1.

Jos (scio minoritrio da Empresa X) props ao declaratria de nulidade de alterao de contrato social sob o fundamento de que teria firmado tal avena para fins de aumento de capital social e, posteriormente, foi surpreendido, pois parte da referida alterao do contrato social teria sido substituda por outra, inclusive com rubricas que no reconheceu como suas, em que consta sua retirada do quadro social da Empresa X. Aps a propositura de referida demanda, o juiz atuante no feito vem a reconhecer a prescrio do direito de Jos e extingue a ao com fundamento no art. 269, IV, do CPC. Ante o exposto, indaga-se: a) A falsidade de assinatura de Jos, no caso em apreo, implica em nulidade ou anulabilidade do negcio jurdico? Ou seria caso de inexistncia? b) Est correta a deciso do magistrado de primeiro grau que reconheceu a prescrio, mesmo em se tratando de nulidade? c) Poderia o ato viciado ser ratificado, de modo que o vcio restasse convalescido? d) Diferencie os regimes das nulidades e anulabilidades. 2. Marcos, credor da Empresa XYZ, vem a ajuizar ao pauliana contra Pedro, Paulo (scios da Empresa XYZ) e a Empresa XYZ, sob o argumento de que aqueles teriam alienado imvel de sua propriedade em 2008, o que os levou insolvncia. Sabendo-se que a Empresa XYZ contraiu dvida com Marcos em 2009, indaga-se: a) Deve ser julgada procedente a ao pauliana na presente hiptese? b) Sabendo-se que a dvida tinha sido contrada com a Empresa XYZ, mas que o imvel alienado era de propriedade de Pedro e Paulo, a alegao de fraude contra credores deve ser acolhida? c) Qual o incio do prazo prescricional para o ajuizamento da ao pauliana? 3. Miguel ru em ao de execuo promovida por Claudia. Para evitar penhora de bens em referida execuo, Miguel vem a simular negcio jurdico com Pedro, tendente a alienao de bens imveis a este ltimo. Ao saber que teve referido imvel penhorado, Pedro (adquirente do imvel) vem a ajuizar embargos de terceiro com o intuito de decretar a insubsistncia de aludida penhora. Em contestao, alegou Cludia que houve simulao, motivo pelo qual deve ser decretado nulo o negcio jurdico formulado entre Miguel e Pedro. Ante o exposto, indaga-se: a) cabvel o acolhimento da alegao de simulao em embargos de terceiro? Em outras palavras, aplica-se a Smula 132 do STJ presente hiptese? b) Diferencie o regime de reconhecimento da simulao e da fraude contra credores.

a) Do ponto de vista ftico e jurdico, a alterao existiu - tanto que foi objeto de ao anulatria. Se fosse o caso de inexistncia, o juiz no poderia nem extinguir o processo com fulcro na prescrio, pois no se pode consider-la a menos que se admita que a referida alterao existiu. Se fosse admitida eventual inexistncia, seria o caso de extinguir o processo sem resoluo do mrito, com base no artigo 267 do CPC, por falta de objeto. Passando anlise do plano de validade da alterao do contrato social, verifica-se que o caso se amolda na simulao prevista no artigo 167 do Cdigo Civil, in verbis: " nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma". Pela sistemtica civil, os casos de nulidade relativa so tratados como anulabilidade e comum o comando normativo aludir expresso "anulvel", como se percebe pelos vcios de consentimento, e os casos de nulidade absoluta so tratados como negcios nulos (tal qual este caso ou, ainda, clusulas puramente potestativas). Neste mesmo artigo, o Cdigo Civil explicita que haver simulao quando os negcios "aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem". justamente nisso que se enquadra o caso: a falsidade na assinatura aparenta transmitir parte do capital social (direitos) a outrm sem as formalidades legais (e o contrato social realmente confere a quota a Jos). Assim, admitindo-se o caso de nulidade absoluta, percebe-se que o magistrado andou mal ao declarar a prescrio. Um negcio nulo nunca se convalida pelo transcurso do tempo. Por mais que Jos tenha demorado a ingressar com a ao, isso no justifica a "ratificao judicial" de um negcio nulo.

b) No. Como exposto acima, as nulidades absolutas no admitem convalidao, confirmao, ratificao etc., seja pela manifestao de vontade, seja pelo decurso do tempo. Assim, no se admite que haja prescrio para que Jos busque a anulao da alterao no contrato social, j que se trata, justamente, de nulidade absoluta. O magistrado, portanto, declarou a prescrio de algo imprescritvel, o que no se coaduna com nosso ordenamento jurdico. c) No. Conforme exposto acima. d) A nulidade absoluta de ordem social, sendo imprescritvel e insuscetvel de convalidao, ratificao, confirmao, etc. Pelo seu carter pblico, pode ser declarada de ofcio pelo magistrado. Admite-se, em que pese a truncada redao do artigo artigo 170, a converso ("Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nulidade). Trata-se de uma hiptese bastante restrita. J a nulidade relativa interessa s partes, sendo necessria a alegao em juzo para requerer a anulao. Admite-se que os negcios anulveis sejam atingidos pelos efeitos do tempo (ex: prescrio) e at mesmo corrigido por ato de vontade, como na convalidao e na ratificao. Em todos os casos de nulidade, seja qual for o tipo, necessrio haver a devida conjugao com princpios jurdicos consagrados como a preservao dos negcios jurdicos e a mxima de que no h nulidade sem prejuzo, ou seja, se, por exemplo, a anulao de um negcio jurdico gerar mais danos do que sua manuteno, a contenda deve se resolver de outra forma, como o arbitramento de perdas e danos parte lesada. 2) a) No. Marcos, na posio de credor, deve estar atento aos riscos de sua atividade, efetuando a anlise do perfil de quem toma emprstimos a fim de mitigar os riscos da atividade. Nota-se, no caso, que a empresa XYZ, caso fosse realmente insolvente, j o era na data do negcio. A ao pauliana exige que o estado de insolvncia seja posterior celebrao do negcio, pois seria neste caso que restaria configurada a tentativa de se frustrar futura execuo. at uma questo lgica: considerando-se um ambiente de boa f, embora nem sempre acontea, como se esperar que algum fraude um credor se a relao jurdica nem mesmo existe? Se o devedor j era insolvente poca da contrao do negcio, que isso fosse constatado por Marcos antes da concesso do emprstimo. Em verdade, Marcos poderia entrar com o pedido de falncia (ou negociar eventual recuperao judicial) para habilitar seu crdito. A ao pauliana no um corretivo para eventuais riscos de crdito. b) No. A fraude contra credores no se verifica (e no caso no caberia nem ao pauliana, nem nenhuma outra, caso a sociedade tivesse responsabilidade limitada) porque o patrimnio social e o dos scios no se confunde. Se, por acaso, ela existisse, ou se houvesse abuso de personalidade, poderia ser o caso de utilizar-se da disregard doctrine. Todavia, no h provas concretas de que isso ocorreu e portanto no deve ser acolhida. Ora, se o imvel era de Pedro e Paulo e no integrava o acervo patrimonial, feita a ressalva acima, eventuais dilapidaes do patrimnio de ambos s relevante se houvesse a possibilidade de responsabilizao de ambos, a depender, por exemplo, do tipo societrio. Caso ela no houvesse, e normalmente no h, como o patrimnio dos scios no se confunde com o da sociedade, no h porque considerar que XYZ se tornou insolvente no momento da venda. Ao contrrio, a alienao no afeta em nada seu patrimnio e ela j era insolvente na poca da contrao do emprstimo.

3) a) A referncia jurisprudencial vlida, no caso, a smula 195 (e no 132) do STJ, segundo a qual "em embargos de terceiro no se anula ato jurdico por fraude contra credores". A ao pauliana meio processual adequado para o reconhecimento da fraude contra credores. Nery Jr. enumera uma srie de argumentos que embasam tal posio, como a incompatibilidade do embargo de terceiros com a reconveno e a impossibilidade de ampliar subjetivamente a lide, pois a contestao no pode incluir litigante novo. Para alegar a nulidade do negcio jurdico, portanto, Cludia deve intentar nova ao com esse objetivo. b) Embora tenham intuito semelhante, fraude contra credores e simulao no se confundem. A primeira envolve uma srie de requisitos especficos (insolvncia; o elemento subjetivo, qual seja, a vontade livre de praticar o ilcito, tendo condies de aferir a insolvncia; a existncia de uma relao jurdica prvia) e se ataca por ao pauliana, sendo um vcio de consentimento que gera a anulabilidade do negcio jurdico. A simulao, por sua vez, no possui tais requisitos e gera nulidade absoluta do negcio. Note-se os aspectos citados: a insolvncia plenamente desnecessria, o elemento subjetivo deve, tambm, estar presente; no necessrio existir uma relao jurdica prvia. Alis, o negcio simulado aquele que busca encobrir suas reais intenes ou mesmo outro negcio jurdico. Nesse sentido, a fraude contra credores no ataca diretamente a relao anterior, apenas a enfraquece; j a simulao tem como motivo determinante, justamente, o negcio dissimulado.