IQUIQUE, treinta y uno de mayo de dos mil doce. VISTO Y TENIENDO PRESENTE.

A fojas 4, comparece doa Myla Chvez Fajardo, abogado, en representacin de Luz Anglica Robles Cabrera, quien acta en representacin de la menor CAMILA ALEJANDRA GONZLEZ RAFFERNAU; de Humberto Toms Valenzuela Bahamondes y Nury Myrna Villaln Yez, quienes representan a su hija MARCHELLINA STHEPANIE VALENZUELA VILLALN; de Joel Rodrigo Baeza Sandoval y Milza Amelia Jachura Cceres, que comparecen en representacin de CAMILA ALEJANDRA BAEZA JACHURA; y, de doa Yazmina Patricia Marn Ortiz, que representa a su vez a su hija DANIELA JOHANA LORENZA ORELLANA MARN, todos domiciliados para estos efectos en esta ciudad, calle Serrano N 145, oficina 601, interponiendo demanda de indemnizacin de perjuicios, en juicio ordinario de mayor cuanta, en contra de don FULVIO FABRICIO ROSSI CIOCCA, Diputado de la Repblica, domiciliado en Avenida Pedro Montt s/n, Cmara de Diputados, de la ciudad de Valparaso. Funda su demanda en que el domingo 4 de octubre de 2009, en atencin a la campaa poltica que desarrollaba el demandado para obtener un cupo como Senador de la Repblica, contrat un inserto en los Diarios La Estrella de Iquique y de Arica -ambos de circulacin en las regiones de Tarapac y de Arica y Parinacota- en los que aparece un eslogan que dice: Por tus hijos, por el futuro, FULVIO ROSSI SENADOR, MI NORTE ERES TU, apareciendo, bajo el texto descrito, 3 fotos del Diputado junto a nios de la regin. Manifiesta que en una de las fotografas, que ocupa casi dos tercios de la plana, aparece el Diputado junto a las 4 menores demandantes, fotografa que fue tomada por el equipo poltico del demandado el 22 de diciembre de 2007, fecha en que las propias menores afectadas refieren como la peor navidad que han tenido, gracias a la burla y promesas incumplidas del demandado, pues acogiendo una peticin de una dirigente de la Villa Nueva Vida, ofreci regalos para los nios que no tuviesen la posibilidad de acceder a los que reparte la municipalidad. Agrega que con esa ilusin sus
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representados organizaron una fiesta, en la que el Diputado estuvo breves minutos, se fotografi con los vecinos presentes -entre ellos con sus representadas-, dej los presentes y se march; y que al abrirlos, las menores se sorprendieron pues no eran los regalos ofrecidos sino que poleras talla 50, con su rostro estampado en un calendario. Hace presente que en la localidad residen principalmente personas de escasos recursos y que se trata de una de las comunas ms estigmatizadas del pas, por lo que el demandado se burl de la esperanza de las menores y de otros tantos al hacer llegar, como regalos, una caja de poleras talla 50 y un calendario con su rostro, ante lo cual las demandantes quedaron indignadas pues las menores estaban muy ilusionadas con la promesa del sr. Rossi. Expone que, evidentemente, el incumplimiento y burla que ocasionara el demandado a las menores y a sus familias motiv un escarnio pblico, y que, debido a ellos, las nias recuerdan esa navidad como la peor de sus vidas y, en consecuencia, una vez vistas las fotografas en el barrio y escuela -el 5 de octubre de 2009- fueron motivos de burlas y sarcasmos de parte de sus pares, no entendiendo las actoras lo que ocurra, hasta que vieron en el peridico su fotografa junto al otrora candidato, indignndose e instando a sus padres a iniciar acciones legales. Agrega que, por su parte, los representantes legales de las menores tambin fueron objeto de burlas y sutilezas de parte de sus vecinos, bsicamente porque es sabido y conocido por sus representados la situacin de abandono y estigmatizacin que enfrentan da a da los habitantes de la comuna de Alto Hospicio y que, para sus representadas, es palmario el hecho de que el demandado, quien ha permanecido ocho aos con poder e influencias, no haya realizado aportes significativos que digan relacin con el desarrollo y mejoramiento integral de la comuna, producindose descontento e indignacin por la utilizacin de sus imgenes para una campaa, no solo referente a esa funesta navidad sino que tambin se encuentran contestes en que el demandado slo ha utilizado las imgenes, olvidando por completo sus
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promesas electorales y que, en consecuencia, bajo ningn respecto tena derecho a usar dichas imgenes para fines polticos, mucho menos sin su consentimiento, atendido al supuesto fctico que las menores son dueas de su imagen. Aade que, como excusa en la contestacin del recurso de proteccin que acogiera la Iltma. Corte de Apelaciones, el Diputado seala que las fotografas fueron tomadas por el equipo parlamentario del diputado, lo que es efectivo, pero que se difundiera sus imgenes como adherentes a su campaa poltica es inaceptable, pues nunca se les solicit el consentimiento para utilizar dichas imgenes, ni a las menores ni a sus representantes, vulnerando sus derechos y ocasionndoles un dao slo reparable con la accin que impetran; agregando que sus representadas son, en su mayora, cristianas, lo que implica, entre otras obligaciones, la automarginacin de la poltica, debiendo resentir la amonestacin y repudio de parte de sus hermanos de iglesia. En atencin a los hechos descritos, todas las menores han expresado en una carta su disconformidad y molestia, pues no quieren que su imagen vuelva a ser utilizada en una campaa poltica, por lo que por todas estas razonables apreciaciones y supremaca de la realidad, sus representadas han decidido iniciar esta demanda. En cuanto a los daos, indica que la responsabilidad civil surge cuando se transgrede una norma jurdica que afecte el inters de una determinada persona, ocasionndole un dao. En atencin a los hechos que afectan a sus representadas, stos hacen plenamente responsable al diputado Rossi, puesto que se ha vulnerado la propiedad, honra, fama, reputacin y honor de las menores y sus familias. Por ello, exige que se indemnice a sus representadas por todos los perjuicios sufridos, desglosados de la siguiente manera: 1. En cuanto al dao emergente, expone que sus representadas se han visto en la obligacin de iniciar diversas acciones judiciales con el objeto de poner fin a esta vulneracin de derechos, de recuperar la
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confianza de sus pares y no ser objeto de burlas, lo que ha generado gastos, por lo que solicita $8.000.000.2.- Respecto al lucro cesante, manifiesta que durante el curso de las diversas acciones ejercidas por sus representadas, sus padres y tutores han debido ausentarse de sus funciones, lo que ha significado descuentos en sus sueldos y que, por haber iniciado acciones contra un diputado, han visto mermada la posibilidad de acceder a mejores fuentes de trabajo, por lo que solicita $4.000.000.3.- Finalmente, en cuanto al dao moral, solicita la suma de $40.000.000.-, considerando, en sntesis, que la reparacin debe ser ntegra, que en relacin al quantum indemnizatorio se debe tener en cuenta diversos factores que sirven para determinarlo, como por ejemplo, las consecuencias fsicas, psquicas, sociales o morales que derivan del dao causado, su duracin y persistencia que impliquen convertirlo en un perjuicio moral futuro; que en este caso es totalmente procedente y necesaria dado que la calidad de vida de sus representadas se ha alterado negativamente y de manera substancial y que esta indemnizacin tiene pbulo en la Constitucin Poltica, en su artculo 19, nmeros 1 y 4, agregando que el bien jurdico lesionado es el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de las personas, bien afectado por todas las preocupaciones, molestias, perturbaciones y aflicciones que han sufrido sus representadas por todas las burlas y estigmatizaciones de que han sido vctimas por el hecho de aparecer en una foto con un personaje que no es estimado en el conjunto habitacional al que pertenecen, por las falsas promesas y burlas que ha provocado a ellos y porque, al verse envueltas en su campaa poltica, han sido consultadas incluso sobre cunto dinero recibieron por ello, lo que ha afectado gravemente el estado anmico de las menores. Argumenta como fundamento de derecho, la norma del artculo 2413 del Cdigo Civil, sealando que queda claro que el demandado es responsable de los daos causados puesto que de no haber involucrado a las menores demandantes en su campaa, se habra evitado toda clase de perjuicios para ellas.
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Concluye su libelo formulando como peticiones concretas, se acoja la demanda y se declare que el demandado es responsable de los perjuicios causados a sus representadas, y que se le condene al pago de la indemnizacin de perjuicios solicitada, los que ascienden a la suma de $52.000.000, desglosados de la siguiente manera: 1. Dao emergente: $8.000.000.; 2. Lucro cesante: $4.000.000.-; y, 3. Dao moral: $40.000.000.-, condenando, adems, al pago de las costas de la causa. A fojas 63 se tuvo por contestada la demanda en rebelda. A fojas 64 la actora evaca la rplica, ratificando la demanda en cada una de sus partes. A fojas 67 se tuvo por evacuada la dplica en rebelda de la parte demandada. A fojas 69 se llam a las partes a conciliacin, la que no se produjo debido a la inasistencia de la parte demandada. A fojas 76 se recibi la causa a prueba. A fojas 150 se cit a las partes a or sentencia. CONSIDERANDO: PRIMERO: Que, en sntesis, las actoras imputan al demandado responsabilidad extracontractual por el hecho propio de haber publicado el da 4 de Octubre de 2009, en los diarios La Estrella de Arica y La Estrella de Iquique, un inserto de propaganda poltica con el eslogan: Por tus hijos, por el futuro, Fulvio Rossi Senador, mi Norte eres t, en el que aparecen tres fotos del demandado junto a nios, una de las cuales corresponde a las 4 menores demandantes, sin que existiera autorizacin para la publicacin de su imagen en una campaa poltica, lo que ocasion perjuicio a las menores, por ser objeto de escarnio y burlas por otros nios de su vecindario y de la escuela. Los daos los avalan en la suma de $8.000.000 por concepto de dao emergente, al haber tenido que iniciar varias acciones judiciales; $4.000.000 por concepto de lucro cesante, por cuanto sus padres y curadores han debido ausentarse de sus funciones para accionar
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judicialmente, lo que les ha significado descuentos en sus sueldos; y la suma de $40.000.000 como dao moral, dado que la calidad de vida de sus representados se ha alterado negativa y sustancialmente. SEGUNDO: Que la demandada no contest la demanda, razn por la cual se tienen por tcitamente controvertidos todos los hechos expresados en ella, siendo circunstancias a probar aquellas reseadas en el auto de prueba de fojas 76. TERCERO: Que, para demostrar los supuestos fcticos que fundamentan el libelo pretensor, la actora acompa en parte de prueba, y con citacin, los siguientes documentos privados y pblicos, no impugnados de contrario: a.- Impresiones digitales del diario La Estrella de Iquique, rolantes a fojas 3 y 127. b.- Certificados de nacimiento de las menores demandantes, rolantes de fojas 108 a 111, instrumentos pblicos conforme lo dispone el numeral 1 del artculo 342 del Cdigo de Procedimiento Civil. c.- Oficio n 669-2009, de 17 de diciembre 2009, de la Corte de Apelaciones de Iquique -agregado a fojas 112-, que comunica a la abogada doa Myla Chvez, que se acogi el recurso de proteccin que interpuso a favor de las demandantes en contra del Diputado Fulvio Rossi, adjuntndose copia del fallo correspondiente, rolante de fojas 113 a 118; instrumentos pblicos, conforme lo previsto en el N 1, del artculo 342 del Cdigo de Procedimiento Civil. d.- Impresin de publicacin sacada de la pgina web del diario La Estrella de Iquique en que, segn se lee, aparecen 3 de las madres de las menores demandantes de autos, documento rolante a fojas 119. e.- Impresin de publicacin extrada de la pgina web de La Estrella de Iquique en que, segn se lee, aparecen declaraciones de las madres de las menores demandantes, rolante a fojas 120. f.- Publicacin efectuada en el diario La Estrella de Iquique, correspondiente al 8 de octubre de 2009, que da cuenta de las declaraciones de las madres de las menores demandantes, a fojas 121.
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g.- Declaraciones manuscritas de las demandantes, rolante de fojas 122 a 125. h.- Carta suscrita por las madres y representantes de las actoras, dirigida al demandado de autos, a fojas 126. i.- Declaracin suscrita el 05 de marzo de 2012 por el Pastor de la Iglesia Bautista Torre Fuerte, rolante a fojas 128. j.- Certificado emitido por el Presidente de la Unin Comunal de A. Hospicio, rolante a fojas 129. k.- Impreso de una publicacin extrada de la web en que aparece una foto de cuatro mujeres y un texto con declaraciones. CUARTO: Que, asimismo, la actora rindi prueba testimonial, deponiendo legalmente, sin ser tachados, los siguientes testigos: a) A fojas 95 y 96, Paola Cereceda Muoz, quien seala que en una oportunidad, el seor Rossi se junto con un grupo de dirigentes vecinales de la Poblacin Nueva Vida de Alto Hospicio; que se tom fotos con nias menores de edad porque era una fiesta navidea; que dos aos despus se publicaron las fotos en el Diario La Estrella de Iquique y Arica, que tambin fueron subidas a la Web sin consentimientos de los padres, siendo an los nias menores de edad; que se le caus perjuicio a las menores por cuanto stas fueron molestadas por los dems nios haciendo mofa de ello, por ejemplo le decan cuanto te pagaron; y, que despus que se publicaron las fotos de los nias, stas no podan salir a jugar a su pasaje porque los otros nios las molestaban; que una nia, de nombre Marchellina, tuvo que ser llevada a la orientadora porque presentaba problemas e igual situacin ocurri con Daniela y otras dos de nombre Camila, agregando que desde el ao 2006 vive en Alto Hospicio en la poblacin Nueva Vida y que le consta lo testificado porque es vecina de todas las mams demandantes y era delegada del pasaje. b) A fojas 97 y 98 depone doa Angie Quinteros Allende, quien expone que integra la Junta de Vecinos de la poblacin Nueva Vida y que para la pascua del ao 2007, se le pidi colaboracin al seor Rossi porque varios nios quedaron sin regalos de la Municipalidad,
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indicndole las edades de los nios, pero l llego solamente con camisetas talla 50 para todos y se tom fotos con las niitas sin autorizacin de los paps, agregando que ellos pensaban que esas fotos las iba a presentar como regalos de navidad, no para la campaa poltica del ao 2009; que las nias eran menores de edad cuando se tomaron las fotografas y tambin cuando se publicaron; que las nias estaban angustiadas por haber salido en las fotografas, lo que le consta porque conoce a Camila Gonzlez y Marchellina Valenzuela; que las vio llorar porque en el colegio las molestaban porque salan feas en las fotos y con un viejo, agregando que estimara los perjuicios, por los que las nias han sufrido igual que las mams, en la suma de ocho millones de pesos; y, que las nias sufrieron por esto una especie de bulling en el colegio, a las mamas en la junta de vecinos le decan que haban vendido las fotos para una campaa poltica; que el bulling que las nias sufrieron consista en que las molestaban porque salan feas y chicas y que salan con un viejo. c) A fojas 99 y 100, doa Victoria Inzunza Jara indica que le consta que el demandado se tom fotografas con las nias; que su hija iba aparecer tambin en la foto, cosa que no ocurri porque fue al bao, tomndose esas fotos a propsito de la fiesta de navidad del ao 2007, evento en que el demandado ofreci regalos para los nios que no alcanzaron a recibirlos por parte de la Municipalidad, ofreciendo adems helados y dulces para esa fiesta, lo que nunca ocurri, pues solo llev poleras tallas grandes que no eran para los nios, sin diseos, solo blancas y un calendario de regalo, siendo las nias menores de edad al momento de tomarse las fotos y cuando se publicaron, las que se utilizaron para propaganda poltica, no siendo autorizado por los padres para publicarlas fotos en su campaa poltica; que vive hace siete aos en esa poblacin y le consta porque lo vivi de cerca; que las nias sufrieron en el colegio porque les decan que eran vendidas al haber salido sus fotos en los diarios La Estrella de Iquique y de Arica, y ser publicadas en internet, en una pgina Web; que, en cuanto a los perjuicios que sufrieron las menores con ocasin de la publicacin de
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sus fotografas en la campaa poltica del sr. Rossi, sin consentimiento de sus padres, depone que deberan ser compensados por estos perjuicios en cincuenta y dos millones de pesos; y, que las niitas se encerraron en s mismas, ya no queran salir de sus casas, y algunas tuvieron problemas sicolgicos. d) De fojas 101 a 103, doa Vanessa Menndez Menndez seala que en la navidad del ao 2007, la Junta de Vecinos Nueva Vida, de la cual participaba, solicit colaboracin al diputado Rossi, por cuanto los regalos que dio la Municipalidad no alcanzaban para todos los nios, entre ellos su hija, comprometindose el diputado, en una reunin, a traer regalos; que en la fiesta correspondiente, el da domingo 22 de diciembre del 2007, el sr. Rossi se tom fotografas con las nias, las que fueron publicadas el 4 de octubre del ao 2009 en los diarios de Iquique y Arica, como tambin en internet, poca en que las nias eran menores de edad, ya que tenan entre 9 y 13 aos, siendo utilizadas las fotografas para fines polticos en su candidatura de Senador, sin pedir autorizacin para publicar las fotos, sabiendo donde vivan los padres de las menores; que se les caus perjuicios por cuanto los otros menores las molestaban y les decan por qu se haban sacado fotografas con un viejo, siendo molestadas tanto por sus vecinos como en el colegio, sintindose las nias molestas porque no pensaban que unas fotos de navidad fueran utilizadas con fines polticos, lo que les trajo a las nias hartos problemas con los amigos y las familias, cree que la indemnizacin debe ser de cincuenta y dos millones de pesos porque gastaron en papeleos, locomocin, porque tenan que venir a la Corte de Apelaciones, en siclogos, apoyos teraputicos y abogados; y, que las actoras fueron vctimas de bulling en el colegio y en la poblacin, que a los padres les trajo problemas porque en las reuniones de la poblacin les decan que eran unos vendidos y que cunto le haban pagados por las fotos, afectndoles bastante, ya que por mucho tiempo no quisieron salir a jugar a la calle con sus amigos porque las seguan molestando por el asunto de las fotos, siendo hostigadas por ms de un ao, agregando que la hija de la deponente - Mara Jos-, que es compaera de colegio
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de Camila y Daniela le coment a la mam de esta ltima que estaba aburrida que la molestaran tanto por este motivo. e) A fojas 104 y 105, doa Juana Fernndez Pastenes, declara que para una fiesta de navidad, en que las nias eran chicas, de aproximadamente 13 aos, el demandado se acerc y les sac fotos, enterndose sus padres en el ao 2009, cuando se publicaron las fotos, que fueron tomadas cuando las nias tenan como trece aos, hecho que ocurri el 22 de diciembre del ao 2007, en una fiesta navidea de la Poblacin Nueva Vida, siendo utilizadas las fotografas para una campaa poltica del ao 2009, en circunstancias que las fotos fueron sacadas el ao 2007, sin el permiso de los padres, poca en que las nias an eran menores de edad y que nunca hubo autorizacin de los padres; que esto les caus mucho perjuicio, daos sicolgicos, especialmente a Camila Baeza, a quien conoce de la iglesia en la cual participaba, que incluso la vio llorar porque la mam la ret al haberse sacado la foto, la nia no se acordaba de las circunstancias de las fotografas, que la iglesia a que pertenecen -Evanglica Bautista-, es neutra en materia poltica, pero discrepa de la posicin ideolgica que representa el demandado porque es partidario del aborto y matrimonio gay, lo que rechazan; que las fotografas afectaron a las menores y a sus familias por cuanto el pap de Camila Baeza tena un cargo dentro de la iglesia, era Predicador, y otros fieles le recriminaron este apoyo poltico, que es contradictorio a los principios de la iglesia, estimando el dao global causado a las familias y nias en cincuenta millones de pesos; y que se vio alterada su calidad de vida en el colegio, porque los nios son burlescos, lo que le consta porque conoce especialmente a Camila Baeza y a su familia, y la nia lloraba por las burlas que le hacan y las discusiones dentro de su familia porque no le crean que ella no haba autorizado esas fotos y que no tena idea quien era el Sr. Rossi, sufrimiento que tambin fue ocasionado a las otras nias, porque, al igual que la familia de Camila, no les crean, y no tenan ganas de ir al colegio.
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f) A fojas 106 y 107, declara don Patricio Crdenas Daz, quien expone que el demandado no le consult ni a los menores ni a sus padres, utilizando las fotografas de las menores para fines polticos de su campaa; que las fotografas se tomaron para una navidad en la poblacin Nueva Vida, oportunidad en que l ofreci regalos, y lleg con unas poleras grandes, no aptas para los nios; que las fotografas fueron publicadas en el Diario La Estrella de Iquique, Arica e Internet; que las nias eran menores de edad, y que no se les consult a ellas ni a sus padres para publicarlas, no se les pidi consentimiento; que se les caus perjuicio sicolgico a las menores, tanto as que en el colegio se les hizo bulling. Camila Baeza asiste a una iglesia a la cual l tambin concurre, que es la Iglesia Bautista Independiente, lo que le ocasion problemas porque su pap es co-Pastor de la iglesia, y que ellos no comparten los mismos pensamientos de don Fulvio Rossi, adems de no poder mezclarse en actividades polticas, estimando justa una indemnizacin por los perjuicios ocasionados ascendente a cincuenta y dos millones de pesos; y, que se vio afectada la calidad de vida de las menores, ya que incurrieron en gastos por tratamientos sicolgicos, inclusive viajaron especialmente desde Alto Hospicio a pedirle una disculpa al sr. Rossi, quien no la dio; que sus padres debieron redactar una carta pidindole que diera disculpas pblicas, cosa que tampoco hizo, razn por la cual tuvieron que interponer un recurso de proteccin en esta Corte de Apelaciones, lo que afect su vida escolar y social por el hecho de que el sr. Fulvio Rossi hizo como una burla en cuanto us las imgenes de las nias para su propaganda poltica; que en la misma iglesia les recriminaban haberse vendido, igualmente en la escuela, agregando que las nias no recibieron ningn beneficio por parte del sr. Rossi, porque la propaganda dice :POR TUS HIJOS POR EL FUTURO FULVIO ROSSI SENADOR. MI NORTE ERES TU. QUINTO: Que, asimismo, segn requerimiento planteado por la actora, en el segundo otros del libelo de fojas 4, a fojas 30, se tuvo a la vista expediente sobre recurso de proteccin, rol de ingreso n 619-2009,
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de la Corte de Apelaciones de esta ciudad, instrumento pblico segn lo dispone el artculo 342, N 1, del Cdigo de Enjuiciamiento Civil. SEXTO: Que, las normas en que las demandantes fundan su accin, se encuentran reguladas en el Ttulo XXXV del Libro I del Cdigo Civil, relativo a los delitos y cuasidelitos civiles, disposiciones que atribuyen al que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, la obligacin de indemnizarlo. En efecto, la responsabilidad es un concepto jurdico que en su acepcin civil importa la obligacin en que se encuentra una persona de reparar y satisfacer el perjuicio o dao sufrido por otra. Ha sido definida por la doctrina como la obligacin que pesa sobre una persona de indemnizar el dao sufrido por otra. De conformidad a lo dispuesto en el artculo 2314 del Cdigo Civil, para que tenga lugar la responsabilidad extracontractual es menester la existencia de un hecho doloso o culposo, perjuicios y el nexo causal entre ambos. Sobre sus requisitos se ha dicho: Para determinar la concurrencia de la responsabilidad civil extracontractual es necesario: a) Que exista un hecho que cause dao; b) Que el hecho sea consecuencia de una accin, omisin o abstencin de una persona determinada; c) Que la persona imputada tenga capacidad; d) Que se encuentre justificada la participacin directa o indirecta de la persona imputada en el hecho; e) Que no se hayan acreditado causales que eximan de responsabilidad a la persona imputada; f) Que exista antijuridicidad en el actuar, esto es, que no se encuentren acreditadas causales de justificacin; g) Que est probada la culpabilidad de la persona inculpada y h) Que se encuentre justificada la relacin de causalidad entre el hecho y el dao. (R.D.J. T. XCIX, secc. 2, pg. 31). Luego, para que la accin indemnizatoria derivada de la responsabilidad civil extracontractual pueda prosperar, incumbe a la actora, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1698 del Cdigo Civil, acreditar la concurrencia de sus presupuestos, esto es: a) la existencia de un hecho ilcito imputable al demandado; b) que el hecho haya causado un dao o perjuicio, y, c) la relacin de causalidad entre el
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hecho ilcito y el dao o perjuicio, esto es, que ste sea una consecuencia directa o inmediata de aqul. SEPTIMO: Que, valoradas las impresiones y el recorte de prensa de fojas 3, 119, 120, 121, y 127, conforme al artculo 426 del Cdigo de Enjuiciamiento Civil en relacin al artculo 1712 del Cdigo Civil, y el mrito del Recurso de Proteccin, rol N 619-2009, de la Corte de Apelaciones de Iquique, y el oficio de fojas 112, ponderados conforme a lo previsto en el artculo 342, N 1 del Cdigo Procesal Civil en relacin a los artculos 1700 y 1706 del Cdigo Civil, se tiene por legalmente acreditado que en la edicin del da 4 de octubre de 2009, de los diarios La Estrella de Iquique y La Estrella de Arica, se public un inserto publicitario, correspondiente a la campaa a Senador de la Repblica, del entonces Diputado, don Fulvio Rossi Ciocca, en el cual, dentro de un set de 3 fotos, en una de ellas aparece el sr. Rossi Ciocca acompaado por las cuatro menores demandantes de autos. Se tendr asimismo por acreditado que dicha foto, fue obtenida por el equipo de campaa del demandado el da 22 de diciembre de 2007, con ocasin de haber sido invitado el Diputado -actual Senador de la Repblica- por dirigentes vecinales de la Poblacin Nueva Vida de Alto Hospicio a una fiesta con motivo de la Navidad, comprometindose el entonces Diputado a llevar regalos a los menores, presentes que, en definitiva, correspondieron a poleras de su campaa con su rostro impreso. Se tendr de igual forma abonado que, los padres y/o guardadores de las menores no fueron consultados para la utilizacin de las fotos en una campaa poltica, lo que motiv la interposicin de un Recurso de Proteccin -Rol Corte N 619-2009-, el que, por sentencia definitiva de 9 de diciembre de 2009, fue acogido, al estimarse que la divulgacin de la fotografa por la prensa en el marco de una propaganda poltica, sin autorizacin de los recurrentes, vulneraba el derecho de propiedad que les corresponde sobre un bien incorporal, personalsimo y subjetivo, como lo es su imagen fsica o corporal, agregando el fallo, en lo que dice relacin con la garanta constitucional de respeto y proteccin de la vida privada y la honra de las personas, que sta no aparece vulnerada, por cuanto no se
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advierte que las imgenes se hayan utilizado en un contexto atentatorio de su dignidad. Asimismo, la sentencia orden retirar las imgenes de las menores de la propaganda poltica del seor Fulvio Rossi Ciocca y abstenerse de utilizarla en lo sucesivo sin previa autorizacin. OCTAVO: Que, en una primera aproximacin al punto en discusin, podemos sealar que el derecho a la propia imagen, desde una perspectiva jurdica, forma parte del conjunto de los llamados derechos de la personalidad, es decir, de aquellas propiedades que son inherentes a cada persona y si bien no han merecido un tratamiento normativo especial como s lo presentan otros atributos, como entre otros la nacionalidad, el domicilio o el estado civil, ello no significa que en lo concerniente al derecho en particular pueda resultar indiferente para el ordenamiento jurdico, especialmente en el aspecto de poder reparar en lo posible el dao que ha sufrido por haberse afectado su derecho, bastando para ello tener presente que en las bases de nuestra institucionalidad existe el principio que el Estado -y por ende su sistema normativo- debe estar al servicio de las personas, protegiendo y respetando los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. NOVENO: Que, del derecho a la propia imagen, se ha dicho que constituye uno de los atributos ms caractersticos y propios de la persona que, por configurar su exterioridad fsica visible, obra como signo de identidad natural de la misma; y en cuya virtud cada persona dispone de la facultad exclusiva de determinar cundo, cmo, por quin y en qu forma se capten, reproduzcan y publiquen rasgos fisonmicos, controlando el uso de dicha imagen por terceros, impidiendo as su captacin, reproduccin y publicacin por cualquier procedimiento mecnico o tecnolgico, sin su consentimiento expreso (Humberto Nogueira Alcal. El Derecho a la propia imagen como derecho implcito. Fundamentacin y caracterizacin. Revista Jurdica Ius Et Praxis. Ao 13 N 2 pgina 261). DCIMO: Que del enunciado precedente es dable distinguir en el derecho a la propia imagen dos aspectos o dimensiones que interesan a
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la cuestin planteada en autos. Uno, de orden positivo, en virtud del cual su titular se encuentra facultado para obtener, reproducir y publicar su propia imagen, adscribindola a cualquier objeto lcito; y otro, de carcter negativo, expresado en su derecho a impedir que terceros, sin su debida autorizacin, capten, reproduzcan o difundan esa imagen, cualquiera que sea la finalidad tenida en consideracin para ello, siendo el segundo aspecto el aplicable al caso de autos. Si bien, el derecho en anlisis no tiene una consagracin positiva expresa, nuestro ordenamiento jurdico tiende a protegerlo en virtud de normas de rango constitucional, como el derecho a la honra de la persona y su familia, bienes inmateriales de los cuales la persona es propietaria, por lo que efectivamente detenta la proteccin a que se refiere el artculo 19 N 24, inciso primero de la Constitucin Poltica de la Repblica. UNDECIMO: Que, en consecuencia, y segn lo sealado en el considerando sptimo precedente, el anlisis de los antecedentes allegados al proceso permite arribar a la conclusin de que nos encontramos en presencia de un ilcito imputable al demandado, consistente en haber vulnerado el derecho de propiedad de las actoras sobre su imagen al utilizarla para su propio beneficio, sin la debida autorizacin, bien incorporal protegido en el artculo 19, N 24, de la Carta Magna, configurndose as, una hiptesis de culpa en su vertiente de imprudencia inexcusable, cumplindose as con el primero de los requisitos exigidos para la procedencia de la responsabilidad extracontractual. DUODECIMO: Que, habindose acreditado, del modo como se explica en los considerandos precedentes, la comisin de un hecho voluntario de exclusiva responsabilidad del demandado, que se inscribe en los trminos previstos en los artculos 2314 y 2329 del Cdigo Civil, cabe determinar si se ha cumplido con la carga de demostrar, a travs de los medios de prueba legal, los daos invocados en la demanda, que habran sufrido los actores con ocasin del hecho imputado y cuyo resarcimiento pretenden.
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Como primera aproximacin, y al decir de la doctrina, para que el hecho u omisin de una persona capaz de delito o cuasidelito engendre responsabilidad delictual o cuasidelictual civil, no basta su ejecucin con dolo o culpa. Es indispensable que cause dao; sin inters no hay accin. La obligacin de reparar un dao nace precisamente de haberse causado. Los arts. 1437 y 2314 son bien explcitos al respecto. (Alessandri Rodriguez, Arturo; Abeliuk Manasevich, Ren. De la responsabilidad extracontractual en el Derecho Civil chileno: ttulo 35 del libro IV del Cdigo Civil. Editorial Jurdica de Chile. 1 Edicin ao 2005. Pg. 152). Ahora bien, debe recordarse que, el artculo 2329 del Cdigo Civil expresa que Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta. Se ha conceptualizado el dao como todo detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia que sufre un individuo, en su persona, bienes, honor, creencias, etc., y supone una disminucin, de las ventajas o beneficios patrimoniales o extrapatrimoniales de que aqul goza. DECIMO TERCERO: Que, por otro lado, conforme al referido artculo 2329, valga sealar que, en materia de daos, deben distinguirse entre aquellos que afectan el mbito patrimonial de los que atentan la esfera extrapatrimonial. Entre los primeros, encontramos el dao emergente, el que se identifica, segn lo establecido en el artculo 1556 del Cdigo de Bello, con la disminucin patrimonial o el empobrecimiento que experimenta una persona, y, asimismo, el lucro cesante, que se asocia con obstaculizar o imposibilitar, en razn de un incumplimiento, cumplimiento inoportuno o tardo, el logro de una utilidad, provecho o mejora patrimonial. Por consiguiente, ambas clases de perjuicios integran los denominados daos patrimoniales, que en palabras de los profesores Alessandri, Somarriva y Vodanovic, son los que disminuyen el activo del patrimonio o impiden que ste se incremente por la frustracin de una ganancia razonablemente esperada. El dao que disminuye el activo del patrimonio recibe el nombre de dao emergente y el que frustra su
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incremento, lucro cesante. (Tratado de las Obligaciones. Editorial Jurdica de Chile. Pg. 313). Si bien es cierto, ambas clases son reguladas a propsito de la responsabilidad contractual, no queda dudas acerca de su aplicacin transversal en el ordenamiento jurdico. Desde luego, para que el dao provocado por la conducta ilcita del hechor sea susceptible de reparacin pecuniaria, este debe cumplir una serie de requisitos, a saber: a) Tiene que ser cierto, es decir, real, efectivo, que tenga una existencia concreta; b) No tiene que haber sido ya indemnizado, por lo que no procede el cmulo de indemnizaciones, y c) Tiene que lesionar un derecho o inters legtimo. DECIMO CUARTO: Que, hechas las consideraciones precedentes, y en lo que interesa a la presente causa, la actora, a fin de acreditar la existencia del dao cuya indemnizacin se pretende, present a los testigos doa Paola Cereceda Muoz (fs. 95 a 96), doa Angie Quinteros Allende (fs. 97 a 98), doa Victoria Inzunza Jara (fs. 99 a 100), doa Vanessa Menndez Menndez (fs. 101 a 103), doa Juana Fernndez Pastenes (fs. 104 a 105) y don Patricio Crdenas Daz (fs. 106 a 107), quienes, sobre el punto, manifestaron que la actitud del demandado ha provocado una serie de perjuicios a las menores demandantes, a raz de la publicacin de la fotografa de las cuatro menores en un inserto publicitario en el diario La Estrella de Iquique y La Estrella de Arica, y que stas fueron objeto de bulling por parte de sus compaeras de colegio y barrio porque en la fotografa salan chicas y feas, con un viejo, y que igualmente los padres tuvieron problemas en la Iglesia que participaban Evanglica Bautista o Bautista Independiente- porque no compartan el pensamiento poltico del Diputado, estimando los daos en la suma de cincuenta y dos millones de pesos ($52.000.000), por haber tenido que incurrir en tratamientos psicolgicos y acciones legales. DECIMO QUINTO: Que, no obstante lo reseado en el motivo que antecede, a criterio de este juzgador, las declaraciones prestadas por los testigos de la demandante, cuyos atestados son ponderados de conformidad a la regla 2a del artculo 384 del Cdigo de Procedimiento
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Civil, no resultan suficientes a fin de tener por probados los daos patrimoniales cuya indemnizacin se persigue y que el actuar del demandado les habra provocado. Desde luego porque, segn lo relatado en el libelo pretensor, stas habran sufrido una serie de perjuicios, v.g., dao emergente, al haber tenido que iniciar varias acciones judiciales, y lucro cesante, por cuanto sus padres y curadores han debido ausentarse de sus funciones para accionar judicialmente lo que les habra significado descuentos en sus sueldos, asertos que no se encuentran reforzados con otros medios de prueba. En este sentido, en la especie, las pruebas allegadas al proceso, apreciadas conforme las reglas de la prueba legal o tasada, no permiten formar conviccin sobre la existencia de una disminucin real y efectiva del patrimonio de las menores, o de sus representantes legales, provocada por el actuar de accionado, ni siquiera por el hecho de haber ejercitado las acciones legales que se han reseado en el presente fallo. A igual conclusin debe arribarse en lo relativo al lucro cesante demandado, ya que el slo hecho de ausentarse de sus labores los apoderados de las menores para accionar judicialmente no significa precisamente que se les haya obstaculizado o impedido obtener alguna utilidad o mejora patrimonial. En este sentido, no es suficiente justificacin para la existencia del dao, el slo hecho de incluirse a las menores en una foto de propaganda poltica, ms an si se considera que, a la fecha de la publicacin cuestionada, segn los Certificados de Nacimiento agregados de fojas 108 a 111 -documentos pblicos valorados conforme al artculo 1700 del Cdigo Civil-, eran menores de edad, distantes de las inquietudes polticas, as como del cuestionamiento a la gestin pblica del parlamentario demandado, como se hace valer en el libelo de demanda. DECIMO SEXTO: Que, en cuanto al dao moral, que en el caso sub-judice corresponde al de mayor valor demandado, necesario resulta expresar que, en general, se entiende que consiste en el detrimento o menoscabo que experimenta una persona en su persona y bienes, la prdida de un beneficio de ndole material o moral, de orden patrimonial
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o extrapatrimonial. En palabras de la doctrina, equivale al pretium doloris o precio por el dolor sufrido por la vctima, a consecuencia del acto ilcito cometido por el hechor. ste puede presentarse unido al dao material, en forma aislada, e incluso independiente de aqul. Se ha dicho a su respecto es aquel que proviene de toda accin u omisin, que pueda estimarse lesiva a las facultades espirituales, a los afectos o a las condiciones sociales o morales inherentes a la personalidad humana. (Sentencia citada por Alessandri Rodriguez, Arturo; Abeliuk Manasevich, Ren. Ob. Cit. Pg. 164). DECIMO SPTIMO: Que, las probanzas allegadas al proceso por la demandante, sobre quien recaa la carga de la prueba sobre los elementos generadores de la responsabilidad demandada, no resultan del todo convincente a la hora de tener por demostrada la existencia de una lesin extrapatrimonial en el fuero interno de las menores demandantes o sus representantes, o que stos y aquellas hubieren cambiado su conducta habitual, ya sea dejando de asistir al colegio o sufrido bajas en sus calificaciones escolares, ms an si, del propio tenor del libelo pretensor, los vejmenes de que habran sido vctimas les provocaron diversos trastornos de carcter sicolgico, los que, atendida su naturaleza, necesariamente deban ser objeto del examen de facultativos mdicos expertos en la materia, lo que, en el caso de autos, no ocurri, no siendo suficientes los asertos de los deponentes que declararon en favor de los actores, todos ellos, como se dijera, ponderados conforme a la regla 2a del artculo 384 del Cdigo de Procedimiento Civil. DECIMO los requisitos OCTAVO: copulativos Que, atendido para lo la expresado procedencia en de los la considerandos que anteceden, y al no configurarse en la especie, uno de exigidos responsabilidad extracontractual demandada por los actores, inoficioso resulta analizar sus restantes elementos. DECIMO NOVENO: Que, en consecuencia, no resulta posible con las probanzas rendidas en el proceso, establecer en forma indubitada que la conducta ilcita del demandado, al haber utilizado la imagen de las
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menores en una fotografa publicada en un aviso de propaganda poltica en la prensa local, haya causado perjuicios que deban ser indemnizados monetariamente, mucho menos en los montos solicitados, por lo que, al no concurrir, entonces, los supuestos de los artculos 2314 y 2329 del Cdigo Civil, la demanda intentada no puede prosperar. Por estas consideraciones, y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 144, 160. 170, 341, 342, 384 N 2, del Cdigo de Procedimiento Civil, y 1689, 1700, 1706, 2314 y 2329 del Cdigo Civil, SE DECLARA: I.- Que, SE RECHAZA la demanda de indemnizacin de perjuicios deducida en lo principal de fojas 4, por doa Myla Chvez Fajardo, en representacin de las menores de edad, Camila Alejandra Gonzlez Raffernau, representada por Luz Anglica Robles Cabrera, Marchellina Sthepanie Valenzuela Villaln, representada por sus padres, don Humberto Toms Valenzuela Bahamondez y doa Nury Myrna Villaln Yez, Camila Alejandra Baeza Jachura, representada por sus padres don Joel Rodrigo Baeza Sandoval, y doa Milza Amelia Jachura Cceres y Daniela Johana Lorenza Orellana Marn, representada por su madre, doa Yazmina Patricia Marn Ortiz, en contra de don Fulvio Fabricio Rossi Ciocca. II.- Que no se condena en costas a la actora por haber tenido motivo plausible para litigar. Regstrese y notifquese por cdula. Rol N 41-2010

Pronunciada por don Erico Gatica Muoz, Ministro de Fuero. Autoriza doa Mara Fernanda Gazmuri Villalobos, Secretaria Titular.
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En Iquique, a treinta y uno de mayo de dos mil doce, dej constancia en el estado diario de la dictacin de la sentencia que antecede.

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