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A TEORIA GERAL DOS TTULOS DE CRDITO NO CDIGO CIVIL : perfeita conceituao de ttulo de crdito : conceito construdo luz dos
s atributos clssicos
LUIZ ANTONIO GUERRA Professor do Centro Universitrio de Braslia UNICEUB. Advogado especialista em Direito Comercial-Empresarial. Consultor Jurdico de Companhias nacionais e multinacionais.
1. Introduo O legislador brasileiro inseriu, equivocadamente, a Teoria Geral dos Ttulos de Crdito no Cdigo Civil/2002. A nosso sentir, o legislador incluiu, indevidamente, no Cdigo Civil, parte do contedo da matria mercantil, especificamente o Direito de Empresa e a Teoria Geral dos Ttulos de Crdito, sem a mnima justificativa pedaggica e cientfica. Agindo assim causou prejuzo ao progresso e evoluo do Direito Empresarial. Com todo o respeito Comisso Revisora e Elaboradora do Cdigo Civil, o Brasil, cometeu enorme equvoco ao copiar o modelo do Cdigo Civil italiano, de 1942. O Cdigo Italiano foi aprovado sem a anuncia do grande comercialista, Cesare Vivante - ento o maior defensor da unificao das obrigaes civis e mercantis na Itlia e toda a Europa Central -, que instado a elaborar o cdigo daquele pas, recusouse, por no mais acreditar na viabilidade da unificao. Vivante convenceu-se do equvoco e declarou, em 1919, publicamente, que os ramos do Direito Privado, quela poca, j haviam se consolidado e no mais seria possvel a sua unificao num nico corpo legislativo. O legislador nacional deixou de fora do Cdigo Civil todos os demais institutos mercantis, os quais continuaro a ser regidos pelo combalido Cdigo Comercial e pela legislao extravagante. Embora a
A Teoria Geral dos Ttulos de Crdito no Cdigo Civil : perfeita conceituao de ttulo de crdito : conceito construdo luz dos atributos clssicos
cincia mercantil tenha sofrido prejuzo estrutural, com a chegada do Cdigo Civil, em 2002, certo que o Direito Comercial manteve a sua autonomia legislativa, acadmica e substantiva. Comparando os dois principais sistemas jurdicos sul-
americanos, representados por Argentina e Brasil, diferentemente, na Argentina, o Cdigo de Comrcio, de 1889, embora tenha sofrido substanciais alteraes ao longo de sua vigncia, os nativos das terras de Dalmcio Velez Sarsfield no cogitaram de inserir matria mercantil no Cdigo Civil, mesmo tenha sido a Argentina, pioneira nos territrios das Amricas, a adotar o regime da unificao das obrigaes. L, Dalmcio Velez Sarsfield, rigorosamente, ao utilizar-se, por emprstimo, do Projeto e Esboo de Teixeira de Freitas, de 1855/89, limitou-se a utilizar apenas as idias da unificao das obrigaes, garantindo, no entanto, plena autonomia legislativa aos dois ramos do Direito Privado. Na Argentina, o Cdigo de Comrcio regula os aspectos gerais a teoria geral dos ttulos, enquanto que todos os ttulos em espcie, a exemplo das letras de cambio y pagares esto em legislao especial, como apontam os arts. 589 a 738, no Ttulo 10: De los ttulos cambirios: letra de cambio y factura de crdito. Os demais institutos esto no Cdigo de Comrcio ou na legislao extravagante, como ocorre com a Ley de Concursos e Quiebras Ley 24.552. O Brasil, por opo, embora equivocada, quis ser diferente. Seguiu, aps 26 anos de tramitao de projeto de Cdigo Civil no Congresso, o questionvel modelo italiano. Em outras palavras, inseriu parte do contedo de matria comercial no Cdigo Civil. A suposta novidade apresenta-se pfia, porquanto, a um s tempo, no unificou o Direito Privado, tampouco retirou a autonomia substancial, acadmica e formal ou legislativa do Direito Comercial. A reforma como ocorrida no se
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justificou, tecnicamente; ao revs, trouxe complicao didtica ao estudo e ensino do Direito Empresarial. Em substncia, a reforma ruim, pois manteve tipos
societrios absolutamente em desuso, a exemplo, das sociedades em nome coletivo, em comandita simples e comandita por aes. Manteve, sem melhores aperfeioamentos, a criticada sociedade em conta de participao e, ainda, burocratizou, sem necessidade, a sociedade
limitada, emprestando-lhe tratamento formal, sem qualquer diferenciao entre os empreendedores, submetendo todos os agentes,
independentemente do porte, ao mesmo tratamento formal e burocrtico. Em relao Teoria Geral dos Ttulos de Crdito nada de novo acrescentou, salvo a perfeita definio de ttulo de crditos, com apoio no conceito formulado por Csar Vivante. Sabe-se que a aprovao Cdigo Civil deu-se por acordos de lideranas no Congresso Nacional, tudo por conta do ento interesse poltico de sua aprovao; da as crticas. Dormitou por longos anos no Congresso e, depois, no apagar das luzes, foi aprovado, em regime de urgncia, quando a grande parte dos institutos mercantis no mais condizia com a realidade empresarial. Prova disso que tramitava, poca da aprovao do Cdigo Civil, no Ministrio da Justia, Anteprojeto de Lei visando a Reforma da ento Sociedade de Responsabilidade Limitada. O referido anteprojeto tinha por finalidade atualizar o regime jurdico da principal sociedade a Sociedade de Responsabilidade Limitada. O Anteprojeto visava a reforma do Decreto 3.708/19, de modo que pudesse expressar a expectativa do mercado empresarial, com a incluso no Direito Societrio Brasileiro, de novidades fundamentais ao
desenvolvimento econmico do Pas1, como se v da Exposio de Motivos:

II As sociedades de responsabilidade limitada no foram, no Brasil, produto quer de necessidade premente do comrcio e da indstria, quer de amadurecidos estudos, da porque, conforme enfatizado pelo Professor Egberto Lacerda Teixeira, nasceu imperfeita. Falta ao Decreto 3.708, de 1919, a penetrao doutrinria indispensvel exata configurao do novo instituto. Aparecendo no cenrio jurdico, como adendo aos dispositivos do Cdigo Comercial de 1850, disciplinadores das sociedades mercantis j existentes, as sociedades por quotas viram-se privadas de estruturao prpria, autnoma, como era de desejar-se. A insuficincia do texto legal tem dado margem a impulsos interpretativos contraditrios. Ora, prevalecem as interpretaes demasiadamente rgidas dos que subordinam a vida e o desenvolvimento das sociedades por quotas ao padro estreito das sociedades solidrias ou em nome coletivo, ora, ao contrrio, no intuito de libert-las do jugo personalista das sociedades solidrias, juristas e tribunais, esquecidos do particularismo da nova instituio, acorrentam-se ao imprio de regras e solues prprias ao regime do anonimato (Das Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada, So Paulo, 1956, p. 8 e 9). Porque nasceu imperfeita, sob a gide de uma concepo excessivamente individualista e liberal, e, sobretudo, por fora da extraordinria evoluo experimentada pela economia nacional e internacional nos ltimos oitenta anos, impe-se, como urgente e necessria, uma profunda reformulao no tratamento legal do instituto, inspirada na doutrina ptria e aliengena, no profcuo labor da jurisprudncia nacional e nas inovaes das mais modernas legislaes estrangeiras, inclusive para criar, no Direito positivo brasileiro, atendendo a exigncias de ordem prtica, a empresa individual de responsabilidade limitada. III para sistematizar a disciplina da matria, o Anteprojeto alicerase em trs postulados. O primeiro traduz um fato social, econmico e histrico indiscutvel: a sociedade de responsabilidade limitada a forma tpica, qui a nica atualmente, da empresa de pequeno e mdio porte, constituda e explorada por poucos scios, as mais das vezes
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http://www.mj.gov.br/sal/ltda.htm - Secretaria de Assuntos Legislativos. Anteprojeto de Lei de Sociedades de Responsabilidade Limitada. EXPOSIO DE MOTIVOS I A Comisso, nomeada pelo Exmo. Sr. Ministro da Justia pela Portaria n 145, de 30.03.1999, cujas atribuies foram ampliadas pela Portaria 492, de 15.09.1999, elaborou o presente Anteprojeto de Lei de Sociedades de Responsabilidade Limitada, sob a presidncia do Professor Arnoldo Wald, sendo relator o Professor Jorge Lobo e membros o Ministro Cesar Asfor Rocha e os Professores Alfredo Lamy Filho, Egberto Lacerda Teixeira e Waldrio Bulgarelli (..). 4
com vnculos familiares ou afetivos, com absoluto predomnio de um ou de alguns deles, quer nas assemblias gerais, ostentando a qualidade de scio controlador, quer na gesto dos negcios sociais, ao exercer as funes de administrador, o que levou os comercialistas a ela se referirem como sendo, muitas das vezes, uma sociedade intuitu personae, em que predomina a affectio societatis, ou uma sociedade de pessoas e capitais. O segundo decorre da natureza jurdica do ato constitutivo da sociedade de responsabilidade limitada, do seu carter intuitu personae e da affectio societatis que une os scios: a regulamentao legal deve ser flexvel, facultando-se s partes disciplinar as relaes interna corporis de acordo com o princpio da autonomia da vontade e adequar as normas contratuais s suas necessidades e convenincias especficas, sem, todavia, prescindir de um mnimo de formalismo, com o escopo de criar um regime jurdico-legal suficientemente abrangente que possa prevenir ou por termo a dvidas e controvrsias, sobretudo quanto, v.g., aos direitos e deveres dos scios e aos deveres e responsabilidades dos controlador e dos administradores, reforando, destarte, a tutela dos direitos dos minoritrios e dos credores da sociedade. O terceiro conseqncia lgica do primeiro postulado: a sociedade de responsabilidade limitada uma sociedade fechada, em que, v.g., (a) a cesso e transferncia de quotas , normalmente, restringida, inclusive na sucesso causa mortis ou quando possa vir a resultar de processo de execuo forada, (b) a circulao das quotas se aperfeioa mediante cesso de direitos atravs de alterao contratual e (c) as deliberaes das assemblias gerais e as demonstraes financeiras no so publicadas, o que, de novo, exige que se regule e se intensifique, de maneira eficaz, a tutela dos minoritrios, em particular o direito de recesso, e se criem bices ao arbtrio da maioria, em especial quanto possibilidade de excluso de scio, que s admissvel quando fundada em violao de dever legal. IV O Anteprojeto est dividido em onze captulos, tratando primeiro da constituio da sociedade de responsabilidade limitada na seguinte ordem: a) a forma e os requisitos preliminares de constituio; b) a finalidade e as caractersticas da sociedade; c) as clusulas essenciais e facultativas do contrato social; e d) o arquivamento e o registro do ato constitutivo e demais alteraes. O captulo primeiro deixa, desde logo, evidncia: 1) o carter contratual da sociedade e a possibilidade de criao da empresa individual; e 2) a flexibilidade do regime legal, ao possibilitar aos scios a utilizao de clusulas facultativas, entre as quais podem incluir-se, entre outras, previses por mtuo consenso sobre: a) cauo, penhora, usufruto, fideicomisso e alienao fiduciria em garantia de quotas; b) direitos especiais de veto e de voto; c) prestaes suplementares e acessrias; d) excluso de scio; e e) soluo por arbitragem dos conflitos e interesses entre a
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sociedade e os scios ou entre estes. O captulo segundo refere-se aos scios, definindo: a) a obrigao de realizar o valor das quotas subscritas ou adquiridas; b) a constituio em mora e as suas conseqncias; c) os deveres e responsabilidades do scio controlador; e d) os direitos, deveres e responsabilidades dos scios. O captulo segundo deixa, ainda, patente que: 1) o scio responde, individualmente, pelo valor das quotas subscritas ou adquiridas e, solidariamente, pela integralizao do capital social; 2) o scio obrigado a realizar, no modo e prazo estabelecidos no contrato social, o valor das quotas subscritas ou adquiridas, sob pena de sofrer processo de execuo forada ou ser excludo da sociedade; 3) o scio controlador deve exercer o poder de controle e o direito de voto no interesse da sociedade; e 4) os scios tm direitos, mas, por igual, deveres perante a sociedade, os demais scios e terceiros. O captulo segundo fixa regras para formao e preservao do capital social, inspirado nos princpios da realidade e intangibilidade, tornando scios e administradores solidria e ilimitadamente responsveis pela exata avaliao dos bens conferidos ao capital social. O captulo quarto regula as quotas, possibilitando, se os scios desejarem, a instituio de quotas preferenciais, que a prtica demonstrou ser til em determinadas situaes, sobretudo as decorrentes de joint venture, tratando, ainda, das seguintes matrias: a) a cesso e transferncia para a sociedade, os demais scios e terceiros; b) a responsabilidade solidria do cedente; e c) a penhora de quotas. Os captulos quinto, stimo e oitavo estabelecem regras sobre a assemblia geral, o conselho fiscal, o acordo de quotistas e a dissoluo, liquidao e extino da sociedade, deixando evidenciado o carter subsidirio da Lei das Sociedades por Aes. O captulo sexto, ao cuidar do modo de administrar a sociedade: 1) faculta a gesto e a representao a um ou mais administradores, pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira; 2) institui o dever de diligncia, para nortear o exerccio das funes do administrador; 3) prev que, no silncio do contrato social, a sociedade s se obriga pelos atos regulares de gesto praticados pelo administrador; 4) deixa evidenciado que, arquivado e registrado o contrato social, as limitaes e restries s atribuies e poderes dos administradores aplicam-se erga omnes, ressalvados os direitos de terceiros de boa-f; e 5) explicita as hipteses de responsabilidade civil do administrador. O captulo nono cria a empresa individual de responsabilidade limitada, dispondo sobre: a) a sua constituio originria ou derivada, conforme seja constituda por ato do scio nico ou decorra de transformao da sociedade de responsabilidade limitada em individual, em virtude da reduo do nmero de scios a apenas um; b) a forma e os efeitos da publicidade do ato constitutivo; c) a designao da sociedade e a imperiosa
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necessidade de ficar evidenciada a sua condio de unipessoal; d) a formao do capital social e os limites de responsabilidade do scio nico; e e) o cuidado que deve ter o scio nico de registrar um livro prprio as decises sociais, sob pena de desconsiderao da personalidade jurdica. O captulo dcimo elenca as disposies gerais.
Novidade
no
Direito
Societrio
Brasileiro
viria
com
constituio da empresa individual de responsabilidade limitada, com o destacamento de parcela do patrimnio do scio nico, como apontava o abortado art. 44:
O scio nico, ao constituir a empresa individual, destacar de seu patrimnio bens para a formao do capital social, destinando-os consecuo do objeto social. 2. Integralizado o capital social, somente responder o patrimnio da empresa individual pelas obrigaes e dvidas sociais.
Esclarea-se que jamais ocorreu, com a chegada do Cdigo Civil de 2002, a unificao do Direito Privado. Equivoca-se quem pensa assim. Ocorreu apenas a unificao das obrigaes e foi includo parte do contedo mercantil no mencionado diploma legal. por isso que criticamos o Cdigo Civil, porque bastaria unificar as obrigaes, sem, contudo, avanar para incluir matria empresarial. No que tange especificamente teoria geral dos ttulos de crdito, a sua incluso no Cdigo Civil tambm no foi acertada. O mundo globalizado e o surgimento da informtica vm exigindo novas relaes jurdicas e a partir delas novos conceitos e princpios so e sero formados e consolidados nos prximos anos, nesta primeira parte do novo sculo e milnio, com transaes on line. Porm, nem tudo merece crticas! O ponto principal de destaque e elogio o conceito de ttulo de crdito adotado pelo Cdigo Civil, no art. 887, aps 152 anos de indefinio no Direito Cambirio Brasileiro (Cdigo Comercial Brasileiro Lei 556, de 25/06/1850).
Com preciso tcnica, o Cdigo Civil, no art. 887, adotou o conceito de Cesare Vivante, ao afirmar que: O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei. bvio que os estudiosos da Cincia Jurdica so contrrios s definies e conceituaes. Todavia, didaticamente, a conceituao de ttulo de crdito, no art. 887, apresenta-se importante, do ponto de vista cientfico-didtico, porquanto o instituto foi estudado no Brasil h 152 anos, sem conceituao legal. A natureza jurdica do instituto, firmada atravs dos atributos clssicos, foi a responsvel pela conceituao. Assim, embora repudiando as definies legais, somos obrigados a reconhecer que a conceituao de ttulo de crdito, lanada no art. 887 do CC, apresenta-se cientificamente perfeita, o que raro. A definio, no entanto, formulada luz das caractersticas, contemplando, sem exceo, os princpios norteadores, o que est a merecer aplausos. Feliz conceituao adotada pelo legislador, posto que
presentes, sem exceo, todas as trs principais caractersticas dos ttulos de crdito, as quais distinguem esse documento de qualquer outro. Os atributos clssicos da cartularidade ou incorporao, autonomia das obrigaes cambirias e a literalidade esto mantidos no conceito de ttulo de crdito. Tais princpios so responsveis pela estrutura do instituto e foram fielmente adotados. 2. Da Teoria Geral dos Ttulos de Crdito no Cdigo Civil Como dito acima, no Brasil, a Teoria Geral dos Ttulos de Crdito somente agora inserida, verdadeiramente, em um cdigo, no Cdigo Civil.
Portugal, nossa ptria-me, fez aportar no Brasil as idias do Direito Europeu, principalmente sob a influncia do Cdigo Napolenico, de 1807, trazendo-nos os ttulos de crdito, cuja origem remonta Idade Media, na Itlia. No Brasil, de l para c, o Direito Cambirio deu os primeiros passos graas legislao do Reino, o que possibilitou, mais tarde, em 1850, no segundo perodo do Imprio, a chegada do Cdigo Comercial. A histria do Direito Cambirio Brasileiro tem origem no Cdigo Comercial Imperial, de 1850, nos artigos 354 a 427, no Ttulo XVI - Das Letras, Notas Promissrias e Crditos Mercantis. A parte primeira, que cuidava dos ttulos, foi expressamente revogada pelo Decreto n 2044, de 31/12/1908. Posteriormente, o Brasil, em 1930, aprovou a Lei Uniforme sobre Letras de Cmbio e Notas Promissrias. Porm, somente em 1966 o Brasil ratificou o referido tratado internacional, incorporando ao seu ordenamento jurdico a Lei Uniforme de Genebra sobre Letras de Cmbio e Notas Promissrias. A partir de janeiro daquele ano que passamos a ter legislao internacional uniformizadora. O Cdigo Comercial, a Lei Cambiria e a Lei Uniforme de Genebra foram os diplomas responsveis pela criao da Teoria Geral dos Ttulos de Crdito, no Brasil. Interessante registrar que a teoria geral foi criada sob a inspirao da letra de cmbio, porque, alm de ser cambial por excelncia, foi e continua sendo o ttulo de maior complexidade e expresso internacional. O Direito Cambirio, hoje, no Brasil, est distribudo em legislao esparsa, sendo certo que cada ttulo possui sua lei de regncia. Os ttulos apresentam caractersticas e requisitos de validade especficos;
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da a necessidade de consultar a legislao extravagante para a correta identificao de sua natureza jurdica. O Ttulo VIII, do Livro I, da Parte Especial do Cdigo Civil/2002, inserido no Direito das Obrigaes, obedecendo o critrio de unificao das obrigaes, passou a regular o instituto dos Ttulos de Crdito, isto , a Teoria Geral dos Ttulos de Crdito. A Teoria Geral dos Ttulos de Crdito, no Cdigo Civil, so preceitos amplos, aplicveis subsidiariamente, porquanto os ttulos, dadas as suas caractersticas peculiares, variveis conforme a sua natureza jurdica, possuem legislao especial, como afirmou Fiza:
As normas relativas aos ttulos de crdito constantes do novo Cdigo Civil so regras gerais que estabelecem a disciplina da matria, no revogando as diversas leis e convenes internacionais adotadas pelo Brasil que regulam esse assunto. A legislao brasileira anterior ao Cdigo Civil de 2002 sobre ttulos de crdito especfica para cada tipo de ttulo. O novo Cdigo Civil, nesta parte, tambm inovador por conter normas gerais que definem os ttulos de crdito e enunciam suas caractersticas bsicas.2
Aqui o Cdigo Civil merece crticas. Ora, evidentemente, se o legislador fez inserir a Teoria Geral dos Ttulos de Crdito no Cdigo Civil porque a finalidade era emprestar normas gerais ao instituto, servindo de base ao seu estudo. Sucede que, no caso particular dos Ttulos de Crdito, se, reconhecidamente, a matria especializada e que cada ttulo tem natureza especfica, com requisitos prprios e legislao especial, por bvio que restar inaplicvel ou pouco aplicvel a Teoria Geral dos Ttulos de Crdito, salvo a sua utilizao subsidiria. Foroso concluir que o legislador cochilou ao lanar a matria no Cdigo Civil. A letra da lei natimorta, porque somente na omisso de lei especial que o intrprete de utilizar da Teoria Geral,
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FIZA, Ricardo. Novo Cdigo Civil Brasileiro. 10
como aponta o Art. 903. Salvo disposio diversa em lei especial, regemse os ttulos de crdito pelo disposto neste Cdigo. 3. O Perfeito Conceito de Ttulo de Crdito Artigo 887 do Cdigo Civil O art. 887 do Cdigo Civil definiu O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei. Reputamos tal conceito como de grande importncia para o estudo do Direito Cambirio Brasileiro. O art. 887 feliz na conceituao, porquanto conseguiu reunir, sem exceo, todos os atributos clssicos dos ttulos de crdito, o que garantiu excelncia na definio do instituto. Infere-se que no art. 887 esto presentes todas as
caractersticas essenciais ou atributos clssicos dos ttulos de crdito. Os traos especiais distinguem os ttulos de crdito de todos e quaisquer outros ttulos ou papis, residindo no prprio conceito a natureza jurdica do instituto. So atributos clssicos e, portanto, comuns a todos e quaisquer ttulos de crdito: cartularidade ou incorporao, literalidade, autonomia das obrigaes cambirias, formalismo e legalidade. Tais atributos ou caractersticas esto presentes em todos os ttulos de crdito, independentemente de sua classificao. Os atributos da incorporao, literalidade e autonomia so
reconhecidamente clssicos por toda a doutrina comercialista, no Brasil e no exterior. O art. 887 reuniu as referidas caractersticas quando afirma que ttulo de crdito documento necessrio ao exerccio do direito. Aqui indica o atributo da cartularidade ou incorporao, isto , o direito de crdito incorpora-se no documento, na crtula; no h direito de crdito,
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em sede de Direito Cambirio, se o crdito no estiver materializado ou incorporado no documento - que o prprio ttulo ou crtula. Com o ttulo, o credor poder exercer o seu direito de crdito, da por que o legislador indicou o exerccio do direito literal. Aqui reside o atributo da literalidade, ou seja, vale tudo aquilo que estiver lanado ou grafado no ttulo; a exata dimenso da obrigao cartular atravs do contedo indicado no ttulo; nem mais e nem menos, mas exatamente aquilo que estiver lanado no corpo do ttulo de crdito, o que garante a validade do ttulo mesmo se posteriormente completado ou preenchido pelo portador, como previsto e autorizado pela Lei Cambiria Nacional e Lei Uniforme de Genebra. O direito contido no ttulo autnomo. Por isso que o preceito legal dispe que o crdito nele, ttulo, contido autnomo. Tal previso garantiu a plena autonomia da obrigao cambiria, isto 3, os participantes da cadeia cambiria no podem se opor ao pagamento da obrigao ao credor, alegando direito pessoal ou excees pessoais ao portador do ttulo ou a outro coobrigado, salvo a ocorrncia de m-f, vcio de forma da crtula ou, ainda, prescrio da ao cambiria;4 a
Lei Cambiria Nacional Decreto 2.044, de 31.12.1908: Art. 3. Esses requisitos so considerados lanados ao tempo da emisso da letra. A prova em contrrio ser admitida no caso de m-f do portador. Art. 4. Presume-se mandato ao portador para inserir a data e o lugar do saque, na letra que no os contiver. Art. 39. O possuidor considerado legtimo proprietrio da letra ao portador e da letra endossada em branco. Lei Uniforme de Genebra Decreto 57.663, de 24.01.1966: Art. 10 Se uma letra incompleta no momento de ser passada tiver sido completada contrariamente aos acordos realizados, no pode a inobservncia desses acordos ser motivo de oposio ao portador, salvo se este tiver adquirido a letra de m-f ou, adquirindo-a, tenha cometido uma falta grave. 4 Lei Cambiria Nacional Decreto 2.044, de 31.12.1908: Art. 2 No ser letra de cmbio o escrito a que faltar qualquer dos requisitos acima enumerados. Art. 3 Esses requisitos so considerados lanados ao temo da emisso da letra. A prova em contrrio ser admitida no caso de m-f do portador. Art.52. A ao cambial, contra o sacador, aceitante e respectivos avalistas, prescreve em 5 (cinco) anos. Art. 54, 4 No ser nota promissria o escrito ao qual faltar qualquer dos requisitos acima enumerados. Os requisitos essenciais so considerados lanados ao tempo da 12
consagrao
aos
princpios
da
vinculao
solidariedade
da
inoponibilidade das excees pessoais. Com efeito, o ttulo somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei. Aqui o legislador, em boa hora, reforou os atributos do formalismo e legalidade ou tipicidade. O primeiro - formalismo, o ttulo para surtir efeito como tal, obrigatoriamente, deve preencher os requisitos de validade, requisitos esses previstos na lei de regncia de cada ttulo, os quais emprestam natureza jurdica da crtula; qualidade a de ausncia ttulo dos de requisitos implica o
descaracterizao
crdito,
passando
documento a ser qualquer outro papel, menos ttulo de crdito.
emisso da nota promissria. No caso de m-f do portador, ser admitida prova em contrrio. Lei Uniforme de Genebra Decreto 57.663, de 24.01.1966: Art. 2 - O escrito a que faltar algum dos requisitos indicados no artigo anterior no produzir efeito como letra, salvo nos casos determinados nas alneas seguintes: A letra em que se no indique a poca do pagamento entende-se pagvel vista. Na falta de indicao especial, o lugar designado ao lado do nome do sacado considerase como sendo o lugar do pagamento, e, ao mesmo tempo, o lugar do domiclio do sacado. A letra sem indicao do lugar onde foi passada considera-se como tendo-o sido no lugar designado, ao lado do nome do sacador. Art. 70 Todas as aes contra o aceitante relativas a letras prescrevem em 3 (trs) anos a contar do seu vencimento. As aes ao portador contra os endossantes e contra o sacador prescrevem num ano, a contar da data do protesto feito em tempo til, ou da data do vencimento, se se trata de letra que contenha clusula sem despesas. As aes dos endossantes uns contra os outros e contra o sacador prescrevem em 6 (seis) meses a contar do dia em que o endossante pagou a letra ou em que ele prprio foi acionado. Art. 71 A interrupo da prescrio s produz efeito em relao pessoa para quem a interrupo foi feita. Art. 76 O ttulo em que faltar algum dos requisitos indicados no artigo anterior no produzir efeito como nota promissria, salvo nos casos determinados das alneas seguintes: A nota promissria em que se no indique a poca do pagamento ser considerada vista. Na falta de indicao especial, o lugar onde o ttulo foi passado considera-se como sendo o lugar do pagamento e, ao mesmo tempo, o lugar do domiclio do subscritor da nota promissria. A nota promissria que no contenha indicao do lugar onde foi passada considera-se como tendo-o sido no lugar designado ao lado do nome do subscritor. 13
J o segundo legalidade ou tipicidade - diz respeito ao surgimento e criao, no material, mas jurdica/legislativa dos ttulos de crdito; os ttulos so emitidos por vontade das partes, porm, a rigor, a criao decorre de lei; os ttulos de crdito so criados por lei e assim os requisitos de validade, essenciais ou no, esto previstos na lei de regncia; a ausncia dos requisitos essenciais, ao tempo da cobrana, permite ao devedor opor-se ao pagamento, por vcio de forma, salvo se houver oportuno preenchimento. Outros atributos dos ttulos de crdito, a exemplo da abstrao e da independncia, no so aplicveis a todos os ttulos, por conta da respectiva natureza jurdica da crtula. O atributo da abstrao diz respeito a origem da crtula - faz surgir ttulos causais e acausais, conforme a sua vinculao ou no causa de dever, ao negcio subjacente, a relao jurdica material anterior emisso do ttulo. O atributo da abstrao, no desdobramento do ttulo acausal, revela-se como o grau maior da autonomia das obrigaes cambirias, porquanto o ttulo emitido sem qualquer vinculao causa que lhe deu origem. O atributo da abstrao da essncia dos ttulos acausais. Por ele no se vincula o ttulo sua causa material, antecedente criao ou emisso. Contudo, o atributo da abstrao sofre decotamento quando se est diante de ttulo causal. Nesta hiptese, investiga-se a causa material antecedente o ttulo somente poder ser emitido e exigido se houver comprovada causa de dever. J a independncia desdobra-se em ttulos dependentes e independentes de outro documento que lhe complete. A idia da dependncia reside no fato de que, para alguns ttulos, exige-se prvia existncia de outro documento que o complemente, de modo que possa garantir validade e eficcia crtula.
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Com o atributo da independncia, o ttulo somente ter validade e eficcia se restar completado por outro documento. A independncia atributo especfico e de rara aplicabilidade no Direito Cambirio, porquanto poucos so os ttulos que dependem de outro documento para o seu aperfeioamento. Tendo em vista a utilizao relativa ou restrita da abstrao e da independncia, o legislador deixou de incluir tais atributos no conceito contemplado no art. 887 do Cdigo Civil. O legislador prestigiou somente os atributos clssicos, isto , aqueles aplicveis a todo e qualquer ttulo de crdito. A omisso justifica-se plenamente. Sendo o art. 887 de comando genrico, conceitual, jamais poderia o legislador contemplar atributos especiais, de utilizao restrita, eis que, como dito, os atributos da abstrao e da independncia no so aplicveis a todos os ttulos de crdito. O conceito previsto no art. 887, embora sem correspondncia anterior no ordenamento jurdico nacional, em verdade, a incorporao da definio dada pelo ilustre professor italiano Cesare Vivante, alis, responsvel por influenciar os ordenamentos jurdicos europeus, no campo dos ttulos de crdito. J o art. 888, complementando a idia sobre o conceito de ttulo de crdito, aponta que A omisso de qualquer requisito legal, que tire ao escrito a sua validade como ttulo de crdito, no implica a invalidade do negcio jurdico que lhe deu origem. O contedo do artigo revela-se inovador. No h registro de tal tratamento na legislao esparsa que cuida dos ttulos de crdito. Assim, certo que a inviabilidade do documento como ttulo garante ao portador o direito de reaver o seu crdito na via ordinria, com ampla discusso acerca do negcio jurdico que deu origem a emisso do ttulo.
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Como j mencionado nos articulados anteriores, quando cuidamos dos comentrios ao art. 887, dissemos que o atributo clssico do formalismo exige que o ttulo apresente requisitos essenciais e no essenciais de validade, de forma, como previsto na legislao de regncia de cada um dos ttulos, respeitando-se a natureza jurdica. Assim, cada ttulo, no por livre vontade ou manifestao das partes, mas por determinao legal, obrigatoriamente, deve apresentar-se com os requisitos de validade, com os requisitos extrnsecos. A ausncia dos requisitos essenciais implica descaracterizao do documento como ttulo de crdito, passando a crtula a ter a natureza de qualquer outro documento, menos letra, como afirma textualmente a Lei Cambiria Nacional ao tratar dos requisitos de validade da letra de cmbio e da nota promissria. A igual modo, a Lei Uniforme de Genebra, cuidando
respectivamente da letra de cmbio e da nota promissria, tambm, expressamente, nega validade ao ttulo em que faltar os requisitos essenciais.5 A Lei Uniforme de Genebra faz meno aos requisitos de validade essenciais, da as excees contempladas salvo nos casos determinados nas alneas seguintes. As alneas seguintes dizem respeito aos requisitos no essenciais. J o art. 888 do CC/2002 definitivamente consagrou o melhor entendimento no sentido de que a falta de requisito de validade prejudica o ttulo, retirando-lhe a caracterstica da executividade, no sendo mais possvel a sua cobrana, via processo de execuo. A inovao contida no art. 888 reside no fato de que a ausncia de requisitos, embora invalide o ttulo de crdito, no implica invalidade do negcio jurdico que lhe deu origem.
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Cf. nota de rodap n. 142. 16
At a chegada do CC/2002 o assunto encontrava-se sem disciplinamento, posto que a previso era especfica quanto invalidao da crtula, como ttulo de crdito, porm silenciava-se no que tange ao negcio jurdico decorrente da relao material subjacente. Feliz a redao do art. 888 porque garantiu o atributo do formalismo. Emprestou segurana a relao jurdica entabulada entre as partes. Na hiptese de ausncia de requisitos essenciais, de forma, de validade do ttulo de crdito, nada impede que as partes resolvam a relao jurdica material, na via prpria, atravs do processo de conhecimento, nos ritos ordinrio ou sumrio. O ttulo que no preencher os requisitos de validade no se revestir de executividade. Nesse caso, o portador do ttulo, atravs do processo de execuo, ter de provar a sua condio de credor. Esta via abre ao suposto devedor o direito de discutir amplamente a relao jurdica obrigacional, antes cambiria, agora comum. Tem-se, assim, em favor do suposto devedor a garantia constitucional do devido processo legal, com o contraditrio e a ampla defesa, com os recursos dela decorrentes. 4. Concluso A Teoria Geral dos Ttulos de Crdito inserida no Cdigo Civil contempla normas de carter geral, aplicveis apenas supletiva e subsidiariamente, quando for omissa a lei de regncia do ttulo de crdito. Na omisso ou lacuna da lei especial, de regncia do ttulo em espcie, autorizado estar o intrprete a utilizar-se das normas gerais previstas na Teoria Geral dos Ttulos de Crdito. Do estudo realizado, resta evidente que a nica inovao e contribuio efetiva para o aperfeioamento do Direito Cambirio, no Cdigo Civil, no estudo da Teoria Geral, a perfeita conceituao de ttulo de crdito no art. 88.
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A TEORIA GERAL DOS TTULOS DE CRDITO NO CDIGO CIVIL : perfeita conceituao de ttulo de crdito : conceito construdo luz dos

desenvolvimento econmico do Pas1, como se v da Exposio de Motivos:

FIZA, Ricardo. Novo Cdigo Civil Brasileiro. 10

documento a ser qualquer outro papel, menos ttulo de crdito.

Cf. nota de rodap n. 142. 16

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