, no h como se pensar a extirpao deste sentimento discriminatrio sem a reeducao do restante da populao brasileira sobre bases slidas de humanismo, sentimento de nacionalidade e de solidariedade. A igualdade entre os brasileiros deve ser ressaltada no s na educao acadmica de crianas e adultos, mas, tambm, por meio de todas as formas de comunicao em massa, sempre tendo por norte a demonstrao do mesmo nvel de capacidade intelectual e de labor de todos, rechaando veementemente qualquer orientao, consciente ou no, relativa inferioridade de alguns perante outros. Impossvel imaginar-se esta misso fcil, pois combater estigmas fortemente enraizados na populao brasileira, contudo, ainda mais reprovvel ach-la inalcanvel! Desafios de civilidade sempre acompanharam a histria humana, tendo sido grande parte deles superados, e, embora esta superao ainda no tenha chegado a outros tantos, nenhum destes de impossvel vitria, tambm no o sendo o ora exposto com relao aos nordestinos.

BIBLIOGRAFIA
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O MERCOSUL E A CONSTRUO DO TRIBUNAL RABALHISTA SUPRANACIONAL TRABALHISTA: EM BUSCA DA REALIZAO IREITO DO DIREITO HUMANO AO TRABALHO DIGNO

Juliane Caravieri Martins Gamba(*)

Para alm de suas diferentes atitudes otimistas ou pessimistas, realistas ou idealistas os juristas precisam assumir, portanto, as responsabilidades ligadas sua profisso. E, se verdade que a curto prazo no podemos nos iludir, tambm verdade que a histria nos ensina que os direitos no caem do cu, e um sistema de garantias efetivas no nasce numa prancheta, no se constri em poucos anos, nem tampouco em algumas dcadas. Assim foi com o Estado de direito e com nossas democracias ainda frgeis, que s se afirmam custa de longas batalhas no campo das ideias e de lutas sangrentas. Seria irracional pensar que o mesmo no acontecer com o direito internacional e no nos empenharmos na parte que nos cabe.

Luigi Ferrajoli(1)
Resumo: Foi aprovado pelo Parlamento do Mercosul (PARLASUL), em dezembro de 2010, um projeto de norma para a criao da Corte de Justia em substituio ao Protocolo de Olivos (2002) utilizado na soluo de controvrsias como rgo jurisdicional, judicial e independente para garantir a aplicao e a interpretao uniforme das normas no bloco. Porm, esse projeto prope a criao de uma
(*) Doutoranda em Integrao da Amrica Latina pela Universidade de So Paulo (USP), com o apoio da CAPES, desenvolvendo pesquisa sobre Polticas Pblicas de Trabalho Digno no Mercosul; Mestre em Direito do Estado (Direito Constitucional) pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (PUCSP) com o apoio da FAPESP; Especialista em Direito do Trabalho pela Universidade Braz Cubas (UBC); Especialista em Economia Empresarial e graduada em Direito pela Universidade Estadual de Londrina (UEL), graduada em Cincias Econmicas pela Universidade Estadual Paulista (UNESP); professora universitria e inscrita na OAB/SP. (1) FERRAJOLI, Luigi. A soberania no mundo moderno. So Paulo: Martins Fontes, 2002. p. 63.

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Corte de Justia permanente que no resolver todas as espcies de litgios que podero se constituir no bloco, principalmente aquelas que envolvam as relaes de trabalho propriamente ditas. Assim, em face dessa constatao, prope-se a necessria construo de um Tribunal Supranacional Trabalhista, de natureza jurisdicional, capaz de buscar a realizao ftica do direito humano ao trabalho digno no Mercosul. Palavras-chave: Trabalho digno; Integrao; Jurisdio internacional; Mercosul.

Sumrio: Sumrio Introduo. 1. O direito humano ao trabalho digno: algumas reflexes. 2. O Mercosul e o direito humano ao trabalho digno. 3. A construo do tribunal supranacional trabalhista no Mercosul. Concluso. Bibliografia.

INTRODUO
Aps a Segunda Guerra Mundial, houve a consolidao na ordem internacional de blocos econmicos de integrao regional que objetivaram o fortalecimento econmico e poltico dos Estados-partes no intuito de obter maior competitividade no comrcio mundial. Na Amrica Latina, apesar de haver outras propostas de integrao regional, destacou-se o Mercado Comum do Sul (Mercosul) criado em 1991 atravs da assinatura do Tratado de Assuno entre o Brasil, a Argentina, o Paraguai e o Uruguai. O Mercosul assumiu mais uma feio de aliana comercial com vistas a dinamizar a economia regional, tendo o desafio de sua converso em mercado comum com a implantao da livre circulao de bens, servios, pessoas e capitais, de modo que os principais tratados assinados que fundamentaram sua criao e a institucionalizao no disciplinaram a tutela do direito humano ao trabalho digno. O trabalho deve ser entendido como direito humano e obrigao social imposta aos Estados, comunidade e aos particulares e no na condio de mercadoria ou custo de produo como o capitalismo procurou difundir. Assim, deve-se garantir ao ser humano no apenas o trabalho, mas o trabalho digno que respeita a pessoa humana trabalhadora em sua integralidade fsico-psquica como ser nico e insubstituvel , sobretudo no mbito dos processos de integrao regional como o caso do Mercosul. Nesse contexto, foi aprovado pelo Parlamento do Mercosul (PARLASUL), em dezembro de 2010, um projeto de norma para a criao da Corte 291

de Justia do Mercosul como rgo jurisdicional, judicial e independente para garantir a aplicao e a interpretao uniforme das normas, substituindo o vigente Protocolo de Olivos na soluo das controvrsias no bloco. Entretanto, entende-se que esse projeto de norma criar uma Corte de Justia no Mercosul com jurisdio supranacional incompleta porque no resolver todas as espcies de litgios que podero se constituir no bloco, principalmente aquelas que envolvam as relaes de trabalho. Assim, prope-se a necessria construo, no mbito do processo de integrao mercosulista, de um Tribunal Supranacional Trabalhista capaz de buscar a realizao ftica do direito humano ao trabalho digno. O presente estudo dividiu-se em trs partes. Primeiramente, foram realizadas algumas reflexes sobre o direito humano ao trabalho digno. A seguir, debruou-se sobre a anlise do trabalho digno enquanto direito inerente condio humana a ser garantido no Mercosul. Por fim, adentrou-se no estudo da proposta de construo do Tribunal Supranacional Trabalhista no MERCOSUL como instrumento para a realizao do direito humano ao trabalho digno no intuito de atingir uma integrao regional mais equnime e solidria para os povos do Cone Sul. Portanto, o presente artigo buscou produzir conhecimento em tempo de crise das cincias e de busca de novos paradigmas, tentando, na medida do possvel, buscar um caminho real para aceder verdade(2), no objetivando exaurir os questionamentos em relao ao tema ora proposto, mas contribuir para o enriquecimento das discusses sobre a proposta da criao de um Tribunal Supranacional no Mercosul.

DIREITO 1. O DIREITO HUMANO AO TRABALHO DIGNO: ALGUMAS REFLEXES

O ser humano, enquanto ser social e poltico, sempre procurou estabelecer regras de convivncia em comunidade(3), objetivando a harmonia na coexistncia com seus semelhantes desde tempos remotos da civilizao. O prprio ser humano sentiu a necessidade da criao do direito, convertendo as necessidades sociais em normas coercitivas, superando a poca
(2) SANTOS, Boaventura de Souza. Introduo a uma cincia ps-moderna. Rio de Janeiro: Graal, 1989. p. 74. (3) Preferiu-se o termo comunidade, ao invs de sociedade, por ser mais pertinente ao presente estudo, pois representa a vida em comum, adotando-se o conceito de formulado por Andr Franco Montoro: so comunidades todas as instituies em que os homens participam solidariamente na realizao de um bem comum. (MONTORO, Andr Franco. Comunidade, uma nova ideologia, Jornal Folha de S. Paulo, Tendncias/Debates, 24 set. 1977.)

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em que a fora fsica era a nica forma de impor a sua vontade. Seja no mbito de diferentes comunidades, seja em pocas histricas diferenciadas, todas as atividades dos seres humanos so reguladas pelo direito, consoante as assertivas de Vicente Ro(4): certo que o direito se apodera do homem desde antes de seu nascimento e o mantm sob sua proteo at depois de sua morte. Mas, certo tambm que, sempre e a todo instante, o considera como parte de uma comunho, que a sociedade, fora da qual o homem, civilmente, no poderia viver. Por isso, que sociedade e direito forosamente se pressupem, no podendo existir aquela sem este, nem este sem aquela. Ubi societas ibi jus. Se a coexistncia social resulta da natureza humana, tambm da natureza do homem, que Deus fez sua semelhana, o direito decorre. No decorrer da histria e da civilizao humanas, evoluiu-se a concepo da dignidade da pessoa humana como indissocivel do direito, em especial no mbito dos direitos humanos(5), pois ela no esteve sempre presente nas leis escritas para todos os povos e os Estados, mas foi construda e reconstruda permanentemente no convvio em comunidade. Aps o trmino da Segunda Guerra Mundial na qual se verificou a prtica de atrocidades contra o ser humano oriunda dos regimes totalitrios, em especial nazista e fascista , a dignidade da pessoa humana refletiu-se na reconstruo dos direitos humanos no mundo contemporneo, sendo erigida ao status de princpio(6) de maior hierarquia axiolgica, estando presente nas Constituies dos Estados Democrticos, nas declaraes, nos pactos e nos tratados internacionais de direitos humanos. Maria Garcia(7) afirma que a dignidade da pessoa humana corresponde compreenso do ser humano na sua integridade fsica e psquica, como
(4) RO, Vicente. O direito e a vida dos direitos. 6. ed. anotada e atual. por Ovdio Rocha Sandoval, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 51-53. (5) De acordo com Antonio Enrique Perez Luo, os direitos humanos podem ser definidos como un conjunto de facultades e instituciones que, en cada momento histrico, concretan las exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben ser reconocidas positivamente por los ordenamientos jurdicos a nivel nacional e internacional. (LUO, Antonio Enrique Perez. Los derechos fundamentales. 9. ed. Madrid: Tecnos, 2007. p. 46-47.) (6) Acerca do conceito de princpios, Miguel Reale preceitua que so verdades fundantes de um sistema de conhecimento, como tais admitidas, por serem evidentes ou por terem sido comprovadas, mas tambm por motivos de ordem prtica de carter operacional, isto , como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da prxis. (REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. 24. ed. 2. tir. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 305.) (7) GARCIA, Maria. Limites da cincia: a dignidade da pessoa humana, a tica da responsabilidade. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 211.

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autodeterminao consciente, garantida moral e juridicamente. Flvia Piovesan(8) dispe acerca do significado e da importncia do princpio da dignidade da pessoa humana na vigente ordem jurdica: Sustenta-se que no princpio da dignidade humana que a ordem jurdica encontra seu prprio sentido, sendo seu ponto de partida e seu ponto de chegada, para a hermenutica constitucional contempornea. Consagra-se, assim, a dignidade humana como verdadeiro superprincpio a orientar tanto o direito internacional como o direito interno. (...) Assim, seja no mbito internacional, seja no mbito interno ( luz do direito constitucional ocidental), a dignidade da pessoa humana princpio que unifica e centraliza todo o sistema normativo, assumindo especial prioridade. A dignidade humana simboliza, desse modo, verdadeiro superprincpio constitucional, a norma maior a orientar o constitucionalismo contemporneo, nas esferas local e global, dotando-lhe de especial racionalidade, unidade e sentido. nessa direo jusfilosfica que deve caminhar a compreenso da dignidade da pessoa humana, incluindo o trabalhador(9), como princpio a orientar a compreenso e aplicao das normas jurdicas, ou seja, como valor-fonte da ordem constitucional dos Estados e nos processos de integrao regional, refletindo-se na necessria concretizao do direito humano ao trabalho digno nas relaes sociais que permeiam o mundo do trabalho contemporneo. Nos primrdios da civilizao, o trabalho era a atividade ligada pesca, caa , coleta de frutos e plantao de alimentos destinados ao sustento do homem e acompanhou a evoluo histrica do prprio ser humano, sendo a atividade que garantiria a subsistncia e a vida em comunidade. luz da Antropologia Jurdica, Jos Manuel de Sacadura Rocha(10) discorre sobre a relao homem-trabalho:
(8) PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 7. ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 31. (9) No Brasil, na Constituio de 1988, chamada de Constituio Cidad, a dignidade humana foi consagrada ao longo de todo o texto constitucional, com nfase no art. 1, inciso III como fundamento do Estado Democrtico de Direito; como finalidade precpua da ordem econmica (art. 170) e da ordem social (art. 193); como fundamento da famlia e do planejamento familiar (art. 226, 7), tendo especial proteo do Estado; apresenta-se como princpio que assegurar uma vida digna criana, ao adolescente e ao idoso, sendo um dever da famlia, da sociedade e do prprio Estado (arts. 227 e 230). A dignidade humana orienta e protege tambm as relaes de trabalho, irradiando-se pelos arts. 7 a 11 da Constituio ao disciplinar os direitos sociais dos trabalhadores. (10) ROCHA, Jos Manuel de Sacadura. Antropologia jurdica, para uma filosofia antropolgica do direito. Rio de Janeiro: Elsevier, 2008. p. 30.

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A construo do homem pode ser resumida em Trabalho O trabalho rabalho. para o homem seu inferno e seu paraso. Mesmo nas teorias criacionistas a criao divina , o trabalho aparece como fundamento de sua ontologia a construo de seu ser. Pelo trabalho os homindeos, ancestrais dos humanos, se transformaram ao longo de milhes de anos e puderam produzir a humanidade tal como a conhecemos em nossos dias teoria evolucionista. Desde os estudos de Charles Darwin, no sculo XIX, at hoje, a antropologia e as demais cincias parecem confirmar essa evoluo a partir de circunstncias de necessidade, de sobrevivncia material e adaptao natureza. A partir do desenvolvimento do modo de produo capitalista, houve a diviso social e tcnica do trabalho que transformou este ato, inicialmente to natural, numa engrenagem do processo de produo. A Revoluo Industrial do sculo XVIII imps novas formas de produo com o uso de foras motrizes, tais como a mquina a vapor e o tear mecnico, que impulsionaram o crescimento da produo fabril. Desse modo, ao ser humano no seria mais suficiente trabalhar para se manter vivo, uma vez que o trabalho passou a representar salrio(11) e o trabalhador a ser operrio assalariado, ambos integrantes do sistema capitalista, assumindo a forma de mercadorias ou de custos de produo. Analisando a Revoluo Industrial, seus impactos na vida em comunidade, na relao trabalho-capital e na necessidade do direito de pacificar os conflitos sociais no mundo do trabalho, Alain Supiot(12) tece os seguintes comentrios: Essa exploso [das novas tecnologias da informao e da comunicao] se insere num processo iniciado com a Revoluo Industrial. A explorao das energias fsseis e o progresso dos meios de comunicao haviam causado um primeiro divrcio entre o espao-tempo das mquinas e o da vida humana. O Direito do Trabalho interveio ento para reconstituir um espao-tempo humanamente suportvel. Tendo a iluminao a gs, depois a eltrica, emancipado o trabalho industrial dos ritmos da natureza (dia/noite; vero/inverno) e exposto os operrios a um alongamento desmedido da durao do trabalho, o Direito veio limitar a jornada, depois o ano, depois a vida de trabalho.
(11) Nas sociedades capitalistas, o salrio representa o preo oferecido pelos donos dos meios de produo aos operrios pelo dispndio de sua fora de trabalho por determinado perodo, seja por semana, por ms ou por unidade de produo; , tambm, a importncia paga pelo empregador ao empregado pela contraprestao dos servios. (12) SUPIOT, Alain. Homo juridicus : ensaio sobre a funo antropolgica do direito. Traduo de Maria Ermantina de Almeida Prado Galvo. So Paulo: WMF Martins Fontes, 2007. p. 164-165.

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O impossvel, o Direito substituiu pela proibio. Foram assim criados de alto a baixo os novos ritmos de vida que ordenam a vida do homem moderno e a organizao de seu territrio: metr, trabalho, sono, feriados. (...) O maquinismo industrial acarretara profundas subverses na organizao do espao. Sem mo nem crebro, a mquina tinha necessidade de ser nutrida e guiada pelo homem. A fbrica industrial definiu-se, portanto, ao mesmo tempo pela concentrao de um grande nmero de trabalhadores e pela separao com o habitat e a Cidade. Da a profuso de problemas que o Direito teve de enfrentar: os da higiene e da segurana, da responsabilidade pelo uso das mquinas, da disciplina e das liberdades coletivas nos locais de trabalho, da organizao dos servios pblicos de transporte e de sade, etc. Nesse contexto histrico, a tipologia dos direitos tende a se indexar a uma tipologia dos locais: transpor a porta da empresa passar de um universo jurdico para outro. Em suma, os problemas engendrados pelo processo de industrializao nos pases industrializados se agravaram pela tendncia predatria do laissez-faire(13) capitalista, pois as precrias condies de trabalho e os baixos salrios refletiam uma situao comum a todos os trabalhadores livres e assalariados, inclusive na Inglaterra, na Alemanha, na Frana e na Itlia que implementariam, de modo semelhante, a Revoluo Industrial. Sob o impacto do capitalismo industrial, os trabalhadores estavam sujeitos a extenuante jornada de trabalho sob precrias condies de higiene e segurana; o ritmo do trabalho era determinado pelas mquinas, de modo que suas habilidades individuais, to necessrias na poca do trabalho artesanal, no eram mais exigidas no trabalho fabril, havendo a alienao do trabalhador, que no mais se identificava com a atividade que desenvolvia, concomitantemente com a prpria alienao do trabalho que perdeu seu valor intrnseco para a vida do ser humano.
(13) Conforme preceituam Tom Bottomore e William Outhwaite, laissez-faire: esta expresso francesa significa deixem fazer. A maioria das explicaes atribui o slogan, carregado de conotaes polticas, laissez-faire, laissez-passer, que significa deixem as pessoas fazerem tal como escolheram, deixem passar as mercadorias, a Vicent de Gournay. Esse slogan tornou-se a palavra de ordem entre os defensores do livre comrcio, como Jacques Turgot e outros fisiocratas, e foi rapidamente sistematizado em Inquiry into the Nature and Causes of the Wealth of Nations, de Adam Smith, como parte do sistema bvio e simples da liberdade natural (Smith, 1776, livro 4, cap. 9). Smith e outros economistas clssicos ampliaram a noo de laissez-faire, de um programa de livre comrcio internacional para uma ampla filosofia social. [...] Os deveres do governo seriam ento limitados defesa nacional, administrao da justia e proviso de certos bens pblicos. [...]. (BOTTOMORE, Tom e OUTHWAITE, William. Dicionrio do pensamento social do sculo XX. Traduo de Eduardo Francisco Alves e lvaro Cabral. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1996. p. 412.)

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Nesse contexto, em 15 de maio de 1891, a Encclica Rerum Novarum documento integrante da Doutrina Social da Igreja(14) , do Papa Leo XIII, conclamou os povos e os Estados a buscarem uma ordem social mais justa, pois (...) o trabalho tem uma tal fecundidade e tal eficcia que se pode afirmar, sem receio de engano, que ele a fonte nica de onde procede a riqueza das naes(15). Evidenciou-se o valor do trabalho humano e a necessidade de se aplicar as leis contra as condies indignas e degradantes de trabalho que desonravam a pessoa humana do trabalhador. Ao longo dos sculos, o trabalho esteve associado a uma atividade penosa que no traria felicidade e conhecimento ao homem, sendo relegado aos escravos no mundo antigo (sistema escravista), aos servos no medievo (sistema feudal) e ao proletariado na era moderna (sistema capitalista). Entretanto, evoluiu-se para uma concepo de trabalho como intrinsecamente relacionado dignidade da pessoa humana trabalhadora, principalmente aps as revoltas operrias de 1848 na Europa, o fortalecimento do movimento operrio, em fins do sculo XIX, atravs das trade unions, a consolidao da Doutrina Social da Igreja a partir da Rerum Novarum de Leo XIII em 1891, a criao em 1919 da Organizao Internacional do Trabalho ao processo de internacionalizao dos direitos humanos ocorrido aps o fim da Segunda Grande Guerra. A Organizao Internacional do Trabalho (OIT)(16) organizao internacional permanente com mandato constitucional e personalidade jurdica de Direito Pblico Internacional , atravs de suas declaraes(17)
(14) Ela representa o conjunto dos ensinamentos do magistrio da Igreja Catlica constante em encclicas e pronunciamentos de papas, tendo por finalidade fixar princpios, critrios e diretrizes gerais a respeito da organizao social e poltica da vida em comunidade. Luiz Carlos Lessa esclarece que h consenso em considerar-se a Rerum Novarum, de Leo XIII, promulgada em 1891, como o marco inicial do que se convencionou chamar de Doutrina Social da Igreja (DSI). Da, porm, no se infira que s a partir de ento a temtica social comparece em documentos e pronunciamentos eclesiais. A citada encclica apenas inaugurou oficialmente, formalmente, cronologicamente, a DSI, visto que a matria em tela foi, e , desde os tempos apostlicos, diuturna preocupao do Magistrio da Igreja. Por isso, alguns autores falam no que seria uma pr-histria da DSI, para abranger manifestaes do pensamento social cristo anteriores Rerum , Novarum, remontando ao perodo da patrstica, aos filsofos da escolstica, aos doutores da Idade Mdia, a predecessores de Leo XIII, papas dos sculos XV ao XVIII, principalmente (LESSA, Luiz Carlos. Dicionrio da doutrina social da Igreja: doutrina social da Igreja de A a Z. So Paulo: LTr, 2004. p. 12, grifo do autor.) (15) LESSA, Luiz Carlos. Dicionrio da doutrina social da igreja, cit., p. 271, grifo nosso. (16) Criada em 1919 atravs da Parte XIII do Tratado de Versailles, a OIT inicialmente esteve vinculada Sociedade das Naes e, a partir de 1945, foi incorporada Organizao das Naes Unidas (ONU). Em 1920, sua sede foi transferida para Genebra onde se encontra at o presente momento. (17) Em funo dos limites do presente artigo, no sero analisadas as Declaraes e as Convenes internacionais da OIT que significaram um importante passo no respeito, na promoo e na garantia do trabalho digno em nvel internacional.

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e convenes, est procurando estabelecer, em nvel internacional, o reconhecimento universal dos princpios da valorizao do trabalho humano e da prpria dignidade do trabalhador atravs do tratamento uniformizado dos direitos humanos dos trabalhadores fundamentados na justia social e na tentativa de implementao do chamado trabalho digno. A Declarao de Filadlfia aprovada pela OIT em 10 de maio de 1944 foi um dos mais expressivos documentos para a tutela dos direitos humanos dos trabalhadores, antecedendo a Declarao Universal dos Direitos Humanos que seria aprovada pelas Naes Unidas somente em 1948, ao estabelecer diretrizes norteadoras do trabalho digno (art. I):
a) o trabalho no uma mercadoria; b) a liberdade de expresso e de associao uma condio indispensvel a um progresso ininterrupto; c) a penria constitui um perigo para a prosperidade geral; d) a luta contra a carncia deve ser conduzida com infatigvel energia e esforo internacional contnuo e conjugado, no qual os representantes dos empregadores e dos empregados discutam, em igualdade, com os representantes dos governos e tomem decises democrticas com vistas ao bem comum.

Ao longo do sculo XX e incio do XXI, a globalizao econmica vem impondo um processo de precarizao e desregulamentao das relaes trabalhistas, tentando flexibilizar os direitos humanos dos trabalhadores e trazendo vrios problemas para o mundo do trabalho, tais como: reduo dos salrios e direitos; perda de direitos conquistados com grande sacrifcio pela classe trabalhadora; desemprego estrutural; emprego a baixos salrios; exigncia de maior produtividade com menos mo de obra; novas tecnologias e formas de organizao do trabalho que causam o aumento do desemprego; menores investimentos nas aes e polticas sociais, dentre outros. Apesar dessa situao crtica que se desenvolve paulatinamente, a OIT procurou caminhar, desde sua criao em 1919, em prol da maior proteo e garantia dos direitos trabalhistas, havendo a pactuao de outras declaraes que tentaram minimizar os efeitos perversos do processo de globalizao econmica e desregulamentao dos mercados. Merece destaque a Declarao relativa aos Princpios e Direitos Fundamentais no Trabalho (1998) que apontou como diretrizes para a Trabalho proteo do trabalho digno: a liberdade sindical e o reconhecimento efetivo 298

do direito de negociao coletiva; a eliminao de todas as formas de trabalho forado ou obrigatrio; a abolio efetiva do trabalho infantil e a eliminao da discriminao em matria de emprego e ocupao. De modo semelhante, a Declarao sobre a Justia Social para uma Globalizao Equitativa (2008) prope a necessidade de promoo do emprego produtivo criando um entorno institucional e econmico sustentvel; a adoo e ampliao das medidas de proteo e seguridade social dos trabalhadores; o respeito, a promoo e a aplicao dos direitos fundamentais dos trabalhadores etc., em conformidade com o iderio de uma globalizao mais equitativa para todos os povos. Essas declaraes da OIT objetivaram centralizar os esforos dos Estados e da comunidade internacional na implementao do trabalho digno apesar de haver um processo mundial marcado pelo aumento dos preos dos alimentos e energia, movimentos especulativos, crise financeira, agravamento do desemprego e das situaes de pobreza e excluso social, no intuito de acrescer novos contornos ao sistema internacional de garantia dos direitos humanos dos trabalhadores. Nesse contexto, deve-se garantir ao ser humano no apenas trabalho, mas o trabalho digno enquanto direito humano, que respeita a pessoa digno, humana em sua integridade fsico-psquica, como ser nico e insubstituvel, sendo necessrio para a garantia de uma vida digna ao trabalhador e sua famlia. O trabalho digno(18) est, pois, relacionado diretamente dignidade da pessoa humana, sendo compreendido sob dois aspectos os quais integram a prpria condio humana do trabalhador(19): a) o intrnseco (subjetivo) como atributo pessoal e psquico inerente (subjetivo): ao ser humano, incluindo, por exemplo, a satisfao pessoal do trabalhador em realizar determinada atividade; a sensao de ser til para a comunidade em que vive; ser merecedor de respeito e considerao por parte do Estado e dos particulares; ser livre para escolher seu trabalho etc.;
(18) A Organizao Internacional do Trabalho (OIT) em suas declaraes, convenes e relatrios est difundindo a concepo de trabalho decente, ou seja, um trabalho adequadamente remunerado, exercido em condies de liberdade, equidade e segurana, capaz de garantir uma vida digna (OIT. Agenda nacional de trabalho decente. XVI Reunio Regional Americana, Braslia, maio de 2006. Disponvel em: <http://www.ilo.org/publns> Acesso em: 18.11.2010). Entretanto, entende-se que mais adequado o uso da concepo de trabalho digno, ao invs de trabalho decente, porque aquela est diretamente relacionada dignidade humana do trabalhador. (19) Definio estabelecida a partir de reflexes pessoais. Para maiores detalhes, consulte GAMBA, Juliane Caravieri Martins. Dignidade do trabalhador e polticas pblicas: perspectivas no mbito do Estado tico. In: PIOVESAN, Flvia; CARVALHO, Luciana Paula Vaz de Carvalho (coords.). Direitos humanos e direito do trabalho. So Paulo: Atlas, 2010. p. 32-63.

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b) o extrnseco (objetivo) representando as condies materiais pre(objetivo): vistas nas normas em que o trabalho estaria regulado, tais como: remunerao adequada e justa, sem discriminao de qualquer natureza; limite mximo e mnimo de durao da jornada de trabalho (diria e semanal); normas de higiene e segurana relacionadas ao meio ambiente do trabalho; concesso de frias, repouso semanal e feriados remunerados; etc. Logo, trabalho digno aquele adequadamente remunerado, exercido em condies de liberdade, igualdade, segurana, satisfao pessoal e capaz de garantir uma vida digna ao trabalhador e sua famlia. Somente o trabalho digno est intimamente relacionado dignidade da pessoa humana que, aps a segunda metade do sculo XX, passou a ser incorporada nas ordens constitucionais dos Estados Democrticos como a referncia tica a inspirar o direito. Seguindo essa tendncia, consagrou-se a necessidade de proteo da dignidade do trabalhador e, consequentemente, do direito humano ao trabalho digno, sendo diretrizes basilares da OIT no sculo XXI para os Estados Democrticos e os processos de integrao regional como o caso do Mercosul cujos Estados-partes tambm so integrantes da OIT.

DIREITO 2. O MERCOSUL E O DIREITO HUMANO AO TRABALHO DIGNO

Aps a Segunda Guerra Mundial concomitantemente com a internacionalizao dos direitos humanos e a constitucionalizao dos direitos fundamentais(20), principalmente dos direitos sociais (inclusive direitos trabalhistas) num processo conhecido como Constitucionalismo Social(21) ,
(20) De acordo com Lus Roberto Barroso, a ideia de constitucionalizao do Direito [...] est associada a um efeito expansivo das normas constitucionais, cujo contedo material e axiolgico se irradia, com fora normativa, por todo o sistema jurdico. Os valores, os fins pblicos e os comportamentos contemplados nos princpios e regras da Constituio passam a condicionar a validade e o sentido de todas as normas do direito infraconstitucional. Como intuitivo, a constitucionalizao repercute sobre a atuao dos trs Poderes, inclusive e notadamente nas suas relaes com os particulares. Porm, mais original ainda: repercute, tambm, nas relaes entre particulares. (BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do Direito. O triunfo tardio do direito constitucional no Brasil, Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 851, 01 nov. 2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7547> Acesso em: 7.11.2010.) (21) Conforme Elianne Maria Meira Rosa aponta, o constitucionalismo social nutriu-se, em seus primeiros tempos, em fontes normativas resultantes do clamor social, que acabou por deflagrar movimentos revolucionrios com denominaes diversas. Posteriormente, hierarquizou a legislao social j existente e, finalmente, acolheu princpios emanados das Declaraes e Tratados Internacionais. Desta forma, foi se sedimentando com base em diretrizes muito precisas e de maneira quase uniforme em mbito internacional. Um processo responsvel em sua projeo

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consolidaram-se, na ordem internacional, os processos de integrao regional, destacando-se, no mbito da Amrica Latina, o Mercado Comum do Sul (Mercosul), porm, j existiram outras tentativas de formao de blocos econmicos latino-americanos, tais como:
Associao Latino-americana de Livre Comrcio (ALALC): foi criada em 18.2.1960 atravs da assinatura do Tratado de Montevidu entre Argentina, Brasil, Chile, Mxico, Paraguai, Peru e Uruguai, obtendo, nos anos seguintes, a adeso de outros pases latino-americanos e tendo como meta a implantao de um mercado comum entre seus membros. A criao da ALALC foi inspirada nas orientaes da Comisso Econmica para a Amrica Latina e Caribe (CEPAL) para a constituio de um mercado comum na Amrica Latina no intuito de promover a industrializao substitutiva de importaes e incentivar o comrcio entre os pases latino-americanos. Porm, os objetivos norteadores da criao da ALALC no prosperaram em funo, especialmente, das condies macroeconmicas existentes nos pases-partes (endividamento externo, altas taxas de inflao, etc.) e da implantao de ditaduras militares que minaram as negociaes multilaterais no bloco; Associao Latino-americana de Integrao (ALADI): foi constituda em 12.8.1980 atravs do Tratado de Montevidu, possuindo como pases integrantes Brasil, Argentina, Bolvia, Chile, Colmbia, Equador, Mxico, Paraguai, Peru, Uruguai e Venezuela, sendo, de certo modo, uma sucessora da ALALC, objetivando a implementao gradual e progressiva, a longo prazo, de um novo mercado comum latino-americano. Atualmente, a ALADI ainda existe como projeto de integrao regional, mas est adormecida ante outras propostas de integrao como o caso recente da Unio de Naes Sul-Americanas (UNASUL)(22).

Normalmente, os blocos econmicos de integrao regional(23), como o caso do Mercosul, objetivam o fortalecimento econmico e poltico
pelo significativo reconhecimento dos postulados de justia social no sculo XX. Seu papel foi de elemento transformador da ordem jurdica vigente, uma renovao substancial nos sistemas constitucionais de perfil liberal. (ROSA, Elianne Maria Meira. Constitucionalismo social no Mercosul. So Paulo: Themis, 2002. p. 18.) (22) O tratado constitutivo da UNASUL foi aprovado na Reunio Extraordinria de Chefes de Estado e de Governo, realizada em Braslia, em 23.5.2008. Argentina, Bolvia, Chile, Equador, Guiana, Peru, Suriname, Uruguai e Venezuela j depositaram seus instrumentos de ratificao, completando o nmero mnimo de ratificaes necessrias para a sua entrada em vigor o que ocorreu em 11.3.2011. (UNASUL. Tratado Constitutivo da Unio de Naes Sul-Americanas. Disponvel em: <http:// www.itamaraty.gov.br/temas/america-do-sul-e-integracao-regional/unasul> Acesso em: 23.5.2011.) (23) Segundo Wagner Menezes, os blocos econmicos de integrao regional podem ser definidos como o processo segundo o qual Estados de um dado espao geogrfico comum se unem para integrar setores de sua economia, arregimentar parceiros comerciais e implementar prticas mercantis que possuam repercusses transnacionais, com a abertura comum de suas fronteiras e integrao de sua economia. A regionalizao via blocos econmicos a tendncia de Estados unirem foras e abrirem mo de parte de sua soberania em funo de um projeto comum. (MENEZES, Wagner. Direito internacional na amrica latina. Curitiba: Juru, 2009. p. 159.)

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regional dos Estados-membros com vistas a maior competitividade no mbito do comrcio mundial. O termo integrao implica em noes como interdependncia, corresponsabilidade, complementaridade e, principalmente, solidariedade entre os Estados participantes do bloco. O mundo contemporneo est marcado pela mitigao da soberania(24) dos Estados nacionais em prol de acordos internacionais comuns e pela reduo da sua autonomia na implementao das polticas internas, havendo a necessidade de desenvolvimento de regimes internacionais capazes de viabilizar a resoluo de problemas comuns atravs dos processos de integrao regional permeados pelo vnculo da solidariedade. Nesse contexto, o Mercosul se originou de diversas negociaes entre o Brasil e a Argentina ocorridas durante a dcada de 1980, sendo impulsionadas pelo processo de redemocratizao dos pases latino-americanos que encerrou um longo perodo de governos autoritrios. As relaes conflituosas entre a Argentina e o Brasil se transformaram em relaes internacionais pautadas na cooperao e permitiram, em 1985, a assinatura da Declarao de Iguau. Em 1988, foi assinado o Tratado Bilateral de Integrao, Cooperao e Desenvolvimento, prevendo a formao de um espao econmico comum entre ambos os pases e, em 1990, foi assinada a Ata de Buenos Aires, dispondo acerca da constituio de um Mercado Comum. Finalmente, em 26 de maro de 1991, o Paraguai e o Uruguai se associaram ao Brasil e Argentina e manifestaram seu interesse em participar desse grupo, assinando o Tratado de Assuno que se constituiu no marco jurdico-institucional na criao do Mercado Comum do Sul. A Venezuela, em 4.7.2006, assinou o Protocolo de Adeso ao Mercosul e, at o presente momento, Bolvia, Chile, Peru, Colmbia e Equador esto na qualidade de pases associados. O Protocolo de Ouro Preto, assinado em 1994, disps sobre a estrutura institucional(25) do Mercosul, conferindo-lhe personalidade jurdica de Direito
(24) Luigi Ferrajoli preceitua que a soberania, inclusive externa, do Estado ao menos em princpio deixa de ser uma liberdade absoluta e selvagem e se subordina, juridicamente, a duas normas fundamentais: o imperativo da paz e a tutela dos direitos humanos. [...] A soberania, que j se havia esvaziado at o ponto de dissolver-se na sua dimenso interna com o desenvolvimento do estado constitucional de direito, se esvanece tambm em sua dimenso externa na presena de um sistema de normas internacionais caracterizveis como ius cogens, ou seja, como direito imediatamente vinculado para os Estados-membros. No novo ordenamento, so de fato sujeitos de direito internacional no somente os Estados, mas tambm os indivduos e os povos: [...]. (FERRAJOLLI, Luigi. A soberania no mundo moderno. So Paulo: Martins Fontes, 2002. p. 39-40.) (25) Art. 1 A estrutura institucional do Mercosul contar com os seguintes rgos: I. O Conselho do Mercado Comum (CMC); II. O Grupo Mercado Comum (GMC); III. A Comisso de Comrcio

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Pblico Internacional (art. 34) e estabeleceu que os Estados-partes se comprometeriam a adotar todas as medidas necessrias para assegurar, em seus respectivos territrios, o cumprimento das normas emanadas dos rgos integrantes do bloco (art. 38). O art. 1 do Tratado de Assuno previu, dentre outros propsitos, que o Mercosul seria um mercado comum baseado na livre circulao de bens, servios e fatores produtivos mediante a eliminao dos direitos alfandegrios e das restries no tarifrias circulao de mercadorias e de qualquer outra medida de efeito equivalente e baseado, tambm, na coordenao de polticas macroeconmicas e setoriais de comrcio exterior, agrcola, industrial, fiscal, monetria, cambial e de capitais, de outras que se acordem , a fim de assegurar condies adequadas de concorrncia entre os Estados-partes. Acerca da evoluo do Mercosul, Wagner Menezes(26) aponta: Pode-se definir o Mercosul hoje como sendo uma organizao regional (a partir da adeso da Venezuela) de integrao, de natureza intergovernamental que se encontra entre uma zona de livre comrcio incompleta e uma unio aduaneira imperfeita, cujo objetivo central chegar a um mercado comum. O conjunto de regras que disciplinam o bloco so essencialmente de Direito da integrao, ou seja, regras de carter internacional, mas direcionadas a estabelecer um conjunto de condicionantes de aproximao normativa nos mais variados setores entre os Estados que se associam em um organizao internacional que busca a integrao econmica. O Mercosul assumiu mais uma feio de aliana comercial com vistas a dinamizar a economia regional, tendo o desafio de sua converso em mercado comum com a implantao da livre circulao de bens, servios, pessoas e capitais. Os Estados-partes do Mercosul no se preocuparam inicialmente com as polticas sociais para viabilizar a integrao latino-americana, no havendo nos tratados que fundamentaram a criao e a institucionalizao do bloco previso sobre a tutela dos direitos trabalhistas e a concretizao do direito humano ao trabalho digno.
do Mercosul (CCM); IV. A Comisso Parlamentar Conjunta (CPC); V. O Foro Consultivo Econmico-Social (FCES); VI. A Secretaria Administrativa do Mercosul (SAM). Pargrafo nico. Podero ser criados, nos termos do presente Protocolo, os rgos auxiliares que se fizerem necessrios consecuo dos objetivos do processo de integrao. Art. 2 So rgos com capacidade decisria, de natureza intergovernamental, o Conselho do Mercado Comum, o Grupo Mercado Comum e a Comisso de Comrcio do Mercosul. (MERCOSUL. Protocolo de Ouro Preto. Disponvel em: <http://www.mercosul.gov.br/tratados-e-protocolos/protocolo-de-ouro-preto-1/> Acesso em: 8.7.2011.) (26) MENEZES, Wagner. Direito internacional na amrica latina, cit., p. 179.

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Esse processo no algo exclusivo do Mercosul, mas vem se repetindo com frequncia no contexto dos processos de integrao regional em funo do significativo impacto da globalizao econmica, logo, h um esquecimento ou mesmo um descaso com o respeito, a promoo e a realizao dos direitos humanos, principalmente os direitos sociais o que inclui os direitos trabalhistas(27). Para minimizar essa situao, em 10 de dezembro de 1998, foi firmada por Argentina, Brasil, Paraguai e Uruguai a Declarao Sociolaboral do Mercosul, expressando a opo desses Estados para o desenvolvimento de um modelo de integrao que fosse capaz de harmonizar desenvolvimento econmico e bem-estar social, enfocando o emprego produtivo e o trabalho digno nas polticas e nos programas a serem desenvolvidos no bloco. Esse documento prev a tutela de alguns direitos humanos trabalhistas(28): No discriminao no mercado de trabalho (art. 1); Promoo da igualdade entre todas as pessoas portadores de neces-sidades, mulheres e homens (arts. 2 e 3); Proteo aos trabalhadores migrantes e fronteirios (art. 4); Eliminao do trabalho forado (art. 5); Tutela do trabalho infantil e de menores (art. 6);
(27) Sobre essa questo, Flvia Piovesan dispe que embora a formao de blocos econmicos de alcance regional, tanto na Unio Europeia, como no Mercosul, tenha buscado no apenas a integrao e cooperao de natureza econmica, mas posterior e paulatinamente a consolidao da democracia e a implementao dos direitos humanos nas respectivas regies (o que se constata com maior evidncia na Unio Europeia e de forma ainda bastante incipiente no Mercosul), observa-se que as clusulas democrticas de direitos humanos no foram incorporadas na agenda do processo de globalizao econmica. Ao revs, a globalizao econmica tem comprometido a vigncia dos direitos humanos, em especial dos direitos sociais. Em face da indivisibilidade dos direitos humanos, como j mencionado, a violao aos direitos sociais acaba por implicar a violao aos direitos civis e polticos, o que resulta na fragilizao da prpria democracia. Testemunha-se, ainda, o impacto transformador e desagregador da transnacionalizao dos mercados sobre as estruturas poltico-institucionais, na medida em que as decises passam a ser tomadas no mbito de organismos multilaterais e conglomerados multinacionais, com a substituio da poltica pelo mercado, enquanto instncia decisria. (PIOVESAN, Flvia. Globalizao econmica, integrao regional e direitos humanos. In: PIOVESAN, Flvia (coord.). Direitos humanos, globalizao econmica e integrao regional: desafios do direito constitucional internacional. So Paulo: Max Limonad, 2003. p. 67.) (28) MERCOSUL. Declarao sociolaboral do Mercosul. Edio Comemorativa. Disponvel em: <http://www.mte.gov.br/eventos/mercosul/decl_pt.pdf> Acesso em: 7.11.2009.

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 Direito dos empregadores de organizar e dirigir tecnicamente a empresa em conformidade com a lei (art. 7); Liberdade de associao (art. 8); Liberdade sindical (art. 9); Negociao coletiva (art. 10); Garantia do direito de greve (art. 11); Promoo e desenvolvimento de procedimentos preventivos e de autocom-posio de conflitos (art. 12); Promoo do dilogo social entre os Estados-partes (art. 13); Fomento ao emprego para corrigir os desequilbrios sociais e regionais (art. 14); Proteo dos desempregados (art. 15); Formao profissional e desenvolvimento de recursos humanos (art. 16); Proteo da sade e segurana no trabalho (ambiente de trabalho sadio e equilibrado) (art. 17); Inspeo do trabalho (art. 18); Seguridade social (art. 19). Essa declarao no seria uma obra acabada, mas instituto em permanente construo, em sintonia com o processo integrador e os pactos de governos e atores coletivos em prol da dimenso humana do Mercosul. Os Estados-partes dedicam-se, hoje, a revisar o documento, no intuito de adequ-lo s mudanas operadas nas estruturas jurdicas e socioeconmicas do bloco e, sobretudo, de conferir-lhe maior vigncia e eficcia. Aqui reside o desafio central que envolve a Declarao, qual seja, o de transform-la em plataforma impulsora de mais e melhores oportunidades de trabalho para [os] povos(29).
(29) MERCOSUL. Declarao sociolaboral do Mercosul. Edio Comemorativa. Disponvel em: <http://www.mte.gov.br/eventos/mercosul/decl_pt.pdf> Acesso em: 7.11.2009.

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Portanto, a Declarao Sociolaboral do Mercosul apesar de formalmente no ser um tratado internacional e, assim, no possuir fora normativa vinculante e coercitiva para os indivduos e os Estados-partes uma carta de intenes ou declarao de direitos que no pode ser desprezada enquanto norma integrante do Direito de Integrao mercosulista, sobretudo em face de seu contedo protetivo de direitos humanos dos trabalhadores. Porm, resta saber como esses direitos sero efetivamente implementados ou concretizados no mundo do trabalho no mbito do Mercosul.

3. A CONSTRUO DO TRIBUNAL SUPRANACIONAL TRABALHISTA TRABALHISTA NO MERCOSUL

No Mercosul, existem vrias dificuldades para a implementao de um tribunal supranacional, de natureza jurisdicional, para a soluo dos conflitos que surjam no mbito desse bloco de integrao regional. Ele possui personalidade jurdica de Direito Pblico Internacional (arts. 34 e 35 do Protocolo de Ouro Preto(30)), mas no pode ser considerado uma comunidade, assumindo a feio de organizao internacional de carter intergovernamental porque as decises s podem ser tomadas mediante o consenso dos Estados-partes, o que dificulta os avanos institucionais, inclusive para a adoo de aes e polticas pblicas comuns e articuladas. Essa falta de independncia nas tomadas de decises impede a consolidao no bloco de um Direito Comunitrio(31) direito comum aos Estados-partes e fundamentado na supranacionalidade , havendo, apenas, normas que se aproximam de um Direito de Integrao(32).
(30) Art. 34. O Mercosul ter personalidade jurdica de Direito Internacional. Art. 35. O Mercosul poder, no uso de suas atribuies, praticar todos os atos necessrios realizao de seus objetivos, em especial contratar, adquirir ou alienar bens mveis e imveis, comparecer em juzo, conservar fundos e fazer transferncias. (MERCOSUL. Protocolo de Ouro Preto. Disponvel em: <http://www.mercosul.gov.br/tratados-e-protocolos/protocolo-de-ouro-preto-1/> Acesso em: 8.7.2011.) (31) Esse direito pressupe um estgio bem avanado de integrao entre os Estados, com delegao das soberanias nacionais para uma esfera poltico-jurdica supranacional. Segundo Maria Teresa de Crcomo Lobo, os tratados comunitrios instituram uma ordem jurdica prpria, que se integra no sistema jurdico dos Estados-Membros e que se impe aos rgos jurisdicionais nacionais. [...] os princpios fundamentais do direito comunitrio [so] [...] a autonomia do direito comunitrio em relao aos direitos nacionais; o primado do direito comunitrio sobre as normas nacionais; a insero do direito comunitrio nos ordenamentos jurdicos nacionais. (LOBO, Maria Teresa de Crcomo. Manual de direito comunitrio. 3. ed. Curitiba: Juru, 2007. p. 139.) (32) Consoante dispe Fernando de Magalhes Furlan, ele o conjunto de regras de direito das gentes formulado e aplicvel, no seio de um processo de integrao de Estados conformadores de uma pessoa jurdica de direito internacional, derivada da integrao das partes e recepcionado nas respectivas ordens jurdicas internas. Alguns estudiosos consideram o direito da integrao uma especialidade do direito internacional, outros, ao inverso, consideram-no uma especialidade do direito constitucional. Certo que o direito da integrao no dotado de autonomia, diversamente [...] do

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Apesar do Mercosul ainda assumir uma feio intergovernamental em contraposio necessria supranacionalidade e existir um Direito de Integrao ao invs de um Direito Comunitrio, isso no pode ser bice a inviabilizar todo o processo de integrao mercosulista que est inserido no mbito do chamado novo regionalismo ou regionalismo aberto assim definido:
(...) denomina-se regionalismo aberto o processo que surge ao serem conciliados dois fenmenos (...): a interdependncia nascida de acordos especiais de carter preferencial e a que basicamente impulsionada pelos sinais do mercado, resultantes da liberalizao comercial em geral. O que se busca com o regionalismo aberto que as polticas explcitas de integrao sejam compatveis com as polticas tendentes a elevar a competitividade internacional, alm de complementares a elas.

O que diferencia o regionalismo aberto da abertura e da promoo indiscriminada das exportaes que ele inclui um ingrediente preferencial, refletido nos acordos de integrao e reforado pela proximidade geogrfica e pela afinidade cultural dos pases da regio(33). A consolidao internacional desse regionalismo aberto tambm apontada como favorvel para impulsionar a integrao regional na Amrica Latina, favorecendo os acordos regionais entre os pases. luz da concepo desse novo regionalismo, a integrao deve ser conduzida no apenas pelos Estados, mas tambm pelos agentes privados responsveis pelas relaes produtivas e tecnolgicas, havendo um processo autnomo de integrao via estratgias empresariais, demandando aes mais especficas em seu favor no contexto da globalizao. Finalmente, cabe ressaltar que o Mercosul no um processo descolado dos objetivos integracionistas mais amplos que envolvem a Amrica Latina porque foi criado sob o marco jurdico da Associao Latino-americana de Integrao (ALADI)(34), sendo o Tratado de Assuno (1991) celebrado entre Argentina, Brasil, Paraguai e Uruguai criando o Mercosul , um caso de acordo de alcance parcial: o Acordo de Complementao Econmica (ACE) n. 18.
direito comunitrio. (FURLAN, Fernando de Magalhes. Supranacionalidade nas associaes de Estados: repensando a soberania, Curitiba: Juru, 2008. p. 126.) (33) CEPAL. O regionalismo aberto na Amrica Latina e no Caribe: a integrao a servio da transformao produtiva com equidade. In: BIELSCHOWSKY, Ricardo (org.). Cinquenta anos de pensamento na CEPAL. Rio de Janeiro: COFECON/Record, 2000. p. 945. (34) No mbito da ALADI, h uma srie de acordos: os regionais que so conformados pela totalidade dos pases-membros e aqueles de alcance parcial firmados entre apenas alguns pases-membros ou entre alguns pases-membros e pases no membros.

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Esses acordos de complementao econmica so instrumentos para os pases-membros da ALADI realizarem acordos de alcance parcial, ou seja, acordos que no atingem todos os atuais doze membros da Associao, o que promove contornos mais slidos ao processo integracionista do Mercosul. Entretanto, a integrao latino-americana e o Mercosul ainda esbarram na questo da reciprocidade no campo econmico, mais especificamente, para a implementao de polticas macroeconmicas coordenadas entre os pases da regio(35). Ademais, em 2005, houve a constituio do Parlamento do Mercosul (PARLASUL)(36) como rgo de representao dos povos, independente e autnomo, integrante da estrutura institucional do bloco, com sede em Assuno (Paraguai) e, mais recentemente, a aprovao de um projeto de norma de uma Corte de Justia, sinalizando que o processo de integrao regional mercosulista no morreu e est ganhando um novo flego rumo constituio de uma comunidade latino-americana de naes(37). Jos Afonso da Silva(38) observa que o Mercosul caminha em direo a este processo: (...) o Mercosul certamente a organizao regional mais tendencialmente voltada para a construo de uma comunidade, na medida em que evolui seguindo, bem de perto, o paradigma europeu. Se seu direito no tem ainda as caractersticas de um direito comunitrio, bem se percebe nos seus tratados constitutivos aquela mesma preocupao de institucionalizar uma comunidade, delineando uma estrutura institucional semelhante da Comunidade Europeia (...).
(35) Para maiores detalhes, consulte BRAGA, Mrcio Bobik. Integrao econmica na Amrica Latina: uma interpretao das contribuies da CEPAL. Cadernos PROLAM, So Paulo, ano I, v. 1, n. 1, p. 1-26, 2002. (36) Em relao aos propsitos do Parlasul, preciso destacar: Art. 2 So propsitos do Parlamento: 1. Representar os povos do Mercosul, respeitando sua pluralidade ideolgica e poltica. 2. Assumir a promoo e defesa permanente da democracia, da liberdade e da paz. 3. Promover o desenvolvimento sustentvel da regio com justia social e respeito diversidade cultural de suas populaes. 4. Garantir a participao dos atores da sociedade civil no processo de integrao. 5. Estimular a formao de uma conscincia coletiva de valores cidados e comunitrios para a integrao. 6. Contribuir para consolidar a integrao latino-americana mediante o aprofundamento e ampliao do Mercosul. 7. Promover a solidariedade e a cooperao regional e internacional. (MERCOSUL. Protocolo Constitutivo do Parlamento do Mercosul. Disponvel em: <http://www. mercosul.gov.br/tratados-e-protocolos/protocolo-constitutivo-do-parlamento-do-mercosul/> Acesso em: 8.7.2011.) (37) Consta essa expresso no art. 4, pargrafo nico, da Constituio brasileira: A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latino-americana de naes. (38) SILVA, Jos Afonso. Direito regional, direitos humanos e direito comunitrio. In: PIOVESAN, Flvia (coord.). Direitos humanos, globalizao econmica e integrao regional: desafios do direito constitucional internacional. So Paulo: Max Limonad, 2003. p. 28.

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Especificamente a respeito dos mecanismos para a soluo de controvrsias no bloco, atualmente est vigente o Protocolo de Olivos assinado Olivos, em 18.2.2002, que criou um Tribunal Permanente de Reviso para julgar, em nvel recursal, as decises proferidas pelos tribunais arbitrais ad hoc. O art. 55 do Protocolo de Olivos derrogou, a partir de sua vigncia, o Protocolo de Braslia para a Soluo de Controvrsias, adotado em 17 de dezembro de 1991, mas permitiu que as controvrsias iniciadas sob o regime deste protocolo e, ainda, no concludas totalmente, continuassem sendo dirimidas por ele e seu regulamento(39). Entretanto, apesar de ter conferido maior institucionalidade ao sistema de soluo de controvrsias no bloco, disciplinando basicamente aquelas controvrsias surgidas no mbito comercial(40) e prevendo uma instncia recursal para apreciar as decises proferidas, o Protocolo de Olivos ainda manteve o sistema de arbitragem ad hoc, no instituindo no bloco um Tribunal Supranacional ou Corte Permanente de Justia. No que diz respeito ao Projeto de Norma da Corte de Justia do Mercosul, aprovado em dezembro de 2010 no PARLASUL(41), tambm no houve a preocupao com a tutela dos direitos humanos, inclusive dos trabalhadores. Esse projeto prope a criao da Corte como rgo jurisdicional, judicial e independente para garantir a aplicao e a interpretao uniforme das normas no bloco (art. 1); os juzes da Corte teriam independncia no exer(39) MERCOSUL. Protocolo de Olivos. Disponvel em: <http:// http://www.mercosul.gov.br/tratadose-protocolos/protocolo-de-olivos-1/> Acesso em: 8.7.2011. (40) Art. 1 mbito de aplicao: 1. As controvrsias que surjam entre os Estados-partes sobre Art. a interpretao, a aplicao ou o no cumprimento do Tratado de Assuno, do Protocolo de Ouro Preto, dos protocolos e acordos celebrados no marco do Tratado de Assuno, das Decises do Conselho do Mercado Comum, das Resolues do Grupo Mercado Comum e das Diretrizes da Comisso de Comrcio do Mercosul sero submetidas aos procedimentos estabelecidos no presente Protocolo. 2. As controvrsias compreendidas no mbito de aplicao do presente Protocolo que possam tambm ser submetidas ao sistema de soluo de controvrsias da Organizao Mundial do Comrcio ou de outros esquemas preferenciais de comrcio de que sejam parte individualmente os Estados-partes do Mercosul podero submeter-se a um ou outro foro, escolha da parte demandante. Sem prejuzo disso, as partes na controvrsia podero, de comum acordo, definir o foro. [...] CAPTULO XI RECLAMAES DE PARTICULARES Art. PAR ARTICULARES 39 mbito de aplicao: O procedimento estabelecido no presente Captulo aplicar-se- s reclamaes efetuadas por particulares (pessoas fsicas ou jurdicas) em razo da sano ou aplicao, por qualquer dos Estados-partes, de medidas legais ou administrativas de efeito restritivo, discriminatrias ou de concorrncia desleal, em violao do Tratado de Assuno, do Protocolo de Ouro Preto, dos protocolos e acordos celebrados no marco do Tratado de Assuno, das Decises do Conselho do Mercado Comum, das Resolues do Grupo Mercado Comum e das Diretrizes da Comisso de Comrcio do Mercosul. (MERCOSUL. Protocolo de Olivos, cit., 2011.) (41) MERCOSUL. Proyecto de Norma Corte de Justicia del Mercosur (MERCOSUR/PM/PN n. 2/ 2010). Disponvel em: <http://www.parlamentodelmercosur.org/innovaportal/file/5130/1/Proyecto% 20de%20norma%20Corte%20de%20Justicia.pdf> Acesso em: 8.7.2011.

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ccio de suas funes e no poderiam solicitar e nem aceitar instrues de nenhum governo ou organismo e se absteriam de qualquer atuao incompatvel com o carter e a independncia que o cargo imponha (art. 3). Os Estados-partes devero outorgar Corte de Justia todas as facilidades necessrias para o adequado cumprimento de suas funes (art. 11.1), de modo que essa Corte e seus juzes gozaro no territrio de todos os Estados-partes das imunidades e dos privilgios reconhecidos pelos usos internacionais e, em particular, pela Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas, incluindo inviolabilidade de seus arquivos e correspondncias oficiais (art. 11.2). Dentre as competncias da Corte de Justia, est a apreciao de aes de nulidade(42) (arts. 17-21), aes por omisso(43) (arts. 22-23), aes de descumprimento ou violao(44) (arts. 24-32), aes por questo dominante(45) (arts. 33-39) e, ainda, ela teria competncia para dirimir, mediante arbitragem, controvrsias surgidas pela aplicao ou interpretao de contratos, convnios ou acordos subscritos por rgos do Mercosul (art. 40). Os Estados-partes no submeteriam nenhuma controvrsia que surja das normas de direito do MERCOSUL a nenhum outro tribunal, sistema de arbitragem ou procedimento distinto daqueles contemplados no protocolo constitutivo dessa Corte de Justia (art. 47). O projeto de norma trata na Seo VI da jurisdio laboral, determinado que a Corte de Justia seria competente para conhecer as controvrsias administrativo-laborais que sejam suscitadas entre os rgos do Mercosul e seus respectivos funcionrios ou pessoas contratadas pelos mesmos para
(42) A Corte de Justia pode declarar a nulidade de decises do Conselho do Mercado Comum, Resolues do Grupo Mercado Comum, Diretivas da Comisso de Comrcio do Mercosul e demais normas do bloco editadas pelos rgos regionais as quais sejam de direito originrio, aprovadas ou acordadas com violao das normas que conformam o direito do Mercosul, inclusive por desvio de poder (art. 17.1) (traduo livre). (43) Quando o Parlamento do Mercosul, o Conselho do Mercado Comum, o Grupo Mercado Comum, a Comisso de Comrcio do Mercosul ou a Secretaria do Mercosul se abstiverem de adotar uma medida ou de cumprir um atividade, violando uma obrigao emanada do direito do Mercosul, ditos rgos, os Estados-partes ou as pessoas fsicas ou jurdicas afetadas em seus direitos subjetivos ou seus interesses legtimos, podero requerer o cumprimento da obrigao (art. 22.1) (traduo livre). (44) A ao de descumprimento ou violao poder ser proposta perante a Corte de Justia no caso em que o Estado-parte tenha incorrido em violao das obrigaes emanadas do direito do Mercosul. A ao de violao poder ser iniciada pelos Estados-partes, pelo Parlamento do Mercosul, a Secretaria do Mercosul e as pessoas fsicas ou jurdicas nos termos previstos nesta seo (art. 21.1 e 2) (traduo livre). (45) Corresponder a Corte de Justia responder pelas questes dominantes sobre a interpretao ou a validade das normas do Mercosul que sejam levantadas diretamente pelos rgos jurisdicionais nacionais, de ofcio ou por pedido da parte, com o fim de assegurar sua aplicao uniforme no territrio dos Estados-partes (art. 33) (traduo livre).

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obras e servios determinados, uma vez esgotadas as vias administrativas correspondentes (art. 42). Portanto, essa Corte a ser instalada no bloco mercosulista resolveria to somente litgios de cunho meramente administrativo e em nada avana em relao soluo de conflitos oriundos das relaes de trabalho propriamente ditas, ou seja, litgios que envolvam a prestao de trabalho humano (subordinado ou no), tais como: o autnomo, o eventual, o contrato de empreitada, o avulso, o cooperado, o domstico, o contrato de representao comercial, o temporrio, as lides intersindicais, etc. atinentes efetivamente ao mundo do trabalho. Com a entrada em vigor do Protocolo Constitutivo da Corte de Justia do Mercosul como parte integrante do Tratado de Assuno (art. 52) estaria derrogado o Protocolo de Olivos para a soluo de controvrsias no bloco (art. 51), mas essa proposta de Corte no se consolida como instncia internacional e jurisdicional para a garantia do direito humano ao trabalho digno, contrariando os anseios do homem-trabalhador por Justia. Nesse sentido, so pertinentes as assertivas de Flvia Piovesan(46): Em um contexto cada vez mais caracterizado pela relao entre Estados, regies e instituies internacionais, marcado pelos processos de integrao regional e globalizao econmica, o terceiro milnio reserva como maior dbito e desafio a incorporao dos direitos humanos, como paradigma central de uma ordem mais democrtica e igualitria, nos planos local, regional e global. Se o mundo no est em ordem, j que a ordenao sempre um problema central e aberto, a criao de uma nova ordem h de celebrar o encontro de valores da democracia e do desenvolvimento, inspirado na crena da absoluta prevalncia da dignidade humana. Dessa maneira, no mbito do Mercosul, urgente a construo de um Tribunal Supranacional Trabalhista de natureza jurisdicional, no de cunho arbitral ou administrativo, para a soluo dos conflitos que envolvam as relaes de trabalho propriamente ditas, sendo de trs tipos as controvrsias que poderiam ser suscitadas: 1) entre os Estados-partes; 2) entre os Estados-partes e os particulares (pessoas fsicas ou jurdicas); e 3) entre os particulares. necessrio, ainda, que os trabalhadores, enquanto sujeitos de direito internacional, possuam legitimidade (capacidade processual e postulatria em nvel internacional) para reclamar, mediante
(46) PIOVESAN, Flvia. Globalizao econmica, integrao regional e direitos humanos. In: PIOVESAN, Flvia (coord.). Direitos humanos, globalizao econmica e integrao regional: desafios do direito constitucional internacional, So Paulo: Max Limonad, 2003. p. 67 e p. 75.

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queixas e peties individuais(47), a violao de seus direitos humanos perante esse Tribunal Supranacional Trabalhista. O projeto de norma para a instaurao da Corte de Justia do Mercosul cria uma jurisdio supranacional de certo modo incompleta porque no resolver todas as espcies de litgios que podero se constituir no bloco como o caso das demandas no mbito trabalhista e penal(48), destacando-se neste ltimo caso, por exemplo, o crime de reduo condio anloga de trabalho escravo (art. 149 do Cdigo Penal); o crime de assdio sexual e moral no ambiente de trabalho (art. 216-A do Cdigo Penal) e os crimes contra a Organizao do Trabalho (arts. 197 a 207 do Cdigo Penal) aliciamento de trabalhadores, frustrao de direito assegurado por lei trabalhista, atentado contra a liberdade de trabalho etc. , pois esses crimes no seriam decididos pela Corte mercosulista mesmo se tivessem carter transnacional. As controvrsias a serem apreciadas no mbito dessa Corte estariam mais relacionadas ao comrcio internacional entre os Estados integrantes do bloco e entre particulares (pessoas fsicas ou jurdicas), no havendo o estabelecimento de uma competncia para a apreciao de litgios oriundos das relaes de trabalho ou mesmo para a garantia ou efetivao dos direitos humanos dos trabalhadores, dificultando a concretizao do trabalho digno e mantendo uma lacuna social e jurdica nesse campo.

CONCLUSO
No mundo contemporneo evidencia-se um processo de mitigao da soberania dos Estados nacionais em prol de acordos internacionais comuns
(47) A ttulo exemplificativo, o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos foi acrescido por um protocolo facultativo adotado em 16 de dezembro de 1966, no qual os Estados signatrios facultativo, reconheceriam a competncia do Comit dos Direitos Humanos para a apreciao de queixas e peties individuais. Assim, as pessoas individualmente teriam o direito de petio a ser exercido perante este comit. O Brasil, entretanto, ao ratificar o pacto de direitos civis e polticos em 1992, no fez a declarao opcional (art. 41 do tratado) e no aderiu ao protocolo facultativo at a presente data, impedindo que o povo brasileiro e os estrangeiros residentes no pas exeram individualmente o direito de queixa e de petio. (48) A Ordem dos Advogados Seo So Paulo criou um grupo de estudo com o objetivo de elaborar um projeto de normas penais para aplicao na Corte de Justia do Mercosul. A nova Corte de Justia deve ser instalada para resolver conflitos de ordem comercial dentro do Bloco, diante desta situao, estamos sugerindo tambm a criao de normas penais a serem aplicadas na jurisdio dos pases-membros do Mercosul, em face da existncia de infraes penais de carter transnacional, explicou o advogado Laertes de Macedo Torrens, que ir presidir o grupo de trabalho formado na OAB SP. O advogado Roberto Delmanto Jnior ser o vice-presidente e o advogado Flvio Markman, o primeiro secretrio. A primeira reunio de trabalhos ser realizada em maio. Entre os crimes de carter transnacional, merecem destaque o trfico de mulheres e crianas para explorao sexual, trfico de entorpecentes, trfico de armas, trfico de rgos, lavagem de capitais e formao de organizaes criminosas com ao em mais de um pas. (OAB. OAB SP defende legislao penal nica para o Mercosul. Notcias OABSP de 25.4.2011. Disponvel em: <http://www.oabsp.org.br/noticias/2011/04/25/6899> Acesso em: 13.7.2011.)

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com a reduo da autonomia estatal para a implementao de polticas internas, havendo, ainda, a necessidade de desenvolvimento de regimes internacionais capazes de viabilizar a resoluo de problemas comuns, sobretudo atravs da integrao regional. Nesse contexto, aps a Segunda Guerra Mundial, houve a consolidao na ordem internacional de blocos econmicos de integrao regional que objetivaram o fortalecimento econmico e poltico dos Estados-partes no intuito de obter maior competitividade no comrcio mundial. Na Amrica Latina, apesar de haver outras propostas de integrao regional como a ALADI e mais recentemente a UNASUL, dentre outras destacou-se o Mercado Comum do Sul (Mercosul) criado em 1991 atravs da assinatura do Tratado de Assuno no contexto do novo regionalismo. O Tratado de Assuno previu, dentre outros propsitos, que o Mercosul seria um mercado comum baseado na livre circulao de bens, servios e fatores produtivos atravs da eliminao dos direitos alfandegrios e das restries no tarifrias circulao de mercadorias e de qualquer outra medida de efeito equivalente e baseado, tambm, na coordenao de polticas macroeconmicas e setoriais de comrcio exterior, agrcola, industrial, fiscal, monetria, cambial e de capitais, de outras que se acordem , a fim de assegurar condies adequadas de concorrncia entre os Estados-partes. Assim, o Mercosul assumiu mais uma feio de aliana comercial com vistas a dinamizar a economia regional, tendo o desafio de sua converso em mercado comum com a implantao da livre circulao de bens, servios, pessoas e capitais, de modo que os tratados assinados que fundamentaram sua criao e a institucionalizao no trouxeram nenhuma previso sobre a tutela dos direitos humanos, inclusive dos trabalhadores e a concretizao do direito ao trabalho digno. O trabalho digno est relacionado dignidade humana, sendo compreendido sob dois aspectos: o intrnseco (subjetivo) como atributo pessoal e psquico inerente ao ser humano e o extrnseco (objetivo) como as condies materiais em que o trabalho realizado. Logo, o trabalho digno aquele adequadamente remunerado, exercido em condies de liberdade, igualdade, segurana, satisfao pessoal e capaz de garantir uma vida digna ao trabalhador e sua famlia. O trabalho deve ser entendido como direito humano e obrigao social imposta aos Estados, comunidade e aos particulares e no na condio de mercadoria ou custo de produo como o capitalismo procurou difundir. Assim, deve-se garantir ao ser humano no apenas o trabalho, mas o trabalho digno que respeita a pessoa humana trabalhadora em sua 313

integralidade fsico-psquica como ser nico e insubstituvel , sobretudo no mbito dos processos de integrao regional como o caso do Mercosul. Os Estados-partes do Mercosul esto comprometidos com declaraes, pactos e tratados internacionais que integram o patrimnio tico-jurdico da humanidade e tutelam os direitos do homem-trabalhador, dentre os quais se destacam: a Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948), o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (1966), o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1966), a Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem (1948), a Conveno Americana sobre Direitos Humanos Pacto So Jos da Costa Rica (1969), o Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos em Matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais Protocolo de So Salvador (1988), dentre outros instrumentos. necessrio destacar tambm que os Estados mercosulistas so membros da OIT e ratificaram as principais declaraes e convenes que garantem os direitos humanos dos trabalhadores, com nfase na Declarao de Filadlfia (1944), na Declarao relativa aos Princpios e Direitos Fundamentais do Trabalho (1998) e na Declarao sobre a Justia Social para uma Globalizao Equitativa (2008), devendo adotar polticas pblicas e aes para a promoo do emprego, de condies mais equnimes de trabalho, do dilogo social, enfim, a concretizao dos direitos humanos trabalhistas. O direito ao trabalho digno no pode ser visto como uma utopia; h possibilidade para a sua efetiva implementao no Mercosul. Porm, a ampla tutela normativa do trabalho digno no bloco, por si s, no garante a sua s efetivao no mundo do trabalho porque, muitas vezes, a inteno existente nas arenas decisrias no consegue ser efetivada, entrando para a agenda poltica e se consubstanciando numa poltica pblica porque uma gama variada de outros interesses polticos est envolvida no processo inteno-agenda-realizao. Resta, assim, evidente que no mbito dos processos de integrao regional, notadamente no Mercosul, a implementao do direito humano ao trabalho digno somente ocorrer mediante um efetivo querer poltico dos governos dos Estados mercosulistas, sendo a construo do Tribunal Supranacional Trabalhista um instrumento de realizao desse direito ao consolidar a primazia da dignidade da pessoa humana trabalhadora. Entretanto, o Projeto aprovado pelo PARLASUL, em dezembro de 2010, para a criao da Corte de Justia do Mercosul no objetiva a tutela dos direitos humanos, inclusive dos trabalhadores, mas to somente se prope a apreciar as controvrsias relacionadas ao comrcio internacional entre 314

os Estados integrantes do bloco e entre particulares (pessoas fsicas ou jurdicas) e, ainda, controvrsias administrativo-laborais que sejam suscitadas entre os rgos do Mercosul e seus respectivos funcionrios ou pessoas contratadas pelos mesmos para obras e servios determinados. Desse modo, essa Corte apesar de assumir a feio de rgo jurisdicional, judicial e independente no resolve os conflitos oriundos das relaes de trabalho propriamente ditas, ou seja, litgios que envolvem a prestao de trabalho humano (subordinado ou no), tais como: o autnomo, o eventual, o contrato de empreitada, o avulso, o cooperado, o domstico, o contrato de representao comercial, o temporrio, as lides intersindicais, etc. atinentes efetivamente ao mundo do trabalho. O projeto de norma para a instaurao da Corte de Justia do Mercosul cria uma jurisdio supranacional incompleta porque no resolver todas as espcies de litgios que podero se constituir no bloco como o caso das demandas no mbito trabalhista e penal. Logo, essa proposta de Corte no se consolida como instncia internacional e jurisdicional para a garantia do direito humano ao trabalho digno. Alm disso, no se sabe se essa Corte poder ser efetivamente viabilizada em face da ausncia de um Direito Comunitrio no Mercosul, da ausncia de uma comunidade realmente estruturada no bloco e da prevalncia de um sistema intergovernamental de tomada de decises pelos Estados-partes. Isso somente o futuro poder demonstrar. Ante a ausncia do Tribunal Supranacional Trabalhista, restar aos trabalhadores do Mercosul apenas a reivindicao de seus direitos no local da prestao de servios, consoante a legislao do respectivo Estado-parte, o que contribui para o enfraquecimento do processo de integrao regional mercosulista. Somente no Brasil, diferentemente dos outros Estados integrantes do bloco, h a Justia do Trabalho, um Justia Especializada na soluo dos conflitos oriundos das relaes de trabalho consoante competncia material prevista no art. 114 da Constituio brasileira de 1988. A criao do Tribunal Supranacional Trabalhista permitiria a concretizao do direito humano ao trabalho digno como linha mestra das relaes econmico-jurdicas firmadas no mbito do Mercosul, pois notria a dificuldade de sua efetiva realizao, consoante Norberto Bobbio(49) j anteviu: o problema fundamental em relao aos direitos do homem, hoje, no tanto o de justific-los, mas o de proteg-los. Trata-se de um problema no filosfico, mas poltico.
(49) A era dos direitos. 5. reimpr. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004. p. 43 (grifo do autor).

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 necessrio ao Mercosul enquanto amplo processo de integrao regional a criao e o fortalecimento de instituies supranacionais luz da releitura do papel do Estado e da soberania na era contempornea, permitindo maior entrelaamento entre os direitos constitucional e internacional para a concretizao do direito humano ao trabalho digno. Em funo da dimenso internacional (e supranacional!) dos direitos humanos, no se deve permitir que o Mercosul caminhe para uma integrao regional e mesmo para a constituio de uma comunidade latino-americana de naes sem que haja a criao do Tribunal Supranacional Trabalhista de natureza jurisdicional que permitir a efetiva proteo da pessoa humana trabalhadora e, consequentemente, a realizao ftica do trabalho digno enquanto direito humano.

BIBLIOGRAFIA
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PEAS JURDICAS

INQURITOS, INQURITOS, TERMOS DE COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA, AES, AJUSTAMENT AMENTO CONDUTA, RECURSOS E DECISES JUDICIAIS

AO CIVIL PBLICA GAFISA S/A TERCEIRIZAO LCITA ILCITA ATIVIDADE-FIM CONSTRUO CIVIL DANO MORAL COLETIVO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA ____ VARA DO TRABALHO DE GOINIA/GO

O Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 18 Regio, inscrito no CNPJ sob n. 26.989.715/0049-57, com sede na Av. T-63 esq. C/Av. T-4 n. 984, Setor Bueno, Goinia/GO, CEP 74230-0100, por seu Procurador do Trabalho ao final assinado, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com fundamento nos arts. 127 e 129 da Constituio Federal, no art. 83, inciso II, da Lei Complementar n. 75, de 20.5.1993 e nos arts. 1, inciso IV, e 3 da Lei n. 7.347, de 24.7.1985, propor a presente AO CIVIL PBLICA com pedido de antecipao dos efeitos da tutela inaudita altera parte, nos termos dos arts. 287 e 461, do CPC, dos arts. 12 e 19 da Lei n. 7.347/1985 e art. 769 da CLT; em desfavor de GAFISA S/A, pessoa jurdica de direito privado, com sede na Av. das Naes Unidas n. 8501, 19 andar, Bairro de Pinheiros, So Paulo/SP, pessoa jurdica direito privado, inscrita no CNPJ sob n. 01.545.826/0001-07; GAFISA SPE 42 Empreendimentos Imobilirios Ltda., pessoa jurdica de direito privado, com sede no mesmo endereo e podendo, ainda ser encontrada na Av. T-15, Q.133, Lotes 1 a 14, Setor Bueno, Goinia/GO, inscrita no CNPJ sob n. 07.152.307/ 0001-57, pelos fatos e fundamentos jurdicos que seguem:

FA I DOS FATOS
O Ministrio Pblico do Trabalho instaurou procedimento investigatrio n. 75.2010.18.000/9, em virtude do Relatrio de Fiscalizao encaminhado pela Superintendncia Regional do Trabalho e Emprego/GO, onde consta uma srie interminvel de irregularidades (cpia integral anexa).

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Alis, j tramitava no MPT em face da 1 r o Inqurito Civil n. 620/2008, com denncia de diversas irregularidades, dentre elas a terceirizao da sua atividade-fim, onde a empresa confessou que, para todos os seus empreendimentos, h apenas 14 (quatorze) empregados, sendo 8 (oito) da rea administrativa, e que, na parte operacional propriamente dita das obras, no h qualquer emprego seu, pois todos so terceirizados. Por uma questo de melhor investigao, diante da nova denncia, constante do Relatrio de Fiscalizao, achamos por bem instaurar novo procedimento e deixar as demais matrias para serem resolvidas nos autos do Inqurito Civil n. 620/2008, discutindo nestes autos apenas a questo referente terceirizao. Assim, no que se refere terceirizao da atividade-fim consta que a 1 r terceirizou a sua atividades-fim para as seguintes empresas: a) Flvio Rodrigues Nunes Ltda.; b) Gafisa SPE-42 Empreendimentos Imobilirios Ltda.; c) Maria Ins SPE Empreendimentos Imobilirios Ltda.; d) Construtora Tenda S/A; e) Invest Empreendimentos e Participaes Ltda.; f) Via Delta Construtora Ltda. ME; g) Adriana de Ftima Alves Ferreira; h) Consienge Construo e Engenharia Ltda.; i) Luciene Fagundes da Silva; j) Equipel Tratorpeas Ltda.; k) WL Construtora Ltda.; l) Vera Cruz Construes Ltda.; m) Prestadora de Servios Lima e Santos Ltda.-ME; n) Antonio Gonalves Duarte; o) Rafael Loureno; p) Premoltec Indstria e Comrcio e Engenharia Ltda.; q) Cho de Pedra Piso Raspadora Ltda.; r) Constru-Kraft Construes Ltda.; s) Guma Construtora Ltda.; t) PH Projetos e Manuteno Eltrica Ltda.; u) Apla Engenharia Ltda.; e v) Novatecin Nova Tecnologia em Instalaes Ltda. ME. Foram instauradas Representaes em face de todas essas empresas, porm entendemos que no seria cabvel a instaurao de procedimento em face do prestador de servio, em funo da terceirizao, uma vez que prestar o servio no irregular, salvo se houver uma quarteirizao desse servio. Sendo assim, determinamos o arquivamento das Representaes distribudas a este Membro ns.: a) REP-000222.2010.18.000/8 em face de Adriana de Ftima Alves Ferreira; b) REP-000227.2010.18.000/0 em face de Vera Cruz Construes Ltda.; c) REP-000231.2010.18.000/9 em face de Cho de Pedra Piso Raspadora Ltda.; e d) REP-000235.2010.18.000/4 em face de Apla Engenharia Ltda. Permaneceu apenas a Representao em face da Gafisa SPE Empreendimentos Imobilirios Ltda., uma vez que esta foi criada pela 1 r para administrar e gerir as obras, certamente encerrando as atividades no final do empreendimento, ou seja, com a finalidade de no deixar pendncia para a empresa me (1 r). Pois bem, prova de que a terceirizao, alm de ser irregular, uma forma de precarizao da mo de obra o expediente de fl. 57 da REP-00075/2010 que instrui a presente ao onde os auditores-fiscais do trabalho (Srs. Valdemar M. de Carvalho Jr. e Walmir Nogueira de Lima) apresentam a seguinte informao: Durante ao fiscal iniciada em 2.9.2009 no canteiro de obras denominado FIT Maria Ins, administrado pela GAFISA S/A, verificou-se que trabalhadores esto alojados em ambientes que ferem a dignidade humana.

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De fato, em um galpo com aproximadamente 50 metros quadrados encontramos 16 (dezesseis) trabalhadores, que foram recrutados em Anpolis GO, em condies precrias, um nico banheiro, inexistncia de camas, fazendo refeies sentados no cho, s vezes com alimentao imprpria ao consumo humano, tudo conforme cpia de fotos e declaraes em anexo. Como se trata de situao anormal, no comum nossa rotina de trabalho, solicitamos alm da comunicao ao Ministrio Pblico do Trabalho, apoio tcnico para conduo da ao fiscal, pois, existem fortes indcios de terceirizao ilcita e os trabalhadores, que em tese esto em contrato de experincia, esto sendo pressionados pela tomadora deixarem o local de trabalho, como de fato j ocorreu com dois trabalhadores. Bastante interessante os depoimentos dos trabalhadores terceirizados (pedreiros e serventes), que trabalham no empreendimento denominado Fit Maria Ins, da GAFISA S/A, colhidos s fls. 58/65, cujos trechos achamos por bem transcrever para ilustrar a matria: ...QUE, pelo que sabem, a proprietria da obra a GAFISA S/A; QUE trabalham na obra como terceirizados da empresa de propriedade de Antonio Gonalves Duarte e Rafael Loureno, em Anpolis/ GO, para trabalhar em Goinia/GO; QUE em Anpolis h grande oferta de empregos, mas vieram para Goinia por causa de oferta de melhores salrios; QUE havia oferecido salrio de R$ 1.700,00 (para pedreiro) e R$ 1.000,00 (um mil reais) para serventes de pedreiro; QUE at a presente data receberam apenas uma ajuda; (...) QUE Leonardo dos Santos Pereira, pedreiro, admitido em 2.7.2009, recebeu at o momento R$ 370,00 (trezentos e setenta reais), conforme declarou; QUE vieram em nibus fretado pelo Sr. Antonio Gonalves Duarte, com a promessa de alojamento e alimentao; QUE desde o incio foram alojados em sala comercial, antigo bar, com apenas um pequeno banheiro; QUE o cmodo foi alugado pelo Sr. Antonio Gonalves Duarte; QUE no incio o banheiro estava com vaso sanitrio quebrado, com vazamento, e sem chuveiro; QUE o chuveiro foi providenciado depois de mais de um ms de trabalho e por isso eram obrigados a tomar banho frio; QUE o vaso sanitrio ainda est quebrado; QUE no mesmo cmodo chegou 23 (vinte e trs) pessoas; QUE alguns dormiam sobre papelo, porque Antnio Gonalves Duarte e Rafael Loureno no forneceram colcho nem roupa de cama; QUE no local no havia camas; QUE somente h poucos dias o Sr. Rafael, um dos donos, forneceu madeira suficiente para construir apenas quatro camas; QUE os demais dormem em colches trazidos de casa; QUE o local muito quente e por isso alguns dormem no lado de fora, onde colocaram duas das camas montadas; QUE Antonio Gonalves Duarte e Rafael Loureno no forneceram e as roupas de cama no so trocadas; QUE Antonio Gonalves Duarte e Rafael Loureno no fornecem sabo e no fornece papel higinico; QUE a limpeza pelos prprios trabalhadores; QUE Antonio Gonalves Duarte e Rafael Loureno no fornecem material de limpeza; QUE so levados para suas casas em Anpolis a cada 15 (quinze) dias; QUE bebem gua da torneira, sem filtrar; QUE a geladeira era de um trabalhador; QUE no incio Antonio Gonalves Duarte e Rafael Loureno no davam caf da manh; QUE apenas h cerca de dez dias Antonio Gonalves Duarte e Rafael Loureno autorizaram

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que uma panificadora ao lado fornecesse po, manteiga, leite e caf; QUE o almoo e o jantar so fornecidos por uma senhora de nome Maria das Graas (...) QUE na GAFISA tem refeitrio, mas eles no deixam que eles almocem na empresa, mesmo eles comprando a refeio; QUE por isso tm que ir at o alojamento para comer, mas l no h mesas nem cadeiras; QUE almoam e jantam sentados no cho ou dividem as poucas camas; (...) QUE na GAFISA todos os declarantes fazem o reboco da torre Um que feito por outra terceirizada, de nome Vera Cruz; QUE no servio da GAFISA todos recebem ordens dos estagirios da Gafisa, Adailton, Leda, Michele; QUE tambm recebem ordens do mestre de obra da GAFISA; QUE os declarantes sabem que todos so da GAFISA porque usam uniformes da GAFISA; QUE Antonio Gonalves Duarte e Rafael Loureno no do palpites no servio e no fornecem material de servio; QUE fazem horas extras, pois trabalham das 7 h s 18 h, de segunda a sexta-feira, e das 6h s 15h do sbado; (...). As condies precrias tambm se encontram demonstradas pelas fotografias de fls. 66/67. O bem fundamentado Relatrio de Fiscalizao de fls. 68/82, firmado pelos auditores-fiscais do trabalho, Walmir Nogueira de Lima e Cludia Maria Duarte, identifica todas as empresas e seus scios, porm para os fins da presente ao cabe citar o quanto foi apontado a partir das fls. 75, onde afirmam, in verbis: 3 IRREGULARIDADES A anlise documental das empresas envolvidas, as declaraes de trabalhadores e as diligncias efetuadas pelo corpo fiscal, deixaram evidente que a Gafisa S/A terceirizou de forma irregular toda a mo de obra utilizada nos empreendimentos. Conforme demonstrado nos autos de infrao e respectivos relatrios e adendos, todos com cpias em anexo, restou claro que as empresas contratadas pela Gafisa S/A so meras fornecedoras de trabalhadores, pois, na maioria dos casos, no possuem nem mesmo capacidade tcnica e econmica para cumprir os contratos pactuados com a pretensa tomadora. Assim, para a obra Reserva dos Lagos lavrou-se o auto de infrao 016746350, com base no art. 41, caput, da CLT, por contratao de mo de obra por empresa interposta. Em desfavor da Gafisa S/A (...) (...) 28) (...) Quanto obra Fit Maria Ins, alm do auto de infrao 016746350, com base no art. 41, caput, da CLT, por contratao de mo de obra por empresa interposta, foram constatadas as seguintes irregularidades quanto a segurana e sade dos trabalhadores:

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1) (..) 41) (...). No segundo Relatrio de Fiscalizao (fls. 90/101), referente ao canteiro de obras Residencial Reserva do Lago, da T-15, Setor Bueno, cuja obra de incorporao de responsabilidade da empresa GAFISA SPE 42 Empreendimentos Imobilirios Ltda., 2 r, encontram-se detalhadas as diversas irregularidades cometidas, notadamente em relao terceirizao de todos os servios da atividade-fim da empresa, onde tambm aponta os servios terceirizados em relao a cada empresa, seno vejamos: IV Descrio da situao encontrada Iniciamos, em 10.8.2009, a ao fiscal no canteiro de obras qualificado, sendo que a primeira fase do procedimento fiscal foi composta pelas seguintes aes: verificao fsica de todos os pavimentos do empreendimento e locais de trabalho; identificao de todos os trabalhadores e empresas presentes no canteiro de obras; entrevistas com todos os trabalhadores em atividade; coleta de informaes e registro das situaes relatadas; anotao das reclamaes dos trabalhadores, verificao dos comprovantes de registro dos trabalhadores; notificao das empresas para apresentao de documentos. Em 18.8.2009, a segunda etapa da ao fiscal foi iniciada com a verificao dos documentos trabalhistas das empresas prestadoras de servios. Por ltimo, realizamos auditoria nos documentos dos donos das obras e na construtora GAFISA S/A, priorizando a anlise dos contratos de prestao de servios firmados com as empresas terceirizadas. Com base nas verificaes dos locais de trabalho e anlise da documentao apresentada pelas empresas, constatamos o seguinte: 1 A empresa GAFISA SPE 42 Empreendimentos Imobilirios Ltda. no mantm empregados na obra. 2 A empresa GAFISA S/A, na qualidade de construtora, foi contratada pela GAFISA SPE 42 Empreendimentos Imobilirios Ltda. para executar todas as obras e servios necessrios para concluso do empreendimento, de acordo com o contrato firmado entre as empresas citadas, o qual tivemos acesso durante a ao fiscal. 3 A construtora GAFISA S/A, de fato, terceirizou quase cem por cento da mo de obra empregada no empreendimento; recrutou todos os terceiros, diretamente ou atravs da GAFISA SPE 42 Empreendimentos Imobilirios Ltda. 4 Todos os materiais de construo empregados no empreendimento so comprados diretamente pelos donos da obra. Em algumas situaes, os prestadores de servios adquirem os materiais (na condio de depositrio fiel), mas nesse caso so ressarcidos integralmente pelo valor gasto.

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5 As empresas prestadoras de servios foram contratadas para fornecerem a mo de obra relativa s seguintes funes: pedreiros, serventes, armadores, gesseiros, carpinteiros, pintores, eletricistas, encanadores, operadores de empilhadeira, encarregados, almoxarifes, apontadores, e outras funes tpicas da construo civil. 6 A empresa CONSIENGE Construo e Engenharia Ltda. foi contratada para fornecer mo de obra para os seguintes servios: execuo de alvenaria estrutural; impermeabilizao e isolamento tipo 1; instalao hidrulica; recuperao de pilar; estrutura de concreto; preparo de subleito. A prestadora em questo tambm responsvel pelo fornecimento de mo de obra para servios gerais, no total de seis mil horas/homem, conforme contrato em anexo, documento n. 1. Atravs da verificao dos locais de trabalho encontramos os trabalhadores da prestadora em questo executando a pintura (com cal) das caixas dos elevadores e serrando as grades de proteo das caixas dos elevadores. Os trabalhos estavam sendo executados pelos seguintes obreiros: Ricardo Rodrigues, na funo de servente; Klcio Marcelo dos Santos, na funo de servente; Jos Barbosa de Oliveira, na funo de servente e Domingos Filho da Silva Nascimento, na funo de servente. Lavramos contra a empresa em tela o Auto de infrao n. 016739841, por no pagar o salrio mensal no prazo legal, capitulado no art. 459, pargrafo nico da CLT. 7 A empresa WL Construtora Ltda. foi contratada para fornecer mo de obra para revestimento cermico; alm do fornecimento de trs pedreiros ao preo unitrio de R$ 1.870,00 (um mil, oitocentos e setenta reais) por ms, conforme contrato em anexo, documento n. 2. Atravs da verificao dos locais de trabalho encontramos os trabalhadores da prestadora em questo assentando pisos cermicos. Os trabalhos estavam sendo executados pelos seguintes obreiros: Francisco de Assis, na funo de pedreiro; Ilza Catarina dos Reis, na funo de servente fazendo rejuntamento de pisos, e outros. A empresa em destaque possui mais de cem empregados, no entanto, possui um capital social de R$ 20.000,00 (vinte mil reais). Verificamos que essa empresa atrasa com frequncia o pagamento do salrio mensal e frias, conforme Auto de Infrao n. 016746546 (capitulado no art. 459, pargrafo primeiro, da CLT), e no paga as verbas rescisrias no prazo legal de acordo com o Auto de Infrao n. 016746554 (capitulado no art. 477, pargrafo sexto, alnea b, da CLT). 8 A empresa Apla Engenharia Ltda. foi contratada para fornecer mo de obra para execuo de alvenaria trreo torre A e B, subsolo 1 e subsolo 2, conforme contrato em anexo, documento n. 3. Atravs da verificao dos locais de trabalho encontramos os trabalhadores da prestadora em questo fazendo servios de emboo. Dentre os trabalhadores em atividade cito Reginaldo Carlos dos Santos, na funo de servente. Lavramos contra a empresa em questo o Auto de Infrao n. 016739981, por atraso no pagamento do salrio mensal, capitulado no art. 459, 1, da CLT.

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9 A empresa PH Projetos e Manuteno Eltrica Ltda. foi contratada para fornecer mo de obra para servios de alvenaria, servios gerais, e estrutura de concreto armado, conforme contrato em anexo, documento n. 4. Lavramos contra a empresa em tela o Auto de Infrao n. 016739906, por atraso no pagamento de salrio mensal, capitulado no art. 459, 1, da CLT. A empresa citada subcontratou a empresa Apla Engenharia Ltda. para execuo de estrutura em concreto armado, conforme contrato em anexo, documento n. 5. 10 A empresa Novatecin Tecnologia em Instalaes Ltda. ME foi contratada para fornecer mo de obra para servios de instalaes hidrulicas, de acordo com contrato em anexo, documento n. 6. 11 A empresa Via Delta Construtora Ltda. foi contratada para fornecer mo de obra para os seguintes servios: execuo de revestimento de fechada (chapisco, emboo, frisos, cermica); execuo de revestimento em gesso, contrato em anexo, documento n. 7. 12 A empresa CONSTRU-KRAFT Construes Ltda. foi contratada para fornecer mo de obra para revestimento cermico, arremates em mrmores e granitos, instalao de cantoneiras de alumnio, e ainda, fornecimento de trs pedreiros ao valor unitrio mensal de R$ 2.700,00 (dois mil e setecentos reais), e fornecimento de trs serventes ao valor unitrio mensal de R$ 2.000,00 (dois mil reais), conforme contrato em anexo, documento n. 8. Analisamos a documentao da empresa em questo e verificamos que possui como scios trs pedreiros, e capital social de R$ 3.000,00 (trs mil reais), e que a sede da empresa fica na casa de um dos scios. 13 A empresa Cho de Pedra Piso e Raspadora Ltda. foi notificada por duas vezes para apresentar documentos trabalhistas, entretanto, no exibiu a documentao conforme solicitado, assim foi autuada atravs dos Autos de Infrao n. 016745281 e 016745434, capitulados no art. 630, pargrafo quarto, da CLT. Tivemos acesso apenas ao contrato social e procurao que nomeia como representante legal da empresa, com amplos e irrestritos poderes, o Sr. Cristyano Hummel de Oliveira Campos, estudante de Engenharia Civil, carteira de identidade n. 5293278 SPTC/GO, CPF n. 740.877.891-87, residente e domiciliado na rua C-03, Q-35, LT-08, Setor Jardim Amrica, Goinia/GO. Verificamos que a empresa em tela possui como objeto social: fabricao de outros artefatos e produtos de concreto, cimento, fibrocimento, gesso e materiais semelhantes e manuteno em pisos. A empresa em questo foi aberta em 18.7.2008, e de acordo com o CAGED (Cadastro Geral de Admitidos e Demitidos) do Ministrio do Trabalho e Emprego, seus primeiros empregados foram contratados no ms de maro do corrente ano para trabalharem na obra em questo. Atravs da verificao dos locais de trabalho encontramos os trabalhadores da empresa em questo quebrando paredes e executando servios de limpeza na obra, atividades totalmente alheias ao objeto social da empresa. Os trabalhos estavam sendo feitos pelos obreiros: Alessandro Alves da Silva, na funo de servente;

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Luiz Castro Mendes, na funo de servente; Wilson Lopes da Silva, na funo de pedreiro; Edvaldo Cirilo de Souza, na funo de servente, e outros. 14 A empresa Equipel Tratorpeas Ltda. foi contratada para fornecer em regime de locao equipamentos de transporte (empilhadeira e minicarregadeira), contrato em anexo, documento n. 9. Atravs de verificao dos locais de trabalho verificamos que a empresa em tela fornece tambm os operadores desses equipamentos, tendo os seguintes: Gesmar Xavier de Moraes; Raimundo Martins de Alcntara. 15 A empresa Luciene Fagundes da Silva foi contratada para fornecer mo de obra para servios de limpeza e pintura em todo Residencial Reserva do Lago, conforme contrato em anexo, documento n. 10. A empresa em questo foi aberta em 6.5.2009, com capital social de R$ 10.000,00, sendo administrada pelo Sr. Vincius Alves da Costa, que exerce a funo de pintor e cnjuge da titular da firma. Os primeiros empregados desta empresa foram contratados no ms de agosto de 2009 para trabalharem na obra em tela. A sede desta firma est instalada na residncia da titular. 16 A empresa Guma Construtora Ltda. foi contratada para fornecer mo de obra referente aos servios de instalaes eltricas no Residencial Reserva do Lago, conforme contrato em anexo, documento n. 11. Atravs da verificao dos locais de trabalho encontramos os trabalhadores da empresa em tela fazendo servios de distribuio eltrica. Os trabalhos estavam sendo feitos pelos obreiros: Amarildo Lemes da Silva, na funo de eletricista; Antnio Ferreira de Souza, na funo de eletricista, e outros. Verificamos a documentao da empresa em questo e constatamos atraso no pagamento do salrio mensal relativo a agosto de 2009, conforme Auto de Infrao n. 016745426, capitulado no art. 459, 1, da CLT. O socioadministrador, Sr. Welinton Vila Verde de Almeida, alegou que no efetuou o pagamento no prazo legal porque recebeu da contratante, em 9.9.2009, o pagamento da fatura mensal, e que a sua empresa trabalha exclusivamente para a construtora GAFISA S/A e no possui outra receita para fazer face aos pagamentos de seus trabalhadores. 17 A construtora GAFISA S/A mantm no canteiro de obras apenas quatorze empregados, quais sejam: Wagner Nascimento dos Santos, mestre de obras; Frederico Bruder Rassi, engenheiro civil coordenador das obras; Lauro Alves de Andrade, encarregado de escritrio; Niara Machado Silva, arquiteta de obras; Pedro Batista Martins, encarregado de campo; Fred Diogo Cruz, arquiteto; Henrique Miranda da Silva, coordenador de obra;

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 Elmo Vieira de Freias, encarregado de obras; Antnio Carmo dos Santos, mestre de obras; Srgio Malon de Souza, tcnico; Fernando David Barbosa, engenheiro civil; Sabino Santana, assistente administrativo; Eme Rodrigues, tcnico de segurana do trabalho; Bruno Soares Brando, engenheiro civil, coordenador de obra. 18 A construtora GAFISA S/A, atravs de seu corpo tcnico especializado, controla passo a passo todas as tarefas executadas pelos prestadores de servio, fornecendo orientao tcnica e dando ordens de servio diretas para os encarregados das prestadoras de servios ou diretamente para os trabalhadores das prestadoras, influindo diretamente no modo de execuo dos trabalhos, conforme verificamos in loco. A GAFISA S/A exige os servios de acordo com os padres e especificaes tcnicas GAFISA, conforme estabelecido nos contratos em anexo. 19 A construtora GAFISA S/A mantm na entrada do canteiro de obras uma catraca eletrnica (ponto eletrnico), pela qual controla a jornada de todos os trabalhadores que laboram na ora, conforme verificamos in loco, e atravs dos espelhos de ponto arquivados no escritrio da obra que nos foram apresentados durante a fiscalizao. 20 A construtora GAFISA S/A exige das terceirizadas que mantenham na obra toda documentao trabalhista e previdenciria, e faz auditoria trabalhista periodicamente, emitindo relatrio de avaliao das irregularidades apontadas e planilha de conceituao de empreiteiros, que estabelece critrios de pontuao para cada infrao cometida e estabelece penalidades pecunirias para os prestadores de servios, conforme documentos em anexo. V Concluso Diante dos fatos narrados anteriormente, podemos concluir que a terceirizao implementada pela construtora GAFISA S/A ilegal pelos seguintes motivos: 1 A construtora GAFISA S/A uma das maiores construtoras do pas e detm tecnologia suficiente para executar diretamente todos os servios que esto sendo terceirizados. Por outro lado, est provado que a GAFISA S/A recrutou e contratou diretamente (ou atravs da GAFISA SPE 42 Empreendimentos Imobilirios Ltda., empresa da qual scia) empresas que no tm capacidade tcnica e econmica para executar as obras necessrias na construo da edificao, e que no tm capacidade financeira para assumir os nus decorrentes da relao empregatcia. Assim, para atingir os seus objetivos a GAFISA S/A matm, permanentemente, no

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canteiro de obras, uma equipe altamente especializada que faz parte do seu quadro de pessoal, que acompanha, em tempo real, tudo o que feito pelas prestadoras de servio, interferindo diretamente no modo de execuo das tarefas, atravs de orientaes tcnicas e dando ordens diretas para os encarregados e trabalhadores das prestadoras. Dessa forma a construtora GAFISA garante que a qualidade do seu produto final esteja dentro do padro GAFISA, conforme as exigncias previstas nos contratos de prestao de servios. Assim, est provado que os operrios das empreiteiras exercem a atividade-fim da construtora GAFISA S/A e esto subordinados diretamente aos empregados da GAFISA S/A, caracterizando o vnculo empregatcio de todos os trabalhadores fornecidos pelas empresas prestadoras de servios com a GAFISA S/A, de acordo com o inciso III da Smula n. 331 do Tribunal Superior do Trabalho, e artigos segundo e terceiro da Consolidao das Leis do Trabalho. Com convico, podemos afirmar que esses supostos contratos de empreitada e subempreitada so usados para encobrir uma relao empregatcia que existe entre os trabalhadores fornecidos pelas prestadoras de servios e a construtora GAFISA S/A, e por consequncia esses contratos so nulos de pleno direito, por fora do artigo nono da Consolidao das Leis do Trabalho. 2 Os supostos empreiteiros e subempreiteiros, na verdade, so meros fornecedores de mo de obra, fato comprovado in loco e pelos termos acordados em contratos de prestao de servios que caracterizam claramente a locao de mo de obra, prevendo o fornecimento pelas empreiteiras de pedreiros e serventes, estabelecendo o valor unitrio mensal de cada profissional que a fornecedora pe disposio da tomadora, alm do fornecimento de homens/hora tambm previstos contratualmente. E para aferir esse fornecimento de mo de obra, a GAFISA S/A possui uma catraca eletrnica (ponto eletrnico) instalada na entrada do canteiro de obras, que faz um controle rgido da jornada de todos os trabalhadores das prestadoras. Assim, est caracterizada a ilegalidade prevista na Smula n. 331 do Tribunal Superior do Trabalho, que prev no seu inciso I: A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n. 6.019, de 3.1.1974). Diante do exposto, est provado que todos os operrios fornecidos pelas empresas prestadoras de servios, que comprovadamente esto laborando no canteiro de obras em discusso, so de fato empregados da GAFISA S/A Diante da preciso do bem elaborado Relatrio de Fiscalizao da SRTE, desnecessrio transcrever as clusulas dos denominados contratos de prestao de servio, que, na verdade, so contratos de fornecimento de mo de obra pura e simples. Em audincia realizada no MPT no dia 5.2.2010, nos autos do Inqurito Civil n. 620/2008, onde, dentre outras matrias, havia a questo referente terceirizao ilcita, a empresa GAFISA no aceitou firmar Termo de Compromisso

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tendo dito que: NO PRETENDE FIRMAR O COMPROMISSO, PREFERINDO DISCUTIR A MATRIA NO MBITO JUDICIAL (fls. 1030/1031) e, diante dos Relatrios de Fiscalizao da SRTE, achamos por bem tratar a questo de forma separada na REP-00075/2010, sendo desnecessria a realizao de nova audincia, uma vez que ficou patente o desinteresse em resolver a questo no mbito administrativo. No que diz respeito noticiada busca de informao junto 2 Regio, deixamos de levar em conta uma vez que discutiremos a questo apenas no mbito da PRT da 18 Regio. Assim, no restou alternativa ao Ministrio Pblico seno a de ajuizar a presente ao civil pblica visando cessar as irregularidades constatadas e reparar a sociedade pela ilicitude cometida.

II DA COMPETNCIA
A ao proposta tem por escopo garantir o direito coletivo dos trabalhadores e a intangibilidade do ordenamento jurdico, em consonncia com os preceitos constitucionais e infraconstitucionais aplicveis espcie. Por conseguinte, fixados pela norma constitucional os limites da competncia trabalhista, como aquela oriunda de uma relao de trabalho, imperioso, que no caso, a lide seja examinada pelo Judicirio Trabalhista art. 114 da Carta da Repblica. Quanto competncia territorial dessa MM. Vara, cabe destacar que as empresas rs vm operando nos Municpios de Goinia e de Aparecida de Goinia, podendo tambm agir em outros Municpios, e em ambos os estabelecimentos ocorrem a intermediao, sendo, portanto, o caso de incidncia da regra de competncia prevista no art. 2 da LACP, porm proposta na Vara da Capital, diante da necessidade de se estender a sua deciso para todo o Estado de Gois. As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo Juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa. Logo, no presente caso a competncia em razo da matria e do foro restam delimitadas pelas normas constantes no art. 114 da Constituio Federal e no art. 2 da Lei n. 7.347/1985. fato que a 1 r possui sede no Estado de So Paulo, e possui obras em diversas Unidades da Federao mas estamos buscando o cumprimento da lei no Estado de Gois, ou seja, restrito competncia do Egrgio TRT da 18 Regio, pois a investigao se limitou jurisdio desse Tribunal, pelo que inaplicvel ao caso a OJ n. 130 do C. TST em relao aplicabilidade nacional, mas usando para o caso a competncia da Vara da Capital para fins de abrangncia sobre todo o Estado de Gois.

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III DA LEGITIMIDADE
Por fora da norma constitucional dever do Ministrio Pblico a proteo do ordenamento jurdico, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis art. 127 da Constituio Federal. Mais adiante no seu art. 129 diz a Magna Carta: So funes institucionais do Ministrio Pblico: (...) III promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos. Na mesma esteira seguem as disposies da Lei Complementar n. 75/1993, que disciplina a atividade do Ministrio Pblico da Unio, destacando as regras dos arts. 6 e 83, in verbis: Art. 6 Compete ao Ministrio Pblico da Unio: (...) VII promover o inqurito civil pblico e a ao civil pblica para a proteo dos direitos constitucionais; (...) d) outros interesses individuais indisponveis, homogneos, sociais, difusos e coletivos; Art. 83. Compete ao Ministrio Pblico do Trabalho o exerccio das seguintes atribuies junto aos rgos da Justia do Trabalho: (...) III promover a ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho, para defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos. No mesmo diapaso, o art. 5 da Lei n. 7.347/1985, ao estabelecer a titularidade ativa do Parquet para a propositura da Ao Civil Pblica diz: Art. 5 A ao principal e a cautelar podero ser propostas pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos Estados e Municpios. Podero tambm ser propostas por autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista que: (...). Logo, a propositura da Ao Civil Pblica, quando presente qualquer leso a um interesse difuso ou coletivo art. 81, incisos II e III, da Lei n. 8.078/1990, em especial, aos direitos de carter indisponvel, no se constitui em um direito, mas sim num dever do Parquet, na qualidade de defensor do interesse pblico e do ordenamento jurdico, uma vez que a Constituio Federal o elegeu como de

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essencial relevncia na proteo dos interesses fundamentais e indispensveis ao Estado Democrtico de Direito.

DIREITO IV DO DIREITO
O comportamento das empresas rs flagrantemente ilegal, uma vez que a denominada terceirizao de atividade-fim invivel, como bem salienta o Enunciado n. 331 do Colendo TST. No caso, sequer podemos chamar de terceirizao a atividade comandada pelas empresas rs, mas sim que esta constitui-se em uma mera intermediao de mo de obra na linha da marchandage, que visa sonegar dos trabalhadores o acesso aos direitos sociais contemplados no ordenamento jurdico ptrio. Os documentos presentes nos autos do Procedimento Investigatrio no deixam dvidas de que as empresas rs que deveriam registrar tais empregados, no podendo jamais delegar tal atividade a empresa distinta. Com efeito, o princpio do valor social do trabalho insculpido na alnea IV do art. 1 da Carta Magna, vem sendo vilipendiado pelas rs, na medida em que transformam o trabalho dos trabalhadores operrios da construo civil em simples questo monetria, cujo bice a realizar diretamente a contratao restou evidente no Relatrio de Fiscalizao e demais documentos que instruem a presente ao. cedio que o risco do negcio pertence ao empregador e que, no caso em tela, a conduta de terceirizar tais servios se d nica e exclusivamente para enxugar custos, uma viso eminentemente capitalista do trabalho humano, desconsiderando a dignidade da pessoa humana, princpio maior da Constituio Federal e de supremo valor axiolgico. O quadro vislumbrado encerra, portanto, uma flagrante violao ordem jurdico-laboral e ao Enunciado n. 331 do TST, j que, no af de reduzir os custos, as rs terceirizaram com as diversas empresas citadas os servios essenciais sua organizao produtiva, infringindo no s os direitos coletivos dos trabalhadores que, embora executando atividades tipicamente da atividade-fim das empresas rs, deixam de auferir os direitos conquistados pela respectiva categoria profissional, sejam em normas coletivas negociadas, sejam em sentenas normativas e na prpria consolidao, bem ainda restaram por terem tratamentos diferenciados, inclusive porque sequer poderiam utilizar o refeitrio da empresa, pois como terceirizado no tinham o mesmo tratamento dos trabalhadores prprios, como os direitos difusos de toda uma coletividade indeterminada e indeterminvel de trabalhadores que veem privados de serem contratados diretamente pelas rs, em funo da terceirizao ilcita. Neste sentido, posicionou-se o Egrgio TRT da 15 Regio, ao julgar ao civil pblica em face do Banco ABN no Estado de So Paulo: Nos termos do art. 9 da CLT, so nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos

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consolidados. No quer isto dizer que os atos praticados de boa-f, mas que produzem idnticos resultados fiquem isentos da nulidade. A norma legal em referncia trouxe ao mundo jurdico uma responsabilidade objetiva para o empregador, de forma que independentemente de dolo do empregador, a nulidade sempre prevalecer quando restar prejudicada a aplicao das normas de proteo ao trabalho mediante qualquer procedimento irregular. Assim, o art. 5 inciso II da Constituio Federal deve ser interpretado em consonncia com o disposto no art. 159 do Cdigo Civil e 9 da CLT. O Tribunal Superior do Trabalho posicionou-se atravs do Enunciado n. 331 no sentido de que: I A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n. 6.019, de 31.1.1974). III No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n. 7.102, de 20.6.1983), de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligado atividade meio do tomador, desde que inexistentes a pessoalidade e subordinao direta. Da anlise do Enunciado acima transcrito, concluiu-se que o posicionamento sobre a ilegalidade da contratao decorre do fato de que a terceirizao ilegal pulveriza categorias profissionais e o trabalhador contratado por interposta pessoa tem os seus direitos trabalhistas prejudicados, pois permanece margem dos benefcios obtidos por sua entidade de classe, o que atrai a aplicao do art. 9 da CLT. Por outro lado, a permissibilidade da contratao por interposta pessoa de servios especializados ligado atividade-meio do tomador, desde que inexistentes a pessoalidade e subordinao direta, decorre naturalmente do fato de que a utilizao desses servios no a regra nem se destinam a consecuo dos fins sociais da empresa, como por exemplo os servios mdicos, odontolgicos e de restaurante oferecidos pelo empregador aos seus colaboradores. Todos os laboristas que se ativam nesses misteres desenvolvem atividades que no se destinam a atender o objetivo social da empresa e, portanto, sua excluso da categoria profissional predominante no afronta o princpio da isonomia nem suscita a aplicao do art. 9 da CLT. No caso destes autos, os servios prestados pela segunda reclamada (Proservvi) ao primeiro reclamado (BANCO ABN) passa a milhas das atividades intermedirias de uma entidade bancria, como se passa a demonstrar. O contrato de prestao de servios de fls. 79/88, especifica no item 1 de seu anexo, os servios rotineiros do denominado Caixa Rpido e Real Fcil a serem prestados pela segunda reclamada (Proservvi). Da referida especificao constata-se que todos os servios destinam-se a atender a atividade-fim ou principal do Banco reclamado nos exatos termos do art. 17 da Lei n. 4.595, de 31 de dezembro de 1964, pois imprescindveis a coleta de recursos financeiros e a custdia de valor de propriedade de terceiros, sendo oportuno destacar que

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dentre os diversos servios inclui-se a separao dos documentos, conferncia, verificao de assinaturas, valores e limites aceitos de acordo com as normas internas do Banco, somas, fechamento do movimento parcial, guarda em local seguro dos caixas rpido a serem quitados no dia subsequente, emisso do movimento caixa, preparao da compensao e seu fechamento (bate da somatria dos cheques/ttulos preparados com os MCs (movimento de caixa) e verificao final se todos os documentos foram devidamente quitados e se esto sendo expedidos corretamente aos clientes remetentes. No se v da especificao contida fl. 67/68 dos autos, servios que no sejam imprescindveis a coleta de recursos financeiros ou custdia de valor de propriedade de terceiros, tal como preconizado no art. 17 da Lei n. 4.595, de 31 de dezembro de 1964, que define a atividade-fim das entidades financeiras. Dessa forma, mostra-se incua a celeuma criada pelas recorrentes sobre o depoimento do fiscal do trabalho, tendo em vista que alm da lavratura de auto de infrao no configurar suspeio ou impedimento (art. 829 da CLT e 405, 2 do CPC), a prova documental dos autos suficiente para demonstrar a terceirizao ilegal dos servios bancrios pelo primeiro reclamado, bem como a quarteirizao desses servios pela segunda reclamada terceira (cooperativa de trabalho), razo pela qual tenho que no houve afronta ao art. 333 inciso I do CPC, eis que o autor provou de forma cabal o ilcito trabalhista denunciado na exordial, relevando notar que o depoimento da testemunha Jos Eli Minas Santos (fls. 672/673), apresentado pela segunda reclamada, confirma de forma satisfatria a terceirizao ilcita, como tambm a subordinao direta dos denominados cooperados segunda reclamada, haja vista os seguintes tpicos do depoimento: ... trabalha para a reclamada desde 1993, como supervisor; ... comparece semanalmente na Rua Afonso Csar Siqueira, 279, em So Jos dos Campos, imvel locado pela Proservvi, onde conversa com o Sr. Benedito funcionrio da Proservvi, responsvel pela unidade; no local h um gerente do banco alm de 12 funcionrios do Banco Real e 25 ou 30 membros da cooperativa e cerca de 20 funcionrios da Proservvi; a cooperativa foi contratada pela Proservvi; no local funciona uma unidade administrativa do Banco Real autorizada pelo Banco Central; no local funcionam caixa rpido, Real fcil, ARP Atendimento Real Programado; no h atendimento direto ao pblico; o material movimentado pela transportadora; os documentos do caixa rpido so autenticados no local por funcionrio do Banco Real; o depoente trabalhou 19 anos no Banco Real antes de ingressar na Proservvi; ...o Sr. Edson o chefe dos cooperados; ...o pessoal da Proservvi e da cooperativa recebem os malotes do caixa rpido conferem os documentos, data de vencimento, valores dos depsitos, soma dos cheques e encaminham o material ao funcionrio do Banco que o autentica no Caixa; o horrio do pessoal da Proservvi fiscalizado pelo Benedito, o da cooperativa pelo Edson; o Banco s interfere nos servios do pessoal da Proservvi e da cooperativa com instrues de servio e no na questo disciplinar; para a autenticao dos documentos sem o auxlio do pessoal da cooperativa e Proservvi o tempo necessrio seria muito maior tornando invivel o procedimento ou ento deveriam fazer os servios nas agncias como antigamente. (...) De

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outra parte, vale lembrar que nos termos do art. 22 inciso I da Constituio Federal, compete privativamente Unio legislar sobre Direito do Trabalho. Assim, no passam de sofisma, por bvio, as alegaes pertinentes autorizao da terceirizao de quaisquer servios pelas entidades bancrias atravs de Resoluo do Banco Central do Brasil, merecendo registro o fato de que a contratao das empresas denominadas correspondentes pelas instituies financeiras, as quais devem revestir a forma de sociedade mercantil nos termos da Resoluo n. 2.707/2000 (fls. 907/909) depende de autorizao ou comunicao ao Banco Central do Brasil (arts. 1 e 2), alm dessas empresas serem compelidas a explicitar sua condio de prestadora de servios mercantis, funcionando como uma espcie de franquia, hiptese em que no meu entender seus empregados devem ser inseridos na categoria profissional dos bancrios. No caso dos autos, as prestadoras de servios do primeiro reclamado no desenvolvem atividade mercantil; apenas fornecem mo de obra, de forma que mesmo admitindo-se que os funcionrios das empresas correspondentes no fossem bancrios, a resoluo invocada seria inaplicvel ao caso sub iudice. Com relao globalizao da economia que reclama mudanas nas relaes de trabalho, consigno que a flexibilizao e a terceirizao no podem alicerar as decises judiciais antes que os fenmenos referidos sejam concretizados em lei, considerada esta a elaborada em consonncia com a Constituio Federal, eis que a classe trabalhadora se ope s inovaes em face da reduo de seus direitos, de forma que o Juiz no pode presumir que atender s exigncias do bem comum (art. 5 da Lei de Introduo do Cdigo Civil) se admitir terceirizao no prevista em lei, olvidando a ordem jurdico-trabalhista vigente. No que tange a alegao pertinente a aplicao de dupla penalidade pelo mesmo fato, no assiste razo recorrente. O autor se limitou a postular na exordial a indenizao estabelecida no art. 1 inciso IV da Lei n. 7.347/1985, a qual no pode ser confundida com eventual penalidade administrativa aplicada pelo rgo do Ministrio do Trabalho. Dessa forma, tenho que a sentena de primeiro grau no afronta s normas legais indicadas pelas recorrentes, especialmente os arts. 5, inciso II, 192, 170 e pargrafo nico, 93 inciso IX e 174 & 2, todos da Constituio Federal, 333 inciso I do CPC, 832 e 442 da CLT, como tambm as leis que regulam o sistema financeiro, mostrando-se correto o comando proibitivo de contrataes ilcitas, eis que restaura a ordem jurdico-trabalhista vulnerada pelas rs. Posto isso, decido rejeitar as preliminares e negar provimento aos recursos. (TRT 15 Regio, Juza Relatora Margarete Aparecia Gulmaneli, RO 011481/2001-RO-9.) Em suma, o fornecimento de mo de obra, travestido de terceirizao, em estudo desrespeita o Enunciado n. 331 do TST e agride a ordem jurdico-laboral, mormente os arts. 2 e 3, da CLT, na medida em que se d em atividade-fim das rs. A contratao ilegal de empregado da construo civil atravs de empresa interposta constitui fraude aos direitos trabalhistas previstos na Constituio Federal, na Consolidao das Leis do Trabalho e nas normas coletivas da respectiva categoria e transgride o princpio da valorizao do trabalho humano, erigido pelo legislador constituinte como um dos fundamentos da Repblica

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Federativa do Brasil (CF, art. 1, IV), atraindo a ira do art. 9 da CLT, que taxa de nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na consolidao. As provas carreadas aos autos evidenciam que a terceirizao praticada pelas rs se destina a substituir mo de obra que deveria ser contratada diretamente para atuao na atividade nuclear (fim) das empresas. Alm disso, a interferncia das contratantes (rs), no nmero de empregados e na remunerao pelo servio prestado sustenta nossa tese. No tpico que trata do preo e forma de pagamento, resta cabal e evidenciado que os valores ali estipulados foram feitos baseados na HORA EFETIVAMENTE TRABALHADA pelos operrios. Esse elemento revela que h ntida interferncia da contratante na prestao de servios dos obreiros, impondo seu preo pelo valor do salrio-hora dos trabalhadores. No obstante isso, continuando a analisar detidamente as clusulas contratuais, percebe-se que nitidamente tal instrumento tem por escopo o mero fornecimento de mo de obra na atividade-fim das rs, conforme bem analisado pelos auditores fiscais do trabalho. Tal prtica totalmente repudiada pela doutrina conforme se verifica nas ilustres palavras do Mestre e Procurador do Trabalho fluminense Rodrigo de Lacerda Carelli: O que este ramo do Direito no admite, mundialmente e desde o tempo do incio deste sistema protetivo, tendo recebido inclusive o pejorativo nome de marchandage, a intermediao de mo de obra, o mero fornecimento de trabalhadores por uma determina empresa a outra, eximindo-se esta das obrigaes derivadas da relao jurdica com eles. Isso porque, lembrando-se de nossa estrada do Direito do Trabalho e voltando at o seu princpio, verificamos que o trabalho teria virado mercadoria; uma empresa poderia alugar trabalhadores para exercerem suas atividades laborais em outra.(1) Assim, a presente ao visa determinar as rs que se abstenham de utilizar-se da mo de obra de terceiros para o desempenho de sua atividade-fim, podendo somente executar tal atividade por intermdio de seus empregados, regidos e protegidos pela CLT e demais normas trabalhistas, registre como seus empregados, todas as pessoas que lhe prestam servios vinculados a intermediao relatada, bem como indenize a ordem jurdica pelos danos j ocorridos.

V DA INDENIZAO POR DANO MORAL COLETIVO

sabido e inconteste que as empresas da construo civil devido a intermediao de mo de obra tem levado ao Judicirio uma desnecessria sobrecarga de servio, contribuindo para a lentido da Justia, fato que pode ser resolvido atravs da ao civil pblica.
(1) Formas atpicas de trabalho. So Paulo: LTr, 2004. p. 45.

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Nesse sentido, os ensinamentos do mestre Kazuo Watanabe que diz que todo o sistema de tutela coletiva foi construdo com o escopo de tratar molecularmente os conflitos de interesses coletivos, em contraposio tcnica tradicional de soluo atomizada, para com isso conferir peso poltico maior s demandas coletivas, solucionar mais adequadamente os conflitos coletivos, evitar decises conflitantes e aliviar a sobrecarga do Poder Judicirio, atulhado de demandas fragmentrias (Cdigo brasileiro de defesa do consumidor comentado. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, p. 631). Portanto, atravs da presente ao civil pblica, busca-se restaurar o ordenamento jurdico de um modo coletivo, evitando-se, com isso, a proliferao de demandas individuais. inegvel que a conduta adotada pelas rs causou e causa leso aos interesses difusos de toda a coletividade de trabalhadores, uma vez que propiciam a negao dos direitos trabalhistas aos antigos e atuais trabalhadores das prestadoras de servio, bem como a toda a categoria de trabalhadores que, no futuro, possa vir a se ativar nessa atividade de forma precarizada. Afora isso, h de se levar em conta a afronta ao prprio ordenamento jurdico, que, erigido pelo legislador como caminho seguro para se atingir o bem comum, flagrantemente aviltado pelos tomadores e intermediadores de mo de obra, que visando a obteno de lucro, favorecem a inobservncia dos ditames constitucionais atinentes s normas mnimas de proteo ao trabalhador. No h que se confundir terceirizao irregular com empreitada e/ou subempreitada, pois estas ltimas so legais e permitidas pelo ordenamento jurdico, enquanto que a primeira no passa de uma fraude que visa retirar do trabalhador os seus direitos. Como tais leses amoldam-se na definio do art. 81, incisos I e II, da Lei n. 8.078/1990, cabe ao Ministrio Pblico, com espeque nos arts. 1, caput, e inciso IV e 3 da Lei n. 7.347/1985, propor a medida judicial necessria reparao do dano e sustao da prtica. Em se tratando de danos a interesses difusos e coletivos, a responsabilidade deve ser objetiva, porque a nica capaz de assegurar uma proteo eficaz a esses interesses. Cuida-se, na hiptese, do dano em potencial, sobre o qual j se manifestou o Eg. TRT da 12 Regio, ao apreciar o Proc. TRT/SC/RO-V 7158/ 97. Transcreve-se parte do voto do Exmo. Sr. Juiz Relator: O prejuzo em potencial j suficiente a justificar a actio. Exatamente porque o prejuzo em potencial j suficiente a justificar a propositura da presente ao civil pblica, cujo objeto, como se infere dos balizamentos atribudos pela pea exordial ao petitum, em sua essncia preventivo (a maior sano) e apenas superficialmente punitivo, que entendo desnecessria a prova de prejuzos aos empregados. De se recordar que nosso ordenamento no tutela apenas os casos de dano in concreto, como tambm os dano, casos de exposio ao dano seja ele fsico, patrimonial ou jurdico, como

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se infere do Cdigo Penal, do Cdigo Civil, da CLT e de outros instrumentos jurdicos. Tanto assim que a CLT, em seu art. 9, taxa de nulos os atos praticados com o objetivo de fraudar, o que impende reconhecer que a mera tentativa de desvirtuar a lei trabalhista j punvel. (g. n.). punvel. De outra parte, a violao da dignidade dos trabalhadores no pode ficar impune. Nesse passo, afigura-se cabvel a reparao da coletividade dos trabalhadores, no s pelos danos causados, mas, igualmente, para desestimular tais atos. Conforme ensinamentos do mestre Andr de Carvalho Ramos, na sua obra: A Ao Civil Pblica e o Dano Moral Coletivo, oportuno se torna dizer que: No somente a dor psquica pode gerar danos morais; devemos ainda considerar que o tratamento transindividual aos chamados interesses difusos e coletivos origina-se justamente da importncia destes interesses e da necessidade de uma efetiva tutela jurdica. Ora, tal importncia somente refora a necessidade de aceitao do dano moral coletivo, j que a dor psquica que alicerou a teoria do dano moral individual acaba cedendo lugar, no caso do dano moral coletivo, a um sentimento de desapreo e de perda de valores essenciais que afetam negativamente toda uma coletividade. (...) Assim, preciso sempre enfatizar o imenso dano moral coletivo causado pelas agresses aos interesses transindividuais afeta-se a boa imagem da proteo legal a estes direitos e afeta-se a tranquilidade do cidado, que se v em verdadeira selva, onde a lei do mais forte impera. Tal intranquilidade e sentimento de desapreo gerado pelos danos coletivos, justamente por serem indivisveis, acarretam leso moral que tambm deve ser reparada coletivamente. Ou ser que algum duvida que o cidado brasileiro, a cada notcia de leso a seus direitos, no se v desprestigiado e ofendido no seu sentimento de pertencer a uma comunidade sria, onde as leis so cumpridas? Omissis. A reparao moral deve se utilizar dos mesmos instrumentos da reparao material, j que os pressupostos (dano e nexo causal) so os mesmos. A destinao de eventual indenizao deve ser o Fundo Federal de Direitos Difusos, que ser responsvel pela utilizao do montante para a efetiva reparao deste patrimnio moral lesado. Com isso, v-se que a coletividade passvel de ser indenizada pelo abalo moral, o qual, por sua vez, no necessita ser a dor subjetiva ou estado anmico negativo, que caracterizariam o dano moral na pessoa fsica... Destarte, atravs do exerccio da Ao Civil Pblica, pretende o Ministrio Pblico do Trabalho a definio das responsabilidades por ato ilcito que causou danos morais ou patrimoniais a interesses difusos ou coletivos. A questo est assim definida pelo art. 1 da Lei n. 7.347/1985: Art. 1 Regem-se pelas disposies desta lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados:

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(...) V a qualquer outro interesse difuso ou coletivo. Busca-se, aqui, a reparao do dano jurdico social emergente da conduta ilcita dos rus, cuja responsabilidade pode e deve ser apurada atravs de ao civil pblica (Lei n. 7.347/1985, art. 1, IV), bem como e especialmente a imediata cessao do ato lesivo (art. 3), atravs da imposio de obrigao de no fazer. Ressalte-se, por oportuno, que, no presente caso, o Ministrio Pblico do Trabalho visa no s a fazer cumprir o ordenamento jurdico, mas, tambm, a restaur-lo, vez que j foi violado. Tem por escopo, ainda, coibir a repercusso negativa na sociedade que essa situao gera(2). Assim, o restabelecimento da ordem jurdica envolve, alm da suspenso da continuidade da leso, a adoo de outra medida, aquela que propicie a reparao do dano social emergente da conduta dos Rus de burlar todo o arcabouo de princpios e normas, constitucionais e infraconstitucionais, que disciplinam as relaes de trabalho. Entende o Ministrio Pblico do Trabalho que bastante razovel a fixao da indenizao pela leso a direitos difusos e coletivos no valor de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), a ser suportado pelas empresas rs em proreais pores iguais. Trata-se de indenizao mdica, considerando-se os malefcios com a ilegal intermediao de mo de obra, privando os trabalhadores de todas as garantias trabalhistas e previdencirias. O valor dever ser revertido em prol de um fundo destinado reconstituio dos bens lesados, conforme previsto no art. 13 da Lei n. 7.347/1985. No caso de interesses difusos e coletivos na rea trabalhista, esse fundo o FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador , que, institudo pela Lei n. 7.998/1990, custeia o pagamento do seguro-desemprego (art. 10) e o financiamento de polticas pblicas que visem reduo dos nveis de desemprego, o que propicia, de forma adequada, a reparao dos danos sofridos pelos trabalhadores, aqui includos os desempregados que buscam uma colocao no mercado. Poder, ainda, esse valor ser revertido em doao de bens a instituies pblicas, notadamente, para equipar rgos pblicos voltados fiscalizao, segurana ou que de alguma forma beneficia o trabalhador.

ANTECIPADA VI DA TUTELA ANTECIPADA

Primeiramente faz-se necessria uma pequena digresso sobre as caractersticas e requisitos essenciais para a concesso desta medida em sede de tutela coletiva no processo do trabalho.
(2) A motivao da ao civil pblica, portanto, no o descumprimento da lei trabalhista, mas a repercusso negativa na sociedade que essa situao gera. In: MAIOR, Jorge Luiz Souto. Ao civil pblica e execuo de termo de ajuste de conduta: competncia da justia do trabalho. LTr 62-10/1332.

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Entende o Ministrio Pblico do Trabalho, em razo da importncia dos interesses tutelados por essa via, que tal medida poder ter o alcance mais amplo possvel, abarcando tanto provimentos de natureza cautelar (preventiva), quanto provimentos de natureza antecipatria de tutela (satisfativa). Isso se deve ao fato de que a tutela jurisdicional dos direitos metaindividuais deve ter a mxima efetividade possvel, posto que so direitos indisponveis, garantidos expressamente pela Constituio Federal. Traz-se a baila entendimentos da doutrina de escol para fundamentar a pretenso de concesso dos efeitos da tutela: O mandado liminar de que fala e Lei n. 7.347/1985, art. 12, diverso dos seus arts. 4 e 5, est mais prximo da antecipao da tutela especfica de que fala o art. 461 do CPC, com a nova redao dada pela Lei n. 8.952/ 1994, muito embora possa confundir-se com a cautelar incidente. O legislador, em sede de ao civil pblica, concebeu a cautelar satisfativa, autorizando que fosse adiantado o prprio meritum causae, total ou parcialmente. (OLIVEIRA, Francisco Antonio de. Ao civil pblica enfoques trabalhistas. So Paulo: RT, p. 198.) No mesmo sentido, Carlos Henrique Bezerra Leite (Ministrio pblico do trabalho. So Paulo: LTr, p. 140): trata-se (o art.12 da LACP) a nosso ver, de liminar de natureza satisfativa, antecipatria dos efeitos da tutela definitiva. Assim, resta presente o fumus boni juris. O material probatrio acostado aos autos, corroborado pela demonstrao da violao de diversos dispositivos legais, exprime a veracidade dos fatos narrados e justifica plenamente a concesso da liminar. Ademais, cumpre anotar que a Constituio da Repblica, atravs da orientao estampada nos arts. 1 e 6, prima pela efetiva observncia dos direitos sociais definidos no art. 7 e incisos da mesma Lei Maior. Com efeito, mesmo que fosse possvel a contratao de trabalhadores atravs de empresas interpostas, estando a matria sub judice, devem predominar as normas estabelecidas pela CLT, at a manifestao final do Poder Judicirio. Dessa forma, o pleito formulado busca, apenas, assegurar aos trabalhadores, o direito ao pleno emprego, com a garantia dos consectrios legais mnimos decorrentes da relao. Tambm existe o periculum in mora. A continuidade da ao do Ru causa danos de difcil (ou impossvel) reparao aos direitos dos trabalhadores e ao prprio ordenamento jurdico laboral, haja vista que, a cada dia, mais e mais trabalhadores so lesados, trabalhando lado a lado dos empregados prprios das rs, porm sob compondo grupo marginalizado, sem inserir-se, por exemplo, no quadro de carreira da demandada, tampouco gozando de benefcios eventualmente concedidos pela sua direo. Alm disso, no se justifica que empregados que trabalhem no mesmo ambiente, sob as mesmas condies de higiene e segurana, possam ter tratamento diferenciado do empregador. Por isso, o Direito do Trabalho no admite a terceirizao na atividade-fim.

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No que diz respeito aos pressupostos para concesso da medida liminar, busca-se socorro no magistrio abalizado do mesmo Carlos Henrique Bezerra Leite: J ressaltamos em linhas pretritas que, com o advento da Lei n. 8.078/ 1990, a tutela dos interesses metaindividuais passou a contar com um sistema integrado que deu origem chamada jurisdio civil coletiva. Disso resulta que tanto a tutela definitiva com a tutela antecipada, em tema de interesses metaindividuais, devem seguir, sistematicamente, as prescries dos arts. 11 e 12 da LACP e art. 84, 3, do CDC. Nesse passo, sublinha Nelson Nery Junior: Consoante autoriza o CDC art. 84, 3, aplicvel ACP proposta com base na LACP por fora da LACP 21, pode o juiz conceder liminarmente a tutela de mrito, sempre que for relevante o fundamento da demanda e houver justificado receio da ineficcia do provimento jurisdicional, se concedido a final. A concesso liminar da tutela de mrito pode ser feita com ou sem justificao prvia, inaudita altera parte ou com a ouvida do ru. Os requisitos para a concesso da tutela antecipada nas aes coletivas lato sensu so, portanto, os constantes do art. 84 3, do CDC, ou seja: a) relevncia do fundamento da demanda (fumus boni juris) e b) justificado receio de ineficcia do provimento final (periculum in mora). Em outros termos, em sede de demanda coletiva, no permitido ao juiz, para antecipar a tutela de mrito, exigir o cumprimento dos seguintes requisitos insertos no art. 273 do CPC: a) a requerimento expresso do autor (caput); b) prova inequvoca para convencimento da verossimilhana da alegao do autor (idem); c) fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (inciso I); d) que no haja perigo de irreversibilidade do provimento antecipado ( 2). (sem grifos no original) (Obra coletiva. Ao coletiva na viso de juzes e procuradores do trabalho.So Paulo: LTr, 2006. p. 248-9.) Assim, presentes os pressupostos para a concesso da antecipao dos efeitos da tutela: O requerimento expresso do autor se encontra nas linhas acima, sendo desnecessrios maiores esclarecimentos. H prova inequvoca consubstanciada nos inmeros depoimentos colhidos pelos auditores-fiscais do trabalho e no exame da documentao realizada pelos mesmos, conforme relatrio transcrito na presente ao que demonstram cabalmente a existncia de 1) intermediao de mo de obra; 2) pessoalidade na prestao dos servios; 3) subordinao tcnica dos trabalhadores das empresas terceirizadas aos tomadores dos servios, todas as situao ftico-jurdicas que trazem ao caso concreto a incidncia do art. 9 da CLT. O fundado receio de dano irreparvel reside na temeridade de que as atividades da empresa, relativamente s construes atuais, se encerrem com o final das obras e esses trabalhadores lesados saiam para outro Estado sem que

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tenham usufrudo os mais bsicos direitos que a Constituio Federal e a legislao ordinria trabalhista lhes garantem. Tambm inexiste receio de irreversibilidade do provimento, na medida em que o funcionamento da empresa somente poder ocorrer com a contratao de pessoal, no havendo prejuzo para a empresa que esse pessoal seja contratado de forma direta o que no causar qualquer prejuzo s empresas rs por ter enorme potencial financeiro. No caso em tela, verifica-se o preenchimento de todos os requisitos necessrios ao deferimento tanto das tutelas antecipatrias, quanto das medidas cautelares. Igualmente, cabe ressaltar que a continuidade da prtica age como perigoso estimulante s empresas, pois, sob a falsa expectativa de fcil vantagem, iro se sentir tentadas a contratar trabalhadores sob essa modalidade, aumentando a extenso da leso. Portanto, quanto mais tempo persistir a prtica, maiores sero os lesados em potencial e concretamente, sendo que muitos dos trabalhadores deixaro as atividades, mudaro de cidade ou Estado. Em suma, no possvel se garantir a perfeita reparao dos danos emergentes que forem causados no curso da presente ao civil pblica, caso sejam permitidas a continuidade da intermediao de mo de obra e terceirizao da atividade-fim. Presentes, pois, o periculum in mora e o fumus boni juris, pressupostos indispensveis concesso da medida liminar. Posto isso, requer o Ministrio Pblico do Trabalho, com fundamento no art. 12, da Lei n. 7.347/1985, a concesso Liminar da TUTELA ANTECIPADA, condenado as rs nas seguintes obrigaes: a) abster-se de utilizar qualquer pessoa jurdica para o fornecimento de mo de obra diretamente para a realizao de sua atividade-fim, especialmente as funes de: pedreiros, serventes, armadores, gesseiros, carpinteiros, pintores, eletricistas, encanadores, operadores de empilhadeira, encarregados, almoxarifes, apontadores, e outras funes tpicas da construo civil, salvo no caso previsto em lei (Lei n. 6.019/1974), sob pena de multa diria de R$ 1.000,00 (um mil reais), revertendo a multa ao Fundo de Amparo do Trabalhador (art. 11, V, da Lei n. 7.998/1990); b) a condenao, na forma do art. 461 do CPC, c/c o art. 11 da Lei n. 7.347/ 1985, a fim de que a r obrigao de fazer registre como seus empregados as pessoas que trabalham nas empresas intermediadoras, nos termos dos arts. 29 e 41 da CLT, anotando a CTPS destes, sob pena de multa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por dia, por empregado no registrado, revertendo a multa ao Fundo de Amparo do Trabalhador (art. 11, V, da Lei n. 7.998/1990).

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VII DO PEDIDO FINAL

Concedida a tutela antecipada, ou no, requer finalmente: a) a confirmao da antecipao dos efeitos da tutela ou que sejam, ao final, procedentes os pedidos para que sejam as empresa condenadas como obrigao de no fazer a se absterem de terceirizarem a contratao da mo de obra, notadamente de pessoal para as seguintes funes: pedreiros, serventes, armadores, gesseiros, carpinteiros, pintores, eletricistas, encanadores, operadores de empilhadeira, encarregados, almoxarifes, apontadores, e outras funes tpicas da construo civil, salvo no caso previsto em lei (Lei n. 6.019/1974), sob pena de multa diria de R$ 1.000,00 (um mil reais), revertendo a multa ao Fundo de Amparo do Trabalhador (art. 11, V, da Lei n. 7.998/1990); b) a condenao, na forma do art. 461 do CPC, c/c o art. 11 da Lei n. 7.347/ 1985, a fim de que a r obrigao de no fazer no se utilize de qualquer pessoa jurdica para a realizao de sua atividade-fim, salvo no caso previsto em lei (Lei n. 6.019/1974), sob pena de multa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por trabalhador contratado atravs de interposta pessoa, revertendo a multa ao Fundo de Amparo do Trabalhador (art. 11, V, da Lei n. 7.998/1990); c) a condenao, na forma do art. 461 do CPC, c/c o art. 11 da Lei n. 7.347/ 1985, a fim de que a 1 r ou alternativamente a 2 r obrigao de fazer registre como seus empregados as pessoas que trabalham nas empresas intermediadoras, nos termos dos arts. 29 e 41 da CLT, anotando a CTPS destes, sob pena de multa de R$ 1.000,00 (um mil reais) por dia, por empregado no registrado, revertendo a multa ao Fundo de Amparo do Trabalhador (art. 11, V, da Lei n. 7.998/1990); d) a condenao das 1 e 2 rs de forma solidria ao pagamento de indenizao de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), como reparao genrica da leso ordem jurdica, em decorrncia do dano moral coletivo ou dano social, sem que isso obste, por qualquer forma, a reparao individual que cada um dos trabalhadores lesados poder buscar junto ao Judicirio, de eventuais haveres trabalhistas, na forma dos arts. 3 e 13, da Lei n. 7.347/ 1985, a reverter o valor ao Fundo de Amparo do Trabalhador (art. 11, V, da Lei n. 7.998/1990) ou em forma de doao de bens a rgos pblicos a serem definidos pelo MPT oportunamente. 3) Requerimentos a) a citao, via oficial de justia, em face da necessidade urgente da tutela jurisdicional, das empresas rs, para contestarem, querendo, a presente ao, sob as penas da Lei; b) a produo de todos os meios de provas admitidos em direito, especialmente o depoimento pessoal do representante das rs e a oitiva de testemunhas;

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c) intimao pessoal do rgo do Ministrio Pblico do Trabalho, nos autos, a teor do art. 18, II, h, da Lei n. 75/1993; d) a intimao do Sindicato dos Trabalhadores nas Indstrias da Construo e Mobilirio do Estado de Gois SINTRACOM/GO, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. 01.640.911/0001-46, com sede na Rua 5, n. 23, Centro, Goinia/GO, para, querendo, integrar a lide na qualidade de litisconsorte ativo, uma vez que a matria demanda interesse da categoria por ele defendida, sendo patente o seu interesse na causa. D-se causa o valor de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais). Nestes Termos. Pede Deferimento. Goinia/GO, 14 de junho de 2010.

Alpiniano do Prado Lopes Procurador do Trabalho

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(TRT ACRDO (TRT DA 18 REGIO)

Poder Judicirio da Unio Tribunal Regional do Trabalho da 18 Regio Processo TRT RO 0001171-81.2010.5.18.0012 Relator: Des. Jlio Csar Cardoso de Brito Recorrentes: 1. Gafisa S/A e Outros Advogados: Glauber Costa Pontes e Outros Recorrente: 2. Ministrio Pblico do Trabalho Advogado: Alpiniano do Prado Lopes Recorridos: Os Mesmos Origem: 12 VT de Goinia Juiz: Carlos Alberto Begalles

Ementa: DANOS MORAIS COLETIVOS. Configura-se dano moral coletivo quando ele atinge determinado grupo de pessoas ou at mesmo toda a sociedade, causando sentimentos de repdio, insatisfao, vergonha, etc. O dano moral, por ter previso constitucional (art. 5, V e X) e por ser uma das facetas da proteo dignidade da pessoa humana (art. 1, III, da CF) adquire carter fundamental e interessa sociedade como um todo, portanto, se o dano moral atinge a prpria coletividade, de extrema justia que o Direito admita a reparao decorrente desses interesses coletivos. In casu, restou caracterizado o descumprimento das empresas requeridas aos ditames legais, uma vez que estas procederam intermediao ilcita de praticamente toda a mo de obra que presta servios em seus empreendimentos, o que configura dano a todos os empregados que se encontram nesta situao.

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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, DECIDIU a Primeira Turma do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 18 Regio, por unanimidade, conhecer dos recursos e, no mrito, NEGAR-LHES PROVIMENTO, nos termos do voto do Relator. Divergiu parcialmente quanto fundamentao, no recurso da requerida, a Desembargadora Kathia Maria Bomtempo De Albuquerque. Participaram da sesso de julgamento os Excelentssimos Desembargadores Federais do Trabalho, Kathia Maria Bomtempo Albuquerque (Presidente), Jlio Csar Cardoso de Brito e a Excelentssima Juza Wanda Lcia Ramos da Silva, nos termos da RA 10/2011. Representando o Minis-trio Pblico do Trabalho, a Excelentssima Procuradora Iara Teixeira Rios. Goinia, 9 de fevereiro de 2011.(data do julgamento) O Exmo. Juiz Carlos Alberto Begalles, da Eg. 12 Vara do Trabalho de Goinia-GO, julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados na ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Trabalho em face de GAFISA S/A E OUTROS (fls. 1.866/1.875). Opostos embargos de declarao pelas requeridas s fls. 1.881/1.882, foram rejeitados pela deciso de fls. 1.893/1.894. As requeridas interpem recurso ordinrio, segundo razes de fls. 1.905/ 1.933. O requerente tambm recorre ordinariamente s fls. 1.941/1.943. Contrarrazes pelas requeridas s fls. 1.948/1.953 e pelo requerente s fls. 1.965/1.976. Dispensada a manifestao da d. Procuradoria Regional do Trabalho, nos termos do art. 25 do Regimento Interno desta Corte. o relatrio.

VOTO VOTO
Admissibilidade Preenchidos os pressupostos legais, conheo de ambos os recursos.

MRITO MRITO
RECURSO DAS REQUERIDAS (GAFISA S/A e GAFISA SPE 42 EMPREENDIMENTOS IMOBILIRIOS LTDA.) CONSTRUO CIVIL. CONTRATAO DE MO DE OBRA POR MEIO DE EMPRESA INTERPOSTA. VALIDADE.

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O MM. Juiz a quo, acerca do tema em foco, expendeu os seguintes fundamentos: O autor afirma que as rs terceirizam atividade-fim violando a lei e a Smula n. 331 do TST. As rs, por sua vez, no negam os fatos, dizem apenas que a terceirizao est fundamentada no art. 455 da CLT (ver defesa, v. VI, fl. 1079, parte sublinhada). Dizem, ainda, que nenhum prejuzo haver para os empregados, pois a empreiteiras principais (no caso, as rs) devero arcar com todos os direitos trabalhistas no caso de inadimplemento por parte do subempreiteiro (ver defesa, v. VI, fl. 1081, parte sublinhada). Passo anlise da questo. Ao fazer a leitura do art. 455 da CLT est claro ao juzo que o disposto na referida norma permite a transferncia da atividade-fim do empreiteiro principal para o subempreiteiro. Todavia, o que deve ser esclarecido se o art. 455 da CLT permite a terceirizao de toda a obra ou se o referido artigo deve ser interpretado restritivamente permitindo a subempreitada somente de parte da obra. Cumpre esclarecer que a subordinao e a pessoalidade no so requisitos que devem ser analisados na presente ao para efeito de vnculo de emprego entre os empregados subempreitados e as rs, haja vista que as prprias rs admitem a terceirizao na atividade-fim como demonstrado acima e h permisso legal para isso (art. 455 da CLT). A questo a ser resolvida o alcance da subempreitada, ou seja, se de toda a obra ou parte dela. No entendimento do juzo a Lei n. 2.959, de 17.12.1956 resolve a questo. Diz o art. 1 da referida Lei: Art. 1 No contrato individual de trabalho por obra certa, as inscries na carteira profissional do empregado sero feitas pelo construtor, desse modo constitudo em empregador, desde que exera a atividade em carter permanente. Sendo as rs empresas que desenvolvem atividades em carter permanente devem contratar diretamente os empregados via contrato por obra certa e no subempreitar todas as fases da obra. O art. 455 da CLT, que permite a contratao de subempreiteira para desenvolver atividade-fim da empreiteira principal, deve ser interpretado em conjunto com o art. 1 da Lei n. 2.959/ 1956. (...) Desta forma, com fulcro no art. 455 da CLT c/c art. 1 da Lei n. 2.959/1956 e o entendimento doutrinrio acima exposto entendo que h atividades que no podem ser terceirizadas mediante subempreitada. Como no h uma lista ou um critrio objetivo no art. 455 da CLT e no art. 1 da Lei n. 2.959/1956 para discriminar quais so as atividades tpicas da

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construo civil e, consequentemente, quais so aquelas que podem ser subempreitadas ou no, o juzo utilizar-se- do extinto quadro de atividades e profisses do Ministrio do Trabalho e Emprego (art. 577 da CLT) que elenca as atividades dos trabalhadores na construo civil, bem como a representao dos trabalhadores constante na conveno coletiva da categoria profissional de 2010/ 2012 (Registro no MTE n. G00032/2010, Data do Registro no MTE (19.7.2010), Nmero de Solicitao (MR032026/2010), Nmero do Processo 46208.003291/ 2010-42, Data do Protocolo 5.7.2010, conforme pesquisa realizada pelo juzo no site: (http://www.sinduscongoias.com.br/constcivil.pdf), que so as seguintes: pedreiros carpinteiros pintores armadores encanadores eletricistas administradores da obra encarregados almoxarifes apontadores. Como no esto abrangidos pelas normas acima os gesseiros e operadores e empilhadeira o juzo rejeita os pedidos com relao a eles. Ante todo o exposto, acolhe-se em parte o pedido e condena-se as rs a: a) absterem-se, aps o trnsito em julgado, de utilizar qualquer pessoa jurdica para o fornecimento de mo de obra diretamente para a realizao de atividade-fim, nas seguintes funes: pedreiros, serventes, armadores, carpinteiros, pintores, eletricistas, encanadores, encarregados, administradores de obra, almoxarifes e apontadores, sob pena de multa diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por cada empregado em situao irregular encontrada. A condenao abrange todas as obras das rs no Estado de Gois. b) proceda, aps o trnsito em julgado, a anotao dos contratos de trabalho de todos os empregados das atividades acima nominadas que prestam/ prestaram servios por intermdio de empresas terceirizadas no Estado de Gois, no prazo de 30 dias, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00 por empregado. A lista dos empregados a terem a anotao procedida na CTPS aquela atual, ou seja, de todos os empregados das empresas terceirizadas que prestam/prestaram servios para as rs no Estado de Gois, conforme relao da fl. 42, letras a a v. (fls. 1.868/1.874)

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Insurgem-se as requeridas, sustentando que tal deciso no deve prosperar, pois a terceirizao no ramo da construo civil, inclusive de atividade-fim, encontra-se legalmente prevista no art. 455 da CLT, exercendo-se por meio de empreitada. Argumentam que esta hiptese de terceirizao no traz prejuzos aos trabalhadores, pois o mesmo dispositivo consolidado estabeleceu a responsabilidade subsidiria da empreiteira principal pelos crditos trabalhistas devidos aos empregados do subempreiteiro. Acrescentam que a prpria conveno coletiva aplicvel aos empregados da construo civil considera vlida a contratao de servios por meio de terceirizao. Seguem aduzindo ser inaplicvel a Lei n. 2.959/1956 hiptese dos autos, argumentando que o art. 455 da CLT no impede a empreitada de todas as fases da obra, tampouco faz restrio ao tipo de atividade que pode ser transferida. Por fim, alegam que o art. 577 da CLT no foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. Analiso. De incio, com a devida vnia do entendimento esposado pelo i. magistrado de origem, entendo que a controvrsia posta nos autos no diz respeito possibilidade ou no de se empreitar todas as fases da obra, mas sim se a hiptese dos autos realmente de empreitada ou de intermediao ilcita de mo de obra. Dessa forma, despicienda a anlise acerca da aplicabilidade da Lei n. 2.959/ 1956 e da constitucionalidade do art. 577 da CLT, haja vista que tanto a aludida lei como o dispositivo celetista foram utilizados pelo juzo a quo como fundamentos para restringir o alcance da empreitada determinadas atividades elencadas no referido dispositivo consolidado. Dito isso, passo ao exame das peculiaridades do caso concreto. Pois bem. Contrato de empreitada aquele no qual quem se comprometeu a efetuar obra certa e determinada (dono da obra) a transfere, no todo ou em parte, para que outrem (pessoa fsica ou jurdica) a execute de forma autnoma, ou seja, sob sua prpria direo. Na lio de Dlio Maranho, o subempreiteiro, trabalhador autnomo, contrata com o empreiteiro principal, empregador, a realizao de um trabalho, cujos riscos assume: ele quem rene os empregados que vo trabalhar, sob suas ordens e como seus empregados, em benefcio da atividade econmica do empreiteiro principal. (Instituies de direito do trabalho. 20. ed. v. I, p. 266.)

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Com efeito, tal modalidade de contrato admitida no Direito do Trabalho (art. 455 da CLT), tanto para a transferncia de atividade-fim como de atividademeio, sendo bastante usual no mbito da construo civil. Todavia, cumpre frisar, novamente, que a empreitada somente ser vlida se o subempreiteiro efetivamente assumir os riscos da atividade contratada, exercendo-a com autonomia, pois, do contrrio, no passar de mera intermediao de mo de obra. Conforme bem elucidou Valentin Carrion (Comentrios consolidao das leis do trabalho . 32. ed. p. 306), Na locao de mo de obra e na falsa subempreitada, quem angaria trabalhadores os coloca simplesmente (ou quase) disposio de um empresrio, de quem recebem as ordens, com quem se relacionam constante e diretamente, inserindo-se no meio empresarial do tomador de servio, muito mais do que no de quem os contratou e remunera; o locador apenas um intermedirio que se intromete entre ambos, comprometendo o relacionamento direto entre o empregado e seu patro natural. A hiptese ora examinada, ao contrrio do que tentam fazer crer as requeridas, no de autntica empreitada e sim de tpica intermediao ilcita de mo de obra, vejamos. Compulsando os contratos de prestao de servios colacionados aos autos, verifica-se, a ttulo exemplificativo, que o contrato firmado entre as requeridas e a empresa WL Construtora Ltda. tem por objeto a contratao de mo de obra para revestimento cermico, inclusive com a especificao de 3 pedreiros e 3 serventes a preo unitrio mensal de R$ 1.870,00 e R$ 1.210,00, respectivamente (fls. 163 e 165). Tambm o contrato firmado com a empresa PH Projetos e Manuteno Eltrica tem por objeto a contrao de mo de obra para servios de alvenaria e servios gerais (fl. 232), evidenciando que no houve transferncia da execuo de parte especfica da obra, mas, em verdade, simples contratao de mo de obra por meio de empresa interposta. Ademais, as declaraes prestadas por funcionrios de empresas prestadoras de servios aos fiscais do trabalho corroboram a tese do requerente de que quem dirigia e fiscalizava a prestao pessoal dos servios era a Gafisa e no as empresas contratadas. o que se constata nos seguintes termos de declarao: que em 6.6.2009 foi contratado pela Vera Cruz Construes Ltda. para trabalhar como pedreiro no canteiro de obras da GAFISA no Jardim Monte Serrat; que quando comeou a trabalhar na obra quem lhe dava ordens era o Sr. Mauro, empregado da GAFISA; que o Sr. Mauro afirmava que quem mandava na obra, abaixo do engenheiro da GAFISA, era ele mesmo; que desconhece a figura do mestre de Obras da Vera Cruz; que quando o Sr. Mauro foi desligado da obra quem passou a lhe dar ordens foi o Sr. Carlo, o atual mestre de obras da GAFISA; que quando tem dvidas sobre o seu trabalho, procura o Sr. Carlo; (...); que quando fecha a produo do ms, o Sr. Carlo confere e se for o caso ele manda fazer o servio. (Sr. Sebastio Joselio Costa Brito, fl. 472) que trabalham no empreendimento de prdio residencial denominado FIT Maria Ins, da GAFISA S/A (...); que, pelo que sabem, a proprietria da obra a GAFISA S/A; que trabalham na obra como terceirizados de empresa de propriedade de

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ANTONIO Gonalves Duarte e Rafael Loureno (...) ; que no servio da GAFISA todos recebem ordens dos estagirios da GAFISA, Adailton, Leda, Michele; que tambm recebem ordens do mestre de obras da GAFISA; que os declarantes sabem que todos so da GAFISA porque usam uniformes da GAFISA; que Antonio Gonalves Duarte e Rafael Loureno no do palpites no servio e no fornecem material de servio (Orlando Mendes, Clio Domingos, Elber Domingues, Eduardo Santos, Eduardo Santos, Agnaldo Pereira, Leonardo dos Santos, Alan Freitas e Claudio Ado Silva, fls. 520/521). Observa-se, ainda, a existncia de crachs magnticos fornecidos pelas requeridas, mediante os quais as mesmas controlam a jornada de trabalho de todos os empregados das prestadoras de servios (fls. 897/900). Feitas todas essas consideraes, urge transcrever trechos do relatrio elaborado pela d. SRTE/GO, no qual minuciosamente descreveu a situao encontrada na fiscalizao levada a efeito nas obras das empresas requeridas, o qual adoto como complemento s razes de decidir: Iniciamos, em 10.8.2009, a ao fiscal no canteiro de obras qualificado, sendo que a primeira fase do procedimento fiscal foi composta pelas seguintes aes: verificao fsica de todos os pavimentos do empreendimento e locais de trabalho; identificao de todos os trabalhadores e empresas presentes no canteiro de obras; entrevistas com todos os trabalhadores em atividade; coleta de informaes e registro das situaes relatadas; anotao das reclamaes dos trabalhadores; verificao dos comprovantes de registro dos trabalhadores; notificao das empresas para apresentao de documentos. Em 18.8.2009, a segunda etapa da ao fiscal foi iniciada com a verificao dos documentos trabalhistas das empresas prestadoras de servios. Por ltimo, realizamos auditoria nos documentos dos donos da obra e na construtora GAFISA S/A, priorizando a anlise dos contratos de prestao de servios firmados com as empresas terceirizadas. Com base nas verificaes dos locais de trabalho e anlise da documentao apresentada pelas empresas, constatamos o seguinte: 1 A empresa GAFISA SPE 42 Empreendimentos Imobilirios Ltda. no mantm empregados na obra. 2 A empresa GAFISA S/A, na qualidade de construtora, foi contratada pela GAFISA SPE 42 Empreendimentos Imobilirios Ltda. para executar todas as obras e servios necessrios para concluso do empreendimento, de acordo com o contrato firmado entre as empresas citadas, o qual tivemos acesso durante a ao fiscal. 3 A construtora GAFISA S/A, de fato, terceirizou quase cem por cento da mo de obra empregada no empreendimento; recrutou e contratou todos os terceiros, diretamente ou atravs da GAFISA SPE 42 Empreendimentos Imobilirios. 4 Todos os materiais de construo empregados no empreendimento so comprados diretamente pelos donos da obra. Em algumas situaes,

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os prestadores de servios adquirem os materiais (na condio de depositrios fiel), mas nesse caso so ressarcidos integralmente pelo valor gasto. 5 As empresas prestadoras de servios foram contratadas para fornecerem a mo de obra relativa s seguintes funes: pedreiros, serventes, armadores, gesseiros, carpinteiros, pintores, eletricistas, encanadores, operadores de empilhadeira, encarregados, almoxarifes, apontadores, e outras funes tpicas da construo civil. 6 A empresa CONSIENGE Construo e Engenharia Ltda. foi contratada para fornecer mo de obra para os seguintes servios: execuo de alvenaria estrutural; impermeabilizao e isolamento tipo 1; instalao hidrulica; recuperao de pilar; estrutura de concreto; preparo de subleito. A prestadora em questo tambm responsvel pelo fornecimento de mo de obra para servios gerais, no total de seis mil horas/homem, conforme contrato em anexo, documento n. 1. Atravs da verificao dos locais de trabalho encontramos os trabalhadores em questo executando a pintura (com cal) das caixas dos elevadores e serrando as grades de proteo dais (sic) caixas dos elevadores. (...) 7 A empresa WL Construtora Ltda. foi contratada para fornecer mo de obra para revestimento cermico; alm do fornecimento de trs pedreiros ao preo unitrio de R$ 1.870,00 (...) por ms, e trs serventes ao preo unitrio de R$ 1.210,00 (...) por ms, conforme contrato em anexo, documento n. 2. (...) A empresa em destaque possui mais de cem empregados, no entanto, possui um capital social de R$ 20.000,00 (vinte mil reais). (...) 9 A empresa PH Projetos E Manuteno Eltrica Ltda. foi contratada para fornecer mo de obra para servios de alvenaria, servios gerais, e estrutura de concreto armado, conforme contrato em anexo, documento n. 4. (...) 12 A empresa CONSTRU-KRAFT Construes Ltda. foi contratada para fornecer mo de obra para revestimento cermico, arremates em mrmores e granitos, instalao de cantoneiras de alumnio, e ainda, fornecimento de trs pedreiros ao valor unitrio mensal de R$ 2.700,00 (dois mil e setecentos reais), e fornecimento de trs serventes ao valor unitrio mensal de R$ 2.000,00 (dois mil reais), conforme contato em anexo, documento n. 8. Analisamos a documentao da empresa em questo e verificamos que possui como scios trs pedreiros, e capital social de R$ 3.000,00 (trs mil reais), e que a sede da empresa fica na casa de um dos scios. (...) 15 A empresa Luciene Fagundes da Silva foi contratada para fornecer mo de obra para servios de limpeza e pintura em todo Residencial Reserva do Lago, conforme contrato em anexo, documento n. 10. A empresa em

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questo foi aberta em 6.5.2009, com capital social de R$ 10.000,00, sendo administrada pelo Sr. Vincius Alves da Costa, que exerce a funo de pintor e cnjuge da titular da firma. Os primeiros empregados desta empresa foram contratados no ms de agosto de 2009 para trabalharem na obra em tela. A sede desta firma est instalada na residncia da titular. 16 A empresa GUMA Construtora Ltda. foi contratada para fornecer mo de obra referente aos servios de instalaes eltricas no Residencial Reserva do Lago, conforme contrato em anexo, documento n. 11. (...) Verificamos a documentao da empresa em questo e constatamos atraso no pagamento do salrio mensal relativo a agosto de 2009. (...) O scio administrador, Sr. Welinton Vila Verde de Almeida, alegou que no efetuou o pagamento no prazo legal porque recebeu da contratante, em 9.9.2009, o pagamento da fatura mensal, e que a sua empresa trabalha exclusivamente para a construtora GAFISA S/A e no possui outra receita para fazer face aos pagamentos de seus trabalhadores. (...) 18 A construtora GAFISA S/A, atravs de seu corpo tcnico especializado, controla passo a passo todas as tarefas executadas pelos prestadores de servios, fornecendo orientao tcnica e dando ordens de servio diretas para os encarregados das prestadoras de servios ou diretamente para os trabalhadores das prestadoras, influindo diretamente no modo de execuo dos trabalhos, conforme verificamos in locu. A GAFISA S/A exige os servios de acordo com os padres e especificaes tcnicas GAFISA, conforme estabelecido nos contratos em anexo. 19 A construtora GAFISA S/A mantm na entrada do canteiro de obras uma catraca eletrnica (ponto eletrnico), pela qual controla a jornada de todos os trabalhadores que laboram na obra, conforme verificamos in locu, e atravs dos espelhos de ponto arquivados no escritrio da obra que nos foram apresentados durante a fiscalizao. (fls. 141/146) Por todo o exposto, entendo que o farto conjunto probatrio dos autos no deixa dvida de que houve intermediao ilcita de mo de obra a fim de fraudar os direitos dos trabalhadores. de se ressaltar que o juzo a quo entendeu ilcita a contratao de empregados por meio de empresa interposta para o exerccio das atividades de pedreiro, servente, armador, carpinteiro, pintor, eletricista, encanador, encarregado, administrador de obra, almoxarife e apontador, excluindo de tal entendimento as atividades de gesseiro e operador de empilhadeira.

Data venia , entendo que tais atividades tambm deveriam ter sido abrangidas pela condenao. Todavia, em observncia ao princpio que veda a reformatio in pejus, mantenho a sentena tal como prolatada.
Nego provimento ao recurso das empresas requeridas, mas por outros fundamentos.

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DANOS MORAIS COLETIVOS. O MM. Juiz a quo, entendendo caracterizados o ato ilcito das requeridas e a ofensa de toda a coletividade de trabalhadores, as condenou ao pagamento de indenizao por danos morais coletivos no importe de R$ 300.000,00 a ser revertida ao Fundo de Amparo ao Trabalhador. Inconformadas, as requeridas alegam que inexiste qualquer dano aos trabalhadores e muito menos coletividade j que ao terceirizar as requeridas esto agindo no legtimo exerccio do seu direito e tm respondido com responsabilidade por todas as obrigaes decorrentes (fls. 1.931/1.932). Eventualmente, postulam a reduo do valor da condenao. Pois bem. Configura-se dano moral coletivo quando ele atinge determinado grupo de pessoas ou at mesmo toda a sociedade, causando sentimentos de repdio, insatisfao, vergonha, etc. Ensina Carlos Alberto Bittar Filho que se o indivduo pode ser vtima de dano moral no h porque no o possa ser a coletividade. Assim, pode-se afirmar que o dano moral coletivo a injusta leso da esfera moral de uma dada comunidade, ou seja, a violao antijurdica de um determinado crculo de valores coletivos. Quando se fala em dano moral coletivo, est-se fazendo meno ao fato de que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade (maior ou menor), idealmente considerado, foi agredido de maneira absolutamente injustificvel do ponto de vista; quer isso dizer, em ltima instncia, que se feriu a prpria cultura, em seu aspecto imaterial. Tal como se d na seara de dano moral individual, aqui tambm no h que se cogitar de prova da culpa, devendo-se responsabilizar o agente pelo simples fato da violao (damnum in re ipsa) (BITTAR FILHO, Carlos Alberto. Pode a coletividade sofrer dano moral? In: Rep. IOB, Jurisprudncia 3.12.90). O dano moral, por ter previso constitucional (art. 5, V e X) e por ser uma das facetas da proteo dignidade da pessoa humana (art. 1, III, da CF) adquire carter fundamental e interessa sociedade como um todo, portanto, se o dano moral atinge a prpria coletividade, de extrema justia que o Direito admita a reparao decorrente desses interesses coletivos. No caso dos autos, restou caracterizado o descumprimento das empresas requeridas aos ditames legais, uma vez que estas procederam intermediao ilcita de praticamente toda a mo de obra que presta servios em seus empreendimentos, o que configura dano a todos os empregados que se encontram nesta situao. Nesse caso, no exigida a comprovao da dor moral experimentada pela coletividade, que decorre do prprio fato em si, ou seja, est in re ipsa. Desta forma, levando-se em conta a gravidade do ato lesivo, sua repercusso social e a situao econmica das empresas requeridas, tenho como

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razovel e proporcional o valor da indenizao em R$ 300.000,00 fixado pelo d. Juiz a quo, a ser revertida em favor do Fundo de Amparo ao Trabalhador FAT. Nego provimento. MULTA POR EMBARGOS PROTELATRIOS. Requerem as requeridas a reforma do julgado que as condenou ao pagamento de multa de 1% sobre o valor da causa em face da interposio de embargos de declarao procrastinatrios. Sustentam que houve contradio no julgado, pois em que pese o Juzo a quo ter reconhecido a legalidade da terceirizao de atividade-fim no campo da construo civil, por meio do contrato de empreitada, as condenou ao pagamento de indenizao por danos morais coletivos e ao cumprimento de obrigaes de fazer e no fazer. Sem razo. A contradio que enseja a oposio de embargos de declarao aquela extrada entre os fundamentos da deciso e seu dispositivo, o que inexiste nos autos. Ressalte-se que, de fato, o d. juzo de origem reconheceu a validade da terceirizao de atividade-fim por meio da realizao de empreitada, nos termos do art. 455 da CLT. Todavia, asseverou a impossibilidade da empresa empreitar todas as fases da obra, especialmente no que concerne s atividades permanentes da construo civil. Diante disso e, considerando que as empresas requeridas no observaram tal limitao, houve por bem conden-las ao cumprimento de obrigaes de fazer e no fazer, bem como ao pagamento de indenizao por danos morais coletivos, ante as condutas ilcitas perpetradas. Assim, no h falar em contradio no julgado. Ademais, observa-se que as requeridas, ao apontar contradio no julgado, em verdade pretendiam o reexame do mrito das questes devidamente enfrentadas pelo juzo, o que efetivamente no cabvel em sede de embargos de declarao. Evidenciado o intuito protelatrio, mantenho a condenao ao pagamento da multa prevista pelo pargrafo nico do art. 538 do CPC. Nego provimento. RECURSO DO REQUERENTE (MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO) DA EXIGIBILIDADE IMEDIATA DA SENTENA. Insurge-se o Ministrio Pblico do Trabalho contra a parte da r. sentena que estabeleceu que o resultado da deciso somente ser exigvel aps o trnsito em julgado, argumentando que se prevalecer tal parte, haver afronta aos arts. 893, 2, 896, 1, e 899 da CLT, porquanto estar-se- conferindo efeito suspensivo a recurso que no o possui. Analiso. Verifica-se da leitura das razes recursais que o requerente objetiva, em verdade, a antecipao dos efeitos da tutela deferida na sentena de mrito.

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Pois bem. A antecipao dos efeitos da tutela s pode ser deferida se atendidos os requisitos do art. 273 do CPC e desde que no haja perigo de irreversibilidade do provimento antecipado, nos termos do 2 do mesmo dispositivo consolidado. Na hiptese em exame, entendo haver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado, caso haja reforma da deciso de origem na instncia ad quem, especialmente no que concerne ao pagamento da multa a ser revertida ao FAT. Ante o exposto, nego provimento ao apelo ministerial.

CONCLUSO
Conheo dos recursos e, no mrito, NEGO-LHES PROVIMENTO, nos termos da fundamentao supra. o voto. Assinado Eletronicamente

Jlio Csar Cardoso de Brito Desembargador Relator

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AO CIVIL PBLICA EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS (ECT) MPLEMENTAO IMPLEMENTAO DE MEDIDAS DE SEGURANA NAS OSTOS TENDIMENTO AGNCIAS E POSTOS DE ATENDIMENTO
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE TERESINA

O Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 22 Regio, com endereo na Av. Miguel Rosa, n. 2862, Centro, Teresina-PI, por seu procurador ao final identificado, vem, perante Vossa Excelncia, com amparo nos arts. 127, caput, e 129, III, da Constituio Federal; 6, VII, d, 83, III, da Lei Complementar n. 75, de 20.5.1993; 2 e 3 da Lei n. 7.347, de 24.7.1985 (LACP), ajuizar ANTECIPAO AO CIVIL PBLICA, COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA, em face da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT, empresa pblica federal, criada pela Decreto-Lei n. 509/69, CNPJ n. 34.028.316/0022-38, com sede na Av. Antonino Freire, 1407, CEP n. 64.001-950, Teresina PI, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos.

FA 1. DOS FATOS
O Sindicato dos Trabalhadores nos Correios do Piau encaminhou representao ao Ministrio Pblico do Trabalho relatando, em suma, a falta de segurana nas unidades de atendimento (agncias) da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT no Estado do Piau (doc. anexo). De acordo com a representao, as agncias da ECT movimentam uma quantidade significativa de numerrio, vez que atuam como correspondente bancrio e efetuam o pagamento de aposentados e pensionistas, mas no esto equipadas com porta eletrnica de segurana nem dispem de vigilncia ostensiva, o que tem tornado esses estabelecimentos alvo de constantes assaltos e colocado em risco vida de clientes e empregados.

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Para apurao detalhada do objeto da denncia, o Ministrio Pblico do Trabalho, no exerccio de suas atribuies legais, instaurou o Inqurito Civil n. 2215/2009, cujos autos originais seguem anexos presente petio. Iniciada a investigao, o MPT requisitou informaes a respeito de todas as agncias da ECT no Estado do Piau, com indicao daquelas que j tivessem sido assaltadas e estivessem equipadas com porta eletrnica de segurana ou outros equipamentos de segurana porventura adotados (fl. 11 do IC n. 2.215/ 2009). Em resposta, a ECT/PI encaminhou as informaes constantes das tabelas anexadas s fls. 15/21 do inqurito civil, nas quais se constatou no apenas a ocorrncia de vrios assaltos no ano de 2009, mas tambm a ausncia de porta eletrnica de segurana na grande maioria das agncias na capital e no interior do Estado. Obtidas essas informaes, o MPT convocou o presidente do Sindicato dos Trabalhadores dos Correios no Piau para prestar depoimento a respeito das condies de segurana do trabalho nas agncias da ECT/PI. Nesse depoimento, o representante legal do sindicato reiterou a situao de grave insegurana nas agncias da ECT no Estado do Piau, sobretudo nas cidades do interior, uma vez que pouqussimas esto equipadas com porta eletrnica de segurana e a vigilncia prestada eventualmente pela Polcia Militar do Piau, por fora de convnio com a ECT/PI, tem se mostrado insuficiente e precria (fl. 27/v do IC n. 2.215/2009). Confira-se, para no pairar dvida, o interior teor desse esclarecedor depoimento: reitera que as agncias da ECT no Estado do Piau encontram-se em situao de grave insegurana em razo da ocorrncia de constantes assaltos, em especial nas cidades do interior; a insegurana to acentuada que a prpria empresa resolveu fechar algumas agncias em razo da prtica constante de assaltos, como por exemplo a agncia localizada no Timon, Bairro Parque Alvorada, no Municpio de Timon, administrada pela ECT/ PI; os nmeros de assaltos por agncia da ECT informados na documentao encaminhada a esta PRT no esto completos, pois o Sindicato tem conhecimento da ocorrncia de vrios assaltos no mencionados na referida documentao, que se restringiu apenas aos assaltos ocorridos em 2009; apenas pouqussimas agncias da ECT possuem porta giratria com detector de metal, conforme se pode constatar nas informaes prestadas pela empresa a esta PRT; aps a celebrao de contrato entre a ECT e o Banco Bradesco no ano de 2001, quando as agncias da ECT passaram a atuar como correspondente bancrio, o nmero de assaltos cresceu vertiginosamente, sendo que os trabalhadores lotados nas agncias tm reclamado constantemente ao Sindicato quanto segurana; falta de segurana alguns empregados das agncias chegaram inclusive a sofrer agresso fsica durante assaltos sofridos em seu local de trabalho,

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o que tem causado verdadeiro pnico entre os trabalhadores; o Sindicato acredita que a adoo das portas giratrias de segurana inibe bastante a prtica de assaltos nas agncias, uma vez que raramente ocorre assalto em agncias dotadas deste equipamento de segurana; por fora de MPT, compromisso anterior firmado pela ECT/PI perante o MPT, a empresa possui convnio com a Polcia Militar do Piau para que os policiais faam a segurana nas agncias; no entanto, esta segurana tem se mostrado bastante precria e insuficiente, uma vez que o contingente da Polcia tanto; Militar no suficiente para tant muitas vezes as agncias funcionam sem nenhuma proteo policial, uma vez que os poucos policiais lotados nas cidades do interior frequentemente so deslocados para outros servios por seus superiores, como por exemplo prestao de segurana nos Fruns da Justia Estadual, quando da realizao de audincias criminais, e para realizao de operaes policiais de captura de assaltantes; em razo da ocorrncia frequente de assaltos a agncias da ECT/PI, nos quais muitas vezes os empregados sofrem danos morais e materiais, estes ltimos decorrentes da tomada de objetos pessoais (celular, relgio, bolsa, motos) pelos assaltantes, o Sindicato passou a ingressar com reclamaes na Justia do Trabalho para responsabilizar a ECT por esses prejuzos, sendo que em alguns casos os trabalhadores j obtiveram ganho de causa em primeira instncia. (destaques acrescentados) Em seguida, ante a constatao de que as informaes a respeito da ocorrncia de assaltos nas agncias da ECT/PI tinham sido restritas ao ano de 2009, o MPT expediu nova requisio empresa para que complementasse as informaes, com a indicao das agncias que tinham sofrido assaltos nos ltimos cinco anos (fl. 42 do IC). Complementadas as informaes, constatou-se a ocorrncia de vrios assaltos a agncias da ECT/PI tambm nos anos de 2005 a 2008 (fls. 157/159 do IC), conforme declarou o presidente do sindicato denunciante em seu depoimento. Alm disso, o Sindicato dos Trabalhadores dos Correios no Piau encaminhou ainda cpia de decises da Justia do Trabalho do Piau reconhecendo expressamente, em reclamaes trabalhistas movidas por empregados da ECT/ PI vtimas de assalto em seu ambiente de trabalho, a situao de fragilidade das normas de segurana no ambiente de trabalho e a inexistncia de padres mnimos de segurana usual e preventiva como cmeras, detectores de metal, segurana armada, etc. (fls. 56/62 e 117/121 do IC). Ainda durante a investigao, o MPT convocou o representante legal da ECT/PI para tambm prestar depoimento a respeito das condies de segurana das agncias da empresa no Estado do Piau. Eis a ntegra desse depoimento (fl. 163/v do IC): em razo de riscos relacionados segurana de suas unidades, a ECT, em todo o Brasil, inclusive no Piau, tem adotado uma poltica de reduo

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de riscos, conforme descrito em relatrio ora apresentado; no Estado do ; ECT, interior, Piau, 100% das agncias da ECT, na Capital e no interior, realizam servios de banco postal, que consistem na prestao dos servios bancrios bsicos como abertura de conta corrente, saques, depsitos e recebimento de contas; para a execuo de tais servios a ECT possui uma parceria com o Banco Bradesco; atualmente a ECT possui em torno de 180 agncias na Capital e no interior do Estado do Piau, das quais somente sete possuem, entre outros equipamentos de segurana, porta eletrnica segurana; de segurana a definio das agncias equipadas com esse dispositivo realizada com base na matriz de investimentos das unidades de atendimento, a qual se baseia na avaliao de risco de proposio de investimentos para mitigar o risco de roubos nas unidades de atendimento empresa; da empres nas unidades da empresa existe um limite de saque por cliente, atualmente no valor de R$ 600,00, e de depsito, atualmente no valor de R$ 1.000,00; todas as unidades de atendimento da empresa no interior tambm realizam pagamento de proventos do INSS aos aposentados, sendo que algumas, alm disso, tambm realizam o pagamento da folha de pessoal de algumas prefeituras; os requisitos mnimos para funcionamento de uma agncia da ECT so os seguintes: a) sistema de alarme; b) sistema de cofre com fechadura de retardo; c) paredes duplas na tesouraria e laje concretada; d) sistema de gravao de imagens; somente nas unidades que se mostram mais vulnerveis ocorrncia de assaltos, conforme estudos tcnicos realizados anualmente pela empresa, h instalao da porta de segurana; em razo de assaltos ocorridos nas unidades da ECT no Piau, j ocorreram afastamento de empregados, por recomendao mdica, para tratamento assaltos; de sade em razo de abalos psicolgicos sofridos durante assaltos no sabe informar quantos trabalhadores j se afastaram do trabalho por esse motivo. (destaques acrescentados) Como se v, esse depoimento no deixou dvida quanto atuao das agncias da ECT/PI como correspondente bancrio e, ainda, quanto inexistncia de porta de segurana em quase todas as agncias. Somando-se a isso, constatou-se que a R tambm no dispe de segurana ostensiva (armada) nas dependncias de suas agncias, uma vez que somente algumas contam com a segurana eventual de policiais militares, cuja funo essencial, como evidente, no consiste em prestar segurana patrimonial a empresas, mas sim atuar no policiamento ostensivo das vias pblicas. Sendo assim, ficou evidenciado na investigao que a ECT/PI atua como correspondente bancrio e realiza operaes financeiras tpicas de um posto de servio bancrio, mas no cumpre as exigncias da legislao em vigor quanto aos mecanismos de segurana necessrios ao funcionamento de um estabelecimento dessa natureza, sobretudo a porta eletrnica de segurana em todos os acessos destinados ao pblico, nos termos exigidos pela Lei Municipal n. 2.192/ 1993 e pela Lei Estadual n. 5.636/2007, e a contratao de vigilncia ostensiva, na forma da Lei Federal n. 7.102/1983.

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Ou seja, a despeito de atuar como um estabelecimento financeiro, a R funciona como se fosse um pequeno comrcio sem condies mnimas de segurana em suas unidades de atendimento, que, repise-se, no dispem de porta eletrnica de segurana nem de vigilncia ostensiva. No por outro motivo, alis, a empresa tem sofrido crescente nmero de assaltos em suas agncias na capital e no interior do Estado, conforme se v s fls. 158/159, certamente motivados pela notria ausncia de segurana de seus estabelecimentos. Descortinado esse quadro ftico, o Ministrio Pblico do Trabalho firmou convico de que os empregados da R trabalham em ambiente inseguro e expostos diariamente a risco de vida. E, para viabilizar a resoluo extrajudicial das irregularidades constatadas, props, com amparo no art. 5, 6, da Lei n. 7.347/1985, a celebrao de termo de ajuste de conduta com vistas a obter o cumprimento voluntrio das normas legais que exigem a adoo de medidas de segurana nos estabelecimentos dessa natureza. Entretanto, ante a recusa da proposta de compromisso pela empresa, no restou alternativa ao Ministrio Pblico do Trabalho seno o encerramento da investigao para ajuizamento da presente ao civil pblica, cujo objeto consiste em obter judicialmente o reconhecimento da ilegalidade da conduta da R, que insiste em desrespeitar normas asseguradoras de um meio ambiente de trabalho mais seguro.

FUNDAMENTOS 2. DOS FUNDAMENTOS JURDICOS

2.1. Da natureza fundamental do direito ao meio ambiente do trabalho seguro e saudvel A Declarao Universal dos Direitos do Homem, aprovada pela Assembleia Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de 1948, em seu art. XXIII, j estabelecia que: Art. XXIII. 1. Todo homem tem direito ao trabalho, livre escolha de emprego, s condies justas e favorveis de trabalho e proteo contra o desemprego. Na mesma linha de proteo da dignidade do trabalhador, o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, firmado em 19.12.1966 na Sesso da Assembleia Geral das Naes Unidas em Nova Iorque, ao qual o Brasil aderiu, entrando em vigncia no territrio nacional em 24.4.1992, no art. 7, alnea b, reconhece o direito de toda pessoa de gozar de condies de trabalho justas e favorveis, que assegurem especialmente: (...) a segurana e a higiene no trabalho. Por sua vez, a Organizao Mundial do Trabalho (OIT), ao adotar rgida poltica de proteo ao trabalhador, aprovou a Conveno n. 155/1981,

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devidamente ratificada pelo Brasil, para determinar a definio e execuo de uma poltica nacional que vise a prevenir os acidentes e os danos sade decorrentes do trabalho, bem como aqueles que guardem relao com a atividade profissional ou sobrevenham durante o trabalho, de modo a reduzir ao mnimo, na medida do possvel, as causas dos riscos inerentes ao meio ambiente do trabalho (art. 4). Dentro desse contexto, a Constituio Federal de 1988 tambm assegurou ampla proteo jurdica dignidade, sade e segurana da pessoa do trabalhador, uma vez que, j em seu art. 1, incisos III e IV, aponta os valores sociais do trabalho e a dignidade da pessoa humana como fundamentos da Repblica Federativa do Brasil. Essa ampla proteo constitucional encontra previso ainda no direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, nele compreendido o do trabalho, assegurado a todos por fora do disposto nos arts. 200, inciso VIII, e 225, caput, da Constituio Federal. Alm disso, a Carta da Repblica, no seu art. 7, inciso XXII, ao disciplinar os direitos sociais assegurados aos trabalhadores em geral, estabelece que: Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXII reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; (...). Da mesma maneira, a ordem econmica interna est fundada na valorizao do trabalho humano e na livre-iniciativa, devendo assegurar a todos uma existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os princpios da defesa do meio ambiente, da funo social da propriedade e da busca pelo pleno emprego, entre outros insertos no art. 170 da Constituio Federal. Neste sentido, destaca-se a lio de Jos Afonso da Silva(1): (...) a ordem econmica d prioridade aos valores do trabalho humano sobre todos os demais valores da economia de mercado. Conquanto se trate de declarao de princpio, essa prioridade tem o sentido de orientar a interveno do Estado na economia, a fim de fazer valer os valores sociais do trabalho que, ao lado da iniciativa privada, constituem o fundamento no da ordem econmica, mas da prpria Repblica Federativa do Brasil (art. 1, IV). luz desse quadro normativo, fica fcil perceber que a Carta Constitucional de 1988, por fora dos vrios dispositivos acima aludidos, atribui ao direito ao meio ambiente do trabalho saudvel e seguro inegvel status de direito humano fundamental.
(1) Curso de direito constitucional positivo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 1994. p. 124.

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Neste tema, Raimundo Simo de Melo assevera: Por isso, considera-se o meio ambiente do trabalho no um mero direito trabalhista; ele muito mais que isto: trata-se de um direito fundamental do trabalhador como cidado e ser humano, norteado no art. 1 da Carta Maior, que entre outros fundamentos da Repblica Federativa do Brasil inscreve como importantes, os valores sociais do trabalho e a dignidade da pessoa humana, que no se dissociam da existncia e manuteno de um meio ambiente do trabalho seguro, sadio, salubre e adequado.(2) Por conseguinte, alm de irrenuncivel e inegocivel, esse direito deve sempre merecer tratamento prioritrio para tutela em todas as esferas do Poder Pblico e da iniciativa privada, no podendo, assim, ser objeto de restrio ou flexibilizao, ainda que a pretexto de adoo de novas tecnologias ou mtodos de produo. Ainda a propsito do direito humano fundamental ao meio ambiente do trabalho seguro e saudvel, a Procuradora Regional do Trabalho Evanna Soares, em excelente trabalho doutrinrio, assim leciona: Esse direito humano acha-se positivado com inegvel status de direito fundamental ao meio ambiente do trabalho saudvel e seguro, na Constituio do Brasil de 1988, nos arts. 7, XXII, 200, VIII, e 225, e tal decorrente diretamente do princpio da dignidade da pessoa humana. E o que significa dizer que o meio ambiente do trabalho um direito humano fundamental? Significa que esse direito deve ter tratamento prioritrio para tutela tanto material como processual pelo Poder Pblico, e que deve ser defendido por todos os segmentos envolvidos, notadamente os trabalhadores e empregadores, no podendo ser colocado em segundo plano nas aes governamentais nem pelos particulares. Consequentemente, por exemplo, esse direito irrenuncivel e inegocivel (in pejus) e as medidas de sade e segurana no trabalho no podem constar da pauta de reduo de custos das empresas.(3) Diante disso, em se tratando de direito humano fundamental, afigura-se indiscutvel que toda e qualquer conduta pblica ou privada que entre em rota de coliso com esse direito no poder subsistir ou prevalecer. 2.2. Da obrigao legal de instalar porta eletrnica de segurana em todas as agncias No caso presente, embora no negue a necessidade de medidas de segurana em suas agncias e at adote algumas, como a instalao de cmeras e alarme, a R no cumpre integralmente, na forma da legislao em vigor, o
(2) Direito ambiental do trabalho e a sade do trabalhador. So Paulo: LTr, 2004. p. 223. (3) Ao ambiental trabalhista: uma proposta de defesa judicial do direito humano ao meio ambiente do trabalho no Brasil. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2004. p. 75.

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dever constitucional de proteger seus empregados contra os riscos a que esto expostos em seu meio ambiente do trabalho. que, no mbito do Estado do Piau, a Lei Estadual n. 5.636, de 31 de janeiro de 2007, obriga toda e qualquer instituio que atue como banco postal ou correspondente bancrio a instalar porta eletrnica de segurana com detector de metal, circuito interno de filmagem e sistema de alarme ligado polcia, delegacia de polcia visando a inibir a ocorrncia de assaltos e a garantir a segurana de usurios e trabalhadores desses estabelecimentos (cpia anexa). Para no pairar dvidas nesse sentido, convm transcrever o disposto nessa lei estadual: Art. 1 Obriga as instituies financeiras denominadas Bancos Postais e Correspondentes Bancrios no Estado do Piau a instalarem portas com detector de metal, circuito interno de filmagem e sistema de alarme ligado delegacia de polcia, visando a inibir a ao de assaltantes nesses locais, garantir a segurana dos usurios do servio e facilitar a ao policial diante de crimes neste setor. Art. 2 Para efeito desta lei, Bancos Postais e Correspondentes Bancrios so pequenas agncias bancrias descentralizadas que recebem a chancela de bancos pblicos e privados para operaes financeiras relacionadas ao pagamento de benefcios previdencirios e do INSS, Bolsa Famlia, realizao de depsitos e saques e ao recebimento de contas de gua e luz, guarda de numerrios e outras operaes de natureza financeira. No mbito do Municpio de Teresina/PI, com idntica finalidade, tambm vigora a Lei Municipal n. 2.192/1993 (cpia anexa). Essa lei municipal, tambm movida pelo esprito de proteo aos trabalhadores e usurios das instituies bancrias e de seus postos e agncias, exige a instalao nesses estabelecimentos de porta eletrnica de segurana individualizada, em todos os acessos destinados ao pblico, inclusive com resistncia ao impacto de projteis oriundos de arma de fogo at calibre 45. Dispe esse diploma legal que: Art. 1 obrigatria, nas agncias e postos de servios bancrios, a instalao de porta eletrnica de segurana individualizada, em todos os acessos destinados ao pblico. 1 A porta a que se refere este artigo dever, entre outras, obedecer as seguintes caractersticas tcnicas: a) Equipada com detector de metais; b) Travamento e retorno automtico; c) Abertura ou janela para entrega ou vigilante, do metal detectado; d) Vidros laminados e resistentes ao impacto de projteis oriundos de arma de fogo at calibre 45.

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Como se v, esses louvveis diplomas legais no encerram dvida quanto obrigatoriedade da ECT/PI, pela natureza dos servios que explora, adotar os mecanismos de segurana neles exigidos, notadamente a instalao da porta eletrnica de segurana com detectores de metal. Noutro giro, cumpre repelir desde logo, guisa de prolepse, qualquer insinuao de inconstitucionalidade de tais leis. que o Supremo Tribunal Federal j decidiu, de maneira reiterada, ser plenamente constitucional a edio de lei por Estado ou Municpio para exigir a instalao de dispositivos de segurana em bancos e instituies financeiras em geral, por se tratar de matria de interesse comum e no configurar usurpao de competncia legislativa da Unio. S para ilustrar essa diretriz jurisprudencial j consolidada, tambm seguida risca pelo Superior Tribunal de Justia e pelo Tribunal Superior do Trabalho, convm transcrever os seguintes precedentes: ESTABELECIMENTOS BANCRIOS COMPETNCIA DO MUNICPIO PARA, MEDIANTE LEI, OBRIGAR AS INSTITUIES FINANCEIRAS A INSTALAR, EM SUAS AGNCIAS, DISPOSITIVOS DE SEGURANA INOCORRNCIA DE USURPAO DA COMPETNCIA LEGISLATIVA FEDERAL RECURSO IMPROVIDO. O Municpio dispe de competncia, para, com apoio no poder autnomo que lhe confere a Constituio da Repblica, exigir, mediante lei formal, a instalao, em estabelecimentos bancrios, dos pertinentes equipamentos de segurana, tais como portas eletrnicas ou cmaras filmadoras, sem que o exerccio dessa atribuio institucional, fundada em ttulo constitucional especfico (CF, art. 30, I), importe em conflito com as prerrogativas fiscalizadoras do Banco Central do Brasil. Precedentes. (STF, AG. REG. RE, 2 T., Rel. Min. Celso de Mello, DJ em 6.5.2005.) O Municpio pode editar legislao prpria, com fundamento na autonomia constitucional que lhe inerente (CF, art. 30, I), com o objetivo de determinar, s instituies financeiras, que instalem em suas agncias, em favor dos usurios dos servios bancrios (clientes ou no), equipamentos destinados a proporcionar-lhes segurana (tais como portas eletrnicas e cmaras filmadoras) ou a propiciar-lhes conforto, mediante oferecimento de instalaes sanitrias, ou fornecimento de cadeiras de espera, ou, ainda, colocao de bebedouros. Precedentes. (STF, AI 347.717-AgR/RS, Rel. Min. Celso de Mello.) PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. COMPETNCIA CONSTITUCIONAL. IMPOSSIBILIDADE DE EXAME NA VIA DO RECURSO ESPECIAL. INSTALAO DE PORTAS ELETRNICAS EM AGNCIAS BANCRIAS. LEI DISTRITAL N. 894/1995. LEI FEDERAL N. 7.102/1983. 1. A questo concernente competncia distrital para legislar sobre instituies de crdito e segurana bancria, por possuir ndole essencialmente constitucional, no pode ser examinada em sede de recurso especial. 2. Lei local norma

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estadual, distrital ou municipal que condiciona o funcionamento dos bancos instalao de equipamento de segurana, especificamente, portas eletrnicas, no confronta com lei federal que disciplina as atividades das instituies financeiras. 3. Recurso parcialmente conhecido e, nessa parte, no provido. (STJ, REsp 174954/DF, 2 T., Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 21.3.2005.) ADMINISTRATIVO AGNCIA BANCRIA FUNCIONAMENTO EXIGNCIA MUNICIPAL. 1. Em matria de funcionamento de instituies financeiras, h competncia concorrente das trs esferas de poder (arts. 24 e 25 da CF/1988). 2. A Lei Municipal n. 7.494/1994, ao especificar as condies da porta de segurana das agncias bancrias, agiu dentro de sua competncia, traada pelo Cdigo de Obras. 3. Recurso especial improvido. (STJ, REsp 189254 / RS, 2 T., Rel. Min. Eliana Calmon, DJ de 9.6.2003.) PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL. ESTABELECIMENTOS BANCRIOS. EQUIPAMENTOS DE SEGURANA. CONFRONTO DE LEI ESTADUAL COM FEDERAL. INOCORRNCIA. LEGISLAO CONCORRENTE. PRECEDENTES. 1. Agravo Regimental interposto contra deciso que negou provimento ao agravo de instrumento da parte agravante, para afastar a pena de perdimento, tendo em vista a boa-f na aquisio do veculo importado apreendido. 2. cabvel recurso especial para resolver conflito entre lei local e lei federal, sem que haja necessidade de declarar, ou no, a sua constitucionalidade. 3. A Lei Municipal n. 195/1994 no se confronta com a Lei Federal n. 7.102/1983, visto que aquela regulamentou matria afeta sua competncia e de estrito interesse estadual. 4. Inexiste ilegalidade do Estado ou do Municpio na exigncia de funcionamento de estabelecimentos bancrios condicionado instalao de equipamentos de segurana, visto que no h interferncia com as leis federais que regulam as instituies financeiras. 5. No h invaso de competncia, por ser esta concorrente, tendo em vista que no se est alterando matria relativa ao sistema financeiro, mas, sim, dispondo sobre questo de segurana pblica, consoante autorizao constitucional (arts. 34, III, e 144, da CF/1988). 6. Precedentes das egrgias 1 e 2 Turmas desta Corte Superior. 7. Agravo regimental no provido. (STJ, AgRg no Ag 494.325/RS, 1 T., Rel. Min. Jos Delgado, DJ de 13.10.2003.) (...) LEI MUNICIPAL QUE OBRIGA OS ESTABELECIMENTOS BANCRIOS A INSTALAREM PORTAS ELETRNICAS DE SEGURANA. INCONSTITUCIONALIDADE DA LEI MUNICIPAL N. 2.192/1993. No se vislumbra a inconstitucionalidade da Lei Municipal n. 2.192/1993, em razo do entendimento pela constitucionalidade da norma municipal indicada, nos exatos termos do art. 30, I e II, da Constituio Federal, no sentido de que, em se tratando da instalao de portas eletrnicas de segurana em agncias bancrias, o Municpio age dentro de sua competncia legislativa suplementar dispondo sobre assunto de interesse local, na medida em que tratar-se da responsabilidade que atribuda ao empregador pela proteo sade e segurana do trabalhador. Recurso de revista no conhecido. (TST,

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6 T., RR 173800-95.2001.5.22.0002, Relator Min. Aloysio Corra da Veiga, publicado em 27.3.2009.) Por tudo isso, impe-se a condenao da R ao cumprimento das obrigaes previstas na Lei Estadual n. 5.636/2005 e na Lei Municipal n. 2.192/1993, sobretudo a obrigao de instalar em seus estabelecimentos, nos acessos destinados ao pblico, porta eletrnica de segurana com detectores de metal e resistentes ao impacto de projteis oriundos de arma de fogo at calibre 45. 2.3. Da obrigao legal de contratar vigilncia ostensiva A par de atuar como unidade postal, a R tambm desempenha vrios servios inerentes s instituies financeiras e bancrias, pois explora a funo de correspondente bancrio do Banco Bradesco S/A, conforme evidenciado nos autos do inqurito civil. Isso significa que seus empregados, por lidarem diretamente com grande volume de dinheiro decorrente da prestao de servios bancrios, esto expostos a risco constante de assaltos. Tais riscos, a toda evidncia, assemelham-se aos que esto sujeitos os empregados dos bancos, caixas econmicas, sociedades de crdito, associaes de poupana, suas agncias subagncias e sesses. Demais disso, os usurios dos servios prestados pela R so os mesmos que iriam usufruir dos servios daqueles estabelecimentos financeiros. Ou seja, trabalhadores e consumidores da R esto submetidos aos mesmos riscos de uma instituio financeira convencional. Diante da situao de risco constante e iminente por que passam os empregados da empresa R, equivale a negligenciar o cumprimento de direito humano fundamental entender que, por suposta ausncia de lei especfica, tais trabalhadores poderiam trabalhar desprotegidos. Como j demonstrado em linhas pretritas, a segurana do meio ambiente de trabalho garantia constitucional do trabalhador brasileiro. E, tendo em vista tambm sua natureza de direito fundamental, juridicamente inconsistente sustentar que no h lei que regule a matria em foco, uma vez que o comando do art. 5, 1, da Constituio Federal, estabelece a aplicao imediata de qualquer norma definidora de direitos e garantias fundamentais. A legislao ordinria, atravs da norma contida no art. 19, 1, da Lei n. 8.213/1991, j dispe que: A empresa responsvel pela adoo e uso das medidas coletivas e individuais de proteo e segurana da sade do trabalhador. A Lei Federal n. 7.102, de 20.6.1983 (com alteraes posteriores), regula a proteo dos estabelecimentos financeiros onde haja a guarda de valores e

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movimentao de numerrio, dispondo sobre medidas de segurana essenciais a funcionamento dessas instituies. Nesse sentido, o art. 2 da referida lei assim dispe: Art. 2 O sistema de segurana referido no artigo anterior inclui pessoas adequadamente preparadas, assim chamadas vigilantes; alarme capaz de permitir, com segurana, comunicao entre o estabelecimento financeiro e outro da mesma instituio, empresa de vigilncia ou rgo policial mais prximo; e, pelo menos, mais de um dos seguintes dispositivos: I equipamentos eltricos, eletrnico e de filmagens que possibilitem a identificao dos assaltantes; II artefatos que retardem a ao de criminosos, permitindo sua perseguio, identificao ou captura; e III cabina blindada com permanncia ininterrupta de vigilante durante o expediente para o pblico e enquanto houver movimentao de numerrio no interior do estabelecimento. A situao das agncias da ECT/PI, que tm sido alvos fceis de constantes assaltos, em nada difere daquela que enseja a aplicao das normas de proteo da lei acima, o que justifica plenamente tratamento jurdico idntico para os fatos ora em exame. Na espcie, no existe controvrsia quanto atuao da R como autntica unidade bancria, conforme evidenciam os elementos de prova colhidos durante a investigao levada a efeito no inqurito civil. De conseguinte, todas as suas agncias equiparam-se a posto de atendimento, subagncia ou seo de estabelecimento financeiro onde existe movimentao de numerrio, a teor da regra prevista no art. 1, 2, da Lei Federal n. 7.102/1983. Isso significa que a R est obrigada a cumprir a obrigao prevista no art. 2 da Lei n. 7.102/1983, que impe, alm da adoo de outros dispositivos de segurana ali previstos, a contratao de vigilantes, assim consideradas as pessoas adequadamente preparadas para realizao de segurana, durante todo o perodo de funcionamento e enquanto houver movimentao de numerrio. Por outro flanco, ainda que a R no estivesse inserida no rol de estabelecimentos que desenvolvem atividade financeira ou bancria (art. 1, 2, da Lei n. 7.102/1983) argumento que no se pode aceitar, vez que atua indiscutivelmente como correspondente bancrio seria possvel adotar na espcie, sem nenhuma dificuldade, o procedimento de integrao de que trata o art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil e, especificamente, no Direito do Trabalho, o art. 8 da CLT, que assim dispe: Art. 8 As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por equidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico.

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A propsito da analogia, a vetusta doutrina civilista, aqui extrada da obra de Slvio Rodrigues, assim leciona: Para resolver os casos que lhes so apresentados, o juiz procura, dentro da sistemtica do direito, a lei que se deve aplicar hiptese sub judice. Esta uma funo do Estado, de que ele se desincumbe atravs do Poder Judicirio. (...) Por vezes, entretanto, o juiz no encontra na legislao escrita uma norma a aplicar ao caso concreto. Poder ele recusar-se a decidir sobre tal pretexto? Evidentemente no, sob pena de conturbar-se a ordem social. Compete ao Estado, atravs do Poder Judicirio, solucionar os conflitos entre particulares, e a tal mister no poder fugir. (...) Quando a lei omissa por algum problema, ou sobre a soluo de alguma relao jurdica, diz-se que h uma lacuna da lei. Esta inevitvel em qualquer ordenamento jurdico, porque o legislador, por mais sagaz que seja, no pode prever todos os casos capazes de aparecer nas relaes entre indivduos. E, mesmo que antevisse todas as relaes jurdicas presentes, no teria o dom de prever casos que o progresso trar. Como poderia, por exemplo, o codificador francs imaginar, em 1804, os problemas jurdicos que o transporte ferrovirio ou areo iria trazer? Ou, o codificador brasileiro de 1916 resolver questes advindas da descoberta da energia atmica ou da explorao do espao interplanetrio? (...) Julgar por analogia significa aplicar s hipteses semelhantes as solues oferecidas pelo legislador para casos anlogos. A analogia se baseia na ideia de que, se a lei disciplina de determinada maneira uma relao jurdica, deve, por igual razo disciplinar do mesmo modo uma outra soluo semelhante. O princpio se condensa no adgio ubi aedem ratio, idem jus, isto , onde houver a mesma razo, o mesmo dever ser o direito.(4) Ainda sobre o processo de integrao da norma, Francisco Grson Marques de Lima pontua: (...) o processo analgico, entretanto, no cria direito novo; descobre o j existente; integra a norma estabelecida, o princpio fundamental, comum ao caso previsto pelo legislador e ao outro, patenteado pela vida social (...) seu fundamento o primado da igualdade de tratamento. Com razo, pois, se o fato idntico, se h similitude nas razes de existncia preceptiva e se, por outro lado, h o mandamento constitucional da isonomia ftico-jurdica, coroado pelo dever de se colmatarem as lacunas da norma, inescusvel o emprego do processo analgico, a dar idntico tratamento s situaes em lia (uma prevista; e outra, no prevista).(5)
(4) Direito civil. Parte geral. So Paulo: Saraiva, p. 20-22. (5) Lei de introduo do cdigo civil e aplicao do direito do trabalho. So Paulo: Malheiros, 1996. p. 99.

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Em tempos de violncia estupenda, a terceirizao desregrada de servios que envolvem a movimentao de numerrio a entidades desprovidas de segurana, como o caso da R, das casas lotricas e dos demais correspondentes bancrios, implica colocar em risco a vida dos consumidores e, sobretudo, dos trabalhadores que prestam servio nesses estabelecimentos. Aps a proliferao desses servios a ocorrncia de assaltos se multiplicou, conforme se pode constatar quase diariamente nos veculos de imprensa. No caso das agncias da R a situao no diferente. Em consequncia dos servios que prestam, pblico e notrio o grande o volume de dinheiro circulando e considervel o nmero de pessoas transitando nesses estabelecimentos. Furtos e assaltos so frequentes, configurando um ambiente desestruturado diante da falta de proteo ao crescente quadro de violncia fsica e psicolgica de que so vtimas trabalhadores e usurios. Com efeito, os estabelecimentos que esto sendo utilizados para descentralizar os servios bancrios em geral, especialmente o pagamento de impostos, tarifas pblicas, boletos bancrios e realizao de pequenos saques e depsitos, iniludivelmente prestam servios similares aos bancos, mas com segurana de loja de convenincia. Por isso, assaltos e furtos so cada dia mais violentos e frequentes, ante a notria falta de mecanismos efetivos de segurana. Desta forma, como a R indiscutivelmente explora uma atividade financeira semelhante bancria, nada mais lgico e justo que tambm seja obrigada a arcar com os nus decorrentes dessa atividade, em especial a adequao de seu meio ambiente de trabalho com vistas a garantir o mnimo de segurana aos seus trabalhadores e usurios. No plano jurisprudencial, inclusive, cabe salientar que o Egrgio TRT da 7 Regio j condenou, em carter definitivo, a Rede de Farmcias Pague Menos a cumprir o disposto no art. 2 da Lei n. 7.102/1983, inclusive a contratao de vigilncia ostensiva, por entender que, ao explorar os servios de recebimento de tarifas pblicas, impostos e boletos bancrios, a empresa equiparou-se a estabelecimento financeiro para fins de segurana do ambiente de trabalho. Confira-se, nesse sentido, o seguinte trecho dessa emblemtica deciso j transitada em julgado: (...) inegvel o perigo no ambiente de trabalho e os riscos em que esto sujeitos os trabalhadores em virtude dos constantes assaltos. A recorrente, alm de ser uma drugstore, uma prestadora de servios no recebimento de contas de gua, telefone, energia, etc. pagas pelos consumidores, sendo, portanto, um estabelecimento onde h movimentao de valores. Esse tipo de atividade tem povoado o campo comercial. A Lei n. 7.102/1983 obriga os estabelecimentos financeiros vigilncia ostensiva e define em seu pargrafo nico o que vem a ser estabelecimento financeiro, facultando a outras pessoas jurdicas o uso da vigilncia ostensiva, conforme dispe o art. 10, 2, com redao dada pela Lei n. 8.863/2004. A Lei supra foi regulamentada pelo Decreto n. 89.056, de 24 de novembro de 1983, que

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recebeu vrias alteraes pelo Decreto n. 1.592/1995, cujo art. 30 permite a utilizao da vigilncia ostensiva pelos estabelecimentos comerciais, industriais, de prestao de servios, residncias, empresas pblicas e entidades sem fins lucrativos. No se trata, portanto, de analogia. Trata-se Trata-se . de segurana no local de trabalho para todos os empregados da empresa (interesse coletivo), que uma obrigao inerente ao prprio contrato de trabalho e direito assegurado pela CF, sendo competente a Justia do CF, Trabalho. O Uso da vigilncia ostensiva tem permissivo legal, dela devendo ser utilizada pela recorrente, obrigao essa imposta pela situao ftica de natureza permanente, qual seja, os assaltos constantes que atingiram o montante de 1.323 no espao entre 24 meses e, sobretudo, os riscos trabalhadores. que correm os trabalhadores Por tais razes, hei de manter a sentena, inclusive, no que tange tutela antecipada. Conheo do recurso, mas nego provimento. (TRT 7 Regio, Proc. 0161600-24.2002.5.07.0007, T. Pleno, Rel. Des. Maria Irisman Alves Cidade, DOJT em 3.5.2004). (destaques acrescentados.) De igual modo, o Colendo TST tambm j decidiu: RECURSO DE EMBARGOS. AO CIVIL PBLICA. SEGURANA BANCRIA. INSTALAO DE ARTEFATOS DE SEGURANA. INTELIGNCIA DO ART. 2, INCISO II, DA LEI N. 7.102/1983. A instncia ordinria, ao determinar a instalao de portas de segurana, vidros blindados e equipamentos fotogrficos que permitam a inibio e identificao de eventuais criminosos nas agncias da reclamada, no imps obrigao sem amparo legal. Isso porque, tal exigncia consta do inciso II do art. 2 da Lei n. 7.102/1983, ao tratar da instalao de artefatos que retardem a ao dos criminosos, permitindo sua perseguio, identificao ou captura. A ausncia de especificao dos dispositivos de segurana que se enquadram na referida disposio legal decorre da prpria impossibilidade de se enumerar todos os artefatos existentes para esse desiderato. A ao fiscalizadora do Ministrio da Justia, prevista nos arts. 1 e 6 da Lei n. 7.102/1983, no gera a inafastabilidade do controle jurisdicional a resguardar a segurana dos trabalhadores expostos aos riscos da atividade desenvolvida pela entidade bancria. Assim, uma vez constatado em juzo que o estabelecimento bancrio no est proporcionando as condies mnimas de segurana previstas em lei, cabe a esta Justia Especial fazer cumprir a lei, no caso, o disposto no art. 2 do aludido diploma legal (Precedente: E-RR-316.001/1996, DJ 14.12.2001) Embargos no conhecidos. (TST, SBDI, Proc. n. 405137/1997, Rel. Min. Rider Nogueira de Brito, DJ em 8.6.2007.) No mesmo sentido tambm j decidiu o Egrgio da TRT da 22 Regio, que reconheceu, de maneira expressa, a obrigao da ECT de instalar os mecanismos de segurana previstos no art. 2 da Lei n. 7.102/1983 nas agncias que atuam como correspondente bancrio, vez que realizam atividades tpicas de estabelecimentos bancrios.

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A ementa correspondente tem o seguinte teor: DANOS MORAIS E MATERIAS. ASSALTO AGNCIA DA ECT. BANCO POSTAL. RESPONSABILIDADE. INDENIZAO. DEFERIMENTO. De acordo com a teoria da responsabilidade objetiva (art. 927 do CCB), tambm chamada de teoria do risco, o dever de reparao surge, independentemente da culpa, quando presentes o dano e a relao de causalidade, e aplica-se aos casos em que, por sua natureza, a atividade desenvolvida pelo empregador expuser a riscos os seus trabalhadores, em maior grau a que estejam submetidos os demais membros da coletividade, ou seja, em que a exposio do empregado a riscos se d de forma acentuada. Ademais, aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito (art. 186, CCB). Assim, funcionando a agncia da ECT tambm como banco postal, realizando atividades tpicas de estabelecimentos bancrios, atrai para si a obrigao de providenciar sistema de segurana adequado e compatvel com os servios prestados (art. 2 7.102/1983). da Lei n. 7.102/1983 Assim, incorre em culpa o banco postal que no oferece sistema de segurana eficaz a resguardar a incolumidade fsica e mental de seus empregados, devendo indenizar o dano moral e o dano material sofrido pelo empregado, vtima de assalto ocorrido na agncia em que trabalha (art. 7, XXXVIII da CF/1988 c/c art. 186 do CCB). (Proc. TRTRO 1741-2008-004-22-00-9, 1 T, Rel. Des. Arnaldo Boson Paes, DJT/PI em 14.9.2009.) Sendo assim, como os trabalhadores das agncias de banco postal esto submetidos aos mesmos riscos de uma instituio financeira convencional, nada mais lgico e justo que obrigar a ECT/PI a equipar tais unidades com o mesmo sistema de segurana previsto no art. 2 da Lei n. 7.102/1983, at porque a R aufere lucros pela explorao da atividade de correspondente bancrio. Pretende-se, portanto, impor R tambm a obrigao de cumprir o disposto no art. 2 da Lei n. 7.102/1983, inclusive a contratao de pessoas adequadamente preparadas, assim chamadas vigilantes, para exercerem vigilncia ostensiva durante todo o expediente ao pblico e enquanto houver movimentao de numerrio. 2.4. Do cabimento da ao e da legitimidade do autor A Lei Complementar n. 75, de 20.5.1993 (Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio) em perfeita sintonia com o comando do art. 129, III, da Lei Maior no art. 6, VII, d, expressou a legitimidade do Ministrio Pblico da Unio para ajuizamento da ao civil pblica. E, particularmente a um dos ramos do MPU o Ministrio Pblico do Trabalho deferiu, no art. 83, III, a atribuio de propor a ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho para defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos.

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Tambm no seu art. 84, a LC n. 75/1993 estabelece que incumbe ao Ministrio Pblico do Trabalho, no mbito de suas atribuies, exercer as funes institucionais previstas nos Captulos I, II, III e IV do Ttulo I, especialmente: (...) II instaurar inqurito civil e outros procedimentos administrativos, sempre que cabveis, para assegurar a observncia dos direitos sociais dos trabalhadores. Antes mesmo do advento da mencionada lei complementar, a doutrina especializada, sensvel necessidade de reconhecer a plena e imediata eficcia da misso institucional outorgada ao Ministrio Pblico pelo art. 129, III, da CF, reconhecia, unanimemente, a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para ajuizar aes civis pblicas com a finalidade de defender os interesses difusos e coletivos pertinentes s relaes de trabalho. Alm dos interesses coletivos especificamente trabalhistas, a LC n. 75/1993, no art. 6, VII, d, defere ao parquet a incumbncia de promover a ao civil pblica para defesa de outros interesses individuais indisponveis, homogneos, sociais, difusos e coletivos. Pois bem. Na espcie, o Ministrio Pblico do Trabalho age nitidamente em defesa de interesses coletivos de todos os atuais e futuros trabalhadores da R, que descumpre, de maneira genrica e continuativa, normas de segurana do trabalho, em manifesto prejuzo a todos os atuais e futuros trabalhadores que venham a prestar servios em seus estabelecimentos. Ou seja, atua em defesa de interesses transindividuais, de natureza indivisvel, titularizados por um grupo de pessoas (trabalhadores que prestam servio empresa Pag Contas) ligadas com a parte contrria por uma relao jurdica base, nos exatos termos do art. 81, inciso II, da Lei n. 8.078/1990 (CDC). Trata-se, portanto, de defesa de interesses coletivos de trabalhadores, o que evidencia a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho e o cabimento da presente ao civil pblica, conforme art. 129, III, da Constituio Federal; art. 6, inciso VII, alneas a e d; e arts. 83, inciso III, e 84, da Lei Complementar n. 75/1993. 2.5. Da competncia da justia do trabalho para processar e julgar a ao Consoante se depreende dos fatos postos apreciao nesta petio inicial, a presente ao civil pblica tem por objeto o cumprimento de normas de segurana do trabalho pela R no mbito do Estado do Piau. Ora, se a ao envolve o cumprimento de normas de sade e segurana do trabalho, no pode existir dvida quanto competncia material da Justia do Trabalho para julg-la. Noutro giro, o dano a ser reparado na presente ao civil pblica limita-se ao mbito regional, conforme se depreende claramente da causa de pedir e dos pedidos formulados, que so restritos ao Estado do Piau e decorrem de

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Teresina legislao do Municpio de Teresina e do Estado do Piau. Logo, tambm no h dvida quanto competncia de uma das Varas do Trabalho de Teresina, a teor da Orientao Jurisprudencial n. 130 da SDI-2 do C. TST. Da unssona jurisprudncia a respeito, destacam-se as seguintes decises: COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO EM RAZO DA MATRIA. SEGURANA BANCRIA. Havendo a Ao Civil Pblica sido ajuizada na defesa dos interesses coletivos dos bancrios, visando instalao de portas giratrias nas agncias da Reclamada no Estado do Esprito Santo, tem-se como competente esta Justia Especializada. De acordo com o art. 6, da Lei n. 7.102/1983, compete ao Banco Central apenas verificar a existncia da mnima segurana necessria ao funcionamento das instituies bancrias. In casu, o Sindicato est postulando mais que a segurana mnima, est pedindo a instalao de equipamentos que forneam uma maior segurana aos bancrios, ou seja, est pretendendo garantir maior proteo aos empregados do banco, em face dos frequentes assaltos no pas e do risco a que esto sujeitos os trabalhadores que exercem as suas atividades nas agncias. O fato de a norma de segurana destinada aos trabalhadores gerar efeitos benficos tambm para terceiros, isto , para os clientes do banco e para os que dele se utilizam, no exclui a competncia da Justia do Trabalho, como o caso das normas que visam assegurar higiene, iluminao e refrigerao no local de trabalho. Embargos conhecidos e providos- (TST, SDI-E-RR- 4051 37/1997, DJ 6.9.2002, Rel. Min. Rider Brito.) EMBARGOS. COMPETNCIA MATERIAL DA JUSTIA DO TRABALHO. AO CIVIL PBLICA. SEGURANA BANCRIA. INSTALAO DE PORTAS GIRATRIAS. A imposio da obrigao de fazer ao Banco, para instalao de portas giratrias impeditivas da entrada de pessoas portadoras de objetos de metal de determinada massa, possui respaldo legal nos arts. 2 da Lei n. 7.102/1983 e 19, 1, da Lei n. 8.213/1991. O ordenamento jurdico vigente em matria de segurana bancria deve ser visto sob o prisma trabalhista, no apenas pelas normas que visam recuperao do numerrio roubado, mas preveno do assalto, diminuindo os riscos de ferimento e morte dos bancrios assaltados. A deciso da Turma, ao acolher a incompetncia desta Justia Especializada para dirimir o conflito em questo, extinguindo o processo sem julgamento do mrito, violou o art. 114 da atual Carta Constitucional. D-se provimento ao apelo para, afastando a incidncia do art. 267, inciso IV, do CPC, determinar o retorno dos autos Turma de origem para que, superada a arguio de incompetncia em razo da matria desta Corte, seja analisado o Recurso de Revista do Reclamado, integralmente. Recurso de Embargos conhecido e provido. (TST, Pleno, E-RR 359993-29.1997.5.17.5555, Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula, DJ em 1.4.2005.) cristalina, portanto, a competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar a presente demanda.

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3. DOS PEDIDOS
3.1. De tutela antecipada De acordo com o disposto no art. 273 do Cdigo de Processo Civil, o juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Os requisitos da prova inequvoca e da verossimilhana dos fatos articulados encontram-se perfeitamente atendidos diante dos elementos de prova colacionados. O fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao exsurge da situao particular vivida pelos trabalhadores que vm desempenhando os afazeres na R com risco iminente e constante de vida. Tal desgaste dirio e representa a degradao do trabalhador de forma sucessiva. Ou seja, os fatos narrados nesta ao so de perigo iminente e de desgaste contnuo das condies de sade e segurana dos trabalhadores, devendo a conduta ser imediatamente cessada. Por sua vez, o art. 12 da Lei n. 7.347/1985 autoriza o juiz a conceder medida liminar com ou sem prvia justificao.

O fumus boni iuris, ou seja, a fumaa do bom do direito, baseia-se em tudo o que j aqui foi articulado, do que se frisa a notoriedade dos fatos.
J o periculum in mora, isto , o perigo na demora, por sua vez, consubstancia-se na circunstncia de que, havendo atraso ou espera pela prestao jurisdicional, maiores e mais evidentes podero ser os danos aos empregados da R, pois trabalham com considerveis importncias em dinheiro sem condies necessrias de segurana. Destarte, o Ministrio Pblico do Trabalho requer a antecipao dos efeitos da tutela para determinar R o cumprimento das seguintes obrigaes, sob pena de multa diria no importe de R$ 10.000,00 (dez mil reais), reversvel ao Fundo de Amparo ao Trabalhador FAT (art. 13 da Lei n. 7.347/1985): a) instalar, em prazo no superior a 90 (noventa) dias, em todas as suas agncias e postos de atendimento no Estado do Piau, porta eletrnica de segurana individualizada com detector de metal e resistente ao impacto de projteis oriundos de arma de fogo at calibre 45, nos termos da Lei Municipal n. 2.192/1993 c/c Lei Estadual n. 5.636/2007; b) instalar, em prazo no superior a 90 (noventa dias), circuito interno de filmagem e sistema de alarme ligado delegacia de polcia em todas em todas as suas agncias e postos de atendimento no Estado do Piau, nos termos da Lei Estadual n. 5.636/2004;

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c) adotar, em prazo no superior a 90 (noventa) dias, o sistema de segurana previsto no art. 2 da Lei n. 7.102/1983, inclusive a contratao de pessoas adequadamente preparadas, assim chamadas vigilantes, para exercerem vigilncia ostensiva, durante todo o expediente ao pblico e enquanto houver movimentao de numerrio, em todas as suas agncias e postos de atendimento no Estado do Piau. 3.2. Dos pedidos definitivos Diante do exposto, o Ministrio Pblico do Trabalho pede a condenao da R, em carter definitivo, ao cumprimento das obrigaes mencionadas no pedido de antecipao da tutela acima. Pede, igualmente, que, pelo descumprimento de qualquer das obrigaes determinadas, a R seja compelida, doravante, ao pagamento de multa diria equivalente a R$ 10.000 (dez mil reais), enquanto durar o inadimplemento, reversvel ao Fundo de Amparo ao Trabalhador FAT (art. 13 da Lei n. 7.347/1985), com aplicao em dobro da referida multa para cada hiptese de reincidncia no descumprimento, tudo sem prejuzo das demais sanes previstas em lei (penais, civis, administrativas etc.). Requer, ainda, a condenao da R ao pagamento das custas processuais.

REQUERIMENTOS 4. DOS DEMAIS REQUERIMENTOS

O Ministrio Pblico do Trabalho requer ainda a notificao da R no endereo indicado no prembulo, adotando-se o que dispe a respeito o art. 841 da CLT, para que comparea audincia de conciliao, instruo e julgamento que for designada e, querendo, conteste os pedidos, sob pena de revelia e confisso ficta (CLT, art. 844 , caput), prosseguindo-se com o feito at final sentena, com total procedncia dos pedidos, confirmada a medida antecipatria requerida.

PROVAS 5. DAS PROVAS

Para comprovar o alegado, o Ministrio Pblico do Trabalho, alm dos autos do inqurito civil mencionado nesta petio, protesta, desde logo, pela juntada de outros documentos, produo de prova testemunhal, depoimento pessoal dos representantes dos rus (sob pena de confisso), pericial, inspeo judicial e exibio de documentos ou coisas, etc., caso se faam necessrios.

AUTOR 6. DAS NOTIFICAES DO AUTOR

Requer, ainda, que as notificaes do autor sejam efetuadas pessoalmente, nos autos, atravs de um de seus procuradores lotados na PRT da 22 Regio,

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nos termos dos arts. 18, II, h, 84, IV, da Lei Complementar n. 75/1993 e 236, 2, do CPC.

PRERROGATIV TIVAS AUTOR 7. DAS PRERROGATIVAS LEGAIS DO AUTOR

No que concerne ao pagamento de custas e despesas processuais, enfatiza a iseno assegurada por lei ao Ministrio Pblico, a teor do art. 790-A, II, da CLT.

VALOR 8. DO VALOR DA CAUSA

D causa o valor estimado de R$ 100.000,00 (cem mil reais). Pede deferimento. Teresina (PI), 20 de abril de 2010. Jos Wellington de Carvalho Soares Procurador do Trabalho

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(TRT ACRDO (TRT 22 REGIO)

PROCESSO TRT RO n. 776-05.2010.5.22.0004 Relator: Desembargador Fausto Lustosa Neto Revisora: Desembargadora Liana Chaib Recorrente: Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT Advogado: Marcelo Jos Leles Carvalho e Outros Recorrente: Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 22 Regio Procurador: Jos Wellington de Carvalho Soares Recorridos: Os Mesmos Origem: 4 Vara do Trabalho de Teresina

EMENTA: AO CIVIL PBLICA. CORRESPONDENTE BANCRIO. MEDIDAS DE SEGURANA. PREVISO EM LEIS FEDERAL E ESTADUAL. APLICABILIDADE. ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA. PERTINNCIA. PROVIMENTO APENAS AO APELO DO PARQUET. Considerando que os correspondentes bancrios disponibilizam os principais servios oferecidos pelas instituies que integram o Sistema Financeiro Nacional, cumpre concluir que funcionam como verdadeiros postos de atendimento ou subagncias. Assim, o estabelecimento de medidas previstas legalmente para os bancos no desvirtua a respectiva atividade, principalmente porque objetiva incrementar a segurana dos empregados e clientes. No se pode deixar de tomar em conta a evoluo da estatstica criminal em desfavor do Banco Postal. Por outro lado, a Lei n. 7.102/1983, a despeito de no mencionar expressamente os correspondentes bancrios, alcana todos os bancos oficiais ou privados, caixas econmicas, sociedades de crdito, associaes de poupana, suas agncias, postos de atendimento, subagncias e sees, assim como as cooperativas singulares de financiamento e as respectivas dependncias. oportuno destacar, ainda, que

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a Lei n. 4.595/1964 reputa instituio financeira a pessoa jurdica, pblica ou privada, que tem como atividade principal ou acessria a coleta, intermediao ou aplicao de recursos, em moeda nacional ou estrangeira, e a custdia de valor monetrio pertencente a outrem. Alm disso, o Estado do Piau editou a Lei n. 5.636, de 31 de janeiro de 2007 (Pub. DOE n. 23, de 1.2.2007), estabelecendo que os bancos postais e os correspondentes bancrios so obrigados a instalar portas com detector de metal, circuito interno de filmagem e sistema de alarme ligado s delegacias de polcia. Neste contexto, vale conferir provimento apenas ao recurso apresentado pelo Ministrio Pblico do Trabalho, uma vez reunidos os pressupostos da antecipao dos efeitos da tutela.

RELATRIO RELATRIO
Recursos ordinrios da sentena de seq. 31, que julgou procedente em parte a ao civil pblica e condenou os Correios a, depois do trnsito em julgado, instalar, no prazo de um ano, porta eletrnica de segurana individualizada com detector de metais resistente a impacto de projteis oriundos de arma de fogo at calibre 45; colocar em funcionamento, em prazo no superior a 90 dias, circuito interno de filmagem e sistema de alarme ligado delegacia de polcia em todas as suas agncias e postos de atendimento no Estado do Piau, bem como, em igual lapso de 90 dias, contratar pessoas preparadas para exercerem vigilncia ostensiva, durante todo o horrio de atendimento ao pblico e enquanto houver movimentao de numerrios, tambm nos respectivos setores localizados no Estado do Piau. Fixou, em caso de descumprimento, multa diria no importe de R$ 1.000,00 a ser revertida ao FAT ou instituio designada pelo juiz condutor da execuo. Os embargos declaratrios opostos pela Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT foram rejeitados, conforme deciso de seq. 42. Nas razes recursais de seq. 35, insurge-se o Parquet Laboral contra o indeferimento da antecipao dos efeitos da tutela, uma vez condicionado o atendimento das obrigaes ao trnsito em julgado do ttulo judicial. Aduz ser inaplicvel ao vertente caso as hipteses previstas no art. 2-B da Lei n. 9.494/ 1997, que disciplina a aplicao da tutela antecipada contra a Fazenda Pblica. A seu turno, a Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT, em razes constantes do seq. 46, defende a no aplicao da Lei n. 7.102/1983 em relao aos Correios. Aduz que seus servios de Banco Postal, nos termos da Portaria n. 588/2000, no enseja a instituio de uma nova empresa ou a mudana de seus objetivos e tampouco o seu enquadramento como financeira, representando apenas a utilizao de sua rede de atendimento para a prestao de servios bancrios bsicos, como correspondente de instituio conveniada Banco Bradesco, com a finalidade de disponibilizar os prstimos do sistema financeiro nacional em localidades desprovidas de instituio bancria regular, alcanando especialmente a populao de baixa renda. Argumenta que a Lei n. 7.102/1983, no seu art. 1, pargrafo nico, delimita os estabelecimentos financeiros que devem adotar as medidas de segurana

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previstas, no abrangendo a figura do correspondente bancrio. Diz que o banco conveniado quem de fato realiza a operao eletrnica das atividades, controle e registro contbil das transaes. Sustenta que j realiza atividades como pequenos recebimentos e pagamentos, verbi gratia, nos casos de Vale Postal e Cheque Correios, previstos na Lei como servios postais de valores. Segue alegando que a aplicao dos preceitos da Lei n. 7.102/1983 ECT, no que pertine a equipamentos de segurana, implicaria o desvirtuamento do sistema de correspondente bancrio e defende que as atividades desenvolvidas pela ECT no so alcanadas pela legislao municipal ou estadual, sendo competncia privativa da Unio legislar sobre o servio postal, nos termos do art. 22, V, da CF/1988. Acrescenta que a deciso afronta o art. 5, II, da Constituio (princpio da legalidade), aplicando legislao de forma equivocada para regulamentar situaes distintas, pois as instituies financeiras atendem aos comandos da Lei n. 7.102/1983, ao tempo em que os correspondentes bancrios observam as resolues do Conselho Monetrio Nacional, como as tombadas sob os ns. 2.707, 3.110 e 3.153. Por fim, alterca a impossibilidade material de efetivar as determinaes impostas na sentena em todas as suas agncias localizadas no Estado do Piau. Assevera que a obrigao de implantar as medidas de segurana estabelecidas na sentena pode levar extino dos servios de correspondente bancrio desenvolvidos pela ECT, impactando o desenvolvimento de pequenas cidades do interior e prejudicando sobretudo a populao menos favorecida. Assim, pugna pela reforma da sentena, a fim de afastar a condenao de instalar equipamentos de segurana e contratar vigilncia ostensiva. As razes de contrariedade do Parquet se encontram no seq. 55, oportunidade em que requer a regularizao da digitalizao do vertente processo e, ademais, a manuteno do julgado. A ECT tambm apresentou contrarrazes (seq. 62), pelo desprovimento do apelo ministerial. o relatrio.

VOTO VOTO
Admissibilidade Recursos ordinrios cabveis e tempestivos (seqs. 47 e 50). A representao das partes mostra-se regular, conforme seq. 19, outorgada pelos Correios, ao tempo em que a insurgncia do MPT foi devidamente apresentada por Procurador do Trabalho. Preparo inexigvel. Ante o implemento dos requisitos legais, os apelos merecem ser admitidos.

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MRITO MRITO
Recurso ordinrio da ECT Como sabido, a figura do correspondente bancrio foi estabelecida pelo Banco Central do Brasil com o objetivo de estender a prestao de servios financeiros a todo o territrio nacional, principalmente quelas localidades desprovidas de rede bancria convencional, possibilitando a instituies financeiras a contratao de determinadas empresas com vistas pulverizao de servios desta natureza. Atualmente, as Resolues 3.954/2011 e 3.959/2011 do Conselho Monetrio Nacional regulamentam a possibilidade de tal ajuste entre os bancos e outras firmas. Convm notar que tal instrumento se revelou extremamente vantajoso para as instituies financeiras contratantes, na medida em que possibilitou a ampliao significativa das suas reas de atuao com custos sensivelmente inferiores em relao queles inerentes instalao de agncias, no sentido estrito do termo. O Banco Postal (Servio Financeiro Postal Especial), por seu turno, foi institudo pela Portaria n. 588/2000 do Ministrio das Comunicaes. Caracteriza-se pela utilizao da rede de atendimento da Empresa de Correios e Telgrafos para a prestao de servios bancrios bsicos disponibilizados por instituio financeira conveniada. Para viabilizar tal atividade, os Correios desenvolveram parceria com o Banco Bradesco, que se submeteu a licitao. O art. 4 da mencionada Portaria n. 588/2000 enumera os servios passveis de serem oferecidos pelo Banco Postal, in verbis: I recepo e encaminhamento de propostas de abertura de contas de depsito vista, a prazo e de poupana; II recebimentos e pagamentos relativos a contas de depsitos vista, a prazo e de poupana, bem como aplicaes e resgates em fundos de investimento; III recebimentos e pagamentos decorrentes de convnios de prestao de servios mantidos pelo banco parceiro, na forma de regulamentao em vigor; IV execuo ativa ou passiva de ordens de pagamento em nome do banco parceiro; V recepo e encaminhamento de pedidos de emprstimos e de financiamentos; VI anlise de crdito e cadastro; VII execuo de cobrana de ttulos; VIII outros servios de controle, inclusive processamento de dados, das operaes pactuadas; e IX outras atividades, a critrio do Banco Central do Brasil.

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O servio tambm permite aos usurios o recebimento de estipndios e benesses fornecidos pelo governo, alm do levantamento de benefcios pagos pela Previdncia Social a aposentados e pensionistas. Suplantados tais aspectos, pertinente visualizar que houve um crescimento exponencial do nmero de assaltos ocorridos nas agncias dos Correios em todo o Estado do Piau. Da, o Ministrio Pblico do Trabalho ajuizou a presente ao civil pblica almejando, em sntese, a adequao das instalaes estaduais da ECT que desempenham a atribuio de correspondente bancrio s normas de segurana previstas na Lei n. 7.102/1983, na Lei Estadual n. 5.636/2007 e na Lei Municipal n. 2.192/1993, a fim de inibir o nmero de ocorrncias e propiciar um ambiente seguro, tanto para os empregados como para os usurios do Banco Postal. De fato, segundo relatrio elaborado pelo Sindicato dos Trabalhadores na Empresa de Correios e Telgrafos no Piau, apenas nos primeiros quatro meses do corrente ano foram registrados 10 assaltos consumados e 3 tentativas em diversos municpios do Estado. Tais fatos ocasionaram a subtrao de montante superior a R$ 264.000,00 (duzentos e sessenta e quatro mil reais). Informou-se, ainda, que as aes costumam ocorrer principalmente na poca em que se realiza o pagamento dos servidores pblicos e aposentados, em razo dos valores depositados nas agncias do banco postal (Jornal Dirio do Povo do Piau, ano XXIV, n. 8.960, 13.5.2011, p. 7). O juzo a quo acolheu parcialmente os pedidos para determinar a instalao em todas as agncias dos correios localizadas no Estado do Piau de portas eletrnica de segurana individualizada com detector de metais, resistente a impacto de projteis oriundos de arma de fogo at calibre 45 mm, de circuito interno de filmagem e sistema de alarme ligado delegacia de polcia. Determinou, outrossim, a contratao de pessoas preparadas para exercerem vigilncia ostensiva, durante todo o expediente ao pblico e enquanto houver movimentao de numerrios. Em que pese as argumentaes dos Correios, a sentena no merece reparos em relao s medidas determinadas. A um porque a Lei n. 7.102/1983, a despeito de no mencionar expressamente os correspondentes bancrios, alcana todos os bancos oficiais ou privados, caixas econmicas, sociedades de crdito, associaes de poupana, suas agncias, postos de atendimento, subagncias e sees, assim como as cooperativas singulares de crdito e suas respectivas dependncias. Ora, considerando que os correspondentes bancrios disponibilizam os principais servios oferecidos pelas instituies que integram o Sistema Financeiro Nacional, pode-se dizer que funcionam como verdadeiros postos de atendimento ou subagncias, no havendo que se falar em desvirtuamento da atividade de correspondente bancrio em virtude das obrigaes impostas, mas sim do seu aperfeioamento diante de uma estatstica criminal que cresceu de forma proporcional ou at mesmo superior ao alcance territorial do instituto.

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Cabe destacar, ainda, que embora se saiba que a atividade preponderante da ECT continue a ser o servio eminentemente postal, indiscutvel que suas agncias, somente aps passarem a desempenhar as atribuies de correspondentes bancrios, comearam a configurar alvo potencial da ao de meliantes. Ademais, oportuno destacar que a Lei n. 4.595/1964, que dispe sobre a poltica e as instituies monetrias, bancrias e creditcias e criou o Conselho Monetrio Nacional, no seu captulo IV, seo I, estabelece a caracterizao e subordinao das instituies financeiras, nos seguintes termos: Art. 17. Consideram-se instituies financeiras, para os efeitos da legislao em vigor, as pessoas jurdicas pblicas ou privadas, que tenham como atividade principal ou acessria a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, e a custdia de valor de propriedade de terceiros. Pargrafo nico. Para os efeitos desta lei e da legislao em vigor, equiparam-se s instituies financeiras as pessoas fsicas que exeram qualquer das atividades referidas neste artigo, de forma permanente ou eventual. Em outro plano, o Estado do Piau editou a Lei n. 5.636, de 31 de janeiro de 2007 (Pub. DOE n. 23, de 1.2.2007), a qual dispe sobre a obrigatoriedade de instalao de portas com detector de metal, circuito interno de filmagem e sistema de alarme ligado s delegacias de polcia nas instituies financeiras denominadas bancos postais e correspondentes bancrios. No procede o argumento relativo inaplicabilidade de Leis Municipais ou Estaduais s atividades da ECT, com base na competncia privativa da Unio para legislar sobre o servio postal (art. 22, V, da CF/1988). Com efeito, no objeto da mencionada Lei Estadual dispor sobre o servio postal e tampouco sobre as atividades desempenhadas pelos Correios. O caso dos autos dispe sobre a preservao do meio ambiente do trabalho e o respeito s normas de proteo aos trabalhadores, sendo inequvoca a competncia do Estado para legislar supletivamente quanto a essa matria que, em ltima anlise, diz respeito sade do laborista, guardando perfeita harmonia com os preceitos constitucionais vigentes (art. 7, XXII e art. 196, ambos da CF/ 1988). Ademais, os arts. 23, incisos II e VI e 24, inciso XII, da Constituio da Repblica conferem competncia comum e concorrente Unio, Estados e Municpios para legislar sobre a proteo do meio ambiente e defesa da vida e da sade, valores que no so encontrados em um ambiente de trabalho assolado pela insegurana e pelo medo diante da estatstica sempre crescente de ocorrncias criminosas sem o necessrio incremento da segurana, pondo em risco a integridade dos seus empregados e clientes.

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Nesse sentido j se manifestou o Plenrio do Tribunal Superior do Trabalho, no aresto abaixo transcrito: ARGUIO DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI ESTADUAL N. 12.971/ 1998. ESTADO DE MINAS GERAIS. USURPAO LEGISLATIVA. MATRIA DE COMPETNCIA CONCORRENTE. UNIO, ESTADOS E MUNICPIOS. MEIO AMBIENTE DE TRABALHO E SEGURANA BANCRIO. INTERESSE LOCAL. No h se falar em usurpao de competncia legislativa pelo Estado, pela edio de norma visando a disciplinar o sistema de segurana local, eis que a mesma norma, ao preservar o meio ambiente de trabalho adotou iniciativa legislativa em consonncia com os arts. 18, 22, 25 e 28 da Carta Magna, j que h competncia concorrente do Estado em razo da matria objeto de disciplinamento estar prevendo proteo sade da populao, em face do interesse local, quando se trata de normas relativas segurana bancria. No seria crvel que se pudesse entender que a competncia seria exclusiva da Unio para tratar de segurana do meio ambiente local, a segurana da populao, em gnero, j que essa matria no se destina to somente segurana do trabalhador, mas segurana da localidade, em face da nossa diversidade neste Pas, que to plural e continental em termos de solues. No h se falar em inconstitucionalidade da norma estadual. Arguio de Inconstitucionalidade no declarada. (ArgInc 57400-70.2004.5.03.0018, Redator Ministro: Aloysio Corra da Veiga, julg. 25.10.2010, Tribunal Pleno, Pub. 18.2.2011.) Esse tambm o entendimento do Supremo Tribunal Federal, no vislumbrando invaso de competncia da Unio por lei local dispondo sobre segurana em estabelecimentos bancrios, in verbis: ESTABELECIMENTOS BANCRIOS COMPETNCIA DO MUNICPIO PARA, MEDIANTE LEI, OBRIGAR AS INSTITUIES FINANCEIRAS A INSTALAR, EM SUAS AGNCIAS, DISPOSITIVOS DE SEGURANA INOCORRNCIA DE USURPAO DA COMPETNCIA LEGISLATIVA FEDERAL RECURSO IMPROVIDO. O Municpio dispe de competncia, para, com apoio no poder autnomo que lhe confere a Constituio da Repblica, exigir, mediante lei formal, a instalao, em estabelecimentos bancrios, dos pertinentes equipamentos de segurana, tais como portas eletrnicas ou cmaras filmadoras, sem que o exerccio dessa atribuio institucional, fundada em ttulo constitucional especfico (CF, art. 30, I), importe em conflito com as prerrogativas fiscalizadoras do Banco Central do Brasil. Precedentes. (RE 312050 AgR, Relator: Min. Celso de Mello, Segunda Turma, julgado em 5.4.2005, DJ 6.5.2005 p. 32 Ement v. 2190-03 p. 503 RTJ v. 194-02, p. 693.) Portanto, nega-se provimento ao apelo da ECT. Recurso ordinrio do MPT O Ministrio Pblico do Trabalho pretende, em suma, a concesso da antecipao dos efeitos da tutela para que as determinaes aambarcadas na

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sentena sejam efetivadas independentemente do trnsito em julgado da condenao. Aduz ser inaplicvel ao vertente caso as hipteses previstas no art. 2-B da Lei n. 9.494/1997. Com razo. De logo, cumpre esclarecer que no se veda de modo absoluto a antecipao de tutela ou a concesso de tutela especfica contra a Fazenda Pblica. O STJ (Segunda Turma, RESP n. 436401/PR, Recurso Especial n. 2002/ 0065467-5, Relator Ministro Franciulli Netto, DJU de 28.6.2004, p. 00232) j deixou assentado que a Lei n. 9.494/1997 no constitui bice aos provimentos antecipatrios contra entidades de direito pblico, seno nas hipteses taxativamente previstas em lei (cf. REsp 513.842-MG, in DJ de 1.3.2004). Isso porque, tratando-se de medida restritiva de direitos (e cuja constitucionalidade foi tema de apreciao pelo STF na polmica Ao Declaratria de Constitucionalidade n. 4), deve-se fazer a interpretao mais restrita possvel do art. 1 da Lei n. 9.494/ 1997. Da anlise dos autos, extrai-se que a situao neles descrita no encontra disciplina no art. 2-B da Lei n. 9.494/1997, na medida em que trata de obrigaes de fazer pertinentes adoo de medidas de segurana nas agncias dos Correios neste Estado, no abarcadas em quaisquer das hipteses descritas no mencionado preceptivo legal. Lado outro, sabe-se que a tutela antecipatria, a teor do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, constitui um adiantamento, integral ou parcial, do prprio provimento objeto do pleito principal, requerido pela parte, satisfazendo, de pronto, ainda que em carter precrio, o prprio direito material pretendido, que corre o risco de ser prejudicado, configurada, ainda, a situao de urgncia. Desse modo, para a concesso de tal medida, os requisitos so mais robustos que aqueles ensejadores da medida cautelar, que visa apenas assegurar a eficcia de um processo principal. Neste toar, mostram essenciais a prova inequvoca e verossimilhana da alegao, alm da existncia de perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao ou, alternativamente, o abuso do direito de defesa por parte do ru ou o seu manifesto intuito protelatrio. Simultaneamente, a antecipao da tutela reclama a ausncia de requisito negativo, consistente na falta de perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. Sabe-se que prova inequvoca aquela cujo grau de convencimento no comporta dvida razovel. A verossimilhana, por seu turno, assenta-se no juzo de probabilidade, ou seja, quando h preponderncia de motivos convergentes aceitao de determinada proposio, sobre os motivos divergentes. No caso dos autos, inquestionvel a relevncia e at mesmo a urgncia dos fundamentos da demanda, que visa propiciar medidas de segurana e proteo aos empregados da ECT e aos usurios do Banco Postal, constituindo

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fato pblico e notrio os inmeros assaltos que vm ocorrendo nas agncias dos Correios desde que passaram a disponibilizar populao servios bancrios, conforme evidenciado nos autos. Vislumbra-se, desse modo, a prova inequvoca e um juzo de probabilidade do pleito objeto da vertente ao civil pblica, mormente quando se leva em conta a existncia de uma arcabouo normativo especfico sobre o tema e cujos preceitos determinam a obrigatoriedade de instalao de portas com detector de metal, circuito interno de filmagem e sistema de alarme ligado s delegacias de polcia nas instituies financeiras denominadas Bancos Postais e Correspondentes Bancrios no Estado do Piau. Assim, tutelando o feito interesse pblico indisponvel, consistente no direito vida, sade e integridade das pessoas envolvidas nas atividades do Banco Postal sejam empregados ou clientes no h como adiar a implementao da segurana exigida por lei com o objetivo de minimizar o risco inerente s atividades tipicamente bancrias e promover um incremento da segurana. Desse modo, configurados os pressupostos necessrios, defere-se o pleito de antecipao da tutela. Por tais fundamentos, ACORDAM os Desembargadores da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 22 Regio, por unanimidade, conhecer dos recursos ordinrios e, no mrito, negar provimento ao recurso da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos e dar provimento ao recurso do Ministrio Pblico do Trabalho para acrescentar ao decisum a antecipao dos efeitos da tutela, a fim de que as obrigaes estabelecidas na sentena sejam efetivadas independentemente do trnsito em julgado da condenao, tomando como termo inicial dos prazos a data da publicao deste julgamento, realizado pelo Colegiado deste Tribunal, no Dirio Eletrnico da Justia do Trabalho. Teresina (PI), 14 de junho de 2011.

Fausto Lustosa Neto Desembargador Relator

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AO CIVIL PBLICA RAIA S/A FRAUDE NO CONTROLE DA JORNADA DE TRABALHO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) JUIZ(A) DO TRABALHO DA VARA DO TRABALHO DE MATO/SP

PREFERNCIA DE TRAMITAO: Informa-se, para fins do Comunicado GP/CR n. 10/2011 do TRT15, que a presente ao civil pblica relaciona-se com a matria meio ambiente do trabalho (sade do trabalhador) O Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria do Trabalho no Municpio de Araraquara, com endereo na R. Padre Duarte, 151, 6 andar, Edifcio Amrica, , Jardim Nova Amrica, Araraquara-SP, CEP 14800-360, pelo Procurador do Trabalho que esta subscreve, no exerccio de suas funes institucionais previstas nos arts. 127 e 129, inciso III, da Constituio da Repblica e art. 83, incisos I, III e IV, da Lei Complementar n. 75/93, e com fundamento nas disposies contidas nas Leis n. 7.347/85 e 8.078/90, vem respeitosamente perante V. Exa. propor COM AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO LIMINAR em face de RAIA S/A, CNPJ n. 60.605.664/0215-37, com endereo na Av. Quinze de Novembro, 949, CEP 15.990-170, Mato/SP, pelas razes fticas e jurdicas a seguir expostas:

1) DA FRAUDE AO CONTROLE DE JORNADA

O Ministrio Pblico do Trabalho instaurou procedimento investigatrio em face da Raia S/A (Droga Raia) a partir de representao encaminhada pelo Sindicato dos Empregados no Comrcio de Mato, relatando a existncia de labor, em estabelecimento da empresa, prestado fora do perodo anotado no controle de jornada.

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Realizou o Ministrio do Trabalho e Emprego ao fiscal, tendo detectado a prtica de ilcitos trabalhistas, incluindo no concesso dos intervalos mnimos para repouso (como ser visto em outro tpico), e incorreta anotao da jornada de trabalho. Quanto ao ltimo problema, foi lavrado o seguinte auto de infrao: Conforme verificao das Folhas de Ponto referentes aos meses de 6/2009 a 10/2009 constatou-se que os empregados no vem anotando os horrios de repouso ou horrios de sada corretamente. () Pela anotao dos horrios supe-se que no foi anotado o horrio de retorno do repouso para alimentao. (fl. 22 do inqurito que instrui a presente ao.) Foi proposta, em junho de 2010, a celebrao de termo de ajuste de conduta empresa, recusado por esta sob a alegao de que tratam-se de situaes espordicas os ilcitos detectados (fl. 36). poca, argumentou a empresa, atravs de manifestao de fls. 41/43, que: jamais permitira o trabalho extraordinrio pelo empregado sem a correta anotao no controle de jornada () Sem contar o prejuzo que causaria ao prprio trabalhador, obrigado a estender sua jornada sem a correta paga, o que veementemente repudiado pela empresa (fl. 42). Registre-se aqui, portanto, que a prpria empresa reconheceu que semelhante prtica causaria grande prejuzo aos trabalhadores. Providenciou-se, ento, a intimao da empresa para apresentao dos cartes-ponto abrangendo o ms de dezembro de 2010, que foram juntados s fls. 107/148. A anlise dos cartes permite observar uma situao verdadeira absurda, quase inacreditvel, no havendo qualquer exagero na afirmao de que os documentos constituem o pior exemplo de controle de jornada j visto pelo procurador subscritor da presente ao. Veja-se, Excelncia, que TODOS os cartes demonstram situaes frequentes em que foi anotado o horrio de entrada, e no houve qualquer anotao do horrio de sada do trabalho. Trata-se de problema generalizado, mantido ao longo de todo o ms em comento, durante todas as semanas. Veja-se, tambm, que na esmagadora maioria desses casos no foi inserida sequer uma justificativa para a ausncia de marcao. E o motivo para isso est no fato de que em praticamente todos os casos o sistema de controle apresentou erro, constando a mensagem: sem conexo com o servidor. Sobre o exato alcance de tal mensagem se discorrer a seguir. O mais surpreendente, entretanto, chegando-se s raias do cmico, so as poucas justificativas lanadas para a falta de anotao, sendo particularmente preciosa a de fl. 113: tendo sido inserida no dia 2/12 marcao de entrada, mas no de sada, registrou-se: Funcionrio ainda estava de frias e h garantias de

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que ningum fez marcaes em seu lugar. Assunto j tratado com setor responsvel e possvel problema de sistema. Portanto o funcionrio no estava trabalhando, ningum bateu o ponto em seu lugar, e ainda assim o sistema registrou uma entrada! fl. 107, alis, pode ser visto caso semelhante. Como possvel que um sistema de controle de jornada chegue ao ponto de registrar uma batida que ningum fez? Se um sistema de controle no faz ou no deveria fazer outra coisa seno consignar as batidas feitas, como possvel que uma batida inexistente tenha sido lanada? A explicao, Excelncia, s pode ser uma: esse um sistema eletrnico que, necessariamente, h de permitir a realizao de batidas automticas (contm a faculdade de realiz-las, pelo menos), na ausncia de qualquer batida real pelo trabalhador. Se a empresa costumeiramente utiliza tal recurso do software ou no, circunstncia diversa, mas o fato que o sistema utilizado permite o recurso, conduzindo ao problema mencionado na justificativa. Lamentavelmente, sistemas eletrnicos como esse no so raros(1). Pelo contrrio, so comuns no mercado produtos que disponibilizam s empresas empregadoras diversos instrumentos para fraudar o registro da jornada, realizando batidas automticas, bloqueando batidas fora de determinado horrio, suprimindo horas extras com o simples clicar de um boto, etc. Veja-se que a situao detectada nos cartes-ponto do ms de dezembro de 2010 no se mostra isolada, luz dos cartes de fls. 11/14, colhidos pelo MTE, e que dizem respeito ao ano de 2009. J naquele ano registrava-se a falta de batidas da sada do trabalho ou de retorno do intervalo, embora em menor grau, evidenciando-se que o problema no novo e est piorando na medida piorando, em que sua amplitude em 2010 tornou-se ainda maior. H de ser destacada, tambm, uma importante circunstncia (que a demandada chamar de coincidncia, sem dvida) quanto a tais ausncias de batidas: o problema SEMPRE OCORRE NO TRMINO DA JORNADA, OU NO RETORNO DO INTERVALO, NUNCA NO INCIO DA JORNADA Mostra-se deveras curioso, JORNADA. de fato, que o referido servidor NUNCA SE ENCONTRE SEM CONEXO NO INCIO DA JORNADA, MAS APENAS NO FIM DELA. Bastante seletivos, portanto, tais problemas com o servidor. Enfim, basta a mera visualizao dos cartes-ponto de 2009 e 2010 para se concluir pela existncia de, no mnimo, intolervel negligncia do empregador, em manter em uso um sistema de controle imprestvel, que no atende minimamente ao propsito que dele se espera, que registrar de
(1) H inclusive caso de ao civil pblica, que tramita perante o TRT3, em face de duas empresas responsveis por software do gnero, que disponibilizava como recursos adicionais diversos instrumentos para a facilitao de fraudes trabalhistas (proc. 00825-2010-079-03-00-6).

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forma fidedigna a jornada cumprida pelo trabalhador. As gritantes falhas do sistema utilizado simplesmente no so corrigidas. Mas a situao ora em tela no constitui caso de mera negligncia. Trata-se, aqui, da prtica de fraude, pura e simplesmente, ou seja, de uma estratgia ativa, empresarial deliberada e ativa a rigor delituosa, tendente criao de documentos ideologicamente falsos, concebidos para que no reproduzam a jornada real de trabalho, e ocultem os ilcitos trabalhistas cometidos todos os dias. Tal realidade comea a ser revelada a partir do esclarecimento, prestado pela prpria empresa, de que o ponto eletrnico anotado pelo empregado em terminal de computador (fl. 77). Nesse sentido, em audincia foi dito que a empresa utiliza controle eletrnico de jornada mediante terminal de computador, e utilizao do software Global Antares, confeccionado pela empresa Apdata (fl. 155). A forma de funcionamento desse software que esclarece o sentido das mensagens sem comunicao com o servidor, e sem conexo com o servidor, contidas nos cartes-ponto explicada fl. 162: Esta tecnologia divide o Sistema em 3 (trs) camadas distintas, conforme especificado: Camada cliente: Nesta Camada o usurio manuseia a Interface em um computador qualquer com o objetivo de solicitar o processamento ou visualizar dados (...) Toda comunicao entre a Camada Cliente e a Camada Servidora de Aplicao (detalhada abaixo) feita de forma criptografada com chave de 128 Bits, modelo de segurana bancria. Camada Servidora de Aplicao: Esta Camada nica (normalmente centralizada na Matriz), recebe todas as solicitaes da Camada Cliente (vrios computadores em qualquer lugar do Brasil ou do Mundo) (...) avalia se os dados de parmetro informados esto corretos. Se estiverem, efetivar a solicitao de processamento, solicitando comunicao com a Camada de Banco de Dados. (...) Esta camada fica fisicamente no mesmo local da Camada Banco de Dados. Ou seja, alm dos funcionrios registrarem sua jornada em terminal de computador, e no em um aparelho registrador (um relgio de ponto), o processamento e armazenamento da informao centralizado na Matriz, e a transmisso se d via internet. Os dados eletrnicos (de todo o pas) no ficam armazenados nas filiais, mas na Matriz. Tal sistema (em terminal de computador e gerenciamento via internet centralizado) , com toda certeza, a forma de controle de jornada, dentre todas as imaginveis e j concebidas, que mais se presta a fraudes. fraudes.

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De fato, nesse modelo, a vulnerabilidade do trabalhador total, e a capacidade de manipulao da informao de ponto, sem limites. Os dados registrados apenas em computador podem ser alterados e suprimidos a qualquer instante, sem qualquer conhecimento do trabalhador. De nada significa a batida realizada pelo funcionrio: a informao pode ser adulterada no mesmo instante em que feita (por exemplo, a batida ocorre s 17 horas, mas o sistema registra outro horrio). Como nenhum comprovante recebido pelo trabalhador, no ter ele como provar a incorreo. O mais grave, entretanto, que, dada a centralizao do processamento da informao em uma Matriz, todos os dados de ponto de todos os funcionrios da empresa podem ser alterados, comodamente, por uma s pessoa instalada na sede da empresa. Horas extras de todos os funcionrios podem, com o clicar de um boto, desaparecer sem deixar vestgio. E no tero os empregados como provar o ocorrido. No caso em tela, percebe-se que a empresa tem utilizado uma alternativa bem mais bvia de manipulao, que a interrupo da comunicao com o Servidor. Cortando a comunicao do Cliente (loja em Mato) com o Servidor, a empresa impossibilita a anotao de qualquer horrio. Assim, o verdadeiro horrio de sada do trabalho no fica registrado em lugar algum. claro que se o problema de falta de conexo se manifestasse em apenas um ou outro dia, no poderia ser descartada a ocorrncia de alguma genuna dificuldade tcnica passageira. Mas no disso que aqui se trata: o Servidor est constantemente sem conexo, tanto em 2009 quanto em 2010, e sempre no horrio de sada do empregado, nunca no incio da jornada. A extenso da fraude , no entanto, ainda maior do que a aferida a partir da prova documental, como demonstram os depoimentos colhidos pelo MPT: Testemunha Jos Fernandes Lopes, fl. 185: trabalhou na DROGA RAIA de Mato por aproximadamente quatro meses, tendo pedido sua dispensa em fevereiro de 2010; trabalhava como encarregado de loja, o que na prtica significava que cuidava do caixa e ajudava no atendimento do balco de perfumaria; seu horrio de trabalho era das 8 s 17 horas, com uma hora de intervalo para almoo, de segunda a sexta-feira, sendo que nos sbados e domingos cumpria horrio mvel mediante rodzio com outros funcionrios, de modo que em uma semana trabalhava no final de semana no turno diurno, na semana seguinte no noturno; por vezes, comeava a trabalhar s 7h40min, antes de bater o ponto, perodo utilizado para contar o caixa; embora fosse recomendao da gerncia chegar sempre 20 minutos antes, o depoente no concordava com isso e cumpriu esse horrio poucas vezes; trabalhava uma vez por quinzena, na prtica, at s 18 horas, horas, portanto depois de bater o ponto s 17 horas para realizar tarefas de organizao do setor; nessas ocasies, alm de realizar a limpeza do setor, o funcionrio checa o estoque e organiza pratilheiras; na farmcia no h faxineiros, e a empresa exige que cada funcionrio realize diariamente a limpeza de seu prprio setor, inclusive limpando o cho com produtos

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qumicos; na CTPS no h informao quanto funo de faxina; a prtica de trabalhar das 17 s 18 horas, sem anotao do ponto, era cobrada Vanderson Marcos; pelo gerente Vanderson e pelos dois gerentes adjuntos, Juliana e Marcos era dito que, tendo a empresa um plano de carreira, s permaneceria quem demonstrasse interesse, e demonstrar interesse significava trabalhar alm registrado; do horrio registrado sabe que outros funcionrios costumavam continuar na farmcia aps bater o ponto para responder perguntas de uma apostila de treinamento, mas isso nunca ocorreu com o depoente; o ponto era anotado em terminal de computador, sendo que o depoente digitava no teclado seu nmero de crach e senha; o sistema de ponto no permitia horas, registrar a entrada antes das 8 horas que tentou algumas vezes, quando chegou adiantado, e no conseguiu, sendo exibida mensagem de erro; o espelho de ponto que recebia seguia o modelo do de fls. 107 do presente inqurito; recebia uma vez por ms para assinar; aconteceu algumas vezes do relgio do computador ficar fora do ar, quando apresentava mensagem de erro e no permitia qualquer anotao; nessas ocasies no havia registrado; anotao manual, e o horrio cumprido no era registrado acontecia do sistema ficar fora do ar com mais frequncia no horrio do almoo e noite; frequentemente ocorreu do depoente estar trabalhando noite no final de semana e chegar caminho com medicamentos e produtos para ser descarregado, tarefa que era cumprida aps a anotao da sada no sistema de ponto. (grifei) Testemunha Mrcia de Souza Cidro, fl. 186: trabalhou por seis meses, como farmacutica, tendo sido dispensada em 3 de janeiro destes ano; seu horrio de trabalho era das 16 s 24 horas, com uma hora de intervalo, cumprido sem horrio fixo para incio; quinzenalmente costumava cumprir horrio diverso, sempre em uma sexta-feira, das 13 s 21 horas; no primeiro ms de emprego, foi-lhe exigido comear a trabalhar meia hora antes de horrio de bater o ponto, ou seja, batia o ponto s 16 horas, mas chegava 15h30min; s 15h30min por ocasio do treinamento que recebeu ao ser contratada, foi-lhe entregue oito apostilas, com perguntas para serem respondidas, sendo que tais apostilas a depoente no podia levar para casa, precisavam ser mantidas na prpria farmcia, e no podiam ser preenchidas durante o horrio de trabalho; tinha prazo para devolver as apostilas preenchidas e s podia respond-las chegando meia hora antes do horrio de trabalho, janta; ou reduzindo o seu intervalo para janta depois do primeiro ms, recusou-se a continuar trabalhando meia hora antes do horrio de bater o ponto, mas em diversas ocasies continuou chegando antes, de 20 a 15 minutos minutos; era criticada pela outra farmacutica, Ana Carolina, se no se apresentasse antes do horrio de bater o ponto; o ponto era anotado em computador, com preenchimento de senha e cdigo do funcionrio; algumas vezes por ms o sistema ficava fora do ar, no permitindo a anotao do ponto, pois dava mensagem de erro; nessas ocasies o horrio cumprido no manualmente; era anotado manualmente em certas ocasies viu Geane e Juliana entrarem no sistema e mudarem os horrios de ponto da depoente; nessas ocasies lhe perguntavam porque em determinado dia havia chegado em

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certo horrio; via, nessas ocasies, que essas funcionrias tinham acesso depoente, no computador planilha de ponto da depoente, com todos os horrios do ms; nunca recebeu cpia do espelho de ponto; no se lembra de ter sido entregue alguma vez um espelho de ponto para assinar; nada recebia pelas horas que trabalhava fora do horrio anotado pelo sistema de ponto, que esse horrio no era pago como horas extras. (grifei) Testemunha Pabla Haliniqui de Melo, fl. 187: trabalhou na DROGA RAIA em Mato por dez meses, como operadora de caixa, tendo sido dispensada em janeiro de 2010; seu horrio de trabalho de segunda a sexta era das 8 s 16 horas, e no fim de semana cumpria rodzio, trabalhando em uma semana durante o dia e na semana seguinte noite; trabalhava com rabalhava Vanderson frequncia aps bater o ponto s 16 horas, sendo que o gerente Vanderson pedia que depois de bater o ponto deveria tirar o uniforme e continuar com as tarefas; o trabalho alm do horrio anotado no ponto era exigido todos os dias, mas s vezes a depoente se recusava a cumprir; entre as dias tarefas que cumpria aps bater o ponto estavam preencher apostila de exerccios, que lhe eram entregues pelas farmacuticas, ou realizar limpeza loja; da loja no havia qualquer faxineira; costumava trabalhar depois de bater horas; o ponto s 16 horas, at s 18 horas sabe de outra funcionria, rica, que fazia o mesmo horrio da depoente, batendo o ponto s 16 horas, e continuava trabalhando at s 20 horas; quem no trabalhasse alm do horrio anotado era visto pela gerncia como mau funcionrio; recebia o espelho de ponto para assinar uma vez por ms, mas no lhe era entregue cpia; extra cpia no recebia pagamento como hora extra pelo trabalho prestado fora da anotao de ponto; o ponto era anotado em terminal de computador; ponto acontecia algumas vezes por semana do sistema estar fora do ar, e no era possvel fazer a batida nesses casos o gerente dizia que podia deixar batida; assim mesmo. (grifei) Percebe-se, portanto, que diria a exigncia de sobrejornada no anotada no controle de ponto, chegando-se ao ponto do funcionrio tirar o uniforme e continuar trabalhando (obviamente para iludir a fiscalizao do trabalho, passando-se o funcionrio por cliente). Destaque-se, outrossim, a informao trazida pela segunda testemunha, que demonstra a manipulao direta dos pontos, realizada na prpria filial (claro que o mesmo poderia ser feito pela Sede; aparentemente, trata-se de um caso de delegao da tarefa ilcita). Tal fato pe por terra as alegaes, tanto da Raia S/A, quanto da empresa que confecciona o software Global Antares, da supostamente impossibilidade de alterao ou remoo de dados. Alis, em razo disso promover o MPT a instaurao de procedimento investigatrio em face da empresa Apdata, pois obviamente o produto (software) que ela comercializa favorece (fornece os instrumentos para) fraudes trabalhistas. As revelaes trazidas pelas testemunhas no surpreenderam, em absoluto, o MPT, pois j eram esperadas desde o momento em que a demandada admitiu que seu sistema de controle eletrnico se dava mediante terminal de computador, e com gerenciamento via internet (por servidor).

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De fato, nenhuma empresa sria, interessada em instituir um eficiente controle de jornada, iria utilizar tal modelo de controle eletrnico, que se presta unicamente facilitao de fraudes, no ao registro veraz da realidade. E insista-se que realmente de interesse de empresas srias a implantao de sistemas adequados de controle de jornada, pois assim agindo elas se tornam menos expostas a aes trabalhistas propostas por ex-empregados. Quando o sistema bom, e registra a informao de forma veraz, ele merece crdito, e isso acaba contribuindo defesa da empresa. Mas a empresa que no quer o registro fiel da realidade, pois tem por costume exigir de seus empregados horas extras que no deseja pagar, ou suprimir-lhes os intervalos para descanso, no tem interesse em um bom sistema de controle de jornada. O que ela deseja um sistema que IMPEA o registro da realidade. No outra a inteno da Droga Raia, pelo que se pode concluir. A consequncia de tal inteno pode ser constatada, com enorme franqueza, no relatrio de informaes trimestrais contbeis da Raia S/A, revisto por auditores da PricewaterhouseCoopers, de setembro de 2010, que esclarece: Proviso para contingncias e obrigaes legais () (iii) Trabalhistas As principais contingncias so decorrentes de aes ajuizadas por ex-empregados, requerendo indenizaes, em especial o pagamento de horas extras de sobrejornada e referente ao intervalo para refeio no usufrudo integralmente, alm de verbas previdencirias incorporadas. H ainda aes movidas por ex-empregados de empresas prestadoras de servios terceirizado, reivindicando vnculo empregatcio diretamente com a Companhia ou a condenao subsidiria desta no pagamento dos direitos trabalhistas reclamados. () Em 30 de setembro de 2010, estavam em andamento 276 aes (30 de junho de 2010 244). Dessas aes, 138 (30 de junho de 2010 110) 244) ainda esto na 1 instncia, 96 (30 de junho de 2010 96) na 2 instncia, 46 (31 de junho de 2010 38) esto em fase de liquidao de sentena e 42 (30 de junho de 2010 38) em fase de execuo. (grifei fls. 203/204) Do ponto de vista financeiro, no h dvida de que a estratgia adotada pela empresa lhe rendeu bons lucros, ao menos at o ajuizamento da presente ao civil pblica: ela suprime todos os dias direitos trabalhistas de seus funcionrios, obrigando-os a cumprir jornada no anotada nos cartes-ponto e no

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remunerada, e prev, certamente mediante estudos estatsticos e contbeis, a quantidade de dinheiro a ser reservada para as contingncias trabalhistas. A matemtica seguramente lhe favorecer: apenas uma pequena parte dos trabalhadores lesados recorrer ao Poder Judicirio, e destes, a maioria acabar concordando, mediante acordo, em receber menos do que teria direito. Trata-se, enfim, da explorao econmica pura e simples do hipossuficiente, que necessita do emprego para sobreviver, e que por isso se sujeita ao labor no reconhecido em ponto, pela empresa toda-poderosa, cujo capital social ultrapassa a cifra de meio bilho de reais. O mais perverso disso tudo a seleo que a empresa acaba realizando, mediante a imposio diria de exigncias ilegais, simultaneamente repetio de um discurso de que o empregado deve se mostrar dedicado, deve demonstrar interesse para continuar no emprego e progredir na empresa. Aqueles que se revoltam contra o tratamento injusto acabam sendo dispensados ou, antecipando-se a isso, pedem dispensa. Os que ficam acabam interiorizando o discurso e os valores patronais, e realmente passam a acreditar que correto o empregador exigir jornada no reconhecida em ponto e no paga, que correto praticar o desvio de funo, que o bom funcionrio aquele que se submete a tudo isso docilmente ou, melhor ainda, entusiasticamente, e no o que reclama e reivindica seus direitos. E se operrios interiorizam tais valores, comprometem progressivamente sua sade, dado o stress a que so submetidos, pois h um custo, em termos de sofrimento psquico, implicado na submisso permanente a tratamento imoral e injusto, aliado ao assdio moral. Sabe-se que a Portaria n. 1.510/2009 do Ministrio do Trabalho e Emprego (em anexo) foi editada com a inteno de reprimir fraudes como esta ora narrada. Infelizmente, por conta de sucessivos adiamentos, ainda no entraram em vigor os dispositivos dessa Portaria que dizem respeito ao uso obrigatrio do aparelho Registrador Eletrnico de Ponto. No entanto, j se encontram em vigor todos os dispositivos da Portaria relativos ao software de controle eletrnico de jornada, chamados Programas de Tratamento de Registro de Ponto, merecendo destaque o art. 12, pargrafo nico, segundo o qual: A funo de tratamento de dados se limitar a acrescentar informaes para complementar eventuais omisses no registro de ponto ou indicar marcaes indevidas. No poderia o software, luz dos dispositivos j em vigor da Portaria, permitir a alterao e remoo de pontos, como o sistema em uso pela demandada faz, nem poderia obstaculizar o registro da batida, como o sistema da Droga Raia tambm faz, sempre que interrompida a conexo com o servidor. Entretanto, mesmo que no exista a Portaria n. 1.510, a conduta da demandada mostrar-se-ia, de qualquer forma, rigorosamente ilegal, ante violao do art. 74, 2, da CLT. O sistema mantido pela Droga Raia no compatvel com o registro da real jornada praticada, mas, pelo contrrio, destina-se a ocultar a realidade.

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Sobre a nova Portaria, e as fraudes que ela se destina a reprimir, discorre Luiz Alberto de Vargas, Desembargador do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio e um dos maiores especialistas do tema no pas(2): A constatao das fraudes nos controles eletrnicos de ponto. Infelizmente, confirmaram-se os piores temores quanto possibilidade de manipulao dos controles de ponto eletrnicos por parte de empregadores em fraude aos direitos dos seus empregados. Em inmeros processos judiciais, por todo o pas, verificou-se que as empresas utilizam as facilidades propiciadas pelos sistemas atuais para extras. fraudar o direito dos trabalhadores a horas extras A prova, dessas fraudes, em geral, foi obtida por depoimentos de testemunhas ou por percias tcnicas, onde especialistas em informtica constataram a fragilidade e insegurana em geral dos sistemas de controle de jornada. Tambm foram realizadas inspees judiciais, com idntico resultado. O mesmo foi constatado pelos Auditores-Fiscais do Ministrio do Trabalho. A inspeo do trabalho do MTE foi inundada por denncias de fraudes nos sistemas de ponto eletrnico, em especial os grandes magazines do comrcio varejista e redes de supermercados. Tais denncias partiam de trabalhadores, sindicatos profissionais, requisies do Ministrio Pblico do Trabalho para instruir procedimentos investigatrios e requisies da Justia do Trabalho. Atravs do trabalho excepcional de pesquisa pelo j referido Dr. Jos Tadeu Medeiros Lima, constatou-se que, praticamente, todos os softwares de controle de ponto comercializados no pas permite, sem qualquer tipo de restrio, o acesso do empregador aos registros eletrnicos originais dos horrios de entrada e sada dos empregados, admitindo todo tipo de alterao sem deixar qualquer trao da manipulao realizada. Mais: algumas dessas empresas de software utilizam essa possibilidade de fraudar os registros como uma vantagem comercial dos softwares que produzem, chegando a anunciar, despudoradamente, que, atravs da compra de seu programa, o empregador deixar de se preocupar com as horas extras de seus empregados. Analisando os materiais publicitrios e os manuais de operao dos programas extrados dos stios dessas empresas na internet, foi constatado que os dispositivos e programas propiciam fraudes que foram classificadas, por Jos Tadeu de Medeiros Lima em quatro espcies bem definidas: Sistemas de controle de ponto eletrnico que permitem ao empregador, mediante senha, acesso posterior s marcaes efetuadas pelos empregados, permitindo sua alterao sem deixar qualquer vestgio;
(2) Em Os sistemas de controle de ponto eletrnico a partir da Portaria n. 1.510/2009, tendo como coautor Carlos Augusto dos Santos, mestre em Cincia da Computao, artigo em anexo.

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 Sistemas que permitem ao empregador configurar o sistema de forma a permitir a marcao de ponto somente em horrios predeterminados a cada marcao de horrio, bloqueando a marcao em horrios diversos. Em alguns casos, o sistema se encarrega de corrigir automaticamente o horrio marcado, registrando como se fosse o horrio predeterminado pelo empregador. Alguns programas chegam ao requinte de prever uma situao de pnico (provavelmente a chegada do Auditor-Fiscal!), de forma que, ao simples teclar o sistema desbloqueia imediatamente e aparentemente funciona em normalidade. Outros sistemas permitem a parametrizao ou configurao de forma que prescindem do empregado e geram marcaes independentemente de ser o ponto batido ou no. A grande maioria dos sistemas permite a criao de diversos bancos de horas, em que as marcaes originais de horrios de entrada e de sada so perdidas de forma definitiva, restando apenas o resultado das compensaes de horas realizadas pelos programas sem que seja possvel verificar se esto corretas ou no. Desde 2001, a Associao dos Magistrados do Trabalho da Quarta Regio (Amatra IV) e a Associao Nacional dos Magistrados do Trabalho (Anamatra) aprovaram, em seus congressos, teses em que propunham a normatizao da matria, de forma a coibir as fraudes e resgatar a credibilidade dos registros de ponto como documentos de produo bilateral e, assim, valiosos como prova pr-constituda dos horrios trabalhados pelos empregados, na forma prevista no 2 do art. 74 da CLT. Em 26 de maro de 2009, foi realizado em Porto Alegre um seminrio sobre o tema, promovido pela Amatra e com o apoio do TRT 4 Regio, em que participou o Dr. Jos Tadeu Medeiros de Lima, onde se avanou na discusso, chegando-se a importantes concluses como a urgente necessidade de padronizao das mquinas de controle de ponto (hardware). Finalmente, em 21 de agosto, o Ministro do Trabalho e Emprego expediu a Portaria n. 1.510, que disciplina o registro eletrnico de ponto, atendendo plenamente a expectativa dos que preconizavam a eliminao dos dispositivos eletrnicos que permitem a fraude trabalhista. (grifei fls. 188/190 do IC) Responsabilidade do fabricante do software O Programa de Tratamento de Registros de Ponto (software) dever se apropriar dos dados originais da marcao dos horrios de entrada e sada (exclusivamente o AFD fornecido pelo equipamento, limitando-se a acrescentar informaes para completar eventuais omisses no registro de ponto ou indicar marcaes indevidas. Estes acrscimos e indicaes sero armazenados em um Arquivo Fonte de dados Tratado (AFDT). No permitida a alterao dos dados do AFD e no deve haver discrepncias entre este e os relatrios gerados pelo programa. Ou seja, eventuais complementos ou correes de horrio devero ser explicitamente apresentadas e justificadas

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nos relatrios gerados pelo programa, sem deixar de constar expressamente quais foram os dados originais. (fl. 194) Efeitos imediatos da Portaria (a ttulo de Concluses) A Portaria entrou em vigor imediatamente, exceto no que se refere utilizao obrigatria do REP e exigncia de apresentao padronizada dos relatrios dos programas de tratamento de dados, que sero obrigatrios a partir de 21 de agosto de 2010, um ano depois da edio da Portaria. Assim, ainda que os equipamentos tenham ainda tal prazo para sua substituio, os programas de tratamento de dados, se no adequados aos termos da Portaria exceto no que concerne formatao de relatrios so, desde j, inservveis para os fins de confeccionar relatrios aptos a servirem de prova dos horrios de trabalho dos empregados. No que tange ao Atestado Tcnico e Termo de Responsabilidade dos programas, a Portaria vigora plenamente. Ou seja, desde j, cabe ao Auditor-Fiscal do Trabalho exigir do empregador que apresente Atestado Tcnico e Termo de Responsabilidade, assinados pelo responsvel tcnico e o responsvel legal do fabricante do software, de que o programa segue as especificaes do art. 18 da Portaria. Da resulta que a esmagadora maioria dos programas atuais de tratamento de dados est em desacordo com a Portaria e devem ser imediatamente atualizados. No que tange ao processo do trabalho, ainda que a Portaria no diga e nem seria necessrio dizer que todos os softwares que descumprem o art. 18 da Portaria e, portanto, permitem adulterao do ponto eletrnico, no so idneos para produzir relatrios que sirvam de prova pr-constituda (art. 74, 2 da CLT), esse o entendimento a que se chegou na jurisprudncia, mesmo antes da edio da Portaria n. 1.510/2009: no caso, a aplicao do entendimento contido na Smula n. 338, III, do TST, invertendo-se o nus da prova para o empregador e prevalecendo, se dela no se desincumbir, o horrio declinado na inicial. (grifei) (...) Todos os riscos alertados nos artigos transcritos encontram-se presentes no caso, com a exposio dos trabalhadores a situao de extrema vulnerabilidade e insegurana diante do empregador, dado que so submetidos, todos os dias, a exigncias ilegais, e obrigados a colaborar com a produo de documentos (cartes-ponto) ideologicamente falsos, para ocultao da realidade. Em acrscimo, configura-se aqui, em tese, a prtica do delito previsto no art. 203 do Cdigo Penal: Frustrao de direito assegurado por lei trabalhista Art. 203. Frustrar, mediante fraude ou violncia, direito assegurado pela legislao do trabalho: Pena deteno de um ano a dois anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. (grifei)

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PAGAMENT AGAMENTO 2) DA SOBREJORNADA E DO NO PAGAMENTO DE HORAS EXTRAS

Os testemunhos antes transcritos colocam a nu a verdadeira inteno da empresa com a manuteno de um sistema de controle de jornada imprestvel: impor aos seus empregados (TODOS eles) sobrejornada, alm do permissivo legal, excluda dos cartes-ponto, reduzir intervalos mnimos, intra e interjornadas, e suprimir a remunerao devida pela prestao de horas extras. A supresso dos intervalos realidade flagrada pelo MTE, conforme autos de infrao de fls. 10 e 15: Conforme verificao das Folhas de Ponto referente aos meses de 6/2009 a 10/2009 constatou-se que a empresa no vem concedendo a seus empregados, um perodo de descanso de 11 (onze) horas entre duas jornadas. Conforme verificao das Folhas de Ponto referente aos meses de 6/2009 a 10/2009, constatou-se que a empresa no vem concedendo um intervalo de repouso ou alimentao de no mnimo 1 (uma) hora a alguns de seus empregados cuja jornada excederam 6 (seis) horas. O excesso de jornada, no reconhecido em cartes-ponto, tambm usado e abusado, principalmente para tarefas de limpeza e organizao da loja, descarregamento de materiais e realizao de treinamento (preenchimento de apostilas de estudos). Alm do prejuzo econmico aos empregados, mediante supresso da remunerao pela sobrejornada (com ofensa ao art. 7, inc. XVI, da CF), o caso sob anlise envolve, tambm, a agresso sade dos trabalhadores. De fato, bem sabido que os limites jornada de trabalho relacionam-se trabalhador, diretamente proteo da sade do trabalhador acarretando o excesso de jornada inmeros prejuzos fsicos e psicolgicos, alm do comprometimento do convvio familiar e comunitrio. Nesse sentido, a limitao da jornada em 8 horas no arbitrria, decorrendo de critrios mdicos e cientficos, segundo os quais, aps a oitava hora, o desgaste fsico e mental mostra-se acentuado, potencializando a ocorrncia de acidentes de trabalho (eis que o trabalhador est cansado e menos atento) e doenas (pela exausto, stress e reduo do nvel de energia), comprometendo a qualidade de vida do operrio. Alm disso, as limitaes jornada servem de salvaguarda s demais pessoa, dimenses da vida da pessoa disponibilizando-lhe tempo para a atuao na vida social, junto ao ambiente familiar e comunidade, to ou mais fundamentais que o trabalho. Atravs das limitaes legais jornada e dos repousos, tem o trabalhador a garantia de poder buscar realizar-se plenamente como ser humano e perseguir humano, sua felicidade, no vendo sua existncia restringir-se ao labor dirio.

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Sobre o tema, discorre Sebastio Geraldo (Proteo jurdica sade do trabalhador. So Paulo: LTr): O prosseguimento das atividades nesse quadro acarretar o agravamento crescente da fadiga, a qual representa uma reao do organismo, sinalizando para a interrupo do trabalho, como mecanismo de conservao da vida. O esforo adicional, como ocorre no trabalho constante em horas extras, aciona o consumo das reservas energticas e o aceleramento da fadiga pode levar exausto ou esgotamento. Um processo prolongado de fadiga induz instalao da fadiga crnica, que no cede nem mesmo com o repouso dirio. Esse quadro de fadiga patolgica compromete o sistema imunolgico, deixando o trabalhador muito mais vulnervel s doenas, alm de produzir insatisfao com o servio, absentesmo, baixa produtividade e maior nmero de acidentes de trabalho. (...). O que a exigncia de horas extras abusivas sinaliza que o reclamado mantm subdimensionado o seu quadro de funcionrios (inclusive por no contratar faxineiros), preferindo impor aos seus atuais empregados jornadas progressivamente maiores a contratar os novos funcionrios que a empresa efetivamente precisa, por necessidade de servio.

3) DOS SISTEMAS ALTERNATIVOS DE CONTROLE DE JORNADA ALTERNA TERNATIVOS

Um dos aspectos que merecem destaque, no presente caso, a disposio, j sinalizada pela empresa, de continuar agindo da mesma forma, ainda que venha a ser forada a alterar seu atual sistema eletrnico de controle de jornada. De fato, confrontada com a evidente impossibilidade de manter o sistema atual, que indefensvel (vide o caso da marcao de jornada por trabalhador em frias), j deixou a empresa antever sua inteno de adotar um sistema alternativo de controle. Nesse sentido a afirmao de fl. 174: Corroborando tal afirmativa tem-se que os empregadores podero adotar sistemas alternativos eletrnicos de controle de jornada de trabalho, mediante autorizao em contrato coletivo de trabalho e desde que observadas as determinaes da Portaria MTE n. 373/2011. Veja-se, Excelncia, que em tese um sistema alternativo de controle de jornada pode ser o prprio sistema fraudulento hoje mantido pela empresa, mas legitimado atravs da celebrao de um acordo coletivo, ao arrepio da lei. Depois disso, quando o Auditor-Fiscal, o Procurador do Trabalho ou o Juiz do Trabalho questionar a existncia de cartes-ponto sem batidas de encerramento de jornada, poder, nesse exemplo, o empregador argumentar em sua defesa: aqui no seguimos o sistema previsto na lei, mas sim um sistema alternativo, livremente negociado com a entidade sindical.

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Sobre a previso, introduzida pela Portaria n. 373, de 25.2.2011, do Ministro do Trabalho e Emprego, da criao de controles alternativos, eletrnicos ou de outra natureza (a portaria, literalmente, tudo aceita e permite, to ampla a suposta autorizao contida em seu art. 1), expediu recentemente a Procuradoria do Trabalho no Municpio de Araraquara Notificao Recomendatria aos sindicatos da regio, cuja fundamentao merece ser aqui reproduzida: CONSIDERANDO a recente publicao da Portaria MTE/GM n. 373, de 25 de fevereiro de 2011, do Ministrio do Trabalho e Emprego, que dispe sobre a possibilidade de adoo pelos empregadores de sistemas alternativos de controle de jornada de trabalho; CONSIDERANDO que a Portaria MTE/GM n. 373, no obstante disponha, em seus arts. 2 a 4, sobre sistemas alternativos eletrnicos de controle de jornada, previu, em seu art. 1, hiptese ainda mais ampla de criao de sistemas alternativos de controle de jornada, nos seguintes termos: Os empregadores podero adotar sistemas alternativos de controle da jornada de trabalho, desde que autorizados por Conveno ou Acordo Coletivo de Trabalho; CONSIDERANDO que, ao prever com tamanha amplitude, em seu art. 1, a instituio de sistemas alternativos de controle de jornada de trabalho, no fixou a Portaria qualquer parmetro, mtodo ou limite, exceo dos sistemas alternativos eletrnicos, objeto de alguns poucos parmetros, indicados no art. 3; CONSIDERANDO que os nicos sistemas de controle de jornada legalmente autorizados, na forma do art. 74, 2, da CLT, so o manual, o mecnico e o eletrnico, portanto em nmero restrito a trs; CONSIDERANDO que o Ministrio do Trabalho e Emprego, no exerccio da atribuio que lhe legalmente outorgada de expedir instrues, com a finalidade de disciplinar o funcionamento dos trs sistemas de controle de jornada legalmente autorizados, no pode dispor de forma contrria ao que estabelece a lei, sob pena de exerccio exorbitante de sua atribuio administrativa; CONSIDERANDO que a redao dada Portaria MTE/GM n. 373, ao pretender autorizar todo e qualquer tipo de sistema alternativo de controle de jornada, sem qualquer tipo de restrio exceto a de estar previsto em conveno ou acordo coletivo, colide com o disposto no art. 74, 2, da CLT, de modo que a Portaria, nesse ponto, mostra-se ilegal, logo no passvel de gerar efeitos jurdicos vlidos; CONSIDERANDO que, luz do mesmo art. 74, 2, da CLT, s podero ser considerados legais trs sistemas de controle de jornada o manual, o mecnico e o eletrnico , atendidas as instrues emitidas pelo Ministrio

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do Trabalho e Emprego, as quais devero se referir to somente a esses trs sistemas, e no a outros, no previstos ou admitidos por lei; CONSIDERANDO que a principal razo de ser de qualquer sistema de controle de jornada a criao de mecanismos para se aferir o cumprimento dos limites legais jornada de trabalho, dos intervalos legais para descanso, e da remunerao devida ao empregado; CONSIDERANDO que os limites legais jornada de trabalho, assim como os intervalos para repouso e alimentao, relacionam-se de forma direta com a proteo da sade do trabalhador, de modo que no podem ser objeto de disposio ou negociao, salvo nas hipteses expressamente previstas pela Constituio Federal, por se tratar de matria relacionada medicina e segurana no trabalho; CONSIDERANDO que, a partir das premissas acima enunciadas, chega-se concluso que a observncia da lei em questes relacionadas s formas de controle de jornada de trabalho diz tambm respeito, em ltima anlise, preservao da sade do trabalhador, pela criao de obstculos exigncia de jornadas exaustivas e supresso dos intervalos para descanso e alimentao, sem os quais tais ilcitos no podero ser reprimidos, ou sequer descobertos; CONSIDERANDO que, para atendimento da finalidade legal, um sistema de controle de jornada h de limitar-se a registrar, de forma fidedigna, a real jornada praticada a cada dia pelo empregado, no podendo o sistema realizar nem mais nem menos do que isso; CONSIDERANDO que a adoo de um sistema de controle de jornada, ou mesmo a substituio de um sistema por outro, jamais poderia ter o condo de, por si s, implicar alterao da remunerao do empregado, como pretende o 2 do art. 1 da Portaria MTE/GM n. 373 (Dever ser disponibilizada ao empregado, at o momento do pagamento da remunerao referente ao perodo em que est sendo aferida a frequncia, a informao sobre qualquer ocorrncia que ocasione alterao de sua remunerao em virtude da adoo de sistema alternativo); CONSIDERANDO que, se o sistema de controle de jornada se limita a consignar a jornada real, jamais surgiria, pela mera troca de um sistema por outro (como, por exemplo, do sistema manual para o eletrnico), a hiptese de se verificar ocorrncia que ocasione alterao de sua remunerao; CONSIDERANDO que, ao pretender autorizar alterao de remunerao inclusive para menos, pelo que se supe pela redao do pargrafo em casos de adoo de um novo sistema alternativo de controle de jornada, est a Portaria, nesse particular, assentindo com a criao de sistemas que se afastam do mero registro da real jornada praticada, incidindo-se, tambm aqui, em manifesta contrariedade lei, e leso aos interesses dos trabalhadores;

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CONSIDERANDO que a utilizao de um sistema de controle de jornada que realiza algo diverso do mero registro fidedigno da jornada real constitui prtica fraudulenta, pois se estar inserindo em documento, a ser utilizado como meio de prova, informao falsa, conduta que se mostra passvel de caracterizar, em tese, o delito previsto no art. 299 do Cdigo Penal (falsidade ideolgica); CONSIDERANDO que um dos princpios basilares do Direito Coletivo do Trabalho o da adequao setorial negociada, o qual determina, na lio de Mauricio Godinho Delgado, que as normas autnomas juscoletivas construdas para incidirem sobre certa comunidade econmico-profissional podem prevalecer sobre o padro geral heternomo justrabalhista desde que respeitados certos critrios objetivamente fixados. So dois esses critrios autorizativos: a) quando as normas autnomas juscoletivas implementam um padro setorial de direitos superior ao padro geral oriundo da legislao heternoma aplicvel; b) quando as normas autnomas juscoletivas transacionam setorialmente parcelas justrabalhistas de indisponibilidade apenas relativa (e no de indisponibilidade absoluta); CONSIDERANDO que, em consonncia com o princpio da adequao setorial negociada, no podero ser restringidos por acordo ou conveno coletivos, mas apenas ampliados, direitos trabalhistas de natureza indisponvel, institudos por norma legal de ordem pblica, portanto cogente, que constituem o cerne do ordenamento justrabalhista; CONSIDERANDO que os direitos relacionados, direta ou indiretamente, sade e segurana do trabalhador, a includas as limitaes legais impostas ao tempo de trabalho, e a forma de se aferir o cumprimento de tais limitaes, que so os sistemas de controle de jornada, constituem direitos de natureza absolutamente indisponvel, passveis de pactuao coletiva apenas ante expressa autorizao pela Lei Maior; VEM A PROCURADORIA DO TRABALHO NO MUNICPIO DE ARARAQUARA RECOMENDAR a esta entidade sindical que no celebre conveno coletiva ou acordo coletivo de trabalho dispondo sobre sistemas de controle de jornada de trabalho que se afastem, em qualquer grau, dos trs nicos sistemas de controle admitidos pelo ordenamento jurdico brasileiro quais sejam, o manual, o mecnico e o eletrnico ou das instrues normativas emitidas pelo MTE que regulem o funcionamento desses trs nicos sistemas. Para fins de atendimento da presente Recomendao, portanto, no devero ser por esta entidade sindical, celebrados convenes ou acordos coletivos com apoio na Portaria MTE/GM n. 373, com o propsito de inovar o ordenamento e instituir sistemas de controle de jornada no previstos em lei, dada a contrariedade dessa Portaria, nos pontos acima abordados, legislao aplicvel.

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De fato, a referida Portaria, a pretexto de regulamentar a CLT, agrediu-a, pois pretendeu autorizar sistemas de controle de jornada no previstos em lei, facilitando as fraudes, e sujeitando o trabalhador, por consequncia, exigncia de sobrejornada e eliminao dos intervalos para repouso, dado que os abusos sero cometidos margem de qualquer controle. Compreende-se, ento, que a alternativa j escolhida pela empresa para a perpetuao dos ilcitos (e dos ganhos financeiros que aufere perpetrando-os) transformao do sistema fraudulento em sistema alternativo merece ser obstaculizada (inclusive com o reconhecimento, por este Juzo, da ilegalidade dos dispositivos acima mencionados da Portaria n. 373/2011 do MTE), pois, do contrrio, voltar a Raia S/A a cometer as mesmas ofensas, agora sem receio de qualquer punio.

4) DO DESVIO DE FUNO
Como visto nos depoimentos, inexistem faxineiros na loja da empresa em Mato. Toda a limpeza, envolvendo, inclusive, manipulao de produtos qumicos, realizada por balconistas de medicamentos, encarregados de loja (alis, h inmeros deles em Mato, boa parte dos funcionrios so encarregados), caixa, etc. Trata-se de caso evidente de desvio de funo, com a exigncia de atividades incompatveis, eis que muito diversas, daquelas prprias das ocupaes profissionais para as quais os empregados foram contratados. A empresa, alis, evidentemente teme o reconhecimento de tal desvio, pois como regra exige que os funcionrios trabalhem como faxineiros fora do horrio registrado em ponto, e sem usar o uniforme. Tal tipo de ofensa to relevante que autoriza, na forma do art. 483 da CLT, o pedido de resciso do contrato de trabalho por justa causa do empregado, quando: a) forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei, contrrios aos bons costumes, ou alheios ao contrato (grifei). contrato Observe-se o que dispe a Classificao Brasileira de Ocupaes (CBO) com relao funo de balconista de farmcia: 5211: Operadores do comrcio em lojas e mercados Ttulos (...) 5211-30 Atendente de farmcia balconista Ajudante de farmcia (...)

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Descrio sumria Vendem mercadorias em estabelecimentos do comrcio varejista ou atacadista, auxiliando os clientes na escolha. Registram entrada e sada de mercadorias. Promovem a venda de mercadorias, demonstrando seu funcionamento, oferecendo-as para degustao ou distribuindo amostras das mesmas. Informam sobre suas qualidades e vantagens de aquisio. Expem mercadorias de forma atrativa, em pontos estratgicos de vendas, com etiquetas de preo. Prestam servios aos clientes, tais como: troca de mercadorias; abastecimento de veculos; aplicao de injeo e outros servios correlatos. Fazem inventrio de mercadorias para reposio. Elaboram relatrios de vendas, de promoes, de demonstraes e de pesquisa de preos. Os servios de faxina no guardam, portanto, qualquer relao com os de balconista de farmcia. A cumulao das duas funes, pelo mesmo empregado, sendo uma delas cumprida fora do horrio registrado, demonstra a sanha de lucro a qualquer custo da demandada, que se livra dos custos da contratao dos trabalhadores que evidentemente necessita (faxineiros), transferindo todo o nus a seus empregados, no contratados para isso. E, como referem as testemunhas antes mencionadas, quem no se sujeita a tal tratamento aviltante taxado de mau funcionrio, candidato demisso, evidenciando-se, assim, o assdio moral.

5) DO DANO MORAL COLETIVO

Compreende-se, no presente caso, indispensvel, para a adequada punio do que j foi cometido, e eficaz inibio da reiterao dos ilcitos ainda perpetrados, a condenao da reclamada obrigao de reparar os danos causados aos trabalhadores coletivamente considerados, e a toda sociedade. (...) 3) DOS PEDIDOS: 3.1) Do pedido antecipatrio: O art. 461 do Cdigo Processo Civil dispe: Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (...) 3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada.

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Tratando da matria em foco, Humberto Theodoro Jnior assim comenta(3): H no caput do novo art. 461 e em seus cinco pargrafos regras importantes em defesa da efetividade do processo, a saber: (...) e) admite-se, in casu, a antecipao de tutela, sob a forma de liminar, desde que ocorram os seguintes pressupostos: 1) seja relevante o fundamento da demanda (fumus boni iuris); 2) haja justificado receio de ineficcia do provimento final (periculum in mora); 3) exista prova documental suficiente acompanhando a inicial; ou 4) promova o autor justificao prvia, citado o ru ( 3). E adverte o mesmo autor, em comentrio adicional (op. cit., p. 294): Os novos poderes conferidos ao juiz pelo art. 461 devero manifestar-se em face de qualquer obrigao de fazer ou no fazer (...). Manoel Antonio Teixeira Filho tratou, tambm, do assunto no seu excelente livro As Alteraes no CPC e suas Repercusses no Processo do Trabalho(4), explicando que: d) havendo relevncia no fundamento da demanda e justificado receio (melhor: perigo ou risco) de ineficcia do provimento final, poder o juzo conceder liminarmente a tutela, ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada tal como ocorre, portanto, com a antecipao da tutela jurisdicional de mrito, de que cuida o art. 273 do mesmo Cdigo. A propsito, a disciplina dessa antecipao se aplica, mutatis mutandis, s demandas versando sobre obrigaes de fazer ou no fazer. Afinal, tanto l como aqui poder haver a antecipao da tutela de fundo, dependendo fundo do tipo da ao que se use e do pedido que se formule. (grifei) Nessa esteira, o primeiro requisito, ou seja, a relevncia do fundamento da demanda, indicando ser grande a probabilidade de acolhimento do seu pedido, est assente no presente caso, atravs da prova documental que instrui a presente ao, incluindo prova produzida pela prpria r, como cartes-ponto que demonstram a completa inadequao do sistema de controle de jornada utilizado. Ademais, a conduta atacada vai de encontro aos dispositivos legais citados anteriormente, existindo prova da ilicitude da conduta adotada pelo reclamado, bem como da verossimilhana da alegao. Por fim, indubitavelmente, existe o justificado receio de ineficcia do provimento final, mediante a continuidade do aviltamento dirio da sade dos trabalhadores, atravs de imposio de sobrejornada no reconhecida em ponto, e continuidade da submisso dos empregados a delitos (decorrentes da fraude documental).
(3) TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo (coord.). Reforma do cdigo de processo civil. 1. ed. So Paulo: Saraiva, 1996. p. 93. (4) 4. ed. So Paulo: LTr, 1996. p. 92

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Frise-se que o que se busca o deferimento de providncia inibitria ante inibitria, o risco das ofensas cometidas at hoje. Sobre a importncia do deferimento, em casos exatamente como este ora em vista, cabe meno aos seguintes julgados: AO CIVIL PBLICA TUTELA DE CARTER INIBITRIO MANUTENO DO CUMPRIMENTO DAS NORMAS DE SADE E SEGURANA DO TRABALHO Se as provas constantes nos autos revelam o comportamento negligente da empresa no cumprimento das normas de sade e segurana do trabalho, induzindo ao temor de que o seu comportamento lesivo volte ocorrer, a ocorrer deve ela ser compelida manuteno de seus deveres legais e constitucionais. Tais normas, relacionadas sade e segurana do trabalhador, devem ser continuamente cumpridas, e as obrigaes da empresa, por serem de trato sucessivo, no se esgotam com medidas isoladamente adotadas. Nessa hiptese, cabvel e necessria a tutela inibitria para repetir. evitar que a conduta lesiva adotada pela empresa volte a se repetir. S jurisdicional, assim ser possvel a garantia da efetividade da tutela jurisdicional to almejada pelo ordenamento jurdico. Esta a inteligncia do art. 5, XXXV, da CR/1988, que garante a apreciao pelo Poder Judicirio de leso ou ameaa a direito e torna expresso o princpio geral da preveno, inerente a qualquer ordem jurdica que se preocupe em efetivamente garantir os direitos. (TRT3, RO 01366-2005-050-03-00-9, 7 T., Rel. Emerson Jos Alves Lage, j. 22.2.2008 grifei.) AO CIVIL PBLICA TUTELA INIBITRIA POSSIBILIDADE. A forte resistncia da reclamada em implementar as medidas de segurana indicadas pelo Termo de Ajuste de Conduta proposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho objeto do pedido formulado nesta ao , bem como a caracterizao de ao ilcita continuada, justificam o receio do autor de que ela continue a agir ilicitamente, repetindo as irregularidades que violam os direitos indisponveis dos seus empregados a um ambiente de trabalho saudvel e seguro. Tais direitos, frise-se, excluem a ocorrncia do ato ilcito, de modo que basta a probabilidade de sua repetio para que ocorra, com carter pedaggico e preventivo, a tutela jurisdicional inibitria. Recurso a que se d provimento. (TRT3, 1 Turma, RO 00984-2005-098-03-00-1, Rel. Jose Marlon de Freitas, p. 4.7.2007 grifei.) AO CIVIL PBLICA NATUREZA PREVENTIVA. A ao civil pblica direciona-se contra ilcitos praticados, mas, que, no entanto, originam repetio. fundados receios de sua continuao e repetio Assim, a tutela requerida, via ao inibitria coletiva, reveste-se de natureza preventiva, com o fim jurisdicional precpuo de impedir a propagao e a reincidncia do ptrio. procedimento contrrio ao ordenamento jurdico ptrio Nessa linha de interpretao, a doutrina de Rodolfo de Camargo Mancuso, no sentido de que A tutela concedida pelo receio em se considerar que algo mau vai acontecer, ou provvel que ocorra. A probabilidade elemento necessrio; no se pode recear o que no possvel, nem mesmo o que dificilmente

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aconteceria. O grau do provvel examinado pelo juiz, mas se ele mesmo tem dvida, deve deferir o pedido de medida cautelar (MELO, Raimundo Simo. Ao civil pblica na justia do trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, p. 169/170). Desse modo, para atender ao princpio da efetividade da jurisdio, realizando-se essa garantia constitucional, imprescindvel a utilizao de tutela inibitria (com meios coercitivos, como as astreintes, visando obstar a ocorrncia ou a repetio do ilcito. (TRT3, RO 01362-2006-031-03-003, 8 T., Rel. Denise Alves Horta, j. 17.10.2007 grifei) TRT23, RO 01088.2009.008.23.00.9, 1 T., Rel. Des. Tarcsio Valente. AO CIVIL PBLICA. TUTELA INIBITRIA. NORMAS DE PROTEO SADE E SEGURANA NO TRABALHO. O meio ambiente do trabalho adequado e seguro um dos mais importantes direitos humanos e fundamentais dos trabalhadores, que, juntamente com os demais direitos dessa mesma natureza, tais quais os direitos vida e sade, integra o conceito mais amplo de dignidade da pessoa humana, um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, III, da CF/1988) e valor igualmente velado no mbito internacional. Da porque se mostra necessrio propici-los o acesso justia preventiva (art. 5, XXXV, da CF/1988), isto , quela tutela efetivamente capaz de impedir a violao s normas de proteo sade e segurana no trabalho, em ateno aos princpios ambientais da precauo e da preveno, tambm aplicveis na seara laboral. Com esse propsito mostra-se impositiva a concesso pelo Poder Judicirio de tutela inibitria, de natureza preventiva, destinada a impedir a prtica, a repetio ou a continuao do ilcito, para cuja utilizao basta a mera probabilidade de que venha a ser praticado algum ato contrrio ao direito no futuro, sendo irrelevante a existncia atual de qualquer dano. Destaque-se, por fim, que a legislao processual (art. 461, 5, do CPC) reconhece ao Magistrado amplos poderes tendentes efetivao da tutela especfica nas obrigaes de fazer e no fazer, podendo ser determinadas fazer todas as medidas necessrias obteno do resultado e concretizao da justia. DIANTE DO EXPOSTO, requer o Parquet que seja deferida, liminarmente, a antecipao dos efeitos da tutela definitiva, a fim de ser determinado reclamada o cumprimento das seguintes obrigaes: a) Adotar, no prazo de 10 (dez) dias, sistema inviolvel de controle de jornada de trabalho, que garanta o registro fidedigno do horrio de trabalho efetivamente observado pelos empregados, incluindo horas extras e gozo dos intervalos legais, no sendo admissvel anotao de jornada diretamente em terminal de computador, sob pena de multa diria de R$ 10.000,00 (dez mil reais). b) Abster-se de prorrogar a jornada de trabalho alm do limite legal de duas horas, salvo nas hipteses previstas no art. 61 da Consolidao das Leis do Trabalho, devendo ser, nesses casos, observados os requisitos ali

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previstos, incluindo a comprovao da exata hiptese ftica autorizadora e comunicao da autoridade competente, sob pena de multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais), por trabalhador atingido, a cada constatao; c) Conceder, em qualquer trabalho contnuo, cuja durao exceda de 6 (seis) horas, intervalo mnimo de 1 (uma) hora, ressalvada, apenas, a hiptese contida no art. 71, 3, da CLT, sob pena de multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais), por trabalhador atingido, a cada constatao. d) Conceder intervalo interjornadas no inferior a 11 (onze) horas, sob pena de multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais), por trabalhador atingido, a cada constatao; e) Remunerar as horas extras prestadas mensalmente com o adicional previsto em acordo ou conveno coletivos, ou, em no havendo, com o adicional previsto no art. 7, XVI, da CF, sob pena de multa de R$ 1.000,00 (mil reais), por trabalhador atingido, a cada constatao; f) No praticar o desvio de funo, abstendo-se de exigir de funcionrios contratados como operadores do comrcio em loja, tais como atendentes de farmcia, balconistas e caixas, tarefas de faxina, sob pena de multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais), por trabalhador atingido, a cada constatao. 3.2) Dos pedidos definitivos Ante o exposto, requer o Ministrio Pblico do Trabalho a condenao do ru s seguintes obrigaes: a) Cumprimento, em definitivo, das obrigaes listadas no item 3.1 (Do pedido antecipatrio), letras a a f, supra, com as cominaes ali referidas, e reverso da multa ao FAT; b) Abster-se de instituir sistema de controle de jornada diverso dos previstos no art. 74, 2, da CLT, abstendo-se, inclusive, de adotar sistemas ditos alternativos, que se afastem, em maior ou menor grau, dos legalmente previstos, sob pena de multa de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), por ocorrncia; c) Pagar aos seus empregados e ex-empregados os valores correspondentes s horas extras cumpridas (seja pela sobrejornada, seja pela diminuio do intervalo para descanso e alimentao) e no anotadas em carto-ponto, com o adicional correspondente, acrescidos de juros e correo monetria, desde que no alcanados pela prescrio(5). d) Pagar aos seus empregados e ex-empregados, no contratados como faxineiros, indenizao individual pela exigncia de trabalho de faxina em desvio de funo, em valor correspondente a metade do salrio contratual por ms trabalhado, para todo o perodo no alcanado pela prescrio;
(5) Procedendo-se liquidao das quantias devidas, homogeneamente consideradas, na forma dos arts. 95, 97 e 98 do CDC.

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e) Indenizar o dano moral coletivo decorrente das condutas ilcitas descritas nesta inicial, mediante o pagamento de quantia no inferior a R$ 2.000.000,00 (dois milhes de reais), valor que dever ser destinado a projetos, iniciativas e/ou campanhas que revertam em benefcio dos trabalhadores coletivamente considerados em municpios abrangidos pela circunscrio desta Vara do Trabalho, a serem especificados em liquidao, mediante indicao pelo Ministrio Pblico do Trabalho e aprovao por este Juzo. 3.3) Dos requerimentos Requer ainda o Parquet: a) a citao da reclamada para, querendo, comparecer audincia e nela apresentar a defesa que tiver, assumindo, caso no o faa, os efeitos decorrentes da revelia e confisso, com o regular processamento do feito, at seu final, e manuteno da medida liminar, julgando-se os pedidos totalmente procedentes; b) a intimao pessoal dos atos processuais proferidos no presente feito, na pessoa de um dos membros do Ministrio Pblico do Trabalho, na forma do art. 84, inciso IV, da Lei Complementar n. 75, de 20.5.1993 (Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio), bem como do art. 236, 2, do Cdigo de Processo Civil. Pugna pela produo de provas por todos meios admitidos em direito, especialmente prova documental, depoimento pessoal e testemunhas.

VALOR 6) DO VALOR DA CAUSA

D-se causa o valor de R$ 2.000.000,00 (dois milho de reais). Nesses termos, Pede deferimento. Araraquara, 8 de abril de 2011.

Rafael de Arajo Gomes Procurador do Trabalho

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TERMO DE CONCILIAO JUDICIAL (VARA DO TRABALHO DE MATO SP)

AO EXMO. SR. JUIZ DO TRABALHO DA VARA DO TRABALHO DE MATO/SP PROCESSO n. 0000467-05.2011.5.15.0081

O Ministrio Pblico do Trabalho, atravs da Procuradoria do Trabalho no Municpio de Araraquara, e Raia S/A, por suas procuradoras in fine assinadas, nos autos da ao civil pblica em epgrafe, vm perante V. Exa., respeitosamente, comunicar que as partes atingiram a conciliao, nos termos a seguir descritos: I) Assume a r as seguintes obrigaes: I.1) Abster-se de prorrogar a jornada de trabalho alm do limite legal de duas horas, salvo nas hipteses previstas no art. 61 da Consolidao das Leis do Trabalho, devendo ser, nesses casos, observados os requisitos ali previstos, incluindo a comprovao da exata hiptese ftica autorizadora e comunicao da autoridade competente, sob pena de multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais), por trabalhador atingido, a cada constatao; I.2) Conceder, em qualquer trabalho contnuo, cuja durao exceda de 6 (seis) horas, intervalo mnimo de 1 (uma) hora, ressalvada, apenas, a hiptese contida no art. 71, 3, da CLT, sob pena de multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais), por trabalhador atingido, a cada constatao. I.3) Conceder intervalo interjornadas no inferior a 11 (onze) horas, sob pena de multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais), por trabalhador atingido, a cada constatao; I.4) Remunerar as horas extras prestadas mensalmente com o adicional previsto em acordo ou conveno coletivos, ou, em no havendo, com o adicional previsto no art. 7, XVI, da CF, sob pena de multa de R$ 1.000,00 (mil reais), por trabalhador atingido, a cada constatao; I.5) No praticar o desvio de funo, abstendo-se de exigir de funcionrios contratados como operadores do comrcio em loja (conforme descrio contida na Classificao Brasileira de Ocupaes), tais como atendentes de farmcia,

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balconistas e caixas, tarefas de faxina, sob pena de multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais), por trabalhador atingido, a cada constatao; I.6) Pagar, em at 90 (noventa) dias da data de homologao do presente acordo, a quantia de R$ 60.000,00 (sessenta mil reais), a ttulo de abono, de natureza indenizatria, aos empregados e ex-empregados que laboraram na loja de Mato no perodo de 14.6.2009 a 14.6.2011, excludos os membros da gerncia (dado que exercem cargo de confiana) e adotado o seguinte critrio de rateio: ser aferido o nmero de empregados do perodo, e, aps, o nmero de meses (ou frao inferior a 30 dias, que ser considerada como um ms) laborado por empregado; ser somado o nmero de meses total assim obtido, englobando todos os empregados, e tal valor ser utilizado como divisor, sendo o dividendo a quantia de R$ 60.000,00 (sessenta mil reais); o resultado de tal diviso ser multiplicado pelo nmero de meses trabalhado por empregado, chegando-se, assim, quantia a ser paga a cada empregado ou ex-empregado; I.6.1) O presente ajuste no constitui impedimento a que qualquer trabalhador proponha, se considerar que faz jus a direitos adicionais, a ao individual que bem entender; I.7) Pagar, a ttulo de indenizao coletiva, a quantia de R$ 190.000,00 (cento e noventa mil reais), quantia que ser revertida em favor de entidades beneficentes, rgos pblicos, projetos e/ou campanhas a serem escolhidos pelo MPT, capazes de beneficiar, direta ou indiretamente, trabalhadores coletivamente considerados no Municpio de Mato; I.7.1) A quantia informada neste item ser paga at 14.4.2012, recebendo a destinao que ser informada pelo MPT, mediante intimao; I.7.2) A empresa poder, no prazo de 30 (trinta) dias, a contar da presente data, apresentar sugestes de destinao da quantia prevista no item I.7, sendo que o MPT informar sua deciso final nos 15 (quinze) dias subsequentes, mediante intimao, para cumprimento no prazo previsto no item I.7.1; I.8) Adotar, em at 90 (noventa) dias a contar da data de homologao do presente acordo, sistema de controle de jornada do tipo eletrnico, obedecidos os seguintes parmetros, devendo at l ser mantido o sistema atual que reproduza fidedignamente a jornada de trabalho: I.8.1) O sistema de controle de jornada deve registrar fielmente as marcaes efetuadas, no sendo permitida qualquer ao que desvirtue os fins legais a que se destina, tais como: I restries de horrio marcao do ponto; II marcao automtica do ponto, utilizando-se horrios predeterminados ou o horrio contratual; III exigncia, por parte do sistema, de autorizao prvia para marcao de sobrejornada; e

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IV existncia de qualquer dispositivo que permita a alterao dos dados registrados pelo empregado. I.8.2) O sistema de controle de jornada se dar mediante utilizao de um REP (Registrador Eletrnico de Ponto) no local da prestao do servio, vedados outros meios de registro. I.8.3) O REP dever apresentar os seguintes requisitos: I relgio interno de tempo real com preciso mnima de um minuto por ano com capacidade de funcionamento ininterrupto por um perodo mnimo de mil quatrocentos e quarenta horas na ausncia de energia eltrica de alimentao; II mostrador do relgio de tempo real contendo hora, minutos e segundos; III dispor de mecanismo impressor em bobina de papel, integrado e de uso exclusivo do equipamento, que permita impresses com durabilidade mnima de cinco anos; IV meio de armazenamento permanente, denominado Memria de Registro de Ponto MRP, onde os dados armazenados no possam ser apagados ou alterados, direta ou indiretamente; V meio de armazenamento, denominado Memria de Trabalho MT, onde ficaro armazenados os dados necessrios operao do REP; VI porta padro USB externa, denominada Porta Fiscal, para pronta captura dos dados armazenados na MRP pelo Auditor-Fiscal do Trabalho; VII para a funo de marcao de ponto, o REP no dever depender de qualquer conexo com outro equipamento externo; e VIII a marcao de ponto ficar interrompida quando for feita qualquer operao que exija a comunicao do REP com qualquer outro equipamento, seja para carga ou leitura de dados. I.8.4) Os seguintes dados devero ser gravados na Memria de Trabalho do REP utilizado: I do empregador: tipo de identificador do empregador, CNPJ ou CPF; identificador do empregador; razo social; e local da prestao do servio; e II dos empregados que utilizam o REP: nome, PIS e demais dados necessrios identificao do empregado pelo equipamento. I.8.5) As seguintes operaes devero ser gravadas de forma permanente na Memria de Registro de Ponto do REP utilizado: I incluso ou alterao das informaes do empregador na MT, contendo os seguintes dados: data e hora da incluso ou alterao; tipo de operao; tipo de identificador do empregador, CNPJ ou CPF; identificador do empregador; razo social; e local da prestao do servio;

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II marcao de ponto, com os seguintes dados: nmero do PIS, data e hora da marcao; III ajuste do relgio interno, contendo os seguintes dados: data antes do ajuste, hora antes do ajuste, data ajustada, hora ajustada; e IV insero, alterao e excluso de dados do empregado na MT, contendo: data e hora da operao, tipo de operao, nmero do PIS e nome do empregado. Pargrafo nico. Cada registro gravado na MRP deve conter Nmero Sequencial de Registro NSR consistindo em numerao sequencial em incrementos unitrios, iniciando-se em 1 na primeira operao do REP. I.8.6) O REP dever prover as seguintes funcionalidades: I marcao de Ponto, composta dos seguintes passos: a) receber diretamente a identificao do trabalhador, sem interposio de outro equipamento; b) obter a hora do Relgio de Tempo Real; c) registrar a marcao de ponto na MRP; e d) imprimir o comprovante do trabalhador. II gerao do Arquivo-Fonte de Dados AFD, a partir dos dados armazenados na MRP; Ministrio do Trabalho e Emprego. III gravao do AFD em dispositivo externo de memria, por meio da Porta Fiscal; IV emisso da Relao Instantnea de Marcaes com as marcaes efetuadas nas vinte e quatro horas precedentes, contendo: a) cabealho com Identificador e razo social do empregador, local de prestao de servio, nmero de fabricao do REP; b) NSR; c) nmero do PIS e nome do empregado; e d) horrio da marcao. I.8.7) O registro da marcao de ponto gravado na MRP consistir dos seguintes campos: I NSR; II PIS do trabalhador; III data da marcao; e IV horrio da marcao, composto de hora e minutos.

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I.8.8) O Arquivo-Fonte de Dados ser gerado pelo REP e conter todos os dados armazenados na MRP. I.8.9) O REP dever atender aos seguintes requisitos: I no permitir alteraes ou apagamento dos dados armazenados na Memria de Registro de Ponto; II ser inviolvel de forma a atender aos requisitos descritos nos demais pontos deste Termo de Ajuste; III no possuir funcionalidades que permitam restringir as marcaes de ponto; IV no possuir funcionalidades que permitam registros automticos de ponto; e V possuir identificao do REP gravada de forma indelvel na sua estrutura externa, contendo CNPJ e nome do fabricante, marca, modelo e nmero de fabricao do REP. I.8.10) O REP dever emitir um Comprovante de Registro de Ponto do Trabalhador, documento impresso para o empregado acompanhar, a cada marcao, o controle de sua jornada de trabalho, contendo as seguintes informaes: I cabealho contendo o ttulo Comprovante de Registro de Ponto do Trabalhador; II identificao do empregador contendo nome, CNPJ/CPF e CEI, caso exista; III local da prestao do servio; IV nmero de fabricao do REP; V identificao do trabalhador contendo nome e nmero do PIS; VI data e horrio do respectivo registro; e VII NSR. 1 A impresso dever ser feita em cor contrastante com o papel, em caracteres legveis com a densidade horizontal mnima de oito caracteres por centmetro e o caractere no poder ter altura inferior a trs milmetros. 2 O empregador dever disponibilizar meios para a emisso obrigatria do Comprovante de Registro de Ponto do Trabalhador no momento de qualquer marcao de ponto. I.8.11) Apenas poder ser utilizado REP confeccionado por fabricante que possua Certificado de Conformidade do REP Legislao emitido por rgo tcnico credenciado e Atestado Tcnico e Termo de Responsabilidade emitido em conformidade com a legislao aplicvel.

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I.8.12) Caso seja utilizado um Programa de Tratamento de Registro de Ponto, que tem por funo tratar os dados relativos marcao dos horrios de entrada e sada, dever ele se limitar a acrescentar informaes para complementar eventuais omisses no registro de ponto ou indicar marcaes indevidas. I.8.13) Apenas poder ser utilizado Programa de Tratamento de Registro de Ponto confeccionado por fabricante que apresente Atestado Tcnico e Termo de Responsabilidade assinado pelo responsvel tcnico e pelo responsvel legal pela empresa, afirmando expressamente que o equipamento e os programas nele embutidos atendem legislao aplicvel, e especialmente que: I no possuem mecanismos que permitam alteraes dos dados de marcaes de ponto armazenados no equipamento; II no possuem mecanismos que restrinjam a marcao do ponto em qualquer horrio; III no possuem mecanismos que permitam o bloqueio marcao de ponto; e IV possuem dispositivos de segurana para impedir o acesso ao equipamento por terceiros. I.8.14) Os Atestados do REP e do Programa utilizados, referidos nos itens anteriores, devero ser mantidos nos prprios estabelecimentos, e apresentados ao Ministrio do Trabalho e Emprego e Ministrio Pblico do Trabalho, sempre que exigidos. I.8.15) O REP deve sempre estar disponvel no local da prestao do trabalho para pronta extrao e impresso de dados pelo Auditor-Fiscal do Trabalho ou pelo Ministrio Pblico do Trabalho. I.8.16) Em caso de descumprimento de quaisquer das obrigaes previstas nos subitens deste item I.8, incidir multa no valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais), por ms em que se verificar descumprimento; II) O valor das multas previstas neste acordo ser atualizado pelo mesmo ndice de atualizao observado pela Justia do Trabalho, e revertido em favor do Fundo de Amparo do Trabalhador (FAT), ou, a critrio do Ministrio Pblico do Trabalho, em favor de iniciativas, projetos e/ou campanhas que revertam em benefcio de trabalhadores coletivamente considerados. III) A abrangncia do presente acordo limitada ao municpio de Mato/SP. IV) A fiscalizao do cumprimento do presente acordo ser acompanhada pelo MPT em sede de procedimento administrativo. V) O presente ajuste no significa o reconhecimento da prtica de qualquer ilcito, inclusive fraudes. DIANTE DO EXPOSTO, requerem as partes: a) a homologao do presente acordo, para os devidos fins;

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b) o cancelamento da audincia aprazada e a extino da ao, arcando a r com suas custas, sendo que as partes neste ato requerem a retificao do valor da causa ao valor do acordo ora estipulado, na quantia de R$ 250.000,00 (duzentos e cinquenta mil reais). Nestes termos, pedem deferimento. Araraquara, 14 de junho de 2011

Rafael de Arajo Gomes Procurador do Trabalho

Dr. Emmerson Ornelas Forganes OAB/SP n. 143531 Dra. Mirela Lapera Fernandes OAB/SP n. 195828

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AO CIVIL PBLICA EURO SO CARLOS EDIES ULTURAIS CULTURAIS UTILIZAO DE CMARA DE ARBITRAGEM E MEDIAO COMO RGO HOMOLOGADOR DE RESCISES
EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) JUIZ(A) DO TRABALHO DA __ VARA DO TRABALHO DE SO CARLOS-SP

O Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 15 Regio (Procuradoria do Trabalho no Municpio de Araraquara), situado Alameda Rogrio Pinto Ferraz, n. 852, Vila Ferroviria, na cidade de AraraquaraSP, CEP 14802-428 (endereo para intimao pessoal e nos autos, conforme art. 18, inciso II, alnea h, da LC n. 75/1993), por intermdio do Procurador do Trabalho signatrio, vem perante Vossa Excelncia, respeitosamente, pelos fatos e fundamentos jurdicos adiante narrados, propor

INAUDITA ALTERA PAR ARTE AO CIVIL PBLICA, COM PEDIDO LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTE,
em relao a: 1) Euro So Carlos Edies Culturais Ltda., CNPJ n. 04.592.442/0001/25, com sede Rua Episcopal, n. 1.227, Ncleo Residencial Silvio Vilari, na cidade de So Carlos-SP, CEP 13560-570; 2) Ramon Fogeiro Asensio, brasileiro, casado, empresrio, CPF n. 087.786.548-76, com domiclio profissional Av. Antnio de Souza, n. 675, Jardim Sta. Francisca, na cidade de Guarulhos-SP, CEP 07013-090; 3) Marcelo Fogeiro Asensio, brasileiro, casado, empresrio, CPF n. 116.305.798-31, com domiclio profissional Av. Antnio de Souza, n. 675, Jardim Sta. Francisca, na cidade de Guarulhos-SP, CEP 07013-090. Dos fatos A partir de ofcio e documentos acompanhantes, encaminhados pela zelosa Gerncia Regional do Trabalho e Emprego em So Carlos, foi instaurado pelo ora requerente o Inqurito Civil n. 000217.2007.15.003/9-50 (antigo n. 033026/2007-50).

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Pela sua importncia, reproduz-se, ipsis litteris, o corpo dessa documentao inaugural: Ofcio da GRTE So Carlos, antiga Subdelegacia do Trabalho em So Carlos (doc. 1): Tendo em vista denncia formulada pelo SINDICATO DOS EMPREGADOS NO COMRCIO DE SO CARLOS E REGIO, considerando que a empresa EURO SO CARLOS EDIES CULTURAIS LTDA. situada nesta cidade, Rua Episcopal, n. 1227, vem se utilizando de Cmera de Arbitragem e Mediao Brasil Ltda. EPP para realizao de homologao de rescises de contrato de seus empregados, em total desacordo com a legislao, encaminho anexo, cpia da denncia para conhecimento e providncia que Vossa Excelncia entender necessria. Cpia do requerimento do sindicato da categoria profissional, dirigido fiscalizao trabalhista (doc. 2): SINDICATO DOS EMPREGADOS NO COMRCIO DE SO CARLOS E REGIO, (...) vem respeitosamente presena de Vossa Senhoria requerer seja encaminhado denncia ao Ministrio Pblico do Trabalho, para investigaes, da utilizao da empresa EURO SO CARLOS EDIES CULTURAIS LTDA. da denominada Cmara de Arbitragem e Mediao . Brasil Ltda. EPP para homologao de rescises de contrato de trabalho, conforme convocao encaminhada funcionria, documento anexo. Cpia do telegrama remetido a ex-empregada da primeira requerida (doc. 3): A Euro So Carlos Edies Culturais Ltda. convoca a srta. Bruna Chiquetano Pereira, para comparecer na empresa para tratar de assuntos rescisorios no dia 18.10.2007 As 12:00 pela Camera de Arbritagem e Mediao Brasil Ltda. EPP. Promovida audincia ministerial, assim constou no termo respectivo (doc. 4): Foram expostos os motivos da presente audincia, tendo a denunciada Foram conhecimento prvio dos documentos de fls. 4/6. Inicialmente, foram indagados os representantes presentes, a fim de colher maiores dados, tendo os mesmos declarado o seguinte: a denunciada, pertencente ao grupo econmico Euro Data, tem por prtica convidar, em todos os casos de ruptura contratual, independentemente do tempo de servio, seus ex-empregados a comparecerem junto segunda denunciada, para tratar de assuntos rescisrios; quando o trabalhador aceita, efetuado junto segunda denunciada o pagamento dos haveres rescisrios e a homologao do contrato de trabalho; quando o convite no aceito, a primeira denunciada efetua a homologao do contrato de trabalho junto ao sindicato da categoria profissional; a segunda denunciada possui unidade na cidade de So Carlos, Av. Dr. Teixeira Barros, 813, Sala 5, com placa denominando a cmara e tendo como juza arbitral a Dra. Rosa Maria

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Pereira, que exibiu documentos que atestam pertencer a tal cmara; em mbito trabalhista, a utilizao da segunda denunciada pela primeira est limitada situao exposta; especificamente quanto trabalhadora apontada fl. 6, sabem que a mesma no aceitou o convite remetido, preferindo discutir seus direitos judicialmente, tendo j proposta reclamatria em Vara do Trabalho de So Carlos; as outras pessoas jurdicas que compem o grupo econmico tambm se utilizam de cmaras de arbitragem e mediao para o mesmo fim. Complementadas as informaes iniciais, o Procurador do Trabalho exps o entendimento do MPT a respeito, consistente na impossibilidade de utilizao de cmara, tribunal, ou juzo de arbitragem e ou mediao para questes de natureza individual trabalhista, nesta includa o pagamento de verbas rescisrias, homologao de resciso contratual, discusso de liame empregatcio e verbas decorrentes de contrato de emprego. Trabalho Com isso e corroborado o entendimento pelo Gerente Regional do Trabalho de So Carlos (que, no Ofcio inaugural, deixou claro que o procedimento Termo est em desacordo com a legislao), props-se a assinatura de Termo de Compromisso, versando sobre situaes futuras, tendo os representantes presentes, aps declararem que compreenderam o entenrejeio. dimento do MPT e do MTE, manifestaram sua rejeio (g. n.) Ressalta-se que tal ato contou com a participao do DD. Gerente Regional do Trabalho e Emprego de So Carlos e de dois representantes da primeira requerida, preposta e advogado regularmente constitudos, mediante instrumentos subscritos pelo segundo requerido (docs. 5 e 6). Com a chegada aos autos de cpia do contrato social da primeira requerida (doc. 7) e tendo em vista as posturas verificadas, o requerente passou a buscar informaes em diversas fontes, apurando ao final os seguintes fatos complementares e ou confirmatrios: a) os administradores e nicos scios da primeira requerida, os segundo e terceiro requeridos, figuram nessa mesma condio empresarial em dezenas de outras pessoas jurdicas, de acordo com os cadastros da Secretaria da Receita Federal e o stio eletrnico do grupo Eurodata (doc. 8); b) a irregularidade em tela, qual seja a utilizao de cmara, tribunal, ou juzo de arbitragem e ou mediao para casos de natureza individual trabalhista, foi cometida diversas vezes pelo grupo econmico Eurodata, consoante declaraes ou comprovaes obtidas, respaldada em instrumentos especficos firmados pelo segundo ou pelo terceiro requerido, ficando ainda bem evidenciada a simulao, como, por exemplo (docs. 9/42): Termo de audincia relativo ao Procedimento Preparatrio PRT 15 R./Sede n. 034640/2008-04, denunciados: Euro Limeira Edies Culturais Ltda. e Tribunal Arbitral de Americana (doc. 9): Pelo representante da empresa foram prestados os seguintes esclarecimentos: que o depoente gerente; que a empresa tem de 15 a 20

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funcionrios; que quando o empregado despedido a empresa efetua o pagamento das verbas rescisrias perante o Tribunal Arbitral de Americana; que o empregado convidado para ir ao Tribunal; que quando ele no deseja ir, a empresa faz o pagamento na prpria empresa; que este procedimento efetuado tendo o empregado sido contratado h menos de um ano ou h mais de um ano; que a empresa j efetuou pagamento da resciso perante o sindicato ou Ministrio do Trabalho; que por mais ou menos 10 vezes o pagamento das verbas rescisrias foi feito perante o Tribunal. Documentos apreendidos da TARCOM Cmara de Arbitragem, Conciliao e Mediao, Unidade Campinas, integrantes do seu Processo n. 2.985/ 2007 e que passaram a compor o anexo I do Inqurito Civil PRT 15 R./Sede n. 028136/2006-14, dentre os quais: capa, em que foram consignadas como requerente e requerida, respectivamente, Beloni Martins Vieira e Eurodata Campinas, bem como o assunto Audincia Trabalhista doc. 16; carta de preposio da sociedade Euro Campinas Edies Culturais Ltda., firmado pelo segundo requerido e datada de 4.9.2007, com campos no preenchidos doc. 20; formulrio da TARCOM intitulado REQUERIMENTO PARA SOLICITAO DE AUDINCIA, firmado pela aludida trabalhadora e datado de 15.10.2007, preenchido com o seguinte texto doc. 22: Pagamento das verbas rescisrias, mediante acordo entre as partes, tendo em vista sua dispensa pela empresa empregadora; termo de compromisso arbitral, datado de 15.10.2007 doc. 24; termo de deciso arbitral, datado de 15.10.2007 com o seguinte trecho, 15.10.2007, posterior ao relatrio doc. 25: Presentes as partes, pelo rbitro e Conciliador, de conformidade com o disposto no art. 21, 4, da Lei n. 9.307/ 1996, foi proposta a conciliao que restou frutfera, sendo tal fato, a pedido das partes, declarado de conformidade com o disposto no art. 28 da supramencionada lei. Diante do exposto acima, o rbitro e Conciliador declara, por sentena, que a empresa requerida pagar, requerente, para fins de quitao geral da relao jurdica havida entre as partes no perodo acima indicado, o valor de R$ 598,01 (quinhentos e noventa e oito reais e um centavo), referente a saldo salarial do ms de outubro, 13 salrio proporcional, frias proporcionais acrescidas de 1/3, salrio-famlia, referente a 8 (oito) dias do ms de outubro de 2007 e ainda o previsto no art. 479 da CLT. Esse valor est sendo pago neste ato, em espcie, pelo que a requerente d a mais ampla e rasa quitao. Declara a requerente para fins de mais nada exigir, que tambm recebeu da requerida, no dia 9.8.2007, a importncia de R$ 275,12 (duzentos e setenta cinco reais doze centavos), pela prestao de servios no perodo de 15.5.2007 a 4.8.2007, conforme contrato verbal firmado entre as partes e referente diferena de todas as verbas salariais devidas, bem como saldo salarial do ms de agosto de

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2007. Cumprida a obrigao, ofertar a requerente ampla e irrevogvel quitao o que faz pela relao jurdica havida entre as partes, para nada mais reclamar seja a que ttulo for. (negrito e grifo no original); cpia de mensagem eletrnica, enviada pela subgerente administrativo e preposta da empregadora (adm.campinas@eurocorp.com.br), em 11.10.2007, para o endereo luz_tarcomcampinas@hotmail.com, com os seguintes dizeres iniciais, afora aqueles anotados mo doc. 26: Boa Tarde/Segue Conforme Solicitado/Constar na Ata/Pago prestao de servio no meado de maio/2007 jul./2007 conforme recibo de pgto., onde j foi efetuado o pgto. na data 9.8.2007, no valor de 275,42/Ser Pago Resciso Perodo de 3.9.2007 8.10.2007 no valor de 328,01/Declaro ainda que esta sendo pago + 270,00 Ref pgto premiaes/comisso. TOTAL A SER PAGO 598,01 VISTA NO DIA. Documentos apreendidos da TARCOM Cmara de Arbitragem, Conciliao e Mediao, Unidade Campinas, integrantes do seu Processo n. 2.973/ 2007 e que passaram a compor o anexo II do Inqurito Civil PRT 15 R./Sede n. 028136/2006-14, dentre os quais: capa, em que foram consignadas como requerente e requerida, respectivamente, Arlete Ap. Franchin Lambertucci (trabalhadora residente trabalhadora Claro) na cidade de Rio Claro e Eurodata Rio Claro, bem como o assunto Audincia Trabalhista doc. 27; termo de deciso arbitral, datado de 3.9.2007, com o seguinte trecho, posterior ao relatrio doc. 28: Presentes as partes, pelo rbitro e Conciliador, de conformidade com o disposto no art. 21, 4, da Lei n. 9.307/ 1996, foi proposta a conciliao que restou frutfera, sendo tal fato, a pedido das partes, declarado de conformidade com o disposto no art. 28 da supramencionada lei. Diante do exposto acima, o rbitro e Conciliador declara, por sentena, que a empresa requerida pagar, Requerente, para fins de quitao geral da relao jurdica havida entre as partes, por mera liberalidade, a importncia de R$ 369,44 (trezentos e sessenta e nove reais e quarente a quatro centavos), mediante pagamento em espcie, neste ato, referente ao perodo de prestao de servios sem vnculo empregatcio, compreendido entre 9 de janeiro a 22 de maro de 2007, tambm, a importncia de R$ 545,01 (quinhentos e quarenta e cinco reais e um centavo), mediante pagamento em espcie realizado no dia 31.8.2007, verba esta referente ao pagamento de saldo de salrio de 1 a 30 de agosto de 2007, dcimo terceiro salrio de 23 de maro a 30 de agosto de 2007, e frias proporcionais de 23 de maro a 30 de agosto de 2007 acrescida de 1/3, de cujo valores, a Requerente d a mais ampla e rasa quitao, para no mais repetir. Cumprida a obrigao, ofertar a requerente ampla e irrevogvel quitao o que faz pela relao jurdica havida entre as partes, para nada mais reclamar seja a que ttulo for. (negrito e grifo no original); termo de compromisso arbitral, datado de 16.8.2007 doc. 29;

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 cpia de carta de preposio da sociedade Euro Rio Claro Edies Culturais Ltda., firmado pelo segundo requerido e datada de 30/9/2007 doc. 31. Documentos apreendidos da TARCOM Cmara de Arbitragem, Conciliao e Mediao, Unidade Campinas, integrantes do seu Processo n. 2.956/2007 e que passaram a compor o anexo II do Inqurito Civil PRT 15 R./Sede n. 028136/2006-14, dentre os quais: capa, em que foram consignadas como requerente e requerida, respectivamente, Yara Godoy de Lima Ehrardt (trabalhadora residente na cidade trabalhadora Indaiatuba) de Indaiatuba e Euro Indaiatuba Ed. Cult. Ltda. doc. 32; carta de preposio da sociedade Euro Indaiatuba Edies Culturais Ltda., firmado pelo terceiro requerido, dirigida ao Tribunal Arbitral de Campinas, datada e remetida por fax em 16.8.2007, em que se conferiu preposta poderes exclusivamente para representar a homologao da funcionria relacionada abaixo doc. 33; termo de compromisso arbitral, datado de 16.8.2007 doc. 35; termo de deciso arbitral, datado de 16.8.2007, com o seguinte trecho, posterior ao relatrio doc. 36: Presentes as partes, pelo rbitro e Conciliador, de conformidade com o disposto no art. 21, 4, da Lei n. 9.307/ 1996, foi proposta a conciliao que restou frutfera, sendo tal fato, a pedido das partes, declarado de conformidade com o disposto no art. 28 da supramencionada lei. Diante do exposto acima, o rbitro e Conciliador declara, por sentena, que a empresa requerida pagar, Requerente, para fins de quitao geral da relao jurdica havida entre as partes, a importncia de R$ 3.964,41 ( trs mil novecentos e sessenta quatro reais e quarenta e um centavos), mediante depsitos bancrios, diretamente na conta da Requerente, na agncia do Banco Nossa Caixa S/A, de nmero 0184-8, conta corrente 01-011882-8 em Indaiatuba/SP, em quatro parcelas, sendo a primeira j quitada, nesse ato, e as demais nas datas de 08 de setembro, 8 e outubro e 8 e novembro de 2007, verba esta referente ao pagamento de saldo de salrio de 1 a 15 de agosto de 2007, dcimo terceiro salrio de 1 de janeiro a 15 de agosto de 2007, frias vencidas de 2 de maio de 2006 a 1 de maio de 2007 e frias proporcionais de 2 de maio a 15 de agosto de 2007, ambas acrescidas de 1/3, de cujo valor, a Requerente dar a mais ampla e rasa quitao, para no mais repetir, aps a devida comprovao dos depsitos. A no realizao dos depsitos supramencionados, na data aprazada, no quitar a dvida e o seu montante ser acrescido de multa de 20% (vinte por cento), independente de eventuais juros e correo monetria. Cumprida a obrigao, ofertar a requerente ampla e irrevogvel quitao o que faz pela relao jurdica havida entre as partes, para nada mais reclamar seja a que ttulo for. (negrito e grifo no original)

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Documentos apreendidos da TARCOM Cmara de Arbitragem, Conciliao e Mediao, Unidade Campinas, integrantes do seu Processo n. 1.994/ 2007 e que passaram a compor o anexo II do Inqurito Civil PRT 15 R./Sede n. 028136/2006-14, dentre os quais: capa, em que foram consignadas como requerente e requerida, respectivamente, Cristiane Braga Dias (trabalhadora residente na cidade trabalhadora Odessa) de Nova Odessa e Eurodata Americana doc. 37; termo de deciso arbitral, datado de 27.4.2007, com o seguinte trecho, posterior ao relatrio doc. 38: Presentes as partes, pelo rbitro e Conciliador, de conformidade com o disposto no art. 20, 4, da Lei n. 9.307/ 1996, foi proposta a conciliao que restou frutfera, sendo tal fato, a pedido das partes, declarado de conformidade com o disposto no art. 28 da supramencionada lei. Diante do exposto acima, o rbitro e Conciliador declara, por sentena, que a empresa requerida pagar, neste ato, Requerente, para fins de quitao geral da relao jurdica havida entre as partes, a importncia de R$ 253,24 (duzentos e cinquenta e trs reais e vinte e quatro centavos), mediante a emisso do cheque de n. 000031, sacado contra o Banco Brasileiro de Descontos S/A, agncia 2914, em Guarulhos, SP, verba esta referente diferena de valores devidos quando da resciso contratual, de cujo valor, a Requerente dar a mais ampla e rasa quitao, para no mais repetir, aps a devida compensao do supramencionado cheque. A no compensao do cheque acima, na data aprazada, no quitar a dvida e o seu montante ser acrescido de multa de 20% (vinte por cento), independente de eventuais juros e correo monetria. Cumprida a obrigao, ofertar a requerente ampla e irrevogvel quitao o que faz pela relao jurdica havida entre as partes, para nada mais reclamar seja a que ttulo for. (negrito e grifo no original); termo de compromisso arbitral, datado de 27.4.2007 doc. 39; cpia de carta de preposio da sociedade Euro Americana Edies Culturais Ltda., firmado pelo segundo requerido e datada de 23.4.2007, em que se conferiu poderes especficos ao Sr. Rubens Cezar Garcia Martins, Diretor Regional de Franquia doc. 41; c) alm das dezenas de unidades prprias, cada uma que consubstancia pessoa jurdica formalmente distinta, o grupo Eurodata de propriedade das pessoas fsicas requeridas est presente em muitas outras localidades, por meio de franqueadas, para as quais fornece tambm suporte trabalhista, de acordo com o que consta em seu stio eletrnico (doc. 43).

DIREITO DO DIREITO
Da ilegalidade perpetrada Primeiramente, reproduz-se posio tcnica a respeito:

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Assevera-se desde j que esta DRT Delegacia Regional do Trabalho em Pernambuco possui entendimento no sentido de que a prtica de mediao, bem como a sentena arbitral no se aplica s relaes individuais de trabalho, porquanto h bices legais e de ordem pblica a ensejar tal posicionamento. Alm do que, ao Ministrio do Trabalho e Emprego cabe a proteo do interesse pblico e a proteo ao trabalhador. Ao ser criado tal instituto, exortou-se, inclusive, pela lavra do seu mentor, o ento Senador Marco Maciel, quando da exposio de motivos do respectivo projeto de lei, que a arbitragem tem especial importncia no direito internacional, nas relaes comerciais e nas causas de alta complexidade. intuitivo destarte, a necessidade de se proceder a uma interpretao histrica, para inferir que a vontade do legislador foi aplicar to s aos casos acima elencados. Inobstante a lei no se referir a sua aplicao no campo do direito laboral, entende-se aplicvel, todavia, apenas ao campo das relaes coletivas de trabalho e, resguardados as suas especificidades e peculiaridades. Nesse nterim, corrobora a previso constitucional, que consagra, em seu art. 114, pargrafo primeiro, a possibilidade de aplicao nas negociaes coletivas, cujo texto no comporta comentrio: Art. 114. (omissis) 1 Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros. 2 Recusando-se qualquer das partes... A seara das relaes coletivas traz nsito interesses gerais e abstratos da categoria, conquanto visam estabelecer normas para regular as relaes entre empregados e empregadores de toda uma categoria, sendo mesmo da sua essncia, negociveis. Evidentemente, que se o legislador constitucional no estendeu tal previso a relaes individuais de trabalho, isto no se afigura possvel, nem tampouco plausvel. Nessa ordem de considerao, e seguindo o mesmo raciocnio, o legislador infraconstitucional tambm s previu a utilizao da arbitragem em matria de direito coletivo, como se pode observar, do art. 3 da Lei de Greve, do art. 23 da Lei n. 8.630/1993 (Lei de Organizao dos Portos) e da Lei n. 10.101 (Lei de Participao nos Lucros), dentre outras. Por ilao, s Justia do Trabalho cabe conciliar e julgar as contendas que alberguem relaes individuais de trabalho. Um outro bice intransponvel para a sua aplicao no direito individual do trabalho a previso do art. 1 da prpria lei de arbitragem, posto que a possibilidade de resoluo de conflitos por meios extrajudiciais limita-se s controvrsias que envolvam direitos patrimoniais disponveis. Inobstante o enquadramento do Direito do Trabalho no ramo do direito privado, ele possui infindveis dispositivos prprios de direito pblico, tendo em vista o interesse social e a imperatividade de suas normas. H ainda os que, divergindo desta classificao, o enquadram no mbito do direito pblico.

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Conquanto sejam de ordem pblica, so, por conseguinte, indisponveis e inegociveis, insuscetveis de renncia ou transao, bem assim irrenunciveis pela vontade das partes. A esse respeito, elucidativa a lio magistral Arnaldo Sssekind (Instituies de direito do trabalho. 16. ed. v. I, p. 200), in verbis: (...) visando ao amparo do trabalhador como ser humano e a prevalncia dos princpios de justia social, mediante limitao da autonomia da vontade, o Direito do Trabalho se constitui, em grande parte, de preceitos de ordem pblica (...). Isto assim porque a supremacia econmica do empregador se sobrepe como regra hipossuficincia do empregado. O fim colimado justamente proteger o hipossuficiente, em face do desemprego involuntrio, evitando-se acordos funestos, quando pessoas humildes e necessitando de dinheiro renunciam a direitos indisponveis, num momento de fragilidade, porquanto desempregadas e sem condies de prover sua subsistncia. Tais situaes so altamente propcias a usurpadores dos direitos trabalhistas, pois o empregado se submete a qualquer acordo, ainda que tenha conscincia dos seus reais direitos e que, de outra maneira, receberia a integralidade do devido. Afigura-se ainda como de ordem pblica, ante o fato de o Direito do Trabalho estar erigido constitucionalmente categoria de Direitos Sociais, consoante se infere dos arts. 6 e 203, III, da Constituio Federal, sendo inclusive tido como fundamento da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, inciso IV). Ademais, a inteligncia da norma constitucional permite firmar a diretriz de que o Direito do Trabalho possui status de princpio basilar da Ordem Econmica. Dentro deste contexto, inconcebvel o argumento de muitos defensores da prtica da arbitragem nas relaes individuais de trabalho, na medida em que asseveram que o direito do trabalho no to indisponvel assim, porque no mbito da Justia do Trabalho pode haver transao, inclusive de parcelas irrenunciveis. Falacioso este argumento porquanto na instncia do Poder Judicirio especializado, inobstante os direitos trabalhistas continuarem indisponveis, h permissivo legal para tal transao, ao passo que na arbitragem tal prtica expressamente vedada. Nessa ordem de considerao, a CLT tambm consagra o princpio da irrenunciabilidade, sendo suficiente para fulminar e anular um ajuste de natureza da mediao ou arbitragem, e que em seu art. 9, assim preconiza: Art. 9 Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao. Portanto, o carter indisponvel do direito do trabalho, sobretudo nas relaes individuais, no se coaduna com os preceitos da lei de arbitragem, no podendo ser aplicvel a arbitragem em casos tais, mormente em face dos seus princpios especficos que tutelam, especialmente, a norma mais

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favorvel e a condio mais benfica ao trabalhador, bem assim, a primazia da realidade (...). (parecer exarado pela Dra. Renata de Queiroga e Melo Farias, Assistente Jurdico da AGU em exerccio na DRT/PE, nos autos do Processo Administrativo n. 46213006335/2002.) Em suma, a Lei n. 9.307/1996, que dispe sobre a arbitragem, incompatvel com os ditames que regulamentam as relaes de trabalho, sendo inaplicvel no mbito individual. O Direito do Trabalho regido pelo Princpio da Proteo do Trabalhador, ou seja, trata-se de um direito especial, que se distingue do direito comum, especialmente porque, enquanto o segundo supe a igualdade das partes, o primeiro pressupe uma situao de desigualdade que ele tende a corrigir com outras desigualdades. A necessidade de proteo social aos trabalhadores constitui a raiz sociolgica do Direito do Trabalho e imanente a todo o seu sistema jurdico (SSSEKIND, Arnaldo e outros. Op. cit., 15. ed. So Paulo: LTr, 1995). Nessa esteira, refletindo tal princpio, a irrenunciabilidade domina o Direito do Trabalho, ficando excluda a possibilidade de operar-se o mero desligamento voluntrio dos direitos pelo trabalhador. Como leciona Amrico Pl Rodriguez, na obra Princpios de Direito do Trabalho (So Paulo: LTr), essa irrenunciabilidade significa a impossibilidade jurdica de privar-se voluntariamente de uma ou mais vantagens concedidas pelo direito trabalhista em benefcio prprio. J a arbitragem baseia-se em princpio diametralmente oposto, ou seja, a disponibilidade do direito, tanto que a Lei n. 9.307/1996, logo em seu art. 1, enftica no sentido de que se pode valer da arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis. A referncia a Direito Patrimonial bem precisa, devendo ser considerados somente aqueles sobre os quais se exerce fundamental gozo ou fruio do bem econmico, com expresso de riqueza e expresso em valor monetrio. No esto, portanto, sujeitos ao Juzo Arbitral os direitos indisponveis. Sobre essa incompatibilidade, vale a transcrio de ementa de v. acrdo do egrgio TRT-15 R. e de trecho de r. sentena proferida na regio, in verbis: DIREITOS INDIVIDUAIS. NO CABIMENTO. A adoo da arbitragem para a soluo de conflitos trabalhistas individuais no aceitvel, diante da natureza de indisponveis dos direitos ento discutidos, a par da situao de gritante inferioridade econmica do empregado, que no lhe permite recus-la, quando imposta, a qual no se altera com a ruptura do vnculo empregatcio, tornando-se at mais aguda nesse momento, diante do terror provocado pelo desemprego e a cincia de que com os meios com os quais se sustentava e sua famlia os salrios , no poder mais contar, at ter a sorte, se e quando tiver, de conseguir nova colocao. (1 Turma, Ac. 20.139/02-PATR, Rel. Juiz Francisco Alberto da Motta Peixoto Giordani, DOE 26.9.2002, p. 94.) Entendo que todo e qualquer conflito oriundo da relao contratual de emprego no pode ser submetido ao procedimento de arbitragem privada

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(extrajudicial) na medida em que os direitos patrimoniais dele emergentes so, em grande monta, indisponveis, haja vista o timbre da irrenunciabilidade pr e ps contratual. (2 Vara do Trabalho de Araraquara, processo 1.145/ 2002, Paulo Rogrio Francisco Alves x Marves Comercial de Araraquara Ltda. EPP e outra, Juiz Jorge Antnio dos Santos Cota, 3.8.2005 doc. 10.) Ainda refletindo o princpio protetor, prevalece ao contedo contratual da relao de trabalho o contedo institucional regido por normas de carter cogente, cuja incidncia independe da vontade dos contratantes. Assim que a Consolidao das Leis do Trabalho, em seu art. 477 e pargrafos, normatiza integralmente o iter que deve ser seguido por ocasio da resciso do contrato de trabalho, prevendo a realizao do ato com a assistncia do sindicato de classe ou perante a autoridade do Ministrio do Trabalho ( 1) e a validade da quitao apenas em relao a natureza e o valor da parcela paga ( 2), como forma de afastar a ocorrncia de eventual vcio de consentimento. Logo, no dado ao Tribunal Arbitral se apresentar como via alternativa para efetuar a resciso contratual, privando o trabalhador da assistncia de seu sindicato de classe ou servindo como instrumento inidneo para a quitao geral e irrevogvel do extinto contrato de trabalho. Por outro lado, no se pode olvidar que, a partir do momento em que o legislador quis reduzir o volume das reclamaes apresentadas ao Poder Judicirio, incentivando a soluo negociada dos conflitos de natureza trabalhista, estabeleceu procedimento prprio e especfico da seara laboral, permitindo a instituio das Comisses de Conciliao Prvia Lei n. 9.958/2000. As comisses de conciliao prvia surgiram com o objetivo de exercer o mesmo papel reivindicado pelos Tribunais Arbitrais, com o diferencial de que sua constituio est expressamente prevista no diploma celetista e leva em considerao as peculiaridades que norteiam este ramo do direito, tais como: normas de funcionamento definidas em conveno ou acordo coletivo; composio paritria, sendo metade dos membros eleita pelos empregados (assistncia); estabilidade dos representantes dos empregados; exigncia de funcionamento na localidade da prestao do servio; suspenso do prazo prescricional. De todo modo, importante ressaltar que a mencionada lei, ao permitir a instituio das comisses de conciliao prvia, no revogou, expressa ou tacitamente, as disposies contidas no art. 477 da CLT, isto , subsiste a obrigao de homologao das rescises perante o sindicato da categoria ou o Ministrio do Trabalho, relegando-se s comisses somente a apreciao de eventuais questes litigiosas ou duvidosas que possam ser dirimidas mediante concesses mtuas. Por ltimo, no se pode olvidar que a Constituio da Repblica e a CLT sofreram importantes alteraes para permitir a apurao e execuo de recolhi-

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mentos previdencirios perante o Judicirio Trabalhista, passando a dispor o art. 832, 4, da CLT, que A Unio ser intimada das decises homologatrias de acordos que contenham parcela indenizatria, na forma do art. 20 da Lei n. 11.033, de 21 de dezembro de 2004, facultada a interposio de recurso relativo aos tributos que lhe forem devidos (Lei n. 11.457/2007). Ocorre que todo esse esforo para fazer incidir prontamente a legislao previdenciria sepultado pela indevida atuao da primeira requerida, porque os acordos nele entabulados passam margem do controle do rgo previdencirio, com franco prejuzo para este e para o trabalhador.

REPARAO DA REPARAO DOS DANOS

Com o desrespeito a interesses transindividuais trabalhistas, afigura-se necessria a reparao no s pelos danos causados, mas para desestimular os atos repetidamente cometidos. Como as leses amoldam-se na definio do art. 81, pargrafo nico, da Lei n. 8.078/1990, cabe ao Ministrio Pblico, embasado nos arts. 1, caput e inciso IV, e 3 da Lei n. 7.347/1985, propor a medida judicial pertinente reparao do dano e sustao da prtica. Existindo danos a interesses difusos e coletivos, a responsabilidade deve ser objetiva, visto que a nica capaz de assegurar uma proteo eficaz. Est aqui caracterizado o chamado dano em potencial, sobre o qual j se manifestou o egrgio TRT da 12 Regio, ao apreciar o processo TRT/SC/RO-V 7158/97, cuja parte do voto do Exmo. Sr. Juiz Relator recebeu a seguinte redao: O prejuzo em potencial j suficiente a justificar a actio. Exatamente porque o prejuzo em potencial j suficiente a justificar a propositura da presente ao civil pblica, cujo objeto, como se infere dos balizamentos atribudos pela pea exordial ao petitum, em sua essncia preventivo (a maior sano) e apenas superficialmente punitivo, que entendo desnecessria a prova de prejuzos aos empregados. De se recordar que nosso ordenamento no tutela apenas os casos de dano in concreto, como tambm os casos de exposio ao dano, seja ele fsico, patrimonial ou jurdico, como se infere do Cdigo Penal, do Cdigo Civil, da CLT e de outros instrumentos jurdicos. Tanto assim que a CLT, em seu art. 9, taxa de nulos os atos praticados como o objetivo de fraudar, o que impende reconhecer que a mera tentativa de desvirtuar a lei trabalhista j punvel. Desse modo, alm da suspenso da continuidade da leso, mediante a imposio de obrigaes de no fazer, deve ser reparado o dano social emergente da conduta dos requeridos, de burlar todo o arcabouo dos pertinentes princpios , e normas, constitucionais e infraconstitucionais.

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Tal responsabilidade, decorrente da prtica de ato ilcito, implica tambm uma condenao em dinheiro (art. 3 da Lei n. 7.347/1985), cujo valor deve levar em conta a natureza do ato ilcito, a gravidade da leso e o comprometimento do bem jurdico violado e ser revertido em prol de um fundo destinado reconstituio dos bens lesados art. 13 da Lei n. 7.347/1985. Entende-se que razovel a fixao da indenizao ao final postulada, em que se considerou a reiterao e a espcie de irregularidade. No que diz respeito ao segundo e ao terceiro requeridos, tem-se que devem ser responsabilizados pessoalmente, ante sua condio de nicos scios da primeira requerida e de dezenas de outras sociedades integrantes do grupo econmico Eurodata, todas que cometem a mesma irregularidade trabalhista. Assim, as pessoas fsicas requeridas devero responder solidariamente com a primeira requerida, alm de serem impedidos da prtica de certos atos, sob o risco de prosseguirem com a irregularidade em questo, nas demais sociedades que participam, ou de amanh criarem uma nova sociedade ou um estabelecimento substitutivo da primeira requerida, burlando a Justia e ridicularizando a Lei e o Direito. Ademais, existe o fato da assessoria trabalhista promovida junto aos muitos franqueados. Sendo interesses na rea trabalhista, o fundo em pauta o FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador, que, institudo pela Lei n. 7.998/1990, custeia o pagamento do seguro-desemprego (art. 10) e o financiamento de polticas pblicas que visem reduo dos nveis de desemprego, o que propicia, de forma adequada, a reparao dos danos sofridos.

DA MEDIDA LIMINAR
A concesso de mandado liminar, autorizada pelo art. 12 da Lei n. 7.347/ 1985, , na realidade, tpica hiptese de antecipao de tutela, de acordo com a lio do doutrinador Humberto Theodoro Jnior, litteratim: A propsito, convm ressaltar que se registra, nas principais fontes do direito europeu contemporneo, o reconhecimento de que, alm da tutela cautelar, destinada a assegurar a efetividade do resultado final do processo principal, deve existir, em determinadas circunstncias, o poder do juiz de antecipar, provisoriamente, a prpria soluo definitiva esperada no processo principal. So reclamos de justia que fazem com que a realizao do direito no possa, em determinados casos, aguardar a longa e inevitvel sentena final. Assim, fala-se em medidas provisrias de natureza cautelar e medidas provisrias de natureza antecipatria; estas, de cunho satisfativo, e aquelas, de cunho apenas preventivo. Entre ns, vrias leis recentes tm previsto, sob a forma de liminares, deferveis inaudita altera pars, a tutela antecipatria, como, por exemplo,

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se d na ao popular, nas aes locatcias, na ao civil pblica, na ao ao pblica declaratria direta de inconstitucionalidade, etc. (g. n.) (As inovaes do cdigo de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 1995. p. 12.) Destarte, verifica-se a presena dos requisitos previstos nos arts. 273 e 461 do Cdigo de Processo Civil: a) prova inequvoca: os documentos acostados demonstram, saciedade, o descumprimento da legislao trabalhista; b) verossimilhana da alegao: pelo que foi apresentado, percebe-se, primeira vista, a veracidade da argumentao e a necessidade da prestao jurisdicional; c) fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao: a continuidade dos atos dos requeridos causa danos de impossvel reparao ao arcabouo jurdico vigente e de difcil reparao aos trabalhadores. Quanto mais tempo persistir a prtica, maiores sero as leses e os lesados; d) ausncia de perigo de irreversibilidade do provimento antecipado: na inacreditvel hiptese de, ao final, decidir-se que o procedimento dos requeridos legal, podero os mesmos restabelecer a sua atuao, visando quitao geral do contrato de trabalho, ainda que em detrimento do hipossuficiente.

DO PEDIDO
Ante o exposto, o Ministrio Pblico do Trabalho requer: 1 no tocante requerida Euro So Carlos Edies Culturais Ltda., liminar, com a antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional, e definitivamente, seja condenada a que, de imediato, se abstenha da utilizao de cmara, tribunal, tilizao ou juzo de arbitragem e ou mediao para questes de natureza individual trabalhista, nesta includa o pagamento de verbas rescisrias, homologao de resciso contratual, discusso de liame empregatcio e verbas decorrentes de contrato de emprego, sob multa de R$ 10.000,00 (dez mil reais), emprego por traba-lhador alvo do descumprimento, reversvel ao FAT; 2 no tocante aos requeridos Ramon Fogeiro Asensio e Marcelo Fogeiro Asensio, liminar, com a antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional, e definitivamente, sejam condenados, de imediato, absteno de: 2.1 constituir, administrar ou gerenciar outra sociedade que pratique o ato comissivo tratado no item 1 do presente tpico, sob multa de R$ 10.000,00 (dez mil reais), para cada requerido e por trabalhador alvo do descumprimento, reversvel ao FAT; 2.2 orientar, pessoalmente ou por meio de sociedade que participe, qualquer outra sociedade ou pessoa fsica, como os franqueados do grupo Eurodata, a

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praticar o ato comissivo tratado no item 1 do presente tpico, sob multa de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), para cada requerido, reversvel ao FAT; 3 no tocante aos trs requeridos, sejam condenados, solidariamente: 3.1 como medida adicional de publicidade e maior garantia de cumprimento das obrigaes dispostas nos itens anteriores, a manter link visvel, no stio eletrnico do grupo Eurodata, tanto na pgina principal, quanto na primeira relativa s franquias (<http: //www.eurodata.com.br/2010/> e <http: // www.eurodata.com.br/franquia/>, respectivamente), direcionador a arquivos com o inteiro teor da liminar e da deciso meritria final, sob multa de R$ 10.000,00 (dez mil reais), por constatao de descumprimento, reversvel ao FAT; 3.2 ao pagamento da quantia de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), a ttulo de reparao pelos danos sociais causados, atualizvel at o efetivo recolhimento, em favor do FAT; 4 a produo de todos os meios de prova em Direito admitidos, notadamente depoimento pessoal dos requeridos, oitiva de testemunhas, inspeo judicial, percias, exibio e juntada de documentos, incluindo depoimentos pessoais e testemunhais eventualmente colhidos em outras reclamatrias, como prova emprestada, e demais que se fizerem necessrios; 5 a citao dos requeridos, para, querendo, oferecerem resposta, na forma e com as advertncias da lei; 6 seja notificada a Gerncia Regional do Trabalho e Emprego de So Carlos, a fim de que tome cincia do teor da liminar e da deciso final, assim como acompanhe o seu cumprimento. Atribui causa o valor de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais). Nestes termos, com os documentos anexos, pede deferimento. Em 14 de janeiro de 2010.

Cssio Calvilani Dalla-Da Procurador do Trabalho

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(TRT ACRDO (TRT 15 REGIO SP)

6 CMARA 3 TURMA Processo TRT/15 Regio n. 0000059-70.2010.5.15.0106 Recurso Ordinrio Recorrentes: Euro So Carlos Edies Culturais Ltda. e Outros 2 Recorrido: Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 15 Regio Origem: 2 Vara do Trabalho de So Carlos Juiz Sentenciante: Maria Teresa de Oliveira Santos

Da r. sentena de fls. 195/196 v., que julgou Procedente a Ao Civil Pblica, recorrem os reclamados pelas razes de fls. 227/256, alegando legalidade da utilizao da cmara arbitral para resciso do contrato de trabalho, requerendo o cancelamento das condenaes aplicadas, inclusive o valor da indenizao pelos supostos danos sociais causados. Caso no seja este o entendimento desta Corte requerem a excluso do 2 e 3 recorrentes do polo passivo e a reduo dos valores da condenao. Custas e depsito recursal s fls. 257/258 Contrarrazes s fls. 263/269. o relatrio.

VOTO VOTO
Conheo o recurso, eis que presentes os pressupostos legais de admissibilidade.

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Ilegitimidade de parte A ilegitimidade de parte corresponde pertinncia subjetiva da ao e sua apreciao no envolve a da veracidade ou validade da relao jurdica material alegada na inicial. Assim, tem-se que a simples indicao do ru, feita pelo autor, como devedor da relao jurdica material basta, por si s, para legitimar aquele a figurar no polo passivo da relao jurdica processual. Rejeita-se. Legalidade da cmara arbitral Aduzem os recorrentes a legalidade da utilizao da cmara arbitral para resciso do contrato de trabalho. Trata-se de ao civil pblica promovida pelo Ministrio Pblico do Trabalho, aps inqurito instaurado a partir de denncia formulada pelo Sindicato dos Empregados do Comrcio de So Carlos. Segundo o autor, os rus tm se utilizado da Cmera de Arbitragem e Mediao Brasil Ltda. EPP para a realizao de homologaes de resciso contratual de seus empregados, independentemente do tempo de servio, em total desacordo com a legislao. Diante disso, pleiteou o autor que o ru fosse condenado a abster-se de utilizar a arbitragem para solucionar conflitos de natureza trabalhista, sob pena de multa de R$ 10.000,00, por trabalhador alvo do descumprimento, reversvel ao FAT, a condenao dos 2 e 3 requeridos a abster-se de: a) constituir, administrar, ou gerenciar outra sociedade que pratique o ato comissivo de que se fala, sob pena de multa de R$ 10.000,00, para cada requerido e para trabalhador alvo do descumprimento, reversvel ao FAT; e, b) orientar, pessoalmente ou por meio de sociedade (que participe ou no) ou pessoa fsica a praticar o ato comissivo em comento, sob pena de multa de R$ 50.000,00, para cada requerido, reversvel ao FAT e por fim requereu sejam os trs requeridos condenados, solidariamente, a: a) manter link visvel, no stio eletrnico do grupo Eurodata, tanto na pgina, principal quanto na primeira relativa s franquias, direcionador a arquivos com inteiro teor da liminar e da deciso meritria final; sob pena de multa de R$ 10.000,00, por constatao de descumprimento, reversvel ao FAT e o pagamento da quantia de R$ 50.000,00, a ttulo de reparao pelos danos sociais causados. A deciso de origem julgou procedente a reclamao condenando os reclamados no pedido inicial. Pois bem. A sentena arbitral constitui-se em verdadeiro julgamento, sendo uma sentena em sentido tcnico e moral. Como proferida por um juiz privado no investido da funo jurisdicional estatal, tem essa deciso fora executria

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independente de sua homologao por juiz estatal. A sentena arbitral revestida da mesma autoridade e eficcia produzida pelo Poder Judicirio. O rbitro conhece e decide uma relao litigiosa, como dela conheceria e dar-lhe-ia soluo o juiz togado. O juzo arbitral consiste em um processo privado de soluo dos conflitos intersubjetivos de interesses advindos de um contrato especfico. A arbitragem surge de um acordo privado e consensual, no qual uma terceira pessoa, no investida na atividade jurisdicional pelo Estado, resolver o litgio que lhe apresentado concretamente; mas tambm tem carter jurisdicional porque pe fim controvrsia e tem sua eficcia reconhecida e executvel pelo Judicirio. O rbitro exerce uma funo reservada ao Poder Judicirio surgindo a funo jurisdicional, em oposio funo contratual que lhe atribuda. O art. 1 da Lei n. 9.307/1996 dispe: As pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis. No mbito coletivo no h dvida quanto ao cabimento da arbitragem, pois a Constituio em seu art. 114, 1, j a prev de forma facultativa quando malograda a negociao direta entre as partes. No entanto, no mbito dos conflitos individuais a questo controvertida, surgindo, basicamente, um entendimento negando totalmente a aplicao do instituto e outro o aceitando em termos. O primeiro posicionamento resultou de tese aprovada pelo VIII Congresso Nacional da Magistratura em decorrncia de trabalho apresentado pelo Juiz Antonio Umberto de Souza Jnior sob o ttulo Arbitragem operria: Nova Alternativa para a Justia do Trabalho? Sustentando o princpio da inafastabilidade da jurisdio estatal a tese apresenta a seguinte ementa: A arbitragem, agora renovada com o advento da Lei n. 9.307/1996, tcnica milenar de soluo de conflitos, antecessora da jurisdio estatal. luz do texto constitucional brasileiro, a arbitragem, mesmo voluntria, s autorizada para dirimir controvrsias trabalhistas de ndole coletiva. A hiptese de instituio do juzo arbitral por instrumento de negociao coletiva no afasta o vcio de inconstitucionalidade, pois a delegao constitucional e legal recebida pelo sindicato no pode extravasar a esfera de interesses do trabalhador para atingir suas prerrogativas como cidado. Ademais, sua estrutura incompatvel com os princpios e normas trabalhistas, sendo inconveniente a sua adoo como mtodo alternativo de soluo de dissdios individuais trabalhistas. Pelo segundo posicionamento, o Direito do Trabalho tem como um de seus mais importantes princpios a irrenunciabilidade dos direitos, admitindo, entretanto, a transao. A Lei n. 9.307/1996 possibilita dirimir litgios atravs de rbitros relativos a direitos patrimoniais disponveis.

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O direito individual do trabalho regido por normas cogentes e at de ordem pblica, que consagram direitos indisponveis. Estes so os que no admitem renncia ou transao, ou seja, esto ao largo do poder de disposio do seu titular. Raimundo Simo de Melo entende ser possvel a arbitragem de dissdios individuais trabalhistas pelo compromisso arbitral (art. 9 da Lei n. 9.307/1996), no como regra, porm por exceo, embora reconhea que na prtica isto ser muito difcil a no ser em se tratando de altos empregados, pessoas mais esclarecidas e capazes de escolher o rbitro de sua confiana. Destarte, a soluo dos conflitos individuais do trabalho submete-se s regras e princpios nucleares do Direito do Trabalho, fundamentalmente favorveis ao trabalhador em face do desequilbrio inerente ao contrato de trabalho, o que, por si s, obsta a aplicao da arbitragem disciplinada pela Lei n. 9.307/1996, que tem como pressuposto o padro civilista da igualdade dos integrantes da relao jurdica. o que se extrai tambm dos 1 e 2 do art. 114 da CF/1988, onde, no mbito da Justia do Trabalho, ainda no intuito de preservar o trabalhador, o legislador constituinte concebeu a arbitragem apenas como meio de soluo de conflitos coletivos. De qualquer sorte, a jurisprudncia do C. TST no reconhece a validade das transaes ou decises em matria trabalhista por arbitragem. Vejamos alguns arestos: A) AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA. ARBITRAGEM. CLUSULA COMPROMISSRIA. Em face da configurao de violao do art. 5, XXXV, da Constituio Federal, d-se provimento ao agravo de instrumento para determinar o processamento do recurso de revista. Agravo de instrumento conhecido e provido. B) RECURSO DE REVISTA. ARBITRAGEM. CLUSULA COMPROMISSRIA. Esta Corte Superior tem se posicionado pela inaplicabilidade da arbitragem na soluo dos conflitos individuais oriundos da relao de trabalho, tendo em vista que os direitos individuais trabalhistas reservam uma significativa gama de direitos indisponveis, que, em face de seu carter social, transcendem os interesses meramente subjetivos das partes. Recurso de revista conhecido e provido. Processo: RR n. 29840-50.2007.5.10.0020 Data de Julgamento: 15.12.2010, Relatora Ministra: Dora Maria da Costa, 8 Turma, Data de Publicao: DEJT 4.2.2011. RECURSO DE REVISTA. SENTENA ARBITRAL. CLUSULA COMPROMISSRIA ARBITRAL. COMPROMISSO ARBITRAL. EFEITOS. Esta Corte entende que a aplicao de clusula compromissria arbitral, ou a adoo de compromisso arbitral, para a resoluo de conflitos perante a Justia do Trabalho vedada, ante a natureza indisponvel dos direitos aqui tutelados. Tal entendimento celebra o princpio constitucional da inafastabilidade da prestao jurisdicional, na medida em que a clusula ou o compromisso

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arbitral impedem que o trabalhador tenha sua pretenso analisada de imediato pelo Poder Judicirio. Recurso de revista conhecido e provido. Processo: RR n. 148400-18.2004.5.02.0039 Data de Julgamento: 1.12.2010, Relator Ministro: Augusto Csar Leite de Carvalho, 6 Turma, Data de Publicao: DEJT 10.12.2010. No aplicvel, como mtodo de soluo de conflito, s relaes individuais de trabalho, a arbitragem. Ainda que se considerasse possvel a arbitragem no mbito do contrato individual de trabalho, seriam limites para atuao lcita dos tribunais arbitrais: a) existncia de real controvrsia; b) a existncia de compromisso arbitral prvio ajustado entre as partes (art. 4 da Lei n. 9.307/1996). No caso sub judice, evidente que a atuao da arbitragem extrapolou essas fronteiras. Incontroverso nos autos que no h compromisso arbitral prvio firmado entre as partes, na forma exigida pelo art. 4 da Lei n. 9.307/1996. Por fim, anoto, que toda a formalidade buscada para revestir o ato de seriedade, peca pela busca de rgos extrajudiciais para a realizao do acordo quando premido o empregado pelo desligamento e no quitao das verbas devidas em decorrncia da resciso contratual. Toda a negociao tratada mostra-se eivada pelo estado de necessidade em que foi colocado o empregado para depois com ele negociar. Demitidos os empregados, impunha aos reclamados quitar a totalidade das verbas rescisrias devidas. No o fizeram, deixando para negociar as prprias verbas devidas por fora da resciso. A Lei n. 9.307/1996 no pode se sobrepor ao disposto no art. 114, da Constituio Federal, que confere Justia do Trabalho a competncia para a soluo de controvrsias decorrentes da relao de emprego sob pena de ofensa ao art. 5 da Constituio Federal. Correta a r. deciso do MM. Juzo de origem de condenar os rus (scios e franqueados) de absterem-se de proceder a extino de contratos de trabalho perante os Tribunais de Arbitragem, e a imposio de multa de R$ 10.000,00 por empregado envolvido, na hiptese de descumprimento dessa obrigao. Ressaltando-se que as multas s sero aplicadas se no houver o cumprimento das determinaes contidas no comando sentencial. No mesmo sentido, julgo adequada a condenao dos rus a pagarem indenizao de R$ 50.000,00 em favor do Fundo de Amparo ao Trabalhador FAT, pela reparao ao dano causado, dado o seu carter pedaggico e a circunstncia de que a leso foi significativa, uma vez que se trata de vrias empresas franqueadas adotando o mesmo sistema para quitao das verbas rescisrias. Quanto a determinao de manter link visvel, no stio eletrnico do grupo Eurodata, tanto na pgina, principal quanto na primeira relativa s franquias,

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direcionador a arquivos com inteiro teor da liminar e da deciso meritria final, sob pena de multa, no entendo como vexatria, ante a publicidade das decises judiciais. No h que se falar em excluso do polo passivo dos 2 e 3 reclamados, uma vez que so os proprietrios e franqueadores da empresa Eurodata. Diante do exposto, decido: conhecer o recurso de Euro So Carlos Edies Culturais Ltda. e Outros 2 e no o prover, nos termos da fundamentao. Para fins recursais mantm-se os valores arbitrados pela deciso recorrida.

Henrique Damiano Desembargador Relator

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AUTELAR AO CAUTELAR FRANCISCO BRAZ FA RANSPORTES ERVIOS CAVALCANTE, FC & FA TRANSPORTES SERVIOS E ARVO CARVO LTDA. E OUTROS BLOQUEIO E ARANTIA INDISPONIBILIDADE DE BENS PARA GARANTIA DO PAGAMENTO DE DIREITOS TRABALHISTAS AGAMENTO IREITOS RABALHISTAS RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DOS RES

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DO TRABALHO DA VARA DO TRABALHO DE URUAU/GO

(...) os alojamentos so uma vergonha mesmo (...) o negcio dos pees trabalhar e comprar pinga; (...) se arrumar um banheiro eles vo l no rio pra tomar banho. (1 Requerido, em depoimento prestado ao MPT.) O Ministrio Pblico do Trabalho (Procuradoria do Trabalho no Municpio de Anpolis, com endereo na Avenida Ana Jacinta, n. 775, Quadra 75, Lote 3, Bairro Jundia, CEP 75.113-190, Anpolis/GO), por meio do Procurador do Trabalho que ao final subscreve, no exerccio de suas atribuies legais e constitucionais, vem presena de Vossa Excelncia, com fulcro nos arts. 127 e 129, III, da Constituio da Repblica; nos arts. 6, VII, e 83, III; da Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio (LC n. 75, de 20 de maio de 1993); nos arts. 1, IV, e 4 da Lei n. 7.347/1985; e nos arts. 200 e 201 do Estatuto da Criana e do Adolescente, propor a presente: AO CIVIL PBLICA CAUTELAR (com pedido liminar inaudita altera pars) Em face de: Francisco Braz Cavalcante, brasileiro, empresrio, casado, CPF 339.037.196-68, com endereo na Rua Crispim Gomes, n. 300, Bairro Santa Maria de Nazaret, Anpolis-GO;

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Francisco Cesar Cavalcante, brasileiro, empresrio, solteiro, CPF n. , 043.684.646-21, com endereo na Rua Crispim Gomes, n. 300, Santa Maria de Nazaret, Anpolis-GO; FC & FA Transportes Servios e Carvo Ltda., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. 07.376.848/0001-69, com endereo na Avenida Bernardo Sayo, Quadra 109, 240, Lote 9, Santa Terezinha de Gois/GO; Marli Pereira Cavalcante, brasileira, empresria, casada, CPF n. 393.695.60653, com endereo na Rua Crispim Gomes, n. 300, Santa Maria de Nazaret, Anpolis GO; pelos fundamentos de fato e de direito adiante aduzidos:

FA I DOS FATOS
Da operao de combate ao trabalho em condio anloga de escravo Em 11 de julho de 2011, iniciou-se operao do Grupo Rural do Ministrio do Trabalho e Emprego em Gois, ainda em andamento, para apurar denncia de que, nas atividades de carvoejamento capitaneadas pelo 1 requerido (Francisco Braz Cavalcante, vulgo Paraba, j fiscalizado em operao anterior e que resultou em nove resgates) haveria trabalhadores submetidos a condio anloga de escravo (REP n. 000134.2011.18.003/7-24). Do grupo econmico familiar Durante a operao, que est em andamento, percebeu-se que o empreendimento expressivo e que envolve a ao de vrios integrantes da mesma famlia, em uma espcie de grupo econmico familiar. O 1 requerido (Francisco Braz Cavalcante, que h muitos anos produz carvo no Estado) e o 2 requerido (Francisco Cesar Cavalcante) so os principais empreendedores. Eles promovem o aliciamento de trabalhadores por intermdio de gatos, dirigem a prestao pessoal de servios, obtm as licenas junto aos rgos ambientais (Ibama, Semarh/GO) e cuidam do transporte do carvo (que segue para o Estado de Minas Gerais). A 3 requerida (FC & FA Transportes Servios e Carvo Ltda.), administrada pelo 2 requerido (Francisco Cesar Cavalcante), articula-se s atividades do grupo familiar no que tange ao transporte e ao comrcio do carvo, como sugere o prprio nome da empresa. J a 4 requerida (Marli Pereira Cavalcante) participa do empreendimento com seus bens, e acompanha o 1 requerido, seu esposo, na fiscalizao das atividades, conforme relata o MTE em seu substancioso Relatrio Preliminar (Doc n. 1), acompanhado de fotografias e vdeos da operao (Doc n. 2 e Doc n. 3). H, ainda, outras possveis implicaes patrimoniais e empresariais, como bem destaca o relatrio dos agentes de inspeo, a serem apuradas e judicializadas oportunamente, se necessrio.

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Dos trabalhadores encontrados em condio anloga de escravo Conforme destaca o relatrio preliminar do MTE, elaborado em carter de urgncia, j nas primeiras diligncias da equipe foram percebidas graves ilicitudes ilicitudes, entre as quais se destacam: a) ausncia generalizada de registro em CTPS e falta de pagamento de verbas trabalhistas decorrentes do vnculo; b) ausncia de equipamentos de proteo individual; c) graves riscos integridade psicofisiolgica dos trabalhadores; d) fortes indcios de doenas respiratrias e outros males fsicos; d) inexistncia de instalaes sanitrias adequadas os trabalhadores atendiam s suas necessidades fisiolgicas no mato e tomavam banho em crregos; c) ausncia de gua potvel; d) alimentao inadequada; e) jornada e servios incompatveis com as foras fsicas e psquicas do trabalhador; f) relatos de atrasos no pagamento de salrios; g) aliciamento irregular (direto ou por intermdio de gatos) noutros pontos do territrio nacional (em especial Minas Gerais, nos municpios de Paracatu e Mirabela) e transporte inseguro de trabalhadores; h) alojamentos totalmente irregulares; i) ausncia de acompanhamento mdico (exames) dos trabalhadores; j) necessidade urgente de alojar os trabalhadores temporariamente em locais minimamente habitveis, com gua potvel e alimento; k) propriedades situadas a dezenas de quilmetros do permetro urbano, o que impedia qualquer fuga ou tentativa de evaso dos trabalhadores, notadamente os migrantes, sem qualquer lao familiar na regio; l) presena de MENORES DE DEZOITO ANOS nas carvoarias, local no qual desempenhavam atividade proibida pela Lista TIP (Decreto n. 6.481/2008, que regulamentou, no Brasil, a Conveno n. 182 da OIT, sobre as PIORES FORMAS DE TRABALHO INFANTIL). At o momento, com a operao em andamento, foram encontrados, em algumas das mais de dez carvoarias sitas em municpios da regio (Crixs/GO, Campos Verdes/GO e Santa Terezinha de Gois/GO), mais de 60 (sessenta) trabalhadores em condio anloga de escravo. No sobeja repetir que no grupo de resgatados h cinco menores de 18 anos (do sexo masculino e feminino). Esses adolescentes foram encontrados em estado de extrema vulnerabilidade, em atividade e contexto nos quais estavam expostos a graves riscos sua integridade psicofisiolgica. So eles: Hiago da Silva Barbosa, nascido 12.11.1995, com 15 anos; Izaias Soares dos Santos, nascido em 22.8.1993, com 17 anos; Tiago Pereira da Silva, nascido em 22.5.1995, com 16 anos; Fernanda Souza Silva, nascida em 7.7.1994, com 17 anos; Wadson da Silva Santos, nascido em 30.8.1993, com 17 anos. As carvoarias encontradas at o momento foram interditadas. Vrias medidas tiveram de ser adotadas em relao a trabalhadores famintos, doentes e sem locais decentes nos quais pudessem se alojar. O relatrio

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preliminar do MTE, j referido, apresenta todos esses fatos assustadores com claridade meridiana. Considerando a relao de emprego entre os requeridos (em especial o 1 e o 2) e os trabalhadores resgatados, ainda no foram adotadas medidas judiciais em face dos proprietrios das fazendas, responsveis solidrios pelo pagamento das verbas (Severiano Jos de Oliveira Filho, Fernando Moreira Garcia, Thomaz Assuno de Campos, Valsandra Maria Romanielo, Anastcio Teixeira Xavier e outros ainda no localizados). Ressalte-se, desde logo, que o nmero de trabalhadores supracitado tende a aumentar medida que a operao se desenvolve e mais carvoarias so descobertas, inclusive com base em informaes obtidas na cidade e em rgos como a SEMARH Secretaria do Meio Ambiente e dos Recursos Hdricos do Estado de Gois. Da priso em flagrante de crime permanente (art. 149 do Cdigo Penal reduzir trabalhadores condio anloga de escravo) Em uma das vrias carvoarias fiscalizadas, o 1 requerido (Francisco Braz Cavalcante), acompanhado de sua esposa, 4 requerida, surgiu no local para fiscalizar as atividades dos trabalhadores, como de costume, dirigindo sua extica Toyota Hilux. Por essa razo, ao ser reconhecido como corresponsvel pelo local (ao lado de seu filho, 2 requerido, conforme narrativa dos trabalhadores), o 1 requerido foi PRESO EM FLAGRANTE DE CRIME PERMANENTE (art. 149 do Cdigo Penal) e conduzido Delegacia de Polcia de Crixs, onde foi lavrado o auto. Dias depois, possivelmente por se tratar de pessoa idosa, ele obteve liberdade provisria, conforme processo que tramita no Tribunal de Justia do Gois sob o n. 201102845919 (284591-82.2011.8.09.0038) em conjunto com o flagrante/inqurito policial, sob o n. 201102838416 (283841-80.2011.8.09.0038)(1). Ao fato foi dada ampla publicidade, inclusive pela prpria Polcia Civil goiana (DOC n. 4). Do depoimento do primeiro requerido, senhor Francisco Braz Cavalcante, ao MPT Em depoimento que prestou ao MPT na Delegacia de Policia Civil de Crixs/ GO, o 1 requerido (Francisco Braz Cavalcante), acompanhado de advogado, acompanhado confessou, entre outros fatos: que, por intermdio de gatos, alicia trabalhadores noutros pontos do territrio nacional; que dirige a prestao de servios; que
(1) Tais dados esto acessveis no stio do TJ/GO (internet). Disponvel em: <www.tjgo.jus.br/ index.php?sec=consultas&item=processual&subitem=primeiro&acao=consultar>.

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acompanha diretamente o pagamento dos trabalhadores; que administra o negcio ao lado de seu filho, Francisco Cesar Cavalcante, 2 requerido; e que este ltimo cuida dos veculos utilizados no transporte do carvo. Transcrevem-se (com destaques), por oportuno, os trechos mais importantes das declaraes citadas (Doc n. 5), reveladoras do profundo descaso dos requeridos com os trabalhadores e com a situao degradante em que foram encontrados: TERMO DE AUDINCIA Aos 12 dias do ms de julho de 2011, na Delegacia de Polcia de Crixs/ GO, s 17h40min, compareceu o Sr. Francisco Braz Cavalcante, RG n. , 1427701 SSP/SP, CPF n. 339.037.196-67, brasileiro, casado, residente na Avenida Catalo, 247, Centro, Santa Terezinha de Gois/GO. Preside a audincia o Dr. LUIS FABIANO DE ASSIS. Presentes o auditor-fiscal do trabalho Jairo Reis Bandeira Gomes, CIF 027170; e o Dr. Aluzio Ferreira da Rocha, advogado, OAB/GO n. 12626. Indagado sobre a atividade que desempenha, o Sr. Francisco Braz Cavalcante prestou as seguintes declaraes: QUE TEM CONTRATO DE ARRENDAMENTO PARA FABRICAR CARVO em cinco fazendas, nos MUNICPIOS DE CRIXS/GO (DUAS FAZENDAS), SANTA TEREZINHA DE GOIS (DUAS FAZENDAS) E CAMPOS VERDES/GO (UMA FAZENDA), incluindo a do Sr. Severo Filho e da Sra. Gndia; QUE contratou quatro empreiteiros para a atividade, o Nezito, Robson, Sebastio e o Dario; QUE no registrou esses empreiteiros; QUE, em relao s LICENAS DA SECRETARIA DO MEIO AMBIENTE, SABE QUE UMA DELAS EST VENCIDA, e que as outras esto em casa; QUE NO TEM OS REGISTROS DOS FORNOS E NO SABE QUE DIA VAI SAIR; o CAMINHO APREENDIDO, DE PLACA GVE-3045, EM NOME DE SEU FILHO (...); QUE PEDIU PARA OS GATOS CONTRATAREM OS PEES; QUE ADIANTA UM DINHEIRO PARA OS GATOS E PEDE QUE ELES CONSIGAM MO DE OBRA; QUE ele prprio providencia a montagem dos fornos e PEDE QUE OS GATOS ARRUMEM OS PEES; (...); que a maioria das cargas vai para a siderrgica SAMA e SIDERBRAS; QUE foi errado ter carregado o caminho sem a nota e os documentos; QUE o certo ter os documentos no caminho; QUE VISITA AS CARVOARIAS para resolver uma coisa ou outra, como levar leo pro trator e ACOMPANHAR OS TRABALHOS; QUE FAZ DO JEITO QUE SEMPRE FOI FEITO EM CARVOARIAS; QUE SABE QUE EM SUAS CARVOARIAS NO TEM BANHEIRO; QUE na fazenda do. Sr. Incio, que foi interditada pelo Ministrio do Trabalho, no retomou as atividades; QUE sabe que UMA DAS CARVOARIAS FICA A VINTE E CINCO QUILMETROS DA CIDADE; QUE outra carvoaria fica a QUARENTA QUILMETROS DA CIDADE, da mulher do Roberto, garimpeiro; QUE cuida das carvoeiras, apesar de SEU FILHO CUIDAR DOS CAMINHES; (...) QUE CONTROLA O PAGAMENTO DE TODOS OS TRABALHADORES, que alguns vo procur-lo quando d problema; QUE

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os trabalhadores da maioria dos empreiteiros vo procur-lo quando d problema no pagamento; QUE os ALOJAMENTOS SO UMA VERGONHA, MESMO, MAS O NEGCIO DOS PEES TRABALHAR E COMPRAR PINGA; que diz que os alojamentos so uma vergonha porque NO TM BANHEIRO, OS TRABALHADORES TOMAM BANHO NO CRREGO; QUE SE ARRUMAR UM BANHEIRO ELES VO L NO RIO PRA TOMAR BANHO; que pra fazerem necessidades fisiolgicas eles usam o mato; que alguns ficaram abandonados por um tempo, e o depoente no teve como cuidar; que quando est montando o servio vai sempre conhecer como est o alojamento, depois NO TEM TEMPO DE CUIDAR. (...). O depoimento do 1 requerido, as declaraes das dezenas de trabalhadores (colhidas pela equipe), o relatrio preliminar do MTE, as fotografias dos locais e as vrias filmagens realizadas (inclusive de depoimentos), so provas cabais de todas essas ilicitudes. oportuno frisar, outrossim, que no foram apresentadas as licenas ambientais e os documentos fiscais das atividades de carvoejamento desempenhadas pelos requeridos. O prprio Sr. Francisco Braz Cavalcante (1 requerido), em depoimento prestado ao MPT, declara que tinha conscincia de que vinha desempenhando atividades de forma irregular. Em vrios locais, foram percebidos graves indcios de desmatamento irregular da mata nativa, transporte irregular de carvo, destruio da mata com uso de fogo, uso irregular de motosserras (trs delas foram apreendidas), entre outros ilcitos ambientais. H tambm fortes indcios de ilcitos fiscais, em especial pelas sadas possivelmente irregulares de carvo para siderrgicas de Minas Gerais. Todos esses fatos sero noticiados pelo MPT s autoridades competentes.

DIREITO II. DO DIREITO

Da ao civil pblica cautelar: fumus boni iuris e periculum in mora Como se v, os trabalhadores referidos (por ora, mais de sessenta, a incluir cinco menores) esto sendo resgatados de condies de trabalho anlogas s de escravo. Dezenas de depoimentos foram e esto sendo tomados e, somados s provas documentais, fotografias e filmagens realizadas, confirmam todos esses fatos. Como j se afirmou, possvel que, durante a operao, surjam outros trabalhadores em outros locais de trabalho ainda no visitados. Sem dvida, o empreendimento dos requeridos tem DIMENSO ECONMICA CONSIDERVEL. Conforme o relatrio preliminar que acompanha esta inicial revela, h vrios veculos e outros instrumentos da empresa familiar (em uma das carvoarias, foi encontrado um veculo para transporte de carvo de propriedade do 2 requerido). Alm desses bens, sabe-se que toda essa atividade de carvoejamento serve aos interesses de vrias siderrgicas, o que leva ilao

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de que h EXPRESSIVA MOVIMENTAO DE VALORES (em contas correntes, aplicaes financeiras, entre outras fontes), OS QUAIS, AO INVS DE SERVIREM RETROALIMENTAO DESSA CADEIA DE ATIVIDADES PLURIOFENSIVAS (que desvelam uma mirade de ilcitos em vrios campos do Direito e que provocam grandes prejuzos humanos), DEVEM GARANTIR O PAGAMENTO DAS VERBAS E INDENIZAES DEVIDAS AOS TRABALHADORES. Essas verbas podem, no mnimo, mitigar os danos causados. Os requeridos devero ser RESPONSABILIZADOS SOLIDARIAMENTE pela garantia dos valores, haja vista que integram grupo econmico, conforme prescrevem os artigos 2, 2, da Consolidao das Leis do Trabalho; e 3, 2, da Lei n. 5.889/1973. No despiciendo observar, ademais, que o art. 942 do Cdigo Civil estabelece que os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao. O pargrafo nico do mesmo dispositivo legal acrescenta que so solidariamente responsveis com os autores os coautores e as pessoas designadas no art. 932. No caso, a flagrante confuso patrimonial do empreendimento tambm recomenda essa responsabilizao. O art. 83 da Lei n. 8.078/1990, aplicvel ex vi do art. 21 da Lei n. 7.347/ 1985, prev que so admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar a adequada e efetiva tutela aos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais homogneos. No caso, emerge ostensiva a necessidade urgente de medida cautelar para assegurar a instrumentalidade das demandas a serem ajuizadas no prazo previsto pelo art. 806 do Cdigo de Processo Civil segundo o qual caber parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio. Ademais, consoante estabelece o art. 804 do CPC, lcito ao juiz conceder liminarmente (...) a medida cautelar, sem ouvir o requerido, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz. O art. 798 prev que o juiz poder determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao. Por sua vez, o art. 799 estabelece que poder o juiz, para evitar o dano, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a guarda judicial de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de cauo. A competncia para a apreciao da postulao da Vara do Trabalho de Uruau, tendo em vista que as demandas cautelares, quando preparatrias, devem ser dirigidas ao juiz competente para conhecer da ao principal. Por fim, nos termos do art. 807 do CPC, a medida cautelar a ser deferida h de conservar a sua eficcia no prazo supracitado e na pendncia do processo principal. Os fatos alegados, corroborados pela documentao acostada, bem como pelas fotografias e filmagens ora apresentadas, demonstram claramente o fumus boni iuris e o periculum in mora.

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Trabalhadores (inclusive menores) esto sendo resgatados de condies de trabalho anlogas s de escravo e disto avulta a necessidade de providenciar a formalizao do encerramento do contrato (resciso indireta) e o pagamento das verbas decorrentes. Neste timo da operao, considerando as verbas trabalhistas devidas aos trabalhadores (e sem referncia, por ora, a danos morais individuais e coletivos), estima-se que os requeridos tm um dbito que j se aproxima de um milho de reais. reais Essa estimativa fundada, j que s as verbas rescisrias esto sendo estimadas pelo Ministrio do Trabalho em cerca de setecentos mil reais. Alm disso, preciso considerar que h trabalhadores que ainda no foram visitadas. encontrados e carvoarias que no foram visitadas No h informaes claras a respeito da idoneidade patrimonial dos requeridos, e todas as propostas at agora oferecidas pelos requeridos para a soluo extrajudicial do caso foram claramente procrastinatrias e apenas aprofundam a situao de vulnerabilidade e misria dos trabalhadores em processo de resgate. Alguns deles foram removidos dos locais de trabalho e abandonados na cidade. cidade Nesses casos, como estavam em locais inapropriados para abrigo e com fome, receberam a ateno da equipe. Acionaram-se as autoridades de sade municpios, dos municpios providenciou-se alimentao e outras medidas urgentes. Atualmente, s expensas da Unio (MTE), esses trabalhadores esto em hotel da cidade espera do pagamento de suas verbas. Como h migrantes aliciados aliciados, muitos aguardam o encerramento do resgate para que possam retornar sua cidade de origem (obrigao que tambm , como se sabe, do responsvel pelo aliciamento irregular). Assim, avulta com clareza a necessidade de garantir o pagamento dos trabalhadores resgatados. A efetividade dos processos de que sero iniciados nos prximos dias em decorrncia da operao em andamento, em especial a ao civil pblica a ser protocolizada para a defesa de interesses difusos, coletivos e individuais homogneos (com base nos relatrios a serem produzidos e no restante do material probatrio a ser reunido) depender do deferimento do conjunto de medidas ora postuladas, similares s j concedidas em vrios processos movidos pelo MPT e que despertaram a tradicional sensibilidade social da Justia do Trabalho. O abandono material dos empregados alguns deles menores, outros empregados, doentes e sem apoio da famlia (aliciados noutros estados), a priso do 1 requerido e todos os fatos trazidos ao conhecimento de Vossa Excelncia clamam por ordens urgentes desse poder social pacificador e incontrastvel que o Judicirio Trabalhista.

III. DO PEDIDO CAUTELAR LIMINAR

POSTO ISSO, o Ministrio Pblico do Trabalho requer, com fundamento nos arts. 5 (in fine) e 12 da Lei n. 7.347/1985, bem como no art. 804 do CPC, a

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CONCESSO LIMINAR (inaudita altera pars) de medida cautelar consistente nas seguintes providncias urgentes: a) expedio de ordem, por meio dos convnios judiciais existentes (BACEN JUD), para que sejam bloqueados os valores encontrados em nome dos requeridos em contas correntes, aplicaes financeiras, cadernetas de poupana e outros recursos vinculados, at o limite de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), que devero permanecer disposio do Juzo; b) expedio de ofcio aos Cartrios de Registro de Imveis de Crixs/GO, Santa Terezinha de Gois/GO, Campos Verdes/GO, Anpolis/GO e guas Claras/ DF, pelos meios judiciais cabveis, a fim de que se realize a averbao da indisponibilidade judicial de todos os imveis urbanos e rurais que houver em nome dos requeridos; c) expedio de ordem aos Departamentos de Trnsito, por meio dos convnios judiciais existentes (DetranNet e RENAJUD), com ordem de averbao de constrio judicial em todos os veculos registrados em nome dos requeridos; d) expedio de ofcio ao INCRA (Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria) a fim de que o rgo apresente relao de bens em nome dos requeridos, a ser seguida de medidas destinadas promoo de sua indisponibilidade, com base no poder geral de cautela do Juzo; e) a manuteno da medida cautelar at o ajuizamento das demandas supracitadas e, aps, enquanto pendentes tais processos (art. 807 do CPC).

IV. IV. DO PEDIDO CAUTELAR DEFINITIVO

Em definitivo, requer o MPT a confirmao da medida cautelar liminarmente concedida, a fim de que se adotem as seguintes medidas cautelares: e) expedio de ordem, por meio dos convnios judiciais existentes (BACEN JUD), para que sejam bloqueados os valores encontrados em nome dos requeridos em contas correntes, aplicaes financeiras, cadernetas de poupana e outros recursos vinculados, at o limite de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), que devero permanecer disposio do Juzo; f) expedio de ofcio aos Cartrios de Registro de Imveis de Crixs/GO, Santa Terezinha de Gois/GO, Campos Verdes/GO, Anpolis/GO e guas Claras/ DF, pelos meios judiciais cabveis, a fim de que se realize a averbao da indisponibilidade judicial de todos os imveis urbanos e rurais que houver em nome dos requeridos; g) expedio de ordem aos Departamentos de Trnsito, por meio dos convnios judiciais existentes (DetranNet e RENAJUD), com ordem de averbao de constrio judicial em todos os veculos registrados em nome dos requeridos; h) expedio de ofcio ao INCRA (Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria) a fim de que o rgo apresente relao de bens em nome dos

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requeridos, a ser seguida de medidas destinadas promoo de sua indisponibilidade, com base no poder geral de cautela do Juzo; e) a manuteno da medida cautelar at o ajuizamento das demandas supracitadas e, aps, enquanto pendentes tais processos (art. 807 do CPC).

REQUERIMENTOS V. REQUERIMENTOS FINAIS

Requeiro, outrossim, a citao dos requeridos para que, querendo, apresentem a defesa que entenderem cabvel; Protesta pela produo de todas as provas em Direito admitidas, em especial a colheita de depoimentos pessoais, sob pena de confisso, bem como a oitiva de testemunhas, a realizao de percias, a juntada de documentos, vdeos, fotografias, entre outros. Todas as provas necessrias ao ajuizamento da ao principal esto sendo compiladas em relatrio, mas parte delas acompanham esta ao. Nos termos do art. 18, II, letra h, da Lei Complementar n. 75/1993 combinado com o art. 236, 2, do CPC, requeiro a intimao pessoal e nos autos de todos os atos processuais. D-se causa o valor de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais). Termos em que Pede deferimento. Uruau/GO, 21 de julho de 2011

Lus Fabiano de Assis Procurador do Trabalho

Relao de Documentos Doc n. 1 Relatrio Preliminar do Ministrio do Trabalho e Emprego. Doc n. 2 Imagens da operao, gravadas em DVD. Doc n. 3 Amostra de filmagens da operao, gravadas em DVD. Doc n. 4 Notcia no endereo eletrnico da polcia civil de Gois, relatando a priso do 1 requerido. Doc n. 5 Depoimento do 1 requerido, prestado ao MPT.

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SENTENA (VARA DO TRABALHO DE URUAU GO)

Poder Judicirio Justia do Trabalho TRT da 18 Regio Vara do Trabalho de Uruau-Go Autos: 0002183-14.2011.5.18.0201 Requerente: Ministrio Pblico do Trabalho Requeridos: Francisco Braz Cavalcante + 003

Vistos os autos. Ministrio Pblico do Trabalho, por intermdio da Procuradoria Regional do Trabalho em Gois, ajuizou Ao Civil Pblica Cautelar, com pedido de concesso de liminar, em face de Francisco Braz Cavalcante + 003 aduzindo que iniciou operao do Grupo Rural do Ministrio do Trabalho e Emprego em Gois para apurar denncias nas atividades de carvoejamento do Requerido, encontrando trabalhadores em condio anloga de escravo e diversas ilicitudes nas diligncias realizadas. Informa que as atividades ilcitas so desenvolvidas/controladas por um grupo econmico familiar. fl. 3 so elencadas as irregularidades verificadas, dentre as quais consta a existncia de cinco menores de 18 anos trabalhando no local, ausncia de registro em CTPS e de Equipamentos de Proteo Individual EPI, aliciamento irregular, indcios de doenas respiratrias, transporte inseguro, alojamentos irregulares e inexistncia de instalaes sanitrias. Ressalta o Requerente que os trabalhadores so aliciados por meio de gatos, sendo arregimentados, em sua maioria, em outros Estados, mormente no Estado de Minas Gerais. Frisa, ainda, que as propriedades em que so prestados os servios situam-se a dezenas de quilmetros do permetro urbano, impedindo a fuga dos trabalhadores, notadamente dos migrantes, sem qualquer lao familiar na regio.

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Informa que, na ocasio, foi efetuada a priso em flagrante do primeiro Requerido e colaciona aos autos cpia do depoimento prestado por este ao MPT na Delegacia da Polcia Civil de Crixs/GO. No depoimento prestado, o primeiro Requerido confessa as irregularidades verificadas pelo Parquet, afirmando, em sntese, que pediu para os gatos contratarem os pees; (...) que faz do jeito que sempre foi feito em carvoarias; (...) que sabe que em suas carvoarias no tm banheiro; (...) que sabe que uma das carvoarias fica a 25 km da cidade; que outra carvoaria fica a 40 km da cidade; (...) que os alojamentos so uma vergonha, mesmo, mas o negcio dos pees pinga. trabalhar e comprar pinga O MPT juntou, ainda, Relatrio Preliminar de Fiscalizao elaborado pelo Ministrio do Trabalho e Emprego em Gois (MTE), fotos e vdeo produzido durante a diligncia realizada, que corroboram as denncias relatadas nos presentes autos. Assim, pleiteia o Requerente/MPT a concesso de liminar (inaudita altera pars) de medida cautelar consistentes nos itens elencados s alneas a a e (fls. 9/10) e medida cautelar, em carter definitivo dos pedidos constantes das fls. 10/11. Deu causa o valor de R$1.000.000,000 (um milho de reais). o relatrio. Pois bem. A atividade cautelar foi prevista pelo legislador para evitar que o dano advindo da inobservncia de um direito fosse agravado pelo retardamento do remdio jurisdicional (periculum in mora) e funda-se na necessidade de garantir o resultado til da ao principal em trmite ou a ser futuramente proposta (fumus boni iuris). A garantia cautelar possui carter meramente instrumental e destinada no a fazer justia, mas a dar eficcia ao processo principal, quando posta em risco pela dilao temporal. Sua finalidade precpua tornar til ou possvel a prestao jurisdicional definitiva a ser proferida no processo principal. Como qualquer outra ao, ela deve preencher as condies genricas, atendimento imprescindvel obteno de uma deciso de mrito. Deve tambm atender s condies especficas: a plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretende a segurana, (fumus boni iuris) e um dano potencial, um risco que corre o processo principal, de no ser til ao interesse demonstrado pela parte em decorrncia do perigo da demora (periculum in mora). Como se v, o processo cautelar no se presta a tutelar pretenso de direito substancial, a qual deve ser intentada no processo prprio. Sua funo acessria, auxiliar e instrumental de garantir a eficcia daquele, quando posta em risco pela dilao temporal.

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No caso dos autos, h prova inequvoca das alegaes apresentadas pelo Ministrio Pblico do Trabalho a ponto de convencer este juzo da verossimilhana das alegaes. O conjunto probatrio, notadamente as fotografias, vdeo e relatrio preliminar de fiscalizao elaborado pelo Ministrio do Trabalho e Emprego MTE trazidas aos autos aliceram a pretenso autora. Tais documentos/fotos expressam verossimilhana que do suporte s denncias de violaes dos direitos dos trabalhadores por parte dos requeridos. O grau de leso social tamanho que justifica a antecipao da tutela requerida na exordial. Portanto, restaram demonstrados os requisitos do periculum in mora e do fumus boni iuris. Uma vez presentes os requisitos especficos para a concesso da liminar requerida, CONCEDO-A, consistente nas seguintes providncias: A) expedio de ordem, por meio dos convnios judiciais existentes (BACEN JUD), para que sejam bloqueados os valores encontrados em nome dos requeridos em contas correntes, aplicaes financeiras, cadernetas de poupana e outros recursos vinculados, at o limite de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), que devero permanecer disposio do Juzo; B) expedio de ofcio aos Cartrios de Registro de Imveis de Crixs/GO, Santa Terezinha de Gois/GO, Campos Verdes/GO, Anpolis/GO e guas Claras/ DF, pelos meios judiciais cabveis, a fim de que se realize a averbao da indisponibilidade judicial de todos os imveis urbanos e rurais que houver em nome dos requeridos; C) expedio de ordem aos Departamentos de Trnsito, por meio dos convnios judiciais existentes (DetranNet e RENAJUD), com ordem de averbao de constrio judicial em todos os veculos registrados em nome dos requeridos; D) expedio de ofcio ao INCRA Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria a fim de que o rgo apresente relao de bens em nome dos requeridos, a ser seguida de medidas destinadas promoo de sua indisponibilidade, com base no poder geral de cautela do Juzo; E) a manuteno da medida cautelar at o ajuizamento das demandas mencionadas na petio inicial e, aps, enquanto pendentes tais processos (art. 807 do CPC). Inclua-se o feito na pauta de audincias do dia 8.8.2011, s 14h30min, para audincia UNA. Notifiquem-se os Requeridos para, querendo, responderem aos termos da presente ao, prazo e forma legais. Intimem-se o Requerente e os Requeridos desta deciso.

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Cumpra a Secretaria da Vara do Trabalho as providncias contidas nas alneas A a D supra. Uruau, 21 de julho de 2011.

Antnio Gonalves Pereira Jnior Juiz do Trabalho Titular

Cd. Autenticidade 100689922620 Autos digitais. Processo ACP0002183-14.2011.5.18.0201. Caso impresso, torna-se um documento no controlado.

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PEDIDO DE SUSPENSO DE LIMINAR EM MANDADO DE URITA SEGURANA IVAN FBIO DE OLIVEIRA ZURITA ANTA (FAZENDA SANTA CRUZ) DETERMINAO JUDICIAL BSTATIV OBSTATIVA DA REALIZAO DE DILIGNCIA PELO PROCURADOR DO TRABALHO

EXCELENTSSIMO SR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO E. TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 15 REGIO

O Ministrio Pblico do Trabalho, por meio dos Procuradores do Trabalho que ao final assinam, vem, respeitosamente, com base no art. 15, caput e 4, da Lei n. 12.016/2009 c/c art. 1 da Instruo Normativa n. 27/2005 do C. TST, PEDIDO DE SUSPENSO DE LIMINAR EM MANDADO DE SEGURANA, em funo de medida liminar concedida pelo Exmo. Sr. Juiz da Vara do Trabalho de Araras no mandado de segurana n. 1115-27-2010-5-15-0046, em que impetrante Ivan Fbio de Oliveira Zurita e impetrado o Procurador do Trabalho Nei Messias Vieira. Em linha de eventualidade e vista a gravidade do caso, requer seja o presente recebido como MANDADO DE SEGURANA, a ser distribudo a uma das Sees do E. TRT (Smula n. 414 do C. TST), ou como AGRAVO DE INSTRUMENTO, conforme art. 7, 1, da Lei n. 12.016/2009 c/c art. 1 da Instruo Normativa n. 27/2005 do C. TST. Consigna-se, ainda preambularmente, que a presente medida se faz acompanhada de cpia da intimao recebida por este Membro do Ministrio Pblico por mensagem eletrnica, nica pea processual da qual dispe.

1. DA DECISO IMPUGNADA
Conforme deciso anexa, este Membro do Ministrio Pblico foi proibido de adentrar o estabelecimento rural Fazenda Santa Cruz, de propriedade do

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impetrante, Ivan Fbio de Oliveira Zurita, nos dias 10 e 11 de setembro de 2010, quando ocorrer leilo de gado. Segundo consta da deciso, a alegao do impetrante de que o evento tem reflexo em nvel nacional e internacional e poder ser surpreendido com a realizao de ato comandado pela autoridade coatora provocador de constrangimento. Afirmou o MM. Magistrado, ademais, que, segundo documentos apresentados pelo impetrante, no se revela necessria a presena de integrante do Ministrio Pblico do Trabalho no ambiente do impetrante no momento em que este organiza e participa de evento possuidor de expresso social e econmica, que ultrapassa as fronteiras brasileiras. A suspenso temporria da ao do Ministrio Pblico do Trabalho no acontecimento que acarretar prejuzos reparao dos direitos dos trabalhadores que beneficiaram o impetrante. () Assim, concedo a medida liminar, de forma PREVENTIVA, desautorizando a realizao pelo impetrado de qualquer ato buscando a satisfao de eliminao de ilcitos trabalhistas ofensivos aos trabalhadores nas propriedades do impetrante no dias 10 e 11 de setembro de 2010, com plena realizao de leiles de gado na Fazenda Santa Cruz. A r. deciso, com a devida vnia, beira a teratologia e merece urgente reforma.

INQURITO INSTAURADO 2. DO INQURITO J INSTAURADO

Conforme cpias anexas, existe na Procuradoria da 15 Regio, sob presidncia do ora impetrado, o inqurito civil n. 1330.2010.15.000/3, instaurado a partir da constatao, em fiscalizao do Grupo Mvel de Fiscalizao do Ministrio do Trabalho e Emprego no Estado de So Paulo, de dezenas de irregularidades trabalhistas em propriedades rurais do impetrante. Irregularidades que vo da bsica falta de registro de empregados, at atos de embaraos fiscalizao, com a tentativa de retirada sorrateira dos trabalhadores de fazenda em que realizada fiscalizao. As demais irregularidades, somadas, levam prximo, talvez atinjam, o contorno de trabalho em condies degradantes. Depoimentos j colhidos indicam, inclusive, intimidao de trabalhadores, com, ao menos, sugesto de posse de arma por administrador da fazenda. Dessarte, o histrico recente do impetrante indica que muitas so as irregularidades trabalhistas por ele praticadas, o que justifica o prosseguimento do inqurito civil, qui com colheita de outras provas.

PARA 3. DA LIGAO TELEFNICA PARA O MAGISTRADO QUE PROFERIU A DECISO

Na presente data, o Procurador Nei Messias Vieira manteve contato telefnico com o sr. Magistrado que proferiu a deciso, o qual informou que tinha cincia do contedo do inqurito civil, porquanto juntada exordial do mandado de segurana, bem como da gravidade dos fatos estampados nas provas colhidas, porm que a deciso continha fundamentos suficientes e que o Ministrio Pblico deveria promover a impugnao da liminar concedida pelos meios cabveis.

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4. DA ILEGALIDADE DA LIMINAR CONCEDIDA

A liminar concedida , de pronto, manifestamente ilegal porquanto viola prerrogativa conferida ao Membro do Ministrio Pblico na Lei Complementar n. 75/1993: Art. 8 Para o exerccio de suas atribuies, o Ministrio Pblico da Unio poder, nos procedimentos de sua competncia: V realizar inspees e diligncias investigatrias. Isso no bastasse, nos dias vindouros o impetrante, segundo declinado na r. Deciso recebida pelo Ministrio Pblico, realizar atividade que demanda maior quantidade de trabalhadores, quando, ento, ser premente a realizao de novos atos de instruo mediante diligncias ou atividades de fiscalizao de outros rgos. Incompreensvel pois que, justamente nessas datas, fique obstaculizada a obteno de provas sobre a continuidade das infraes cometidas pelo impetrante. Infraes que, ante a resistncia manifestada no mandamus, pode-se at supor que prosseguiro. Dessarte, eventual diligncia do Ministrio Pblico ou atividade fiscalizatria jamais ser desproporcional ou desarrazoada, conforme afirmado pelo MM. Magistrado da Vara de Araras. Com a devida vnia, desproporcional a deciso que impede Membro do Parquet realizar ato com base em prerrogativa legal e justamente quando vivel a obteno de provas. E desproporcional proibir ao Ministrio Pblico que pratique ato que vise eliminao de ilcitos trabalhistas ofensivos aos trabalhadores nas propriedades do impetrante. Tal determinao ofende a misso constitucional e legal do Ministrio Pblico arts. 127 e 129, com incisos, da Constituio da Repblica, assim como art. 6, incisos VII e XIV, e art. 83, incisos I e III, da Lei Complementar n. 75/1993.

5. DA INCOMPETNCIA FUNCIONAL DA VARA DE ARARAS

No bastassem as razes acima de carter material, a r. deciso liminar tambm no deve prevalecer pela manifesta incompetncia funcional do MM. Magistrado que a proferiu. Isso porque o impetrado Procurador do Trabalho que tambm atua perante o E. Tribunal Regional do Trabalho. Dessarte, a competncia funcional para apreciao do mandamus do prprio E. Tribunal. Tambm por esse motivo deve ser revogada a liminar j concedida pela Vara de Araras.

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SUSPENSO 6. DA NECESSIDADE DE URGENTE SUSPENSO DA MEDIDA LIMINAR CONCEDIDA EM PRIMEIRO GRAU

Como visto, a deciso ora recorrida frontalmente contrria ao uso de prerrogativa legal por Membro do Ministrio Pblico. Pior, determina que Membro do Ministrio Pblico se abstenha de promover ato que vise regularizar condies de trabalho, as quais, conforme provas j colhidas em inqurito, so graves. Com a devida vnia, desarrazoado impedir a autoridade pblica, que detm atribuies legais e constitucionais para preservar os direitos dos trabalhadores, de exercer seu mister. Cabe observar que a maioria dos autos de infrao j lavrados se insere no campo de sade e segurana no trabalho, j sendo constatados o risco em instalaes eltricas, a exposio a agrotxicos, o risco de acidentes em equipamentos e o no fornecimento de equipamentos de proteo individual. Ademais, desarrazoado impedir que se realizem atos visando a obteno de provas que instruiro inquritos; provas cuja robustez adquirida com a pronta e direta constatao das ilicitudes pelas autoridades pblicas. Est-se, pois, diante de hiptese assentada no art. 15 da Lei n. 12.016/ 2009, porquanto a liminar concedida pela Vara de Araras expe grave e atual leso ordem jurdica e segurana e sade dos trabalhadores. Tambm, presentes os requisitos para a imediata suspenso da liminar art. 15, 4 da mesma Lei. Sem embargo, qualquer que seja a forma em que recebida esta petio, esto evidenciados o perigo da demora e plausibilidade do direito invocado pelo Ministrio Pblico, a sustentarem a concesso de medida liminar suspendendo a deciso proferida pela Vara do Trabalho de Araras.

7. DOS PEDIDOS
Ante o exposto, requer o Ministrio Pblico seja a presente recebida em uma das formas expostas no prembulo e, em CARTER LIMINAR, seja suspensa a liminar concedida no mandado de segurana n. 1115-27-2010-5-15-0046. Para efetivao da medida liminar, caso deferida, requer-se seja imediatamente notificada a Vara do Trabalho de Araras. Requer-se, tambm e aps o regular processamento, seja acolhida a pretenso veiculada na presente reclamao, tornando-se definitiva o pedido acima formulado em carter liminar, revogando-se a liminar concedida no mandado de segurana n. 1115-27-2010-5-15-0046. Por fim e haja vista o modo como intimado o Ministrio Pblico sobre a concesso de liminar, requer-se a concesso de prazo para, aps o recebimento dos autos principais da ao originria na Procuradoria do Trabalho para intimao

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pessoal, juntada das demais peas necessrias para instruo da presente medida. Aguarda-se intimao pessoal dos atos subsequentes da presente medida, com a remessa dos autos Procuradoria do Trabalho. Termos em que pede deferimento. Campinas, 8 de setembro de 2010.

Alex Duboc Garbellini Procurador-Chefe Nei Messias Vieira Procurador do Trabalho Ronaldo Jos de Lira Procurador do Trabalho

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TRT DECISO DO PRESIDENTE DO TRT DA 15 REGIO

EXCELENTSSIMO SR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO E. TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 15 REGIO

O Ministrio Pblico do Trabalho, por meio dos Procuradores do Trabalho que ao final assinam, vem, respeitosamente, ADITAR o PEDIDO DE SUSPENSO DE LIMINAR concedida pelo Exmo. Sr. Juiz da Vara do Trabalho de Araras no mandado de segurana n. 1115-27-2010-5-15-0046, em que impetrante Ivan Fbio de Oliveira Zurita e impetrado o Procurador do Trabalho Nei Messias Vieira. Primeiramente, o Ministrio Pblico requer a juntada dos documentos anexos, em vias necessrias para eventual conhecimento da medida ora intentada como mandado de segurana. Trata-se de peas da ao originria encaminhadas por meio eletrnico pela Vara de Araras e de ata de audincia ocorrida na Procuradoria do Trabalho e cpia da petio inicial do mandamus entregue diretamente pela advogada subscritora; tambm, de cpias da petio j apresentada em 8 de setembro de 2010 e documentos que a acompanham. Vista a limitao dos elementos recebidos pelo Ministrio Pblico do Juzo de origem, requer seja a presente medida processada na forma do 1 do art. 6 da Lei n. 12.016/2009. Observado o contedo dos documentos ora juntados, ratifica o Parquet a necessidade de imediata suspenso da liminar j deferida pelo Juzo de Araras. E acrescenta os seguintes fundamentos para acolhimento da pretenso: a r. deciso ora atacada afronta tambm o art. 18, inciso I, alnea c, da Lei Complementar n. 75/1993, porquanto viola a prerrogativa de membro do Ministrio Pblico de ter ingresso e trnsito livres, em razo de servio, em qualquer recinto pblico ou privado, respeitada a garantia constitucional de inviolabilidade do domiclio; a r. deciso ora atacada manifestamente extra petita, porquanto o pedido do impetrante visa, to somente, evitar constrangimentos na realizao de leilo de gado nos dias 10 e 11 de setembro, enquanto o MM. Juiz da

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Vara de Araras vedou ao Ministrio Pblico o exerccio das atribuies inerentes ao cargo e das prerrogativas legais, impedindo-o de promover atos que visassem regularizao de ilcitos trabalhistas. Ademais, adita o Ministrio Pblico a petio inicial para, em caso de conhecimento como mandado de segurana, fique especificada, como autoridade coatora, o MM. Juiz da Vara do Trabalho de Araras e, como litisconsorte, o impetrante, Ivan Fbio de Oliveira Zurita, CPF n. 623.852.408-15, com domiclio na rua Santa Cruz, 75, Centro, Araras-SP, o qual est representado pelas advogadas Neuza Maria Lima Pires de Godoy (OAB/SP 82.246) e Karina Roberta Colin Sampaio Gonzaga (OAB/SP 157.482), com escritrio na rua Roberto Simonsen, 821, Taquaral, Campinas-SP, CEP 13076-416 dados extrados da petio inicial do mandado de segurana. E requer o Parquet a citao do litisconsorte para as manifestaes que entenda pertinentes. Ainda e tambm no caso de recebimento da medida como mandado de segurana, o Parquet indica R$ 10.000,00 (dez mil reais) como valor da causa, para fins fiscais. O Ministrio Pblico ratifica os demais pedidos formulados na petio do dia 8 de setembro de 2010, sobretudo para liminar suspenso da medida liminar deferida no mandado de segurana e para concesso de prazo para complementao da petio com outros documentos que compem a ao mandamental originria e dos quais ainda no teve cincia. Termos em que pede deferimento. Campinas, 9 de setembro de 2010.

Alex Duboc Garbellini Procurador-Chefe Nei Messias Vieira Procurador do Trabalho Ronaldo Jos de Lira Procurador do Trabalho

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TRT DECISO DO PRESIDENTE DO TRT DA 15 REGIO

Trata-se de pedido de Suspenso de Liminar em Mandado de Segurana com pedido de medida liminar, impetrado pelo Ministrio Pblico do Trabalho em face de medida liminar concedida pelo MM. Juiz da Vara do Trabalho Araras nos autos do Mandado de Segurana n. 1115-27-2010-5-15-0046 que por ali tramita, em que impetrante Ivan Fbio de Oliveira Zurita e impetrado o Procurador do Trabalho Nei Messias Vieira. Sustenta o requerente, em sntese, que a r. deciso atacada, ao proibir o Ministrio Pblico do Trabalho de adentrar o estabelecimento rural Fazenda Santa Cruz, de propriedade do impetrante, nos dias 10 e 11 de set./2010, quando ocorrer leilo de gado, consubstancia violao ao uso de prerrogativa legal por membro do Ministrio Pblico, de realizao de inspeo e diligncias investigatrias (art. 8, V, da Lei Complementar n. 75/1993), determinando a absteno de promoo de ato que vise regularizar condies de trabalho graves, segundo provas j colhidas em inqurito. Conclui que a liminar concedida pelo MM. Juzo a quo expe grave e atual leso ordem jurdica e segurana e sade dos trabalhadores da referida propriedade rural. Requer o recebimento e processamento da presente medida como pedido de Suspenso de Liminar em Mandado de Segurana, nos termos do art. 15 da Lei n. 12.016/2009, ou, eventualmente, como Mandado de Segurana (Smula n. 414 do C. TST) ou, ainda, como Agravo de Instrumento (art. 7, 1, da Lei n. 12.016/2009 c/c art. 1 da IN n. 27/2005 do C. TST), para ver suspensa a liminar concedida no Mandado de Segurana n. 1115-27-2010-5-15-0046 em trmite pela Vara do Trabalho Araras. A petio (fls. 2/8) veio acompanhada dos documentos de fls. 9/183. Os autos vieram conclusos a este relator em 9.9.2010 (fl. 184). Nesta mesma data, o Ministrio Pblico apresentou aditamento ao pedido de suspenso de liminar, pugnando pela juntada dos documentos necessrios ao eventual conhecimento da presente medida como mandamus (ata de audincia ocorrida na Procuradoria do Trabalho e petio inicial do mandado de segurana de origem), indicando a autoridade coatora, litisconsorte e atribuindo causa o valor de R$ 10.000,00. Acrescenta, ainda, como fundamento ao acolhimento de sua pretenso, a afronta tambm ao art. 18, I, alnea c, da Lei Complementar n. 75/1993, bem como a ocorrncia de julgamento extra petita pelo MM. Juzo a quo, uma vez que o pedido do impetrante visava to somente evitar constrangimentos na realizao do leilo de gado, ao passo que o julgador vedou ao Ministrio Pblico o exerccio das suas institucionais atribuies e prerrogativas legais, impedindo-o de promover atos que visassem regularizao de ilcitos trabalhistas (fls. 185/187). Determinei, ento, a juntada da referida petio e nova concluso. o brevssimo relatrio.

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DECIDO
Antes de mais nada, mister consignar que a Lei n. 4.348/1964, que estabelecia normas processuais relativas ao mandado de segurana, j previa a possibilidade de suspenso de segurana (art. 4). De outro turno, com o advento da nova lei do mandado de segurana (Lei n. 12.016/2009) houve a sua expressa revogao, restando a matria disciplinada pelo art. 15 do novel diploma legal e seus pargrafos, destacando-se, in verbis: Art. 15. Quando, a requerimento de pessoa jurdica de direito pblico interessada ou do Ministrio Pblico e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas, o presidente do tribunal ao qual couber o conhecimento do respectivo recurso suspender, em deciso fundamentada, a execuo da liminar e da sentena, dessa deciso caber agravo, sem efeito suspensivo, no prazo de 5 (cinco) dias, que ser levado a julgamento na sesso seguinte sua interposio. (...) 4 O presidente do tribunal poder conferir ao pedido efeito suspensivo liminar se constatar, em juzo prvio, a plausibilidade do direito invocado e a urgncia na concesso da medida. Portanto, recebo o presente pedido de Suspenso de Liminar em Mandado de Segurana, nos termos do art. 15 da Lei n. 12.016/2009. Recebo, tambm, o aditamento (fls. 185/187) e documentos de fls. 188 e seguintes, uma vez demonstrado que somente a deciso que concedeu a liminar havia acompanhado a intimao do requerente, via e-mail, sendo apenas posteriormente encaminhados os demais documentos, conforme solicitao da prpria autoridade apontada como coatora. Sustenta o requerente a ilegal, grave e atual leso ordem jurdica e segurana e sade dos trabalhadores consubstanciada no ato praticado pelo MM. Juiz da Vara do Trabalho de Araras, que concedeu liminar, de forma preventiva, nos autos do Mandado de Segurana impetrado pelo proprietrio da Fazenda Santa Cruz, nos seguintes termos: desautorizando a realizao pelo impetrado de qualquer ato buscando a satisfao de eliminao de ilcitos trabalhistas ofensivos aos trabalhadores nas propriedades do impetrante nos dias 10 e 11 de setembro de 2010, com plena realizao de leiles de gado na Fazenda Santa Cruz. (fl. 13) Com efeito, o deferimento da liminar no Mandado de Segurana desautorizando a realizao, pelo Ministrio Pblico do Trabalho, de qualquer ato buscando a satisfao de eliminao de ilcitos trabalhistas ofensivos aos trabalhadores nas propriedades do impetrante, caracteriza leso ordem pblica, como tambm compromete sobremaneira a ordem jurdica. Como cedio, a Constituio Federal confiou ao Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado as mais

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relevantes funes em prol da sociedade, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127 da CF). Nessa esteira, a Lei Complementar n. 75/1993, ao disciplinar as atribuies constitucionais do Ministrio Pblico da Unio, faculta-lhe, em seu art. 8: Art. 8 Para o exerccio de suas atribuies, o Ministrio Pblico da Unio poder, nos procedimentos de sua competncia: (...) V realizar inspees e diligncias investigatrias; VI ter livre acesso a qualquer local pblico ou privado, respeitadas as normas constitucionais pertinentes inviolabilidade do domiclio; (...). Ainda, em seu art. 18, define as prerrogativas do Ministrio Pblico da Unio, dentre as quais a garantia institucional de ter ingresso e trnsito livres, em razo de servio, em qualquer recinto pblico ou privado, respeitada a garantia constitucional da inviolabilidade do domiclio (art. I, a). Dessa feita, no se coaduna com a ordem pblica e jurdica a proibio levada a efeito pelo MM. Juzo a quo, impedindo a autoridade pblica de exercer as suas atribuies legais e constitucionais, na defesa de direitos dos trabalhadores. Registre-se no haver qualquer ilegalidade, a justificar a concesso da liminar ora impugnada, na regular atuao fiscalizatria do Ministrio Pblico do Trabalho para a apurao de ilcitos trabalhistas eventualmente perpetrados na propriedade rural do impetrante, na condio de empregador, mormente diante do quanto j apurado nos autos do inqurito civil n. 1330.2010.15.000/3, em que detectadas vrias irregularidades, inclusive relacionadas sade e segurana no trabalho. Nem se alegue que a proibio se daria apenas nos dias em que ser realizado o leilo de gado (dias 10 e 11 de set./2010), justamente em ocasio que demandar maior quantidade de trabalhadores possibilitando o agravamento de infraes, eventualmente, j existentes, como bem observado pelo Parquet. Outrossim, encerrando-se, definitivamente, maiores digresses acerca da evidente necessidade de se suspender a execuo da liminar deferida pelo MM. Juzo da VT da Araras, infere-se, in casu, a ocorrncia de julgamento extra petita, conforme assinalado pelo requerente em seu aditamento inicial, medida que o impetrante, na petio inicial, havia requerido a concesso de liminar que lhe garantisse a realizao do evento nos dias 10 e 11 de setembro de 2010, sem 11 a qualquer constrangimento que possam vir a ser provocados pela Autoridade Coatora, Coatora como, instrumento de presso para obteno da assinatura do Termo de Ajustamento de Conduta na forma imposta, que abrange outras atividades do ora impetrante, por estarem presentes os requisitos do direito lquido e certo

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acompanhado do fundado receio de que possa advir a sua violao, baseada Coatora nos excessos cometidos pela Autoridade Coat ora na realizao da sua funo) consagrada e inestimvel funo (fl. 195 g. n.). No demais ressaltar, derradeiramente, que a atuao do Parquet, independentemente do evento que esteja sendo realizado nas instalaes do empregador, sempre dever se pautar pela boa ordem e na regular legalidade, o que exclui, evidentemente, o cometimento de constrangimentos ilegais. Pelo exposto, nos termos do art. 15, 4, da Lei n. 12.016/2009, concedo a suspenso da execuo da liminar concedida nos autos do Mandado de Segurana n. 1115-27-2010-5-15-0046, garantindo-se ao impetrante a realizao de qualquer ato buscando a satisfao de eliminao de ilcitos trabalhistas ofensivos aos trabalhadores nas propriedades do impetrante, inclusive nos dias 10 e 11 de setembro de 2010. Comunique-se, com urgncia, o Exmo. Sr. Juiz da Vara do Trabalho de Araras, o Ministrio Pblico do Trabalho e o impetrante do Mandado de Segurana n. 1115-27-2010-5-15-0046. Campinas, 9 de setembro de 2010, s 18h05.

Lus Carlos Cndido Martins Desembargador Sotero da Silva Presidente do TRT da 15 Regio

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RECOMENDAO (PROCURADORIA DO TRABALHO NO MUNICPIO DE ARARAQUARA) NO CELEBRAO PELOS INDICAT SINDICATOS DE CONVENO OU ACORDO COLETIVO DE TRABALHO DISPONDO SOBRE SISTEMA DE CONTROLE DE JORNADA NO PREVISTO EM LEI REVISTO
RECOMENDATRIA NOTIFICAO RECOMENDATRIA

O Ministrio Pblico do Trabalho, atravs da Procuradoria do Trabalho no Municpio de Araraquara, pelos Procuradores do Trabalho que esta subscrevem, no uso das atribuies que lhe so conferidas pela Lei Complementar n. 75, de 20 de maio de 1993, em especial o seu art. 6, inciso XX, que estabelece competir ao Ministrio Pblico do Trabalho: Expedir recomendaes, visando melhoria dos servios pblicos e de relevncia pblica, bem como ao respeito aos interesses, direitos e bens cuja defesa lhe cabe promover, fixando prazo razovel para a adoo das providncias cabveis. CONSIDERANDO a recente publicao da Portaria MTE/GM n. 373, de 25 de fevereiro de 2011, do Ministrio do Trabalho e Emprego, que dispe sobre a possibilidade de adoo pelos empregadores de sistemas alternativos de controle de jornada de trabalho; CONSIDERANDO que a Portaria MTE/GM n. 373, no obstante disponha, em seus arts. 2 a 4, sobre sistemas alternativos eletrnicos de controle de jornada, previu, em seu art. 1, hiptese ainda mais ampla de criao de sistemas alternativos de controle de jornada, nos seguintes termos: Os empregadores podero adotar sistemas alternativos de controle da jornada de trabalho, desde que autorizados por Conveno ou Acordo Coletivo de Trabalho; CONSIDERANDO que, ao prever com tamanha amplitude, em seu art. 1, a instituio de sistemas alternativos de controle de jornada de trabalho, no fixou a Portaria qualquer parmetro, mtodo ou limite, exceo dos sistemas alternativos eletrnicos, objeto de alguns poucos parmetros, indicados no art. 3;

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CONSIDERANDO que os nicos sistemas de controle de jornada legalmente autorizados, na forma do art. 74, 2, da CLT, so o manual, o mecnico e o eletrnico, portanto em nmero restrito a trs; CONSIDERANDO que o Ministrio do Trabalho e Emprego, no exerccio da atribuio que lhe legalmente outorgada de expedir instrues, com a finalidade de disciplinar o funcionamento dos trs sistemas de controle de jornada legalmente autorizados, no pode dispor de forma contrria ao que estabelece a lei, sob pena de exerccio exorbitante de sua atribuio administrativa; CONSIDERANDO que a redao dada Portaria MTE/GM n. 373, ao pretender autorizar todo e qualquer tipo de sistema alternativo de controle de jornada, sem qualquer tipo de restrio exceto a de estar previsto em conveno ou acordo coletivo, colide com o disposto no art. 74, 2, da CLT, de modo que a Portaria, nesse ponto, mostra-se ilegal, logo no passvel de gerar efeitos jurdicos vlidos; CONSIDERANDO que, luz do mesmo art. 74, 2, da CLT, s podero ser considerados legais trs sistemas de controle de jornada o manual, o mecnico e o eletrnico , atendidas as instrues emitidas pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, as quais devero se referir to somente a esses trs sistemas, e no a outros, no previstos ou admitidos por lei; CONSIDERANDO que a principal razo de ser de qualquer sistema de controle de jornada a criao de mecanismos para se aferir o cumprimento dos limites legais jornada de trabalho, dos intervalos legais para descanso, e da remunerao devida ao empregado; CONSIDERANDO que os limites legais jornada de trabalho, assim como os intervalos para repouso e alimentao, relacionam-se de forma direta com a proteo da sade do trabalhador, de modo que no podem ser objeto de disposio ou negociao, salvo nas hipteses expressamente previstas pela Constituio Federal, por se tratar de matria relacionada medicina e segurana no trabalho; CONSIDERANDO que, a partir das premissas acima enunciadas, chega-se concluso que a observncia da lei em questes relacionadas s formas de controle de jornada de trabalho diz tambm respeito, em ltima anlise, preservao da sade do trabalhador, pela criao de obstculos exigncia de jornadas exaustivas e supresso dos intervalos para descanso e alimentao, sem os quais tais ilcitos no podero ser reprimidos, ou sequer descobertos; CONSIDERANDO que, para atendimento da finalidade legal, um sistema de controle de jornada h de limitar-se a registrar, de forma fidedigna, a real jornada praticada a cada dia pelo empregado, no podendo o sistema realizar nem mais nem menos do que isso; CONSIDERANDO que a adoo de um sistema de controle de jornada, ou mesmo a substituio de um sistema por outro, jamais poderia ter o condo de, por si s, implicar alterao da remunerao do empregado, como pretende o

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 2 do art. 1 da Portaria MTE/GM n. 373 (Dever ser disponibilizada ao empregado, at o momento do pagamento da remunerao referente ao perodo em que est sendo aferida a frequncia, a informao sobre qualquer ocorrncia que ocasione alterao de sua remunerao em virtude da adoo de sistema alternativo); CONSIDERANDO que, se o sistema de controle de jornada se limita a consignar a jornada real, jamais surgiria, pela mera troca de um sistema por outro (como, por exemplo, do sistema manual para o eletrnico), a hiptese de se verificar ocorrncia que ocasione alterao de sua remunerao; CONSIDERANDO que, ao pretender autorizar alterao de remunerao inclusive para menos, pelo que se supe pela redao do pargrafo em casos de adoo de um novo sistema alternativo de controle de jornada, est a Portaria, nesse particular, assentindo com a criao de sistemas que se afastam do mero registro da real jornada praticada, incidindo-se, tambm aqui, em manifesta contrariedade lei, e leso aos interesses dos trabalhadores; CONSIDERANDO que a utilizao de um sistema de controle de jornada que realiza algo diverso do mero registro fidedigno da jornada real constitui prtica fraudulenta, pois se estar inserindo em documento, a ser utilizado como meio de prova, informao falsa, conduta que se mostra passvel de caracterizar, em tese, o delito previsto no art. 299 do Cdigo Penal (falsidade ideolgica); CONSIDERANDO que um dos princpios basilares do Direito Coletivo do Trabalho o da adequao setorial negociada, o qual determina, na lio de Mauricio Godinho Delgado, que as normas autnomas juscoletivas construdas para incidirem sobre certa comunidade econmico-profissional podem prevalecer sobre o padro geral heternomo justrabalhista desde que respeitados certos critrios objetivamente fixados. So dois esses critrios autorizativos: a) quando as normas autnomas juscoletivas implementam um padro setorial de direitos superior ao padro geral oriundo da legislao heternoma aplicvel; b) quando as normas autnomas juscoletivas transacionam setorialmente parcelas justrabalhistas de indisponibilidade apenas relativa (e no de indisponibilidade absoluta); CONSIDERANDO que, em consonncia com o princpio da adequao setorial negociada, no podero ser restringidos por acordo ou conveno coletivos, mas apenas ampliados, direitos trabalhistas de natureza indisponvel, institudos por norma legal de ordem pblica, portanto cogente, que constituem o cerne do ordenamento justrabalhista; CONSIDERANDO que os direitos relacionados, direta ou indiretamente, sade e segurana do trabalhador, a includas as limitaes legais impostas ao tempo de trabalho, e a forma de se aferir o cumprimento de tais limitaes, que so os sistemas de controle de jornada, constituem direitos de natureza absolutamente indisponvel, passveis de pactuao coletiva apenas ante expressa autorizao pela Lei Maior;

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VEM A PROCURADORIA DO TRABALHO NO MUNICPIO DE ARARAQUARA RECOMENDAR a esta entidade sindical que no celebre conveno coletiva ou acordo coletivo de trabalho dispondo sobre sistemas de controle de jornada de trabalho que se afastem, em qualquer grau, dos trs nicos sistemas de controle admitidos pelo ordenamento jurdico brasileiro quais sejam, o manual, o mecnico e o eletrnico ou das instrues normativas emitidas pelo MTE que regulem o funcionamento desses trs nicos sistemas. Para fins de atendimento da presente Recomendao, portanto, no devero ser por esta entidade sindical celebrados convenes ou acordos coletivos com apoio na Portaria MTE/GM n. 373, com o propsito de inovar o ordenamento e instituir sistemas de controle de jornada no previstos em lei, dada a contrariedade dessa Portaria, nos pontos acima abordados, legislao aplicvel. Enfatize-se que o descumprimento da presente Notificao ensejar a adoo, por parte da Procuradoria do Trabalho no Municpio de Araraquara, das providncias judiciais e extrajudiciais cabveis, como forma de tutelar os interesses difusos e coletivos lesados, incluindo a instaurao de inqurito civil e a propositura de ao civil pblica, com a cumulao de pedidos de no fazer e de indenizar os danos morais coletivos causados. Araraquara, 3 de maro de 2011.

Rafael de Arajo Gomes Procurador do Trabalho Cssio Calvilani Dalla-Da Procurador do Trabalho Lia Magnoler Guedes de Azevedo Rodriguez Procuradora do Trabalho

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EVISTA PARECER EM RECURSO DE REVISTA IMUNIDADE DE JURISDIO ORGANISMO INTERNACIONAL

Processo: RR 214500-90.2006.5.04.0018 Recorrente: Christiano Davi dos Santos Recorrido: Companhia de Processamento de Dados do Estado do Rio Grande do Sul PROCERGS Recorrido: Unio (Pgu) e Outro Recorrido: Estado do Rio Grande do Sul Origem: Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio

IMUNIDADE DE JURISDIO ORGANISMO INTERNACIONAL. A Conveno sobre Privilgios das Naes Unidas, Seo 2, firmada pelo Brasil, prev a imunidade absoluta de jurisdio para a Organizao das Naes Unidas ONU espelhada no direito consuetudinrio internacional dirigido aos Estados. Esta norma integrou o Direito Brasileiro por intermdio do Decreto n. 27.784/1950. Entretanto, a imunidade de jurisdio dos Estados soberanos posteriormente foi relativizada, como se observa na Conveno Europeia sobre Imunidade do Estado de 1972 (principalmente no que diz respeito s relaes de trabalho art. 5). O ordenamento nacional sedimentou essa novidade no art. 114, I, da Constituio Federal, que estabelece a competncia material da Justia do Trabalho para solucionar os conflitos trabalhistas com os entes de direito publico externo. Esse dispositivo se coaduna com a nova ordem internacional, na qual o ser humano ocupa o papel central, assegurando o respeito preponderante aos seus direitos humanos. Logo, o Decreto n. 27.784/1950 no foi recepcionado nesse aspecto, uma vez que deve ser reconhecida a imunidade relativa de jurisdio para os organismos internacionais. Parecer pelo provimento do recurso de revista do recorrente.

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PARECER RELATRIO I RELATRIO

Trata-se de recurso de revista oriundo do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio fundado em divergncia jurisprudencial e ofensa legal. Foram apresentadas contrarrazes apresentadas pela PROCERGS e Estado do Rio Grande do Sul. o relatrio.

II ADMISSIBILIDADE
II.1 Pressupostos genricos A parte recorrente est regularmente representada. O recurso foi apresentado no prazo legal. Custas e depsito recursal dispensados. Esto presentes os pressupostos genricos. II.2 Pressupostos especficos O colegiado de origem deu provimento ao recurso adesivo da ONU/PNUD para declarar a sua imunidade de jurisdio, extinguindo o feito sem julgamento do mrito, em consequncia, declarou prejudicado o recurso ordinrio do reclamante. Contra essa deciso, o autor interpe recurso de revista fundamentado em ofensa ao art. 5, 2, e art. 114, I, da Constituio Federal. A controvrsia gira em torno imunidade de jurisdio absoluta de organismo internacional acordada pelo Estado brasileiro na Seo 2 da Conveno sobre Privilgios das Naes Unidas, a qual foi promulgada pelo Brasil pelo Decreto n. 27.784, de 16.2.1950, e em acordos especficos traduzidos nos Decretos ns. 52.288/1963 (Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Agncias Especializadas das Naes Unidas) e 59.288/1966 (Acordo Bsico de Assistncia Tcnica com as Naes Unidas e suas Agncias Especializadas), diante da disposio constitucional contida no art. 114, inciso I, da Constituio Federal. Para anlise da questo deve ser traado um paralelo entre a imunidade de jurisdio dos Estados e dos organismos internacionais. O Supremo Tribunal Federal tem jurisprudncia firmada no sentido de que a imunidade de jurisdio das pessoas jurdicas de direito externo, a qual est assentada em costume internacional, relativa, como se verifica no leading case Apelao Cvel n. 9696-3-SP. Seguindo essa linha, nossa corte constitucional inclusive estende referida relativizao para a fase de execuo, como se v no seguinte julgado: AGRAVO DE INSTRUMENTO ESTADO ESTRANGEIRO RECLAMAO TRABALHISTA AJUIZADA POR EMPREGADOS DE EMBAIXADA IMUNIDADE DE JURISDIO CARTER RELATIVO RECONHE-

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CIMENTO DA JURISDIO DOMSTICA DOS JUZES E TRIBUNAIS BRASILEIROS AGRAVO IMPROVIDO IMUNIDADE DE JURISDIO CONTROVRSIA DE NATUREZA TRABALHISTA COMPETNCIA JURISDICIONAL DOS TRIBUNAIS BRASILEIROS. A imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro, quando se tratar de litgios trabalhistas, revestir-se- de carter meramente relativo e, em consequncia, no impedir que os juzes e Tribunais brasileiros conheam de tais controvrsias e sobre elas exeram o poder jurisdicional que lhes inerente. ATUAO DO ESTADO ESTRANGEIRO EM MATRIA DE ORDEM PRIVADA INCIDNCIA DA TEORIA DA IMUNIDADE JURISDICIONAL RELATIVA OU LIMITADA. O novo quadro normativo que se delineou no plano do direito internacional, e tambm no mbito do direito comparado, permitiu ante a realidade do sistema de direito positivo dele emergente que se construsse a teoria da imunidade jurisdicional relativa dos Estados soberanos, tendo-se presente, para esse especfico efeito, a natureza do ato motivador da instaurao da causa em juzo, de tal modo que deixa de prevalecer, ainda que excepcionalmente, a prerrogativa institucional da imunidade de jurisdio, sempre que o Estado estrangeiro, atuando em matria de ordem estritamente privada, intervier em domnio estranho quele em que se praticam os atos jure imperii. Doutrina. Legislao comparada. Precedente do STF. A teoria da imunidade limitada ou restrita objetiva institucionalizar soluo jurdica que concilie o postulado bsico da imunidade jurisdicional do Estado estrangeiro com a necessidade de fazer prevalecer, por deciso do Tribunal do foro, o legtimo direito do particular ao ressarcimento dos prejuzos que venha a sofrer em decorrncia de comportamento imputvel a agentes diplomticos, que, agindo ilicitamente, tenham atuado more privatorum em nome do Pas que representam perante o Estado acreditado (o Brasil, no caso). No se revela vivel impor aos sditos brasileiros, ou a pessoas com domiclio no territrio nacional, o nus de litigarem, em torno de questes meramente laborais, mercantis, empresariais ou civis, perante tribunais aliengenas, desde que o fato gerador da controvrsia judicial necessariamente estranho ao especfico domnio dos acta jure imperii tenha decorrido da estrita atuao more privatorum do Estado estrangeiro (...). (AI-AgR 139671/DF, Rel. Min. Celso de Mello, 1 Turma, in DJ de 29.3.1996.) Entretanto, quando se trata de organismo internacional, o tema ainda controvertido, em face do pedido de vista da Min. Crmen Lcia nos processos RE 578543 e RE 597368. O Tribunal Superior do Trabalho, na Seo de Dissdios Individuais I, estabeleceu tese acolhendo a imunidade absoluta de jurisdio dos organismos internacionais em acrdo da lavra do E. Min. Guilherme Augusto Caputo Bastos (E-ED-RR 900/2004-019-10-00.9, DEJT 3.12.2009), cuja ementa tem o teor abaixo: IMUNIDADE DE JURISDIO. ORGANISMOS INTERNACIONAIS. ONU/ PNUD.

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1. Diferentemente dos Estados estrangeiros, que atualmente tm a sua imunidade de jurisdio relativizada, segundo entendimento do prprio Supremo Tribunal Federal, os organismos internacionais permanecem, em regra, detentores do privilgio da imunidade absoluta. 2. Os organismos internacionais, ao contrrio dos Estados, so associaes disciplinadas, em suas relaes, por normas escritas, consubstanciadas nos denominados tratados e/ou acordos de sede. No tm, portanto, a sua imunidade de jurisdio pautada pela regra costumeira internacional, tradicionalmente aplicvel aos Estados estrangeiros. Em relao a eles, segue-se a regra de que a imunidade de jurisdio rege-se pelo que se encontra efetivamente avenado nos referidos tratados de sede. 3. No caso especfico da ONU, a imunidade de jurisdio, salvo se objeto de renncia expressa, encontra-se plenamente assegurada na Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Naes Unidas, tambm conhecida como Conveno de Londres, ratificada pelo Brasil por meio do Decreto n. 27.784/1950. Acresa-se que tal privilgio tambm se encontra garantido na Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Agncias Especializadas das Naes Unidas, que foi incorporada pelo Brasil por meio do Decreto n. 52.288/1963, bem como no Acordo Bsico de Assistncia Tcnica com as Naes Unidas e suas Agncias Especializadas, promulgado pelo Decreto n. 59.308/1966. 4. Assim, porque amparada em norma de cunho internacional, no podem os organismos, guisa do que se verificou com os Estados estrangeiros, ter a sua imunidade de jurisdio relativizada, para o fim de submeterem-se jurisdio local e responderem, em consequncia, pelas obrigaes contratuais assumidas, dentre elas as de origem trabalhista. Isso representaria, em ltima anlise, a quebra de um pacto internacional, cuja inviolabilidade encontra-se constitucionalmente assegurada (art. 5, 2, da CF/1988). 5. Embargos conhecidos, por violao ao art. 5, 2, da Constituio Federal, e providos para, reconhecendo a imunidade absoluta de jurisdio da ONU/PNUD, restabelecer o acrdo regional, no particular. Referida deciso foi proferida por maioria apertada, com juntada de voto vencido pelos ilustres Ministros Joo Oreste Dalazen, Rosa Maria Weber Candiota da Rosa e Horcio Senna Pires. Considerando que o tema ainda est em construo jurisprudencial, analiso a questo de forma mais detalhada, adiantando desde logo que me manifesto favorvel imunidade relativa de jurisdio tambm para os organismos internacionais. Os organismos internacionais so normalmente constitudos por acordos internacionais derivados da associao voluntria de Estados estrangeiros e so disciplinados por normas de direito internacional. Esses organismos tm

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personalidade jurdica prpria e podem contrair obrigaes e direitos na esfera civil para a consecuo de seus objetivos. A imunidade de jurisdio para eles assegurada na norma constitutiva de forma expressa. Em primeiro lugar, nos debruamos sobre a norma constitutiva. Contextualizando a sua criao, observa-se que as Convenes mencionadas foram redigidas em um momento em que era pacfica a imunidade absoluta de jurisdio para os Estados estrangeiros, a qual comeou a ser questionada pela Conveno Europeia sobre Imunidade do Estado de 1972, principalmente no que diz respeito s relaes de trabalho (art. 5). Aquelas normas constitutivas nada mais fizeram que positivar a prtica internacional, inspirando-se na condio ento reconhecida aos Estados soberanos, como esclarece Rubens Curado Fonseca: A quebra do velho espelho da imunidade absoluta, contudo, no alterou a imagem (escrita) de algumas organizaes interestatais. E so exatamente essas vetustas imagens (escritas) que vm sustentando a persistncia da imunidade absoluta desses organismos. Ora, demonstrado que a imunidade dos organismos internacionais no autnoma e independente, mas um reflexo momentneo da imunidade dos Estados; e uma vez quebrado o espelho consuetudinrio que pregava a imunidade absoluta, se faz necessrio, no mnimo, rever o sentido das antigas normas escritas, porquanto no mais subsistem os fundamentos que a originaram. Tambm vale lembrar, como j exposto, que a norma (escrita) no Estado Democrtico de Direito apenas a porta de entrada do Direito, e deve ser aplicada considerando, tambm, os princpios da sociedade contempornea, tudo para que a deciso judicial seja a mais adequada aos anseios do seu tempo. (Revista Trabalhista ANAMATRA, Forense, v. XV) Extrai-se que a simples existncia de norma expressa em acordo internacional constitutivo do organismo internacional no cria amarras intransponveis para a interpretao do Direito. Ao contrrio, a hermenutica do texto internacional, aps acolhido internamente por decretos porquanto no autoaplicvel, exige constante atualizao principalmente em face de reforma constitucional ou nova ordem jurdica advinda do poder constituinte de determinado pas signatrio. E esse precisamente o caso brasileiro. Consoante o art. 5, 3, da Constituio Federal de 1988, os diplomas internacionais ingressam no ordenamento jurdico brasileiro na qualidade de lei ordinria, salvo quando versam direitos humanos. A Seo 2 da sobre Privilgios das Naes Unidas (Decreto n. 27.784, de 16.2.1950) certamente no adquiriu o status de Emenda Constitucional, devendo se submeter regra do art. 114, inciso I, do texto constitucional brasileiro. Esta nova disposio constitucional se coaduna com o art. 5, XXXV, do mesmo texto que garante a inafastabilidade da jurisdio. Ambos dispositivos atendem melhor ao compromisso assumido pelo Estado brasileiro no mbito externo expresso no art. VIII da Declarao dos Direitos Humanos de 1948 (Todo ser humano tem direito a receber dos tribunais nacionais

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competentes remdio efetivo para os atos que violem os direitos fundamentais que lhe sejam reconhecidos pela constituio ou pela lei) e no art. 25 (Proteo Judicial) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica), promulgada pelo Decreto n. 678, de 6.11.1992. Logo, havendo contraposio nova ordem constitucional e internacional, conclui-se que o Decreto n. 27.748/1950 no foi recepcionado. A alterao da prtica internacional e nacional se assenta na nova ordem internacional, a qual ressaltada na fundamentao da Min. Rosa Maria Weber Candiota da Rosa na justificativa de voto vencido juntado ao p do acrdo do ED-RR 900/2004-019-10-00.9: Firma-se, pois, entre os juristas a convico de que o direito internacional pblico no se reduz regulao das relaes entre Estados e agremiaes de Estados, mas tem, como todo o direito, o indivduo como seu fim ltimo. Reflexo disso o reconhecimento que j tem sido feito, no mbito dos sistemas regionais de proteo dos direitos humanos, do indivduo como sujeito do direito internacional. Valiosa, nesse contexto, ainda, a contribuio do Juiz da Corte Interamericana de Direitos Humanos e Professor de Direito Internacional Pblico Antonio Augusto Canado Trindade, para quem (...) o direito internacional e o direito interno mostram-se em constante interao no presente contexto de proteo, na realizao do propsito convergente e comum da salva-guarda dos direitos do ser humano; e (...) na soluo de casos concretos, a primazia da norma que melhor proteja as vtimas de violaes de direitos humanos, seja ela de origem internacional ou interna (TRINDADE, Antonio Augusto Canado. Memorial em prol de uma nova mentalidade quanto proteo dos direitos humanos nos planos internacional e nacional. In: Relatrio da III Conferencia Nacional de Direitos Humanos, Braslia: Centro de Documentao e Informao da Cmara dos Deputados, 1998). (fl. 6) Por fim, faz-se necessrio destacar que o acolhimento da imunidade absoluta de jurisdio tem escudado fraudes s normas de direito material trabalhista, criando uma espcie de salvo-conduto permanente, incompatvel com o Estado Democrtico de Direito (RO 1005-2008-006-10-00-9, Ac. 3 Turma, TRT 10 Regio, Rel. Juiz Convocado Grijalbo Fernandes Coutinho). A prtica de contratao desses trabalhadores como consultores nos moldes de contratos civis, na qualidade de autnomo, ainda que estejam indiscutivelmente presentes todos os requisitos do art. 3 da CLT no encontra apoio na legislao nacional e ofende um dos princpios bsicos do Estado Democrtico de Direito, qual seja, a isonomia. Logo, merece ser conhecido do recurso de revista por ofensa direta ao art. 114, I, da Constituio Federal.

MRITO III MRITO

Reconhecida a ofensa ao art. 114 da Constituio Federal, merece ser acolhido o pedido recursal do reclamante.

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Em concluso, manifesto-me pela reforma do v. Acrdo regional, para afastar a imunidade absoluta de jurisdio, determinando o retorno dos autos ao segundo grau para apreciao dos pedidos recursais do reclamante

IV CONCLUSO
Ante o exposto, manifesta-se o Ministrio Pblico do Trabalho pelo conhecimento, cimento por ofensa ao art. 114, I, da Constituio Federal, e provimento do recurso de revista para afastar a imunidade absoluta de jurisdio, determinando o retorno dos autos ao segundo grau para apreciao dos pedidos recursais do recorrente. Braslia, 12 de maio de 2011.

Adriane Reis de Araujo Procuradora Regional do Trabalho

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MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

Trabalho: Procurador-Geral do Trabalho: Lus Antnio C. de Melo Trabalho: Vice-Procurador Geral do Trabalho: Eduardo Antunes Parmeggiani Responde pelo MPT nos impedimentos do GPG e VPGT: Maria Guiomar Sanches de Mendona VPGT: ANPT: Vieira Presidente da ANPT: Sebastio Vieira Caixeta
Posio em 29.9.2011

PROCURADORIA-GERAL DO TRABALHO

Subprocuradores-Gerais do Trabalho Trabalho Csar Zacharias Martyres Dan Cara da Costa e Paes Edson Braz da Silva Eduardo Antunes Parmeggiani Evany de Oliveira Selva Guiomar Rechia Gomes Gustavo Ernani Calvanti Dantas Helosa Maria Moraes Rego Pires Ivana Auxiliadora Mendona Santos Jaime Antonio Cimenti Jeferson Luiz Pereira Coelho Jos Alves Pereira Filho Jos Carlos Ferreira do Monte Jos Neto da Silva Lucinea Alves Ocampos Luis Antnio Camargo de Melo Luiz da Silva Flores Maria Aparecida Gugel Maria Guiomar Sanches de Mendona Otavio Brito Lopes Rogrio Rodriguez Fernandez Filho Ronaldo Curado Fleury Ronaldo Tolentino da Silva Vera Regina Della Pozza Reis

Procuradores Regionais de outras PRT PRTs Adriana Silveira Machado (PRT-10 Reg.) Adriane Reis de Arajo (PRT-10 Reg.) Antonio Luiz Teixeira Mendes (PRT-10 Reg.) Eliane Araque dos Santos (PRT-10 Reg.) Mauricio Correia de Mello (PRT-10 Reg.) Ricardo Jos Macedo de Britto Pereira (PRT-10 Reg.)

Trabalho Procurador do Trabalho Erlan Jos Peixoto do Prado (PRT-10 Reg.)

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PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 1 REGIO SEDE: Rio de Janeiro/RJ

Procurador-Chefe: Teresa Cristina Dalmeida Basteiro Procuradora-Chefe (substituta): Artur de Azambuja Rodrigues Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Aida Glanz Deborah da Silva Felix Heleny Ferreira de Araujo Schittine Ines Pedrosa de Andrade Figueira Marcio Octavio Vianna Marques Marcio Vieira Alves Faria Maria Vitoria Sssekind Rocha Monica Silva Vieira de Castro Reginaldo Campos da Motta Teresa Cristina Dalmeida Basteiro Trabalho Procuradores do Trabalho Adriano de Alencar Saboya Ana Luiza Fabero Ana Maria Villa Real Ferreira Ramos Andre Luiz Riedlinger Teixeira Artur de Azambuja Rodrigues Carina Rodrigues Bicalho Carlos Augusto Sampaio Solar Carlos Eduardo Carvalho Brisolla (Exerc. PRT-10 Reg.) Cassio Luis Casagrande Claudia Carvalho do Nascimento Cynthia Maria Simes Lopes Daniela Ribeiro Mendes Danielle Cramer Dulce Martini Torzecki Eduardo Galvo de Andrea Ferreira Fabio Goulart Villela Fabio Luiz Vianna Mendes Guadalupe Louro Turos Couto Heloise Ingersoll Sa Isabella Gameiro da Silva Terzi Joao Batista Berthier Leite Soares Joao Carlos Teixeira Jos Antnio Vieira de Freitas Filho

Jos Claudio Codeco Marques Juliane Mombelli Junia Bonfante Raymundo Lisyane Chaves Motta Lucia de Fatima dos Santos Gomes Luciana Tostes de Guadalupe e Silva Luciene Rezende Vasconcelos Luiz Eduardo Aguiar do Valle Marcelo de Oliveira Ramos Marcelo Jos Fernandes da Silva Marco Antnio Costa Prado Marco Antnio Sevidanes da Matta Maria Julieta Tepedino de Braganca Rodrigo de Lacerda Carelli Samira Torres Shaat Sergio Favilla de Mendona Tiago Oliveira de Arruda Valdenice Amalia Furtado Valeria S Carvalho da Silva Correa Viviann Rodriguez Mattos Wilson Roberto Prudente PTM de Campos dos Goytacazes PTM de Goytacazes Francisco Carlos da Silva Arajo Heloisa Siqueira de Jesus Marcela Conrado de Farias Ribeiro PTM de Nova Friburgo Fernando Pinaud de Oliveira Junior Victor Hugo Fonseca Carvalho PTM de Volta Redonda Volta Michelle Bastos Chermont Rodrigo Barbosa de Castilho Silvana da Silva de Suckow

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PTM de Nova Iguau

Fbio Luiz Mobarak Iglessia Fernanda Barbosa Diniz Gabriela Tavares Miranda Maciel Renato Silva Baptista

PTM de Petrpolis Ericka Rodrigues Duarte Leandro Moreira Batista

PTM de Niteri PTM de Campos dos Goytacazes PTM de Cabo Frio Flvia Veiga Bezerra Bauler Isabela Maul Miranda de Mendona rica Bonfante de Almeida Tessarollo Mauricio Guimares de Carvalho Patrick Maia Merisio Sandro Henrique Figueiredo Carvalho de Arajo

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PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 2 REGIO SEDE: So Paulo/SP

Procuradora-Chefe: Ana Elisa Alves Brito Segatti Procurador-Chefe (substituto): Sandra Lia Simon Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Andrea Ehlke Andrea Isa Ripoli Cristina Aparecida Ribeiro Brasiliano Danton de Almeida Segurado Egle Rezek Graciene Ferreira Pinto Jos Valdir Machado Laura Martins Maia de Andrade Luiz Felipe Spezi Luiza Yukiko Kinoshita Amaral Maria Jos Sawaya de Castro Pereira do Vale Marisa Marcondes Monteiro Marisa Regina Murad Legaspe Monica Furegatti Oksana Maria Dziura Boldo Paulo Cesar de Moraes Gomes Sandra Borges de Medeiros Sandra Lia Simon Suzana Leonel Martins Wiliam Sebastio Bedone Trabalho Procuradores do Trabalho Adelia Augusto Domingues Alline Pedrosa Oishi Delena Ana Elisa Alves Brito Segatti Ana Francisca Moreira de Souza Sanden Andrea Albertinase Andrea Tertuliano de Oliveira Carolina Vieira Mercante Celia Regina Camachi Stander Charles Lustosa Silvestre Claudia Regina Lovato Franco Cristiane Aneolito Ferreira Daniel Augusto Gaiotto Daniela Landim Paes Leme Danielle Leite de Pinto Costa Debora Monteiro Lopes Debora Scattolini Denise Lapolla de Paula Aguiar Andrade Dirce Trevisi Prado Novaes Eduardo Luis Amgarten Elisa Maria Brant de Carvalho Malta Elisiane dos Santos Erich Vinicius Schramm Gustavo Filipe Barbosa Garcia Joao Eduardo de Amorim Juliana Queluz Venturini Massarente Lidia Mendes Goncalves Lorena Pessoa Bravo Maria Beatriz Almeida Brandt Mariana Flesch Fortes Mariza Mazotti de Moraes Miron Tafuri Queiroz Natasha Campos Barroso Rebello Omar Afif Orlando Schiavon Junior Priscila Cavalieri Roberto Pinto Ribeiro Roberto Rangel Marcondes Ronaldo Lima dos Santos Silvana Marcia Montechi Valladares de Oliveira Valdirene Silva de Assis Vanessa Fucina Amaral de Carvalho (Exerc. PRT-10 Reg.) Vera Lucia Carlos PTM de Santos ngelo Fabiano Farias da Costa Augusto Grieco Santanna Meirinho Elisabeth Priscila Satake Sato Rodrigo Lestrade Pedroso

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PTM de So Bernardo do Campo Danielle Olivares Correa Masseran Joao Filipe Moreira Lacerda Sabino Murillo Cesar Buck Muniz PTM de Osasco Damaris Ferraz Salvioni Emilie Margret Henriques Netto Luiz Carlos Michele Fabre

PTM de Mogi das Cruzes Giselle Alves de Oliveira Marco Antonio Ribeiro Tura

PTM de Guarulhos Lorena Vasconcelos Porto Rosemary Fernandes Moreira

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PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO SEDE: Belo Horizonte/MG

Procuradora-Chefe: Helder Santos Amorim Procuradora-Chefe (substituta): Fernanda Brito Pereira Procuradores Regionais do Trabalho Trabalho Eduardo Maia Botelho Junia Castelar Savaget Junia Soares Nader Marcia Campos Duarte Maria Amelia Bracks Duarte Maria Christina Dutra Fernandez Maria Magda Mauricio Santos Yamara Viana de Figueiredo PTM de Juiz de Fora Jos Reis Santos Carvalho Maisa Gonalves Ribeiro Marcelo dos Santos Amaral Wagner Gomes do Amaral Valadares PTM de Governador Valadares Max Emiliano da Silva Sena Thais Borges da Silva PTM de Coronel Fabriciano Adolfo Silva Jacob Tlio Mota Alvarenga Tefilo PTM de Tefilo Otoni Marco Antnio Paulinelli de Carvalho (Exerc. na PRT-3 Reg.) Renato Dal Ross PTM de Pouso Alegre Carlos Alberto Costa Peixoto Everson Carlos Rossi PTM de Montes Claros Roberto Gomes de Souza Trabalho Procuradores do Trabalho Adriana Augusta de Moura Souza Advane de Souza Moreira Aloisio Alves Ana Claudia Nascimento Gomes Andrea Ferreira Bastos Antnio Augusto Rocha Antnio Carlos Oliveira Pereira Aurelio Agostinho Verdade Vieito Dennis Borges Santana Elaine Noronha Nassif Genderson Silveira Lisboa Geraldo Emediato de Souza Helder Santos Amorim Juliana Vignoli Cordeiro Luciana Marques Coutinho Lutiana Nacur Lorentz Maria Beatriz Chaves Xavier Maria do Carmo de Araujo Maria Helena da Silva Guthier Marilza Geralda do Nascimento Sonia Toledo Gonalves Victorio Alvaro Coutinho Rettori Virginia Leite Henrique PTM de Divinpolis Alesandro Batista Beraldo Fernanda Brito Pereira Florena Dumont Oliveira Sergio Oliveira de Alencar PTM de Uberlndia Eliaquim Queiroz Karol Teixeira de Oliveira Tatiana Lima Campelo

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Varginha PTM de Varginha Hudson Machado Guimares Silvia Domingues Bernardes Rossi

PTM de Patos de Minas Letcia Moura Passos Paulo Gonalves Veloso

485

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 4 REGIO SEDE: Porto Alegre/RS

Procuradora-Chefe: Ivan Sergio C. dos Santos Procurador-Chefe (substituto): Adriane Arnt Herbst Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Ana Luiza Alves Gomes Andre Luis Spies Beatriz de Holleben Junqueira Fialho Loureno Agostini de Andrade Luiz Fernando Mathias Vilar Paulo Borges da Fonseca Seger Paulo Eduardo Pinto de Queiroz Silvana Ribeiro Martins Victor Hugo Laitano Zulma Hertzog Fernandes Veloz PTM de Santa Maria Bruna Iensen Desconzi Evandro Paulo Brizzi Jean Carlo Voltolini PTM de Santo Angelo Marcelo Goulart Veloir Dirceu Furst PTM de Pelotas Gilberto Souza dos Santos Marcelo Goss Neves Rubia Vanessa Canabarro PTM de Uruguaiana Eduardo Trajano Cesar dos Santos Itaboray Bocchi da Silva PTM de Passo Fundo PTM de Caxias do Sul Bernardo Mata Schuch Ricardo Wagner Garcia Rodrigo Maffei PTM de Santa Cruz do Sul Eneria Thomazini Fernanda Estrela Guimares Mrcio Dutra da Costa Mariana Furlan Teixeira Roger Ballejo Villarinho PTM de Novo Hamburgo Juliana Bortoncello Ferreira Patricia de Mello Sanfelice Priscila Boaroto Trabalho Procuradores do Trabalho Adriane Arnt Herbst Adriane Perini Artifon Aline Maria Homrich S. Conzatti Aline Zerwes Bottari Brasil Cristiano Bocorny Correa Denise Maria Schellenberger Fabiano Holz Beserra Gilson Luiz Laydner de Azevedo Ivan Sergio Camargo dos Santos Ivo Eugenio Marques Juliana Horlle Pereira Leandro Arajo Luiz Alessandro Machado Marcia Bacher Medeiros Marcia Medeiros de Farias Maria Cristina Sanchez G. Ferreira Marlise Souza Fontoura Noedi Rodrigues da Silva Paula Rousseff Araujo Paulo Joares Vieira Philippe Gomes Jardim Roberto Portela Mildner Rogerio Uzun Fleischmann Sheila Ferreira Delpino Tayse de Alencar Macario da Silva Viktor Byruchko Junior

486

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 5 REGIO SEDE: Salvador/BA

Procurador-Chefe: Pacifico Antnio L. A. Rocha Procurador-Chefe (substituto): Pedro Lino de Carvalho Junior Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Adelia Maria Bittencourt Marelin Ana Emilia Andrade Albuquerque da Silva Antnio Messias Matta de A. Bulco Carla Geovanna Cunha Rossi Cicero Virgulino da Silva Filho Claudia Maria Rego P. Rodrigues da Costa Edelamare Barbosa Melo Ines Oliveira de Sousa Jairo Lins de Albuquerque Sento-S Manoel Jorge e Silva Neto Maria da Gloria Martins dos Santos Maria Lucia de S Vieira Pedro Luiz Gonalves Serafim da Silva Virginia Maria Veiga de Sena Vitria PTM de Vitria da Conquista Antnio Marcos da Silva de Jesus Flvia Vilas Boas de Moura Luiz Felipe dos Anjos de Melo Costa PTM de Eunpolis Andra de S Roriz Tannus Freitas Carolina de Pr Camporez Buarque PTM de Feira de Santana Alberto Bastos Balazeiro Annelise Fonseca Leal Pereira Bernardo Guimares Carvalho Ribeiro PTM de Santo Antnio de Jesus Luis Carlos Gomes Carneiro Filho Mauricio Ferreira Brito PTM de Santo Antonio de Jesus Rmulo Barreto de Almeida PTM de Barreiras Ana Gabriela Oliveira de Paula Silvia Siqueira Valena Thiago de Oliveira Andrade PTM de Juazeiro Tatiana Leal Bivar Simonetti Vanessa Patriota da Fonseca (Exerc. PRT 6) Trabalho Procuradores do Trabalho Adriana Holanda Maia Campelo Carlene de Carvalho Guimares Claudio Dias Lima Filho Cleonice Maria Rodrigues Moreira Janine Milbratz Fiorot Jos Adilson Pereira da Costa (Exerc. PTM de Juazeiro) Larissa Santana Leal Lima Luis Antnio Barbosa da Silva Luiz Alberto Teles Lima Luiz Antnio Nascimento Fernandes Marcelo Brando de Morais Cunha Pacifico Antnio Luz de Alencar Rocha Pedro Lino de Carvalho Junior Rita de Cassia dos Santos Souza Mantovaneli Romulo Barreto de Almeida Rosangela Rodrigues Dias de Lacerda Sandra Marlicy de Souza Faustino Sefora Graciana Cerqueira Char PTM de Itabuna Claudia de Mendona Braga Soares Letcia Doliveira Vieira Vanessa Griz Moreira Gil Rodrigues

487

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO SEDE: Recife/PE

Procurador-Chefe: Fbio Andr de Farias Procuradora-Chefe (substituta): Maria ngela Lobo Gomes Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Aluisio Aldo da Silva Junior Elizabeth Veiga Chaves Jos Jangui Bezerra Diniz Manoel Orlando de Melo Goulart Maria Angela Lobo Gomes Morse Sarmento Pereira de Lyra Neto Waldir de Andrade Bitu Filho Trabalho Procuradores do Trabalho Adriana Freitas Evangelista Gondim Chafic Krauss Daher Debora Tito Farias Fabio Andre de Farias Fabio Romero Aragao Cordeiro Flavio Henrique Freitas Evangelista Gondim Janine Rego de Miranda Jorge Renato Montandon Saraiva Jos Laizio Pinto Junior Leonardo Osorio Mendona Livia Viana de Arruda Melicia Alves de Carvalho Mesel PTM de Petrolina Carolina de Almeida Mesquita Ulisses Dias de Carvalho PTM de Caruaru Jailda Eulidia da Silva Pinto Marcelo Crisanto Souto Maior

488

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 7 REGIO SEDE: Fortaleza/CE

Procurador-Chefe: Francisco Nicodemos Fabricio Maia V. Procurador-Chefe (substituto): Francisco Jos Parente V. Junior Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Evanna Soares Fernanda Maria Uchoa de Albuquerque Francisco Gerson Marques de Lima Trabalho Procuradores do Trabalho Antnio de Oliveira Lima Carlos Leonardo Holanda Silva Cludio Alcntara Meireles Nicodemos Fabrcio Maia Ricardo Arajo Cozer

PTM de Sobral Ana Valeria Targino de Vasconcelos

PTM de Juazeiro do Norte Lorena Brando Landim Camarotti Mariana Ferrer Carvalho Rolim PTM de Limoeiro do Norte Georgia Maria da Silveira Arago PTM de Cratus Francisco Jos Parente Vasconcelos Junior

489

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 8 REGIO Belm/PA SEDE: Belm/PA

Procuradora-Chefe: Rita Moitta Pinto da Costa Procuradora-Chefe (substituta): Gisele Santos Fernandes Goes

Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Ana Maria Gomes Rodrigues Loana Lia Gentil Uliana Loris Rocha Pereira Junior

Trabalho Procuradores do Trabalho Carla Afonso de Novoa Melo Carol Gentil Uliana Porto Cindi Ellou Lopes da Silveira Cintia Nazare Pantoja Leo Faustino Bartolomeu Alves Pimenta Gisele Santos Fernandes Goes Hideraldo Luiz de Sousa Machado Jos Carlos Souza Azevedo Marcelo Freire Sampaio Costa Rafael Dias Marques Rejane de Barros Meireles Alves Rita Moitta Pinto da Costa Roberto Ruy Rutowitcz Netto Rodrigo Cruz da Ponte Souza Sandoval Alves da Silva Tatiana Donza Cancela de Carvalho

PTM de Macap Ana Carolina Lima Vieira Ribemboim (Exerc. PTM de Caruaru) Bruna Bonfante Marcelo Castagna Travassos de Oliveira PTM de Marab Marcio Amazonas Cabral de Andrade Paulo Isan Coimbra da Silva Junior Silvia Silva da Silva PTM de Santarm Allan de Miranda Bruno Marselha Silverio de Assis Vitor Bauer Ferreira de Souza

490

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 9 REGIO SEDE: Curitiba/PR

Procurador-Chefe: Ricardo Bruel da Silveira Procuradora-Chefe (substituta): Eliane Lucina Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Aluizio Divonzir Miranda (Exerc. na PTM de Maringa) Alvacir Correa dos Santos Andre Lacerda Itacir Luchtemberg Jaime Jos Bilek Iantas Jos Cardoso Teixeira Junior Leonardo Abagge Filho Luercy Lino Lopes Luiz Renato Camargo Bigarelli Maria Guilhermina dos Santos Vieira Camargo Mariane Josviak Neli Andonini (Exerc. na PTM de Maring) Viviane Dockhorn Weffort PTM de Toledo Toledo Ricardo Nino Ballarini PTM de Cascavel Patrcia Mauad Patruni Sueli Teixeira Bessa PTM de Umuarama Paulo Penteado Crestana Ronildo Bergamo dos Santos PTM de Foz do Iguau Enoque Ribeiro dos Santos Vanderlei Avelino Rodrigues PTM de Guarapuava Cibelle Costa de Farias Claudia Honorio PTM de Ponta Grossa Helder Jose Mendes da Silva Thais Barbosa Athayde Trabalho Procuradores do Trabalho Alberto Emiliano de Oliveira Neto Ana Lucia Barranco Andrea Nice Silveira Lino Lopes Cristiane Maria Sbalqueiro Lopes Eliane Lucina Glaucio Araujo de Oliveira Humberto Luiz Mussi de Albuquerque Inaja Vanderlei Silvestre dos Santos Iros Reichmann Losso Luis Antnio Vieira Luis Carlos Cordova Burigo Margaret Matos de Carvalho Marilia Massignan Coppla Patricia Blanc Gaidex (Exerc. na PTM de Ponta Grossa) Renee Araujo Machado Ricardo Bruel da Silveira Thereza Cristina Gosdal Vanessa Kasecker Bozza PTM de Campo Mouro Ignez Guimares Liana Claudia Borges Paulino PTM de Maring Fbio Aurlio da Silva Alcure PTM de Pato Branco Ricardo Nino Ballarini PTM de Londrina Heiler Ivens de Souza Natali Luciana Estevan Cruz de Oliveira Luciano Arlindo Carlesso Marcelo Adriano da Silva 491

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 10 REGIO SEDE: Braslia/DF

Procuradora-Chefe: Ana Claudia R. B. Monteiro Procurador-Chefe (substituto): Joaquim Rodrigues Nascimento Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Adriana Silveira Machado (Exerc. PGT) Adriane Reis de Araujo (Exerc. PGT) Antnio Luiz Teixeira Mendes (Exerc. PGT) Cristiano Otvio Paixo A. Pinto Cristina Soares de Oliveira e Almeida Nobre Eliane Araque dos Santos (Exerc. PGT) Eneas Bazzo Torres Hilda Leopoldina Pinheiro Barreto Furtado Mauricio Correia de Mello (Exerc. PGT) Ricardo Jos Macedo de Britto Pereira (Exerc. PGT) Soraya Tabet Souto Maior Trabalho Procuradores do Trabalho Adlio Justino Lucas Alessandro Santos de Miranda Ana Claudia Rodrigues Bandeira Monteiro Ana Cristina Desiree Barreto Fonseca Tostes Ribeiro Daniela Costa Marques Daniela de Morais do Monte Varandas Erlan Jos Peixoto do Prado (Exerc. PGT) Fabio Leal Cardoso Joaquim Rodrigues Nascimento Ludmila Reis Brito Lopes Marici Coelho de Barros Pereira Monica de Macedo Guedes Lemos Ferreira Sebastio Vieira Caixeta Valdir Pereira da Silva Valesca de Morais do Monte

PTM de Palmas Dinamar Cely Hoffmann (Exerccio na PRT-10 Reg.) Mayla Mey Friedriszik Octaviano Alberti

PTM de Araguana Alexandre Marin Ragagnin Flvia Borno Funck

PTM de Gurupi Ana Raquel Souza Sampaio Lilian Vilar Dantas Barbosa (Exerccio na PTM de Palmas)

492

11 PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 11 REGIO SEDE: Manaus/AM

Procurador-Chefe: Jeibson dos Santos Justiniano Procuradora-Chefe (substituta): Alzira Melo Costa

Trabalho Procuradores do Trabalho Afonso de Paula Pinheiro Rocha Alzira Melo Costa Andrea da Rocha Carvalho Gondim Audaliphal Hildebrando da Silva Jaqueline Coutinho Silva Jorsinei Dourado do Nascimento Juliana Sombra Peixoto Garcia Rosineide Mendona Moura Safira Cristina Freire A. C. Gomes Tiago Muniz Cavalcanti

Vista PTM de Boa Vista Ana Valria Targino de Vasconcelos Cesar Henrique Kluge Jeibson dos Santos Justiniano (Exerc. na PRT-11 Reg.)

493

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 12 REGIO SEDE: Florianpolis/SC

Procuradora-Chefe: Egon Koerner Junior Procurador-Chefe (substituto): Quezia Araujo Duarte de Aguiar Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Alexandre Medeiros da Fontoura Freitas Angela Cristina Santos Pincelli Cinara Sales Graeff Cristiane Kraemer Gehlen Caravieri Egon Koerner Junior Silvia Maria Zimmermann Trabalho Procuradores do Trabalho Acir Alfredo Hack Alice Nair Feiber Sonego Borner Anestor Mezzomo Dulce Maris Galle Eder Sivers Jaime Roque Perottoni Keilor Heverton Mignoni Luiz Carlos Rodrigues Ferreira Marcia Cristina Kamei Lopez Aliaga Quezia Arajo Duarte de Aguiar Sandro Eduardo Sarda Teresa Cristina Dunka R. dos Santos

PTM de Joinville PTM de Blumenau Daniela da Silva Elbert Fernanda Pessamilio Freitas Ferreira Guilherme Kirtschig Thiago Milanez Andraus

PTM de Chapec Carlos Carneiro Esteves Neto (Exerccio na PRT-4 Reg.) Marcelo Jos Ferlin Dambroso PTM de Cricima Luciano Lima Leivas Marcelo Martins Dalpom PTM de Joaaba Geny Helena Fernandes Barroso (Exerccio na PTM de Joinvile) Thais Fidelis Alves Bruch

494

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 13 REGIO SEDE: Joo Pessoa/PB Varandas Procurador-Chefe: Eduardo Varandas Araruna Procurador-Chefe (substituto): Claudio Cordeiro Q. Gadelha
Trabalho Procurador Regional do Trabalho Marcio Roberto de Freitas Evangelista Trabalho Procuradores do Trabalho
Cludio Cordeiro Queiroga Gadelha Eduardo Varandas Araruna Francisca Helena Duarte Camelo Jos Caetano dos Santos Filho Maria Edlene Lins Felizardo Paulo Germano Costa de Arruda Ramon Bezerra dos Santos

PTM de Patos PTM de Campina Grande Andressa Alves Lucena Ribeiro Coutinho (Exerc. PTM de Campina Grande) Rogrio Sitnio Wanderley Marcos Antonio Ferreira Almeida Myllena Formiga Cavalcante de Alencar Medeiros

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 14 REGIO Velho/RO SEDE: Porto Velho/RO

Vieira Procurador-Chefe: Ailton Vieira dos Santos Procurador-Chefe (substituto): Marcos Gomes Cutrim

Trabalho Procuradores do Trabalho Ailton Vieira dos Santos Clarisse de S Farias Fabiola Bessa Salmito Lima Francisco Jos Pinheiro Cruz Paula Roma de Moura Ruy Fernando Gomes Leme Cavalheiro PTM de Rio Branco Marielle Rissanne Guerra Viana Renata Nunes Fonseca Tiago Ranieri de Oliveira PTM de Ji-Paran Juliano Alexandre Ferreira Marcos Gomes Cutrim (Exerccio na PRT-14 Reg.)

495

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 15 REGIO SEDE: Campinas/SP Von Procurador-Chefe: Catarina Von Zuben Procurador-Chefe (substituto): Cassio Calvilani Dalla-Dea
Procuradores Regionais Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Abiael Franco Santos Adriana Bizarro Raimundo Simo de Melo Renata Cristina Piaia Petrocino PTM de So Jos dos Campos Alexandre Salgado Dourado Martins Celeste Maria Ramos Marques Medeiros Paula de Avila e Silva Porto Nunes (Exerccio na PRT-10 Reg.) Raimundo Paulo dos Santos Neto PTM de Araraquara Cassio Calvilani Dalla-Dea Lia Magnoler Guedes de Azevedo Rodriguez Rafael de Araujo Gomes PTM de So Jos do Rio Preto Luciano Zanguetin Michelo Ruth Pinto Marques da Silva Tadeu Henrique Lopes da Cunha PTM de Presidente Prudente Ana Farias Hirano Cristiano Loureno Rodrigues Renata Aparecida Crema Botasso PTM de Ribeiro Preto Cinthia Passari Von Ammon Elisson Miessa dos Santos Henrique Lima Correia Regina Duarte da Silva PTM de Sorocaba Ana Carolina Marinelli Martins Bruno Augusto Ament Gustavo Rizzo Ricardo Trabalho Procuradores do Trabalho Alessandra Rangel Paravidino Andery Alex Duboc Garbellini Alvamari Cassillo Tebet Ana Lucia Ribas Saccani Casarotto Aparicio Querino Salomo Bernardo Leoncio Moura Coelho Catarina Von Zuben Clarissa Ribeiro Schinestsck Claude Henri Appy Claudia Marques de Oliveira Dimas Moreira da Silva Eleonora Bordini Coca Eliana Nascimento Minicucci Fabio Massahiro Kosaka Fabio Messias Vieira Fabiola Junges Zani Flavia Vanessa Maia Nogueira Guilherme Duarte da Conceio Ivana Paula Cardoso Joo Batista Martins Cesar Liliana Maria Del Nery Maria Stela Guimaraes de Martin Mario Antnio Gomes Milena Cristina Costa Kosaka Nei Messias Vieira Renata Coelho Vieira Ronaldo Jos de Lira Silvio Beltramelli Neto PTM de Bauru Jos Fernando Ruiz Maturana Luis Henrique Rafael Marcus Vinicius Goncalves Rogerio Rodrigues de Freitas PTM de Araatuba Guiomar Pessotto Guimares Leda Regina Fontanezi Sousa

496

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 16 REGIO SEDE: So Lus/MA

Procurador-Chefe: Marcos Srgio Castelo Branco Costa Procurador-Chefe (substituto): Marcos Antnio de Souza Rosa Regional Trabalho Procurador Regional do Trabalho Roberto Magno Peixoto Moreira Trabalho Procuradores do Trabalho Anya Gadelha Digenes Christiane Vieira Nogueira Marcos Antonio de Souza Rosa Marcos Sergio Castelo Branco Costa Maurel Mamede Selares Mauricio Pessoa Lima Virginia de Azevedo Neves Saldanha PTM de Caxias Marcos Duanne Barbosa de Almeida

PTM de Bacabal Luana Lima Duarte Vieira Leal

PTM de Imperatriz Fernanda Maria Mauri Furlaneto talo Igor Ferreira Rodrigues

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 17 REGIO SEDE: Vitria/ES Vitria/ES

Procuradora-Chefe: Ana Lucia Coelho de Lima Ventorim Vago Procuradora-Chefe (substituta): Renata Ventorim Vago Procuradores Regionais Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Joo Hilario Valentim Levi Scatolin Trabalho Procuradores do Trabalho Ana Lucia Coelho de Lima Anita Cardoso da Silva Antonio Carlos Lopes Soares Antonio Marcos Fonseca de Souza Daniele Correa Santa Catarina Estanislau Tallon Bozi Keley Kristiane Vago Cristo Maria de Lourdes Hora Rocha Renata Ventorim Vago Valerio Soares Heringer PTM de Cachoeiro de Itapemirim Djailson Martins Rocha Jos Manoel Machado 497

PTM de So Mateus Eduardo Maia Tenrio da Cunha

PTM de Colatina Bruno Gomes Borges da Fonseca Jos Pedro dos Reis (Exerccio na PRT17 Reg.)

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 18 REGIO SEDE: Goinia/GO

Procurador-Chefe: Janurio Justino Ferreira Procuradora-Chefe (substituta): Janilda Guimares de Lima Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Cludia Telho Correa Abreu Jane Arajo dos Santos Vilani Luiz Eduardo Guimaraes Bojart Trabalho Procuradores do Trabalho Alpiniano do Prado Lopes Antnio Carlos Cavalcante Rodrigues Cireni Batista Ribeiro Iara Teixeira Rios Janilda Guimaraes de Lima Januario Justino Ferreira Jos Marcos da Cunha Abreu Marcello Ribeiro Silva Maria das Graas Prado Fleury Verde PTM de Rio Verde Carolina Marzola Hirata Meicivan Lemes Lima

PTM de Caldas Novas (atual Luzinia) Breno da Silva Maia Filho PTM de Anpolis Luis Fabiano de Assis Luis Paulo Villafane Gomes Santos Suse Lane do Prado e Silva

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 19 REGIO SEDE: Macei/AL

Procurador-Chefe: Rosemeire L. de Lobo Ferreira Procuradora-Chefe (substituta): Rafael Gazzaneo Junior Procurador Regional do Trabalho Trabalho Rafael Gazzaneo Junior Trabalho Procuradores do Trabalho Adir de Abreu Cassio de Araujo Silva Eme Carla Pereira Cruz da Silva Larah Barros Rebelo Maria Roberta Melo da Rocha Matheus Gama Correia Rodrigo Raphael Rodrigues de Alencar Rosemeire Lopes de Lobo Ferreira Virginia de Araujo Gonalves Ferreira

PTM de Arapiraca Alexandre Magno Morais Batista de Alvarenga Gustavo Tenrio Accioly

498

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 20 REGIO SEDE: Aracaju/SE

Procurador-Chefe: Luis Fabiano Pereira Procurador-Chefe (substituto): Adson Souza do Nascimento Procuradores Regionais do Trabalho Darlene Borges Dorneles Vilma Leite Machado Amorim Trabalho Procuradores do Trabalho Adson Souza do Nascimento Alberico Luis Batista Neves Emerson Albuquerque Resende Luis Fabiano Pereira Manoel Adroaldo Bispo Mario Luiz Vieira Cruz Mauricio Coentro Pais de Melo Ricardo Jos das Merces Carneiro

PTM de Itabaiana Gustavo Luis Teixeira das Chagas Raymundo Lima Ribeiro Junior

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 21 REGIO SEDE: Natal/RN

Procuradora-Chefe: Rosivaldo da Cunha Oliveira Procurador-Chefe (substituto): Francisco Marcelo A. Andrade Procuradores Regionais do Trabalho Procuradores Trabalho Jos de Lima Ramos Pereira Xisto Tiago de Medeiros Neto Trabalho Procuradores do Trabalho Aroldo Teixeira Dantas Carlos Eduardo de Azevedo Lima Francisco Marcelo Almeida Andrade Ileana Neiva Mousinho Izabel Christina Baptista Queiroz Ramos Jos Diniz de Moraes Rosivaldo da Cunha Oliveira PTM de Mossor Antnio Gleydson Gadelha de Moura Marcela de Almeida Maia Asfra

PTM de Caic Dannielle Christine Dutra de Lucena

499

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 22 REGIO Teresina/PI SEDE: Teresina/PI

Procurador-Chefe: Joo Batista Machado Jnior Wellington Procurador-Chefe (substituto): Jos Wellington de Carvalho Soares Trabalho Procuradores Regionais Procuradores Regionais do Trabalho Joo Batista Luzardo Soares Filho Joo Batista Machado Junior Marco Aurlio Lustosa Caminha PTM de Picos Carlos Henrique Pereira Leite Christiane Alli Fernandes Pollyanna Sousa Costa Torres Trabalho Procuradores do Trabalho Ednaldo Rodrigo Brito da Silva Edno Carvalho Moura Jeane Carvalho de Arajo Jos Heraldo de Sousa Jos Wellington de Carvalho Soares Maria Elena Moreira Rgo

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 23 REGIO SEDE: Cuiab/MT

Procurador-Chefe: Thiago Gurjo Alves Ribeiro Procurador-Chefe (substituto): Marcela Monteiro Doria Trabalho Procuradores do Trabalho Eliney Bezerra Veloso Marcela Monteiro Doria Rafael Garcia Rodrigues Raulino Maracaja Coutinho Filho (Exerc. PTM Campina Grande) Thalma Rosa de Almeida Thaylise Campos Coleta de Souza Zaffani Thiago Gurjo Alves Ribeiro PTM de Rondonpolis Fbio Fernando Pssari Juliana Mendes Martins Rosolen PTM de gua Boa (So Flix do Araguaia) Priscila Maria Ribeiro Rodney Lucas Vieira de Souza

PTM de Cceres Marco Aurelio Estraiotto Alves (Exerccio na PRT-23 Reg.) PTM de Sinop Leontino Ferreira de Lima Junior Marcos Mauro Rodrigues Buzato

PTM de Alta Floresta Jefferson Luiz Maciel Rodrigues Mnica Fenalti Delgado

500

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 24 REGIO SEDE: Campo Grande/MS

Procuradora-Chefe: Celso Henrique R. Fortes Procurador-Chefe (substituto): Odracir Juares Hecht Trabalho Procuradores do Trabalho Celso Henrique Rodrigues Fortes Cicero Rufino Pereira Hiran Sebastio Meneghelli Filho Jonas Ratier Moreno Odracir Juares Hecht Paulo Douglas Almeida de Moraes Rosimara Delmoura Caldeira Simone Beatriz Assis de Rezende PTM de Corumb Rafael de Azevedo Rezende Salgado PTM de Dourados Cndice Gabriela Arosio Jeferson Pereira

Trs PTM de Trs Lagoas Ana Raquel Machado Bueno Larissa Serrat de Oliveira Cremonini

501

APOSENTADOS RELAO DE PROCURADORES APOSENTADOS

29.9.2011 Posio em 29.9.2011 PROCURADORIA-GERAL DO TRABALHO

SUBPROCURADORES-GERAIS DO TRABALHO
Antonio Carlos Roboredo Antonio Henrique de Carvalho Ellery Darcy da Silva Camara Diana Isis Penna da Costa Edson Correa Khair Eliana Traverso Calegari Fernando Ernesto de Andrade Coura Guilherme Mastrichi Basso Hegler Jos Horta Barbosa Helio Arajo de Assumpo Joo Pedro Ferraz dos Passos Jonhson Meira Santos Jorge Eduardo de Sousa Maia Julio Roberto Zuany Lelia Guimaraes Carvalho Ribeiro Lindalva Maria F. de Carvalho Lucia Barroso de Britto Freire Mara Cristina Lanzone Marcelo Angelo Botelho Bastos Maria de Fatima Rosa Loureno Maria de Lourdes S. de Andrade Modesto Justino de O. Junior Muryllo de Britto Santos Filho Raymundo Emanoel Bastos do Eirado Silva Samira Prates de Macedo Sue Nogueira de Lima Verde Terezinha Matilde Licks Terezinha Vianna Gonalves Valter Otaviano da Costa Ferreira

PROCURADORES REGIONAIS DO TRABALHO

Adelmo Monteiro de Barros Alice Cavalcante de Souza Carlos Jos Principe de Oliveira Cesar Macedo Escobar Cliceu Luis Bassetti Edson Cardoso de Oliveira Elizabeth Starling de Moraes Evaristo de Moraes Filho Fabricio Correia de Souza Helion Verri Joo Carlos Guimaraes Falco Jos Francisco T. da Silva Ramos Jos Sebastio de A. Rabelo Maria Aparecida Pasqualon Silvia Saboya Lopes Sonia Pitta de Castro Wanda Souza Rago

502

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 1 REGIO SEDE: Rio de Janeiro/RJ

Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Ana Lucia Riani de Luna Carlos Alberto da Fonseca Couto Carlos Eduardo Barroso Carlos Eduardo de Araujo Goes Danilo Octavio Monteiro da Costa Jorge Luiz Soares Andrade Jos Andre Domingues Licio Jos de Oliveira Maria Beatriz C. Cezar da Fonseca Maria Thereza de M. Tinoco Regina Fatima Bello Butrus Ricardo Kathar Robinson Crusoe Loures de M. Moura Junior Ruy Mendes Pimentel Sobrinho Sergio Teofilo Campos Trabalho Procuradores do Trabalho Carlos Omar Goulart Villela Edson Affonso Guimares Evandro Ramos Loureno Idalina Duarte Guerra Maria Helena Galvo Ferreira Garcia Maria Lucia Abrantes Ferreira

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 2 REGIO SEDE: So Paulo/SP

Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Almara Nogueira Mendes Aurea Satica Kariya Elizabeth Escobar Pirro Erick Wellington Lagana Lamarca Jos Eduardo Duarte Saad Manoel Luiz Romero Marcia de Castro Guimares Maria Cecilia L. Oriente Segurado Maria Helena Leo Grisi Maria Manzano Maldonado Marilia Romano Mariza da Carvalheira Baur Moyses Simo Sznifer Munir Hage Neyde Meira Olavo Augusto Souza C. S. Ferreira Ruth Maria Fortes Andalafet Vera Ligia Lagana Lamarca Vitorio Morimoto Zelia Maria Cardoso Montal Trabalho Procuradores do Trabalho Antonia Seiunas Checanovski Antonio de Souza Neto Carmo Domingos Jatene Maria Zelia Abreu Fonseca Marilena Marzago Nelson Esteves Sampaio Nilza Varella de Oliveira Norma Profeta Marques Orlando de Melo

503

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO SEDE: Belo Horizonte/MG

Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Angela Maria Gama e Mello de M. Pinto Antonio Carlos Penzin Filho Arlelio de Carvalho Lage Roberto das Graas Alves Trabalho Procuradores do Trabalho Carlina Eleonora Nazareth de Castro Jos Diamir da Costa Jos Hosken Maria Auxiliadora Alves Brockerhoff Maria Celeida Lima Ribeiro Silvana Ranieri de Albuquerque Queiroz Valeria Abras Ribeiro do Valle

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 4 REGIO SEDE: Porto Alegre/RS

Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Carlos Renato Genro Goldschmidt Elizabeth Leite Vaccaro Ivan Jos Prates Bento Pereira Jos Carlos Pizarro Barata Silva Marilia Hofmeister Caldas Nelson Lopes da Silva Reinaldo Jos Peruzzo Junior Sandra Maria Bazan de Freitas Thomaz Francisco D. F. da Cunha Trabalho Procuradores do Trabalho Jane Evanir Sousa Borges Joo Alfredo Reverbel Bento Pereira Katya Teresinha Monteiro Saldanha Marco Antonio Prates de Macedo Vera Regina Loureiro Winter

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 5 REGIO SEDE: Salvador/BA

Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Adalberto de Castro Estrela Carlos Alfredo Cruz Guimares Djalma Nunes Fernandes Junior Jorgina Ribeiro Tachard Virgilio Antonio de Senna Paim Trabalho Procuradores do Trabalho Antonio Maurino Ramos Joselita Nepomuceno Borba Lucia Leo Jacobina Mesquita Sonia Costa Motta

504

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO SEDE: Recife/PE

Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Eliane Souto Carvalho Everaldo Gaspar Lopes de Andrade Regina Pacis Falcao do Nascimento Procuradores do Trabalho Trabalho Maria Auxiliadora de Souza e S

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 7 REGIO SEDE: Fortaleza/CE

Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Aparecida Maria Oliveira de Arruda Barros Ilna Carvalho Vasconcelos Raimundo Valdizar Oliveira Leite

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 8 REGIO Belm/PA SEDE: Belm/PA

Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Anamaria Trindade Barbosa Celia Rosario L. Medina Cavalcante Fernando de Arajo Vianna Jos Claudio Monteiro de Brito Filho Trabalho Procuradores do Trabalho Delmiro dos Santos Walmir Santana Bandeira de Souza

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 9 REGIO SEDE: Curitiba/PR

Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Eclair Dias Mendes Martins Edmilson Rodrigues Schiebelbein Janete Matias Lair Carmen Silveira da R. Guimares Marisa Tiemann Sueli Aparecida Erbano Trabalho Procuradores do Trabalho Amadeu Barreto Amorim Atahualpa Jos Lobato F. Neto Nelson Colauto

505

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 10 REGIO SEDE: Braslia/DF

Procuradores Regionais Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Marcia Flavia Santini Picarelli Marcia Raphanelli de Brito Trabalho Procuradores do Trabalho Adilson Flores dos Santos Aroldo Lenza Maria de Nazareth Zuany

11 PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 11 REGIO SEDE: Manaus/AM

Trabalho Procurador do Trabalho Jlia Antonieta de Magalhes Coelho

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 12 REGIO SEDE: Florianpolis/SC

Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Leonardo Baierle Marilda Rizzatti Paulo Roberto Pereira Trabalho Procurador do Trabalho Jackson Chaves de Azevedo

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 13 REGIO SEDE: Joo Pessoa/PB

Trabalho Procurador do Trabalho Antonio Xavier da Costa

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 15 REGIO SEDE: Campinas/SP

Trabalho Procuradores Regionais do Trabalho Joo Norberto Vargas Valrio Nilza Aparecida Migliorato Sebastio Lemes Borges Procuradores do Trabalho Trabalho Aderson Ferreira Sobrinho Andr Olimpio Grassi Maria Regina do Amaral Virmond Myriam Magda Leal Godinho

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 24 REGIO SEDE: Campo Grande/MS

Trabalho Procurador do Trabalho Emerson Marim Chaves

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REGRAS PARA ENVIO, SELEO E PUBLICAO DE TRABALHOS JURDICOS

1. REGRAS GERAIS
1.1. A Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, com periodicidade semestral, compe-se de trabalhos jurdicos, de autoria individual ou coletiva, consistentes em artigos, peas processuais ou peas produzidas em procedimentos decorrentes da atuao institucional. 1.2. A Revista ter nmero mximo de 450 pginas, ressalvada a publicao de edio especial, com limite superior, previamente estabelecido pela Comisso Editorial. 1.3. Os trabalhos jurdicos podem ser apresentados pelos membros do MPT, includos os aposentados, por servidores da Instituio e por colaboradores externos, nacionais e internacionais. 1.4. obrigatria a publicao na Revista dos trabalhos jurdicos agraciados com o prmio Evaristo de Moraes Filho, nas categorias de melhor arrazoado e de melhor trabalho doutrinrio, de acordo com o que previsto no Regulamento do mencionado prmio. 1.5. Os trabalhos jurdicos devem ser inditos, alm de no estarem pendentes de publicao em outra editora. 1.6. A remessa ou publicao dos trabalhos jurdicos no implicar remunerao a seus autores ou qualquer outro encargo atribudo Editora ou ANPT. 1.7. No permitido o envio, pelo(s) mesmo(s) autor(es), de mais de um trabalho jurdico, em uma mesma modalidade, a cada edio da Revista. 1.8. Os trabalhos jurdicos selecionados podero, se necessrio, ser adequados s normas da Associao Brasileira de Normas Tcnicas ABNT.

PARA APRESENTAO 2. REGRAS PARA APRESENTAO

2.1. Os trabalhos jurdicos devem ser redigidos em portugus ou, excepcionalmente, em outra lngua, quando se tratar de autor(es) estrangeiro(s). 2.2. Os artigos jurdicos devem obedecer ao mnimo de 10 e ao mximo de 35 pginas. 2.3. As peas processuais e as peas produzidas em procedimentos decorrentes da atuao institucional devem ter o mximo de 50 pginas assegurando ao(s) seu(s) pginas, autor(es) a possibilidade de reduo do contedo da pea ao limite estabelecido. 507

2.4. As peas processuais podero vir acompanhadas de deciso judicial a elas correspondentes. 2.5. Os trabalhos jurdicos devem ser precedidos de folha onde constaro os seguintes dados: (a) natureza da pea (artigo; ao civil pblica; mandado de segurana; recurso; termo de ajuste de conduta; recomendao, etc.); (b) nome do(s) autor(es); (c) endereo, telefone, e-mail, cargo ou atividade exercida e titulao principal; (d) declarao de que o trabalho indito e de no estar pendente de publicao em outra editora. 2.6. Os trabalhos jurdicos devem ser enviados no formato .doc (word) pelo(s) <revista@anpt.org.br>. autor(es) para o endereo eletrnico <revista@anpt.org.br> 2.7. Os artigos jurdicos devem atender ao seguinte padro: fonte arial, corpo 12; pargrafos com entrelinhas 1,5; margem superior e esquerda de 3 cm e margem inferior e direita de 2 cm; no alto da primeira pgina: ttulo do artigo e nome do(s) autor(es); em nota de rodap: qualificao do(s) autor(es) (titulao principal; cargo ou atividade exercida); aps o ttulo do artigo e nome do(s) autor(es): resumo de 10 a 15 linhas, com a indicao, em seguida, de palavras-chave (mximo de 5); sumrio, com o elenco dos itens do artigo (se houver); referncias bibliogrficas, ao final do artigo, e indicao das citaes respectivas em notas de rodap, de acordo com as normas da Associao Brasileira de Normas Tcnicas ABNT (NBR 6023); a introduo, a concluso e a bibliografia no devem ter numerao.

PARA 3. REGRAS PARA SELEO

3.1. A seleo dos trabalhos jurdicos (artigos, peas processuais ou peas produzidas em procedimentos decorrentes da atuao institucional) ser feita pelos membros da Comisso Editorial da Revista, mediante a observao do atendimento pelo(s) autor(es) das regras estabelecidas neste regulamento e da anlise do seu contedo, atualidade e relevncia para a divulgao de temas e da atuao de interesse do Ministrio Pblico do Trabalho. 3.2. Os membros do MPT tero prioridade no processo de seleo dos trabalhos jurdicos enviados para publicao. 3.3. O autor ou autores que tiverem trabalho jurdico j publicado na edio da Revista imediatamente anterior, no tero prioridade para publicao na nova edio. 3.4. Os trabalhos jurdicos no publicados podero ser reenviados para nova seleo na edio seguinte. 3.5. Eventuais dvidas ou situaes no previstas neste regulamento sero decididas pela Comisso Editorial da Revista.

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