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RODADA 08.2012 1) Prev o artigo 138 do CTN o instituto da denncia espontnea. Eis a redao do dispositivo legal:" A responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depsito da importncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao". Pergunta-se: qualquer tipo de infrao tributria est inserida no contexto do dispositivo legal? Explique em vinte linhas. Segundo Leandro Paulsen O objetivo da norma estimular o contribuinte infrator a colocar-se em situao de regularidade, resgatando as pendncias deixadas e ainda desconhecidas por parte do Fisco, com o que este recebe o que lhe deveria ser pago e cuja satisfao, no fosse a iniciativa do contribuinte, talvez jamais ocorresse(Direito Tributrio, 12 ed., pag.989/990) O art. 138 do CTN, ao excluir a responsabilidade pela denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido, refere-se s infraes diretamente direcionadas ao adimplemento do crdito tributrio delineado pela ocorrncia do fato gerador, como, por exemplo, as multas punitivas e moratrias, mas no infraes formais, nas quais o que descumprido uma prestao positiva ou negativa exigida pelo Fisco no interesse da apurao e fiscalizao, que no tem relao direta com a satisfao da obrigao principal. . Nesse sentido, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia: AgRg no REsp 1279038 / MG AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL 2011/0220757 PROCESSO CIVIL. DENNCIA ESPONTNEA. OBRIGAO ACESSRIA. MULTA ADMINISTRATIVA. PRETENSO J ACOLHIDA PELO ACRDO RECORRIDO. FALTA DE INTERESSE PROCESSUAL. 1. Na origem, cuida-se de mandado de segurana impetrado contra ato do Delegado da Receita Federal do Brasil, no qual se pleiteia o no pagamento das penalidades pecunirias (multas), em razo da no entrega das Declaraes de Imposto Retido na Fonte (DIRF's) dos anos de 1994 e 1997. 2. Segundo orientao firmada nesta Corte, "a denncia espontnea no tem o condo de afastar a multa decorrente do atraso na entrega da declarao de rendimentos, uma vez que os efeitos do artigo 138 do CTN no se estendem s obrigaes acessrias autnomas" (AgRg noAREsp 11340/SC, Rel. Ministro Castro Meira, Segunda Turma, julgadoem 13.9.2011, DJe 27.9.2011). 3. A Corte de origem reconheceu que "legtima a exigncia da multa administrativa", afastando a aplicao da denncia espontnea.Assim, as alegaes no sentido que no ocorreu denncia espontnea em relao multa administrativa infundada, pois tal pretenso j foi acolhida pela Corte Regional, revelando-se, portanto, a falta de interesse recursal da recorrente. Agravo regimental improvido. No que se refere aos tributos sujeitos ao denominado lanamento por homologao, que aquele no qual o prprio contribuinte faz a apurao do crdito tributrio, sujeito a posterior fiscalizao ou silncio do Fisco, o pagamento depois do vencimento no implica em denncia espontnea. que, nesse caso, como foi o prprio contribuinte que apurou o crdito, este estaria se beneficiando de sua prpria torpeza, dilatando indevidamente o prazo de vencimento do tributo. Nesse sentido a Smula 360 do Superior Tribunal de Justia: O benefcio da denncia espontnea no se aplica aos tributos sujeitos a lanamento por homologao regularmente declarados, mas pagos a destempo.Contudo, se no houve a prvia declarao sujeita homologao, mesmo que o lanamento seja em tese da referida modalidade, no h que se falar em impossibilidade de ocorrncia da denncia espontnea. Assim: Ag RG no REsp 1262853 / PEAGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL2011/0149137-9TRIBUTRIO. TRIBUTO SUJEITO A HOMOLOGAO. DECLARAO PRVIA DA EXAO. AUSNCIA. DENNCIA ESPONTNEA. POSSIBILIDADE. ENTENDIMENTO FIRMADO EM REPETITIVO (ART. 543-C DO CPC). RESP 962.379/RS. VIOLAO DO ART. 535 DO CPC. ALEGAO GENRICA. SMULA 284/STF. RECURSO ESPECIAL FUNDAMENTADO NA ALNEA "C". NO INDICAO DO DISPOSITIVO LEGAL AO QUAL FOI DADA INTERPRETAO DIVERGENTE. FUNDAMENTAO DEFICIENTE. 1. A premissa ftica traada pelo Tribunal de origem concluiu que o imposto foi declarado e pago a destempo. No entanto estendeu os benefcios da denncia espontnea, porque a empresa

contribuinte teria efetuado o pagamento antes da realizao de qualquer procedimento por parte do Fisco. 2. A matria referente denncia espontnea j foi controvertida nesta Corte, havendo precedentes firmados no sentido de que a ausncia de procedimento administrativo prvio visando exigncia do pagamento do tributo em atraso ensejaria a incidncia do referido benefcio. AgRg no REsp 513640/RS, Rel. Min. Franciulli Netto, Segunda Turma, julgado em 04/09/2003, DJ 03/11/2003, p. 308; AgRg no REsp 172.718/SP, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Segunda Turma, julgado em 06/04/2000, DJ 08/05/2000, p. 80. 3. H muito a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia firmou-se no sentido de que "o benefcio da denncia espontnea no se aplica aos tributos sujeitos a lanamento por homologao regularmente declarados, mas pagos a destempo" (Smula 360/STJ).Referido entendimento foi reiterado no julgamento do REsp 962.379/ES, relatoria do Min. Teori Albino Zavascki, submetido ao regime dos recursos repetitivos (art. 543-C do Cdigo de Processo Civil). 4. Todavia, conforme assentou o Min. Teori Albino Zavascki, no referido julgado que delimitou a jurisprudncia sobre o tema em debate, a aplicao da Smula 360/STJ no absoluta, pois, na hiptese de no haver prvia declarao do tributo, mesmo sendo sujeito a lanamento por homologao, possvel a configurao da denncia espontnea, desde que concorram os demais requisitos do art. 138 do CTN. 5. No caso dos autos, tanto a sentena quanto o acrdo no revelam se o crdito foi previamente constitudo pelo autolanamento, presumindo-se, ento, pela inexistncia de declarao, o que autoriza a aplicao do instituto da denncia espontnea. 6. A alegao genrica de violao do art. 535 do Cdigo de Processo Civil, sem explicitar os pontos em que teria sido omisso o acrdo recorrido, atrai a aplicao do disposto na Smula 284/STF. 7. A jurisprudncia desta Corte assente no sentido de que a ausncia de indicao dos dispositivos em torno dos quais teria havido interpretao divergente por outros Tribunais no autoriza o conhecimento do recurso especial, quando interposto com base na alnea "c" do permissivo constitucional. Incidncia da Smula 284/STF. Agravo regimental provido para negar provimento ao recurso especial da FAZENDA NACIONAL e no conhecer do recurso especial de BOMPREO S/A SUPERMERCADO DO NORDESTE E OUTROS. Por fim, cumpre observas que o parcelamento tributrio tambm no implica em denncia espontnea, pois no pode ser equiparado ao pagamento exigido no art. 138 do CTN. Melhores Respostas: Thais de Campos A denncia espontnea um instrumento de poltica legislativa tributria. Visa estimular o contribuinte a pagar o tributo antes de ser fiscalizado, isentando-o de multas, desde que o valor do tributo seja pago integralmente, alm dos juros de mora e correo monetria. O pagamento dos juros de mora e correo monetria se faz necessrio porque se referem desvalorizao do capital, nada tendo a ver com a ideia de punio, como o caso da multa. Com relao ao tipo de infrao tributria inserida no contexto do dispositivo legal, o STJ entende que o art. 138 do CTN s se refere quelas infraes relacionadas s obrigaes principais. Assim, entende o STJ que s infraes meramente formais, que tratam das obrigaes acessrias, no se aplica o instituto da denncia espontnea. Portanto, mesmo confessada espontaneamente a entrega de uma declarao a destempo, por exemplo, o contribuinte obrigado a pagar as multas de mora e de ofcio devidas de acordo com a legislao. Outro tipo de infrao que a jurisprudncia vem entendendo como no merecedora de aplicao do art. 138 do CTN a ausncia de pagamento de tributo declarado (tributo lanado por homologao). Nesse caso, como o contribuinte j informou o Fisco acerca do crdito tributrio, este j tem conhecimento do valor devido, o que descaracteriza eventual denncia espontnea. 2) Contrato de seguro: conceito; seguro de dano x seguro de pessoa; limitao do valor da aplice; possibilidade e requisitos para estipulao em favor de terceiro; responsabilidade x incremento do risco; inadimplemento. Apresente uma pequena sntese dos aspectos indicados, em, no mximo, 20 (vinte) linhas.

Prezados colegas, Os seguros garantem desde a viabilidade de empreendimentos de grande porte, como usinas hidreltricas, pontes, cidades, navios, fuses e aquisies de companhias, at um simples dano a um aparelho celular. Dentro do tema, poderamos falar do seguro individual, coletivo, obrigatrio, de dano, de pessoa, seguro de sade, seguro de crdito, seguro fiana, rgos de regulao e efeitos sobre clusulas, etc. H um mar de assuntos. E por falar em mar... por causa dele que o seguro existe como conhecemos hoje. H um livro interessantssimo escrito pelo professor ingls Niall Ferguson, intitulado A ascenso do dinheiro. Nele o autor conta tambm a histria do seguro, surgido na Holanda como mecanismo que garantia de investimentos nas companhias martimas no sculo XVII. Quem quiser se aventurar por essas guas, fica a indicao. Na sua origem, o seguro era baseado num valor indenizatrio estimado por critrios rudimentares, e passou por uma revoluo com os clculos atuariais e o surgimento da cincia estatstica no sculo XVIII. O clculo do risco, a assuno e os seus limites da cobertura constituem os aspectos centrais do problema. Entendendo esses aspectos possvel navegar com mais segurana sobre a grande parte das modalidades de seguros. Notei que a grande maioria das questes tratou dos conceitos bsicos propostos na questo. Contudo, poucos aprofundaram os conceitos de risco coberto, sobresseguro, importncia da culpa e inadimplemento. importante t-los em mente para apresentar uma resposta excelente acerca do tema. So aspectos que mais geram demandas na Justia. Numa resposta para a magistratura, demonstrar conhecimento sobre pontos como esse faz a diferena. Melhores Respostas: Talita de Oliveira, de Campo Grande-MS. O contrato de seguro, regulado no CC/02 a partir do art. 757 aquele pelo qual uma das partes, o segurador, obriga-se a garantir interesse legtimo do segurado, relativo a pessoa ou a coisa, contra riscos predeterminados (art. 757, "caput", CC/02). O segurador, que deve ser necessariamente uma sociedade annima, uma sociedade mtua ou uma cooperativa, com autorizao governamental (art. 757, pargrafo nico, CC/02), assume o risco mediante o recebimento de prmio (em geral em prestaes), obrigando-se ao pagamento ao segurado da quantia estipulada (indenizao) para a hiptese de se concretizar o sinistro. Cuida-se de contrato aleatrio porquanto embora o segurado assuma obrigao certa (de pagar o prmio previsto na aplice), a avena aleatria para o segurador, eis que a prestao deste depende da ocorrncia do sinistro (fato eventual). H controvrsia em doutrina acerca do carter consensual deste contrato porque uns afirmam que, por fora do art. 758 do CC, referida avena no se aperfeioaria com a conveno mas com a emisso da aplice (seria, pois, solene). No mais, cuida-se de contrato bilateral, oneroso e de adeso. Quanto ao seguro de dano, o CC preceitua que nessa modalidade a garantia prometida (cobertura dos riscos assumidos pelo segurador) no poder ultrapassar o valor do interesse segurado no momento da concluso do contrato sob pena de perda do direito de garantia e obrigao de pagamento do prmio vencido, sem prejuzo da ao penal que couber pelo fato de ter o segurado feito declarao falsa com o fim de obter vantagem patrimonial (art. 778 CC). Segundo Carlos Roberto Gonalves (Direito Civil brasileiro, volume III, editora Saraiva: 2004, p. 481), o nus da prova de que o valor da garantia ultrapassa o da coisa segurada e que o segurado agiu dolosamente ao apresentar sua proposta incumbe ao segurador. Novamente no art. 781 do CC o legislador reitera que a indenizao a ser paga ao segurado em caso de consumao do sinistro deve corresponder ao real prejuzo do interesse do segurado. Note-se que a"mens legis" de que o contrato de seguro de dano no se preste a que o segurado obtenha lucro. Tambm no art. 782 do CC, a lei tem essa preocupao: embora no proba que o segurado faa mais de um seguro para proteger o bem contra o mesmo risco, com o mesmo segurador ou com outro, impe como condio para tal a de que comunique previamente e por escrito ao segurador, indicando a soma

por que pretende segurar-se; evita-se, assim, que o segurado receba valor maior que o do interesse segurado, impedindo-o de lucrar por meio do seguro. O seguro de pessoa, de outro vrtice, diferentemente do seguro de dano, no tem esse carter indenitrio; seu valor no depende de qualquer limitao e varia de acordo com a vontade e as condies financeiras do segurado, que pode fazer tantos seguros quantos desejar. Com efeito, dispe o art. 789 do CC: "nos seguros de pessoas, o capital segurado livremente estipulado pelo proponente, que pode contratar mais de um seguro sobre o mesmo interesse, com o mesmo ou diversos seguradores". O seguro de pessoa compreende o de vida e de acidente pessoais. Em suma, nos seguros pessoais (seguro de vida), a indenizao ser paga sempre pela importncia constante da aplice, porque os bens cobertos por eles so inestimveis; nos seguros de bens materiais (seguro de dano), por sua vez, a indenizao nem sempre corresponde quantia declarada, eis que o seguro no tem finalidade lucrativa e exige, portanto, apurao real do prejuzo. Sobre a estipulao em favor de terceiros, obtempera Carlos Roberto Gonalves que: "O seguro de vida tem tambm natureza aleatria e ntido carter de uma estipulao em favor de terceiros, uma vez que, de um lado, se encontra o segurado, como estipulante; de outro, o segurador, como promitente-vendedor; e, por fim, o beneficirio, como terceiro a favor de quem se faz a estipulao." Alis, possvel que a pessoa faa seguro sobre sua prpria vida ou sobre a de outrem, sendo que neste caso dever justificar o seu interesse na preservao (art. 790 e pargrafo nico do CC). Dispe o Cdigo Civil que o segurado deve comunicar ao segurador, assim que tome conhecimento, de todo incidente suscetvel de agravar consideravelmente o risco coberto, pena de perder o direito garantia, se restar provado que silenciou de m-f (art. 769 CC); releva notar, nesse contexto, que s caber a sano prevista no dispositivo se o agravamento do risco tiver sido de tal modo significativo que o segurador no teria aceito a oferta ou teria exigido prmio maior se o risco agravado j existisse ao tempo da aceitao da proposta. Dos pargrafos primeiro e segundo do art. 769 do CC denota-se que se houver o agravamento dos riscos, sem culpa do segurado, o segurador poder, nos quinze dias seguintes ao recebimento do aviso, dar cincia por escrito ao segurado de sua deciso de resolver o contrato; tal resoluo s ser eficaz trinta dias aps a notificao, e eventual diferena de prmio dever ser restituda pelo segurador. O segurado perder o direito ao seguro (art. 768 do CC) caso agrave intencionalmente o risco. Alis, a Jurisprudncia tem decidido que configura agravamento do risco e exclui a responsabilidade da seguradora, por exemplo, o consumo de lcool, quando constitui a causa do sinistro, entre outros. Acerca dos efeitos do inadimplemento no contrato de seguro temse que, em princpio, estando o segurado inadimplente, no far jus indenizao. A interpretao literal do art. 763 do CC: "no ter direito a indenizao o segurado que estiver em mora no pagamento do prmio, se ocorrer o sinistro antes de sua purgao", pode levar a injustias: pensese no caso em que o prmio tenha sido pago durante anos a fio, se aplicado o artigo citado "ao p da letra" a mora de apenas um dia ensejar a perda do direito indenizao. Por isso, o STJ, no RESP 76.362 - MT, aplicando as teorias do abuso de direito e boa-f objetiva (adimplemento substancial; "surrectio" e proibio do comportamento contraditrio -"venire contra factum proprium") afirmou que a companhia "no pode dar por extinto o contrato de seguro por falta de pagamento da ltima prestao do prmio, por trs razes: a) sempre recebeu as prestaes em atraso, o que estava, alis, previsto no contrato, sendo inadmissvel que apenas rejeite a prestao quando ocorra o sinistro; b) a segurada cumpriu substancialmente com a sua obrigao, no sendo a sua falta suficiente para extinguir o contrato; c) a resoluo do contrato deve ser requerida em juzo, quando possvel ser avaliar a importncia do inadimplemento, suficiente para a extino do negcio." Assim, o art. 763 do CC deve ser lido luz do princpio da boa-f objetiva, no se olvidando que, havendo adimplemento substancial do contrato (no caso de prmio pago por longos anos), a mora de pequena monta no poder levar a simples resoluo do contrato; demais disso, caso a seguradora tenha recebido, por diversas vezes, o pagamento do prmio com atraso, no poder simplesmente recusar tal pagamento quando o sinistro se concretizar, pretendendo isentar-se de responsabilidade, eis que mencionado comportamento consistir em manifesto abuso de direito, violando o princpio segundo o qual no dado a parte comportar-se de maneira contraditria, baseado no postulado da confiana. Outrossim, incide, no caso, a "surrectio", segundo a qual a prtica reiterada faz surgir no contrato direitos subjetivos. 3) O CDC aplicvel aos servios de advocacia? Mximo de 15 linhas.

Sempre houve grande controvrsia quanto aplicao do CDC ao servios advocatcios, em razo do disposto nos arts. 3, 2, e 14, 4, do CDC: Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. 2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista. Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa. Historicamente o posicionamento em prol da aplicao do CDC relao advogado-cliente era encampado pela 3 Turma do Superior Tribunal de Justia: Prestao de servios advocatcios. Cdigo de Defesa do Consumidor. Aplicabilidade. I - Aplicase o Cdigo de Defesa do Consumidor aos servios prestados por profissionais liberais, com as ressalvas nele contidas. (REsp 364.168/SE, Rel. Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em 20/04/2004, DJ 21/06/2004, p. 215) Cdigo de Defesa do Consumidor. Incidncia na relao entre advogado e cliente. Precedentes da Corte. 1. Ressalvada a posio do Relator, a Turma j decidiu pela incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor na relao entre advogado e cliente. (REsp 651278/RS, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 28/10/2004, DJ 17/12/2004, p. 544, REPDJ 01/02/2005, p. 559) Argumentos que sustentavam a incidncia do CDC na matria eram: de que haveria uma hipossuficincia tcnica e vulnerabilidade do cliente ante o causdico; a responsabilidade do advogado seria subjetiva e de uma obrigao de meio e no de fim, dizer, no haveria obrigao pelo resultado mas pela diligncia empregada; os profissionais liberais em geral possuem uma regulamentao prpria de tica profissional instituda por lei ordinria (engenheiros, enfermeiros, contadores etc.) e nem por isso deixam de se submeter aos ditames consumeiristas; quebra de isonomia entre os advogados e demais profissionais liberais. Defendendo a aplicao do CDC aos servios de advocacia destacamos a doutrina: A relao entre advogado e cliente , sim, uma relao de consumo, pela presena de uma prestao de servios realizada a um destinatrio final ftico e econmico, que o cliente. Ademais, trata-se tambm de uma relao de trabalho, quando prestado por pessoa individual (...). A tese de existncia de uma lei especfica afastada pela teoria do dilogo das fontes, na esteira dos argumentos tambm utilizados para as relaes locatcias e as atividades notariais e registrais. Repise-se que no se pode conceber o sistema jurdico como algo inerente e fechado, mas em constante interao. (TARTUCE, Flvio; NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de direito do consumidor. So Paulo: Mtodo, 2012, p. 110) J a tese oposta - de no aplicao do CDC aos servios de advogados - baseava-se nos argumentos de que: h lei especial e posterior a reger a matria, a Lei 8.906/94; a advocacia no uma atividade fornecida no mercado de consumo, dadas as prerrogativas e obrigaes impostas aos advogados; h a necessidade de o advogado manter sua independncia em qualquer circunstncia, sendo-lhe vedada a captao de causas ou a utilizao de agenciador; a advocacia prevista constitucionalmente como funo essencial justia.

Com a atual composio da 3 Turma do STJ, ambas as turmas de direito privado passaram a entender pela inaplicabilidade do CDC sobre os servios advocatcios, embora ainda no haja posicionamento da 2 Seo (que abrange a 3 e 4 Turmas) ou mesmo smula sobre a matria. Destacamos os seguintes precedentes: CONTRATO DE SERVIOS ADVOCATCIOS. CDC. INAPLICABILIDADE. 3. O CDC no se aplica regulao de contratos de honorrios advocatcios. (REsp 1123422/PR, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, QUARTA TURMA, julgado em 04/08/2011, DJe 15/08/2011) DIREITO CIVIL. CONTRATO DE HONORRIOS QUOTA LITIS. REMUNERAO AD EXITUM FIXADA EM 50% SOBRE O BENEFCIO ECONMICO. LESO. 2. O CDC no se aplica regulao de contratos de servios advocatcios. Precedentes. 3. Consubstancia leso a desproporo existente entre as prestaes de um contrato no momento da realizao do negcio, havendo para uma das partes um aproveitamento indevido decorrente da situao de inferioridade da outra parte. 4. O instituto da leso passvel de reconhecimento tambm em contratos aleatrios, na hiptese em que, ao se valorarem os riscos, estes forem inexpressivos para uma das partes, em contraposio queles suportados pela outra, havendo explorao da situao de inferioridade de um contratante. 5. Ocorre leso na hiptese em que um advogado, valendo-se de situao de desespero da parte, firma contrato quota litis no qual fixa sua remunerao ad exitum em 50% do benefcio econmico gerado pela causa. 6. Recurso especial conhecido e provido, revisando-se a clusula contratual que fixou os honorrios advocatcios para o fim de reduzi-los ao patamar de 30% da condenao obtida. (REsp 1155200/DF, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, Rel. p/ Acrdo Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 22/02/2011, DJe 02/03/2011) CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS ADVOCATCIOS. FORO DE ELEIO. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES. EXCEO DE COMPETNCIA. EFEITO SUSPENSIVO. DECISO DEFINITIVA DO TRIBUNAL DE ORIGEM. PRECEDENTES. RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO. 1 - As relaes contratuais entre clientes e advogados so regidas pelo Estatuto da OAB, aprovado pela Lei n. 8.906/94, a elas no se aplicando o Cdigo de Defesa do Consumidor. Precedentes. (REsp. 539077/MS, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 26/04/2005, DJ 30/05/2005 p. 383; REsp 914105/GO, Rel.Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA TURMA, julgado em 09/09/2008, DJe 22/09/2008). (REsp 1134889/PE, Rel. Ministro HONILDO AMARAL DE MELLO CASTRO (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/AP), QUARTA TURMA, julgado em 23/03/2010, DJe 08/04/2010) RECURSO ESPECIAL. CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS ADVOCATCIOS. CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. INAPLICABILIDADE. LEGITIMIDADE DO NEGCIO JURDICO. RECONHECIMENTO. 1. As normas protetivas dos direitos do consumidor no se prestam a regular as relaes derivadas de contrato de prestao de servios de advocacia, regidas por legislao prpria. Precedentes. (REsp 914.105/GO, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA TURMA, julgado em 09/09/2008, DJe 22/09/2008) De ressaltar que recentemente o Conselho Federal da OAB editou a Smula 2/2011: ADVOCACIA. CONCORRNCIA. CONSUMIDOR. 1) A Lei da advocacia especial e exauriente, afastando a aplicao, s relaes entre clientes e advogados, do sistema normativo da defesa da concorrncia. 2) O cliente de servios de advocacia no se identifica com o consumidor

do Cdigo de Defesa do Consumidor - CDC. Os pressupostos filosficos do CDC e do EAOAB so antpodas e a Lei 8.906/94 esgota toda a matria, descabendo a aplicao subsidiria do CDC. Assim podemos concluir que h uma tendncia do STJ de no aplicar o CDC aos servios advocatcios, com todas as conseqncias jurdicas inerentes ao contrato firmado entre causdicocliente (prescrio, nulidade, anulabilidade etc.) sendo regidas pelo CC e pelo EOAB. No entanto, ainda persistem vozes na doutrina que defendem a aplicao do CDC aos advogados, como si acontecer com os demais profissionais liberais. Melhores Respostas: (Obs.: A escolha das melhores respostas no significa necessariamente que todos os pontos do espelho foram atingidos, nem que no h erros pontuais, mas sim que as resposta selecionada encontra-se entre as melhores apresentadas pelos alunos participantes da rodada, sem prejuzo de eventualmente existirem outras igualmente boas). SAMYLA GOMES MEDEIROS SOARES (Niteri/RJ). A aplicabilidade ou no do CDC aos contratos de prestao de servios advocatcios no tema pacfico, tendo, inclusive, divergncia na jurisprudncia do STJ. A Corte Superior tem decises no sentido de ser aplicvel o CDC e no sentido de ser aplicvel a lei especfica, ou seja, o Estatuto da OAB (Lei n. 8.906/94). No primeiro sentido, sustenta-se que no h relao de consumo nos contratos em comento, seja por incidncia de norma especfica, seja por no ser atividade fornecida no mercado de consumo. Segundo essa corrente, as prerrogativas e obrigaes impostas aos advogados - como, v. g., a necessidade de manter sua independncia em qualquer circunstncia e a vedao captao de causas ou utilizao de agenciador (Arts. 31, 1 e 34, III e IV, da Lei n 8.906/94) - evidenciariam natureza incompatvel com a atividade de consumo. Em lado diametralmente oposto, h jurisprudncia (Resp. 364.168- SE) no sentido de que os servios prestados pelos profissionais liberais, neles incluindo o de advogado, so regulados pelas disposies do CDC, cuja responsabilidade ser subjetiva, nos termos do art. 14, 4 do mesmo diploma legal. No citado julgado, restou reconhecida a incidncia das normas de consumo, sobretudo, nos casos de adeso massificada a contrato padro destinado a lides coletivas, devendo, nos demais casos, a anlise ser feita luz do caso concreto (verbi gratia, abusividade na cobrana dos honorrios advocatcios). No obstante este ltimo posicionamento, a inaplicabilidade do CDC nos contratos em tela tende a prevalecer naquele Tribunal Superior. PEDRO PAULO RIBEIRO DE MOURA (Cricima/SC). Discute-se em doutrina a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor nos servios advocatcios, em especial para avaliar eventual abuso de clusulas contratuais relativas aos honorrios advocatcios contratuais. pravalecente no Superior Tribunal de Justia, no que acompanhado pelos demais Tribunais, que no se aplica o Cdigo de Defesa do Consumidor nos servios de advocacia. Na verdade, no se pode olvidar que a Constituio Federal destacou a advocacia como funo essencial Justia, como o Ministrio Pblico, no uma servio fornecido no mercado de consumo. Deste modo, a responsabilidade do advogado por eventuais ilicitudes no exercio do munus advocatcios devem ser apreciadas sob o ponto de vista do Cdigo Civil e da responsabilidade pela obrigao de bem desempenhar sua funo, no pelo resultado. Ademais, eventuais abusividades das clusulas contratuais podem ser averiguadas do ponto de vista dos vcios do negcio jurdico, em especial a leso, conforme j decidiu o Superior Tribunal de Justia a respeito de contratos advocatcios para a defesa em aes previdencirias. LEONARDO FERREIRA MENDES (Campo Grande/MS). A questo controversa. De um lado, h os que defendem que o CDC no aplicvel s relaes de consumo, uma vez que a advocacia regida por lei prpria, a saber, a Lei 8.906/94. Nesse sentir, os adeptos dessa corrente aplicam o princpio da especialidade, de modo que a lei especial (EOAB) derrogaria a lei geral (CDC). Embora tenha oscilado em tempos atrs, hodiernamente a jurisprudncia do STJ adota esse posicionamento de forma firme. De outro lado, outros apregoam que o CDC sim aplicvel aos servios de advocacia, mormente porque em dita relao jurdica esto presentes todas as caractersticas e requisitos de uma relao de consumo. O Estatuto da Advocacia no obsta,

segundo essa corrente, a aplicao do CDC para regulao dos servios de advocacia. Primeiro porque no existe incompatibilidade entre as disposies de ambos os diplomas normativos. Segundo, porque a hermenutica moderna, diante da complexidade das relaes sociais e, consequentemente, das interaes normativas, vem se afastando da atitude de derrogao de uma lei em favor de outra, aplicando, sempre quando possvel, o dilogo de fontes normativas. Nesse caso, por exemplo, inexistindo incompatibilidade entre ambas as leis, impe-se a interpretao dialgica entre ambos os diplomas. WALTER FREIRE CAPIBERIBE NETO (Fortaleza/CE). pacfico que os escritrios de advocacia no so considerados, como regra geral, realizadores de atividade empresarial, haja vista que desenvolvem atividade intelectual, mesmo com o auxilio de colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa, conforme ditame do art. 966 do CC, sendo este um das justificativas que no se defende o entendimento de que o CDC pode se aplicar aos servios de advocacia em geral, salvo se a atividade for considerada empresarial, como exemplo de um grande escritrio de consultoria jurdica, que a atividade fim deixa de ser prestada pessoalmente pelos donos do escritrio, porm ainda sob sua responsabilidade civil, sendo realizada pelos mais variados colaboradores, onde o servio de advocacia s um elemento da empresa, como no caso de uma grande imobiliria. De acordo com artigo 2 do CDC, o consumidor toda PF ou PJ que adquire ou utilizada produto ou servio como destinatrio final, no se encontrando bice algum no referido dispositivo legal para aplicao da relao consumerista aos servios de advocacia. Por sua vez, o artigo 3 do mesmo cdigo, prev que fornecedor toda PF ou PJ, que presta servios, sendo este qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, dentre outras, salvo as decorrentes das relaes de trabalho. Em relao ao citado artigo, temos uma celeuma se servios de advocacia devem ou no serem considerados consumerista, haja vista que cedio em mbito jurisprudencial dos tribunais superiores, em especial do TST, que contratos advocatcios devem ser cobrados perante a justia do trabalho, haja vista a intrnseca relao de trabalho existente, em que pese a referida relao no configurar emprego em si. Fora a questo da configurao ou no da relao de trabalho,outro motivo, este devidamente amparado pela jurisprudncia mais recente do STJ, no deve incidir o CDC servios de contratao de advogado, que sobre a relao em ADVOGADO X CLIENTE deve incidir diploma especfico, qual seja, o Estatuto da OAB. Em suma, nos servios de advocatcia em geral no deve ser aplicado o CDC, haja vista a relao de trabalho (e no de emprego) existente de tal contrato, tendo em vista que incide sobre a relao em apreo diploma especfico, qual seja, o Estatuto da OAB, salvo os casos dos escritrios de advocatcia considerados empresariais, que poderia (em tese) ser advogado a tese da incidncia do CDC, haja vista que o contrato de trabalho substitudo por um contrato de natureza civil e menos pessoal, onde se pode defender justificadamente a aplicao do CDC nesses casos, em que pese o STJ ser frontalmente contra a incidncia do cdc nesses casos. 4) A maioria absoluta nas deliberaes de uma sociedade annima pode ser alcanada por acionistas que detm menos da metade do capital social. Como? (Fundamentar em at 20 linhas) Comentrios: Ligeiro contraste entre a sociedade limitada, objeto de disciplina nos arts. 1.052 a 1.087 do Cdigo Civil, e a sociedade annima, regulada pela Lei n. 6.404/1976, desnuda marcante distino quanto a um aspecto da dinmica de deliberaes coletivas. Enquanto naquela primeira espcie societria vale a regra de que o scio, pela mera circunstncia da titularidade de uma ou mais quotas do capital social, est habilitado a participar ativamente das votaes realizadas em reunies ou assembleias, na sociedade por aes comum a existncia de acionistas sem o direito de voto. Em norma que, guardadas as propores, poderia ser considerada como veiculadora de verdadeiras clusulas ptreas no mbito das companhias, a Lei de Sociedades Annimas (LSA) enumera direitos essenciais do acionista que nem o estatuto social nem a assembleia geral esto autorizados a suprimir (art. 109). Perfazem um total de cinco, a saber: 1) participao nos lucros; 2) participao no acervo da companhia em caso de sua liquidao; 3) fiscalizao dos atos de gesto

societria; 4) preferncia para aquisio de aes e outros ttulos mobilirios; 5) retirada. Como se percebe, o direito de voto no constou dessa enumerao. A explicao para isso est em que a sociedade annima tem legitimidade para emitir as denominadas aes preferenciais. Ao contrrio das aes ordinrias, em que cada qual confere o direito a um voto nas deliberaes da assembleia geral (art. 110 da LSA), as preferenciais podem no atribuir tal direito aos respectivos acionistas. O que no os impede, bom ressaltar, de participar de debates sobre matrias submetidas deliberao da assembleia-geral, conforme previso do pargrafo nico do art. 125 do diploma que normatiza as sociedades por aes. Como contrapartida ausncia do direito de voto, o titular de ao preferencial conta com vantagens econmicas frente ao acionista ordinrio, com destaque para a prioridade na distribuio de dividendos e no reembolso de capital, sem prejuzo da admissibilidade de outras preferncias ou vantagens descritas no estatuto da companhia com preciso e mincia (art. 17, 2, da LSA). O limite de aes preferenciais sem direito a voto foi a princpio fixado em 2/3 (dois teros) do total das aes emitidas pela companhia (redao original do 2 do art. 15 da Lei n. 6.404/1976). Nesse cenrio, bastaria por exemplo que um scio ou grupo de scios reunisse aes ordinrias representativas de mais da metade do tero restante, vale dizer, de pouco mais de 17% do total das aes emitidas, para ter o controle da companhia em carter duradouro. Com ntido propsito de reduzir a concentrao de poder nas mos de um nmero pequeno de acionistas, editou-se a Lei n. 10.303/2001. Em vigor 120 dias contados depois de sua publicao (art. 9), ocorrida em 1.11.2001, esse texto legal modificou a redao do 2 do art. 15 da LSA. O nmero mximo de aes preferenciais sem direito a voto baixou para 50% (cinquenta por cento) do total das aes emitidas. Assim, pela atual sistemtica, o controle permanente de uma companhia s possvel quando um acionista ou grupo de acionistas enfeixar sob seu domnio quantidade superior a 25% das aes da companhia, sendo todas elas garantidoras do direito de voto. Cabe alertar, porm, que a nova proporcionalidade entre aes preferenciais sem direito a voto e aes assegurando o exerccio desse direito de aplicabilidade compulsria somente em relao s companhias constitudas aps a vigncia da Lei n. 10.303/2001 e s sociedades annimas fechadas que decidirem pela abertura de seu capital sob a gide do precitado diploma normativo (art. 8, 1). De modo que s companhias abertas constitudas anteriormente entrada em vigor da atual redao dada ao 2 do art. 15 da LSA facultado manter o quantitativo de 2/3 (dois teros) de aes preferenciais sem direito a voto. Assinale-se, por derradeiro, ser possvel cogitar o alcance de maioria absoluta, mas aqui em carter apenas ocasional (no permanente), na hiptese de uma assembleia-geral vir a ser instalada em primeira convocao com a presena de acionistas representativos de 1/4 (um quarto) do capital social com direito de voto (ou at mesmo em patamar inferior, quando necessria se fizer uma segunda convocao, nos termos do art. 125 da LSA). Isso ocorrendo, ter-se-o como vlidas as deliberaes tomadas pela maioria absoluta de votos dos acionistas presentes que detenham essa prerrogativa, excluindo-se da contagem os votos dados em branco (art. 129 da LSA). Melhores Respostas: Obs.: a escolha das melhores respostas no traduz necessariamente que todos os pontos do espelho foram atingidos, antes revelando um texto com contedo satisfatrio e bem estruturado. Andrei Ivan, de Limeira/SP, redigiu a seguinte resposta: Primeiramente, cumpre consignar que, nos termos do art. 1 da Lei 6404/76, a companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em aes, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. So modalidades de aes previstas no diploma legislativo supracitado: ordinrias e preferenciais ou de fruio - art. 15. As aes ordinrias e preferenciais so distinguidas nos arts. 16 e 17. No entanto, mister consignar que

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as ltimas podem ter excluido o direito de voto do proprietrio e, neste caso, no podero ultrapassar a cinquenta por cento do total de aes emitidas (art. 15, par. 2). Nesta hiptese, emitida qualquer porcentagem de aes de uma sociedade annima atravs de aes preferenciais sem direito a voto, o capital votante ser inferior a 100% dos acionistas. Exemplificando a situao supra, se emitido o limite de 50% de aes preferenciais sem direito a voto, o capital votante se restringir aos 50% detentores de aes ordinrias e preferenciais c/ direito a voto. Neste quadro, a maioria absoluta ser alcanada com 25% do capital + 1 voto, ou seja, um valor muito aqum da metade do capital social da sociedade. Leonardo Ferreira Mendes, de Campo Grande/MS, respondeu com estes dizeres: Em uma Sociedade Annima (doravante SA) o capital social representado pelas aes dos scios. Dessa feita, cada scio titulariza nmero de aes correspondente ao valor do capital que detm. Entretanto, existem trs espcies de aes, de modo que algumas do direito a voto e outras no. As espcies de aes so: ordinrias, preferenciais e de fruio. As aes ordinrias conferem ao acionista os direitos comuns de qualquer scio, sem qualquer privilgio ou restrio. Desse modo, o titular dessa espcie de ao sempre tem direito de votar nas assembleias gerais. As aes preferenciais, por sua vez, atribuem vantagens e restries ao seu detentor. A vantagem pode ser poltica ou na distribuio dos resultados. J a desvantagem, via de regra, a restrio ao direito de votar na Assembleia Geral. No que tange s aes de fruio, estas so emitidas quando ocorre a total amortizao das aes preferenciais ou ordinrias. Assim como nas aes preferenciais, possvel a restrio ao direito de votar na Assembleia Geral. Do exposto j se verifica a possibilidade de o total do capital votante no representar a maioria do capital social da empresa. Nesses casos, possvel a obteno da maioria absoluta dos votos, representando referidos votos menos da metade do capital social da empresa. De outro vis, o art. 125 da Lei 6.404/76 dispe que o qurum de instalao da Assembleia Geral , em primeira convocao, de 1/4 do capital votante e, em segunda convocao, com qualquer nmero. O art. 129 do mesmo diploma determina que as decises da Assembleia Geral sero tomadas pela maioria absoluta dos votos, no computados os votos em branco, e respeitadas as excees previstas em lei. Por fim, o art. 136 disciplina o "quorum qualificado", quorum este que de metade do capital votante. Disso, verificase que o termo "maioria absoluta", no se refere maioria do capital votante existente, e sim do capital votante presente Assemblia Geral. Desse modo, poder ser alcanada a maioria absoluta em Assembleia Geral, mesmo que instalada pelo quorum de 1/4 do capital votante em primeira convocao, caso em que a maioria absoluta alcanada representar menos da metade do capital social existente. O mesmo pode ser dito com relao segunda convocao, caso em que no se exige sequer quorum mnimo. Thiago Figueiredo, de Belo Horizonte/MG, formulou este texto: Sim, mas para que se chegue a essa resposta preciso fazer algumas consideraes. O capital social das sociedades annimas dividido em aes. Estas podem ser de trs classes: ordinrias, preferenciais e de fruio. Esta ltima de menor importncia, praticamente no se encontrando na prtica. Representa a ao j amortizadas. Importam as outras duas. As aes preferncias podem possuir vantagens estipuladas na LSA, tais como recebimento prioritrio de dividendos ou dividendos mnimos. Por outro lado, podem sofrer restries no seu direito de voto. No h perda, propriamente do direito de voto, mas este s ser exercido em ocasies especiais, restritas. Tais ttulos so normalmente possudos por investidores, pessoas menos interessadas em influenciar nos rumos da companhia do que no recebimento de dividendos. As aes ordinrias tm como caracterstica marcante justamente o direito de voto. So os papis comprados por aqueles que tm interesse na conduo dos negcios sociais. Sendo assim, uma assemblia geral pode tratar de assunto sobre o qual os preferencialistas no tenham direito de voto, participando somente os detentores de aes ordinrias. Logo, a maioria absoluta das aes ordinrias representaria a maioria absoluta da assemblia, ainda que, consideradas as aes preferenciais, no tivesse a mesma expresso no total do capital social.

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Thas de Campos, de Curitiba/PR, articulou os argumentos que seguem: Em regra, o capital de uma sociedade annima composto por aes preferenciais e ordinrias. Conforme o art. 11o da Lei das S.A. (6.404/76), a cada ao ordinria corresponde um voto nas deliberaes da assembleia-geral. Por outro lado, as aes preferenciais, apesar de possurem vantagens e preferncias na distribuio de dividendos e no reembolso de capital, normalmente no possuem direito a voto, na forma do art. 111 da Lei das S.A. Assim, considerando que as aes preferenciais podem chegar at 50% das aes emitidas pela companhia, como prev o art. 15, 2, de referida lei, possvel que em uma assembleia-geral a maioria absoluta possa ser alcanada por acionistas que detm menos da metade do capital. Alis, no caso de uma companhia que possui 50% das aes preferenciais sem direito a voto, as deliberaes so tomadas dentro dos outros 50% do capital social, isto , somente pelos acionistas detentores de aes ordinrias, por serem os nicos com direito a voto. Desta forma, o alcance da maioria absoluta por acionistas detentores de menos da metade do capital social perfeitamente possvel nas sociedade annimas e em estrita sintonia com a legislao vigente.