REPUBLICA DE COLOMBIA DEPARTAMENTO DE BOLIVAR RAMA JUDICIAL

JUZGADO SEXTO DE FAMILIA.- Cartagena de Indias, Catorce (14) de Diciembre del ao dos mil once (2011). Referencia: Accin de Tutela interpuesta por el seor JAIME MENDEZ GALINDO a travs de apoderado judicial doctor ALBERTO HERNANDO POMARES BADEL, en contra del INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES (I. S. S.)- DEPARTAMENTO DE PENSIONES, representado legalmente por su gerente general doctora SILVIA ELENA RAMIREZ (o quien haga sus veces) y el JEFE DEL DEPARTAMENTO DE ATENCION AL PENSIONADO SECCIONAL ATLNTICO, representado por el doctor GABRIEL LUNA RACINES (o quien haga sus veces), para la proteccin de sus derechos fundamentales a la Vida, la Dignidad Humana, a la Familia y Sociedad, a la Seguridad Social, al Derecho Pensional, Proteccin Especial a las Personas de Tercera Edad y al Mnimo vital. ANTECEDENTES 1.- Manifiesta el seor JAIME MENDEZ GALINDO, que mediante sentencia de fecha 5 de Marzo de 2009 el Juzgado Sexto Laboral del Circuito de Cartagena ordeno el pago de una pensin mensual y vitalicia de vejez a partir del primero de enero de 2009 a cargo de la entidad accionada, mas sus reajustes anuales y mesadas adicional, el pago de la suma de $ 41.238.789 por concepto de retroactivo de las diferencias pensinales generadas desde la fecha de acusacin del derecho, mas las que se sigan causando, adems los intereses de mora a que se refiere el articulo 141 de la ley 100 de 1993; y en el mismo fallo se condeno en costas a la accionada en cuanta de $ 6.555.662. 2.- Manifiesta la accionante que luego del ordinario adelanto la ejecucin a continuacin, dictndose mandamiento de pago en contra de la entidad accionada, se dispuso seguir adelante la ejecucin, se liquido y aprob el crdito y se liquidaron las costas de la ejecucin en cuanta de $ 12.088.598. 3.- Como consecuencia de la accin ejecutiva la parte accionada pago la suma de $ 72.531.592, correspondiente a los conceptos de retroactivo pensional del 1 de enero de 2009 al 30 de junio de 2010, costas del proceso ordinario, intereses moratorios y costas del proceso ejecutivo. 4.- Posterior al pago del retroactivo pensional comprendido entre el 1 de enero de 2009 al 30 de junio de 2010, el ISS no le ha cancelado al accionante las mesadas pensinales a esa fecha (30 de junio de 2010) y hasta la fecha de presentacin de esta accin de tutela la parte accionada no ha dado cumplimiento total a la sentencia mencionada, en lo concerniente a la inclusin en nomina y pago de la pensin mensual y vitalicia de vejez. 5.- La entidad accionada no se pronunci acerca de los hechos y pretensiones de esta demanda, en el trmino que ostentaba para presentar los descargos.

CONSIDERACIONES Este Juzgado es competente para conocer de esta Accin de Tutela en virtud de lo establecido en el artculo 86 de nuestra Carta Poltica, el cual consagra que toda persona tendr derecho a instaurar Accin de Tutela ante los jueces, en todo momento y lugar y para lograr mediante un procedimiento preferente y sumario, la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando crea que estos sean vulnerados o amenazados, es decir, cuando se haga patente una vulneracin o amenaza por accin u omisin de las autoridades publicas o de particulares, en los casos que contempla la ley, y sin que el afectado disponga de otro medio de defensa judicial. Examinando la presente Accin de Tutela presentada por el seor JAIME MENDEZ GALINDO a travs de apoderado judicial doctor ALBERTO HERNANDO POMARES BADEL, en contra del INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES (I. S. S.)- DEPARTAMENTO DE PENSIONES, representado legalmente por su gerente general doctora SILVIA ELENA RAMIREZ (o quien haga sus veces) y el JEFE DEL DEPARTAMENTO DE ATENCION AL PENSIONADO SECCIONAL ATLNTICO, representado por el doctor GABRIEL LUNA RACINES (o quien haga sus veces), habindosele dado el trmite de ley, bajo la reglamentacin establecida en los Decretos 2591 de 1991, 306 de 1992 y 1382 de 2000, ste Despacho, se adentra a estudiar cuidadosamente los hechos planteados, nuestra normatividad legal vigente, la Jurisprudencia existente y el acervo probatorio recaudado. Con respecto al pago de las mesadas pensinales adeudadas; el punto de apoyo para conceder las tutelas de reclamacin del pago de mesadas pensinales es de que estas son un recurso que permiten al ex trabajador solventar las necesidades propias y de la familia, en cuanto al no pago de las mesadas afecta la subsistencia digna y el mnimo vital y se ubica al pensionado en situacin de indefensin y subordinacin respecto a la entidad encargada de pagar la mesada. Sobre la procedencia excepcional de la accin de tutela para ordenar el pago de salarios y mesadas pensionales la Corte Constitucional en sentencia T- 308 de 1999 sealo: La proteccin de los derechos al trabajo, que se materializa, entre otros, con la proteccin al pago oportuno de salarios y mesadas pensinales, no puede quedar supeditada a las regulaciones generales que debe dictar el legislador, en lo que se conoce como el estatuto del trabajo, pues existen unos principios y condiciones estipulados por la propia Constitucin que determinan el ncleo esencial de este derecho, y que deben ser garantizados por el juez constitucional cuando resultan lesionados o desconocidos... (T-259 de 1999), razn por la que no puede declararse improcedente la accin de tutela, en casos como los que son objeto de revisin, bajo el argumento segn el cual, stos no son derechos de aplicacin inmediata. La improcedencia de la accin de tutela para el pago de acreencias laborales y pensinales, es la regla general, por la existencia de mecanismos judiciales de defensa distintos de esta accin, que permiten la satisfaccin de esta pretensin (T246 de 1992, T-063 de 1995; 437 de 1996, T- 01, T- 087, T-273 de 1997, T- 11, T75 y T-366 de 1998, entre otros). Sin embargo, cuando la cesacin de pagos representa para el empleado como para los que de l dependen, una vulneracin o lesin de su mnimo vital, la accin de tutela se hace un mecanismo procedente por la inidoneidad e ineficacia de las acciones ante la jurisdiccin laboral para obtener el pago de salarios y mesadas pensinales futuras, que garanticen las condiciones mnimas de subsistencia del trabajador o pensionado (sentencias T246 de 1992, T-063 de 1995; 437 de 1996, T- 01, T- 087, T-273 de 1997, T- 11, T75 y T-366 de 1998, entre otras). 2

El cese de pagos salariales y pensinales, prolongado o indefinido en el tiempo, hace presumir la vulneracin del mnimo vital tanto del trabajador, del pensionado y de los que de ellos dependen, hecho que justifica la procedencia de la accin de tutela, a efectos de ordenar al empleador o la entidad encargada del pago de mesadas pensinales, el restablecimiento o reanudacin de los pagos (sentencia T259 de 1999). En tratndose del pago de pensiones, ha de presumirse que su pago est afectando el mnimo vital del pensionado y, por ende, corresponder a la entidad encargada de pagar esta prestacin, desvirtuar tal presuncin. Las rdenes que puede emitir el juez de tutela, pueden ser de dos clases: i) ordenar el pago de los salarios y mesadas pensinales dejadas de percibir -caso extremo. ii) ordenar que se efecten o realicen las gestiones y se adopten las medidas que sean necesarias para que en un trmino prudencial, el empleador o entidad encarga del pago de la pensin reanude el pago -regla general-. La cancelacin de los salarios y mesadas pensinales dejadas de percibir, entonces, debe obtenerse a travs de las acciones judiciales correspondientes (sentencias T-299 de 1997; T031, T-070, T-242, T-297 de 1998 y 106 de 1999, entre otras). La Corte Constitucional, en sentencia T-140 de 2000 analizo concretamente lo de la mora en el pago de mesadas pensinales y se fijaron las pautas para la procedencia excepcional de la accin de tutela respecto al pago de las mesadas pensinales. Dice este fallo: Siguiendo la jurisprudencia reiterada de la Corte Constitucional en relacin con el tema objeto de estudio, es posible deducir los siguientes parmetros: a) El derecho a la seguridad social, que puede hacerse efectivo a travs del pago oportuno de las mesadas pensionales, adquiere el rango de fundamental cuando su incumplimiento vulnera o amenaza los derechos a la vida o a la salud del pensionado. Sentencias T-147 y T-156 de 1995, T-554 de 1998, T-658 de 1998, SU-430 de 1998. b) Por regla general, el pago oportuno de las mesadas pensionales debe reclamarse a travs del proceso ejecutivo laboral. Sin embargo, en casos excepcionales, procede la accin de tutela para proteger el mnimo vital del pensionado. Sentencias T-01 de 1997, T-118 de 1997, T-544 de 1998, T-387 de 1999, T-325 de 1999, T-308 de 1999. c) El concepto de mnimo vital o mnimo de condiciones decorosas de vida deriva del principio de dignidad humana y de los derechos al trabajo y a la igualdad de los trabajadores y de los pensionados. Sentencias T-011 de 1998, T072 de 1998, T-384 de 1998 y T-365 de 1999, entre muchas otras. d) La valoracin del mnimo vital del pensionado no es una calificacin objetiva, sino que depende de las situaciones concretas del accionante. Por consiguiente, el concepto de mnimo vital no se identifica con el monto de las sumas adeudadas o a una valoracin numrica de las necesidades biolgicas mnimas por satisfacer para subsistir, sino con la apreciacin material del valor de su trabajo De ah pues que la jurisprudencia ha considerado que son factores importantes, pero no exclusivos, para su anlisis, la edad del pensionado y la dependencia econmica de la mesada pensional. Sentencias SU-995 de 1999 y T-011 de 1998. e) La cesacin prolongada e indefinida de pagos de las mesadas pensionales hace presumir la vulneracin del mnimo vital del trabajador, del pensionado y de los que de ellos dependen. De ah pues que le corresponde a la entidad encargada de pagar esta prestacin, desvirtuar tal presuncin. Sentencias T-308 de 1999, T-259 de 1999 y T-554 de 1998.

f) El mnimo vital de los pensionados no slo resulta vulnerado por la falta de pago de las mesadas pensionales sino, tambin, por el retraso injustificado en la cancelacin de las mismas. Por consiguiente, a travs de la accin de tutela, la orden judicial que protege el derecho al pago oportuno de la mesada pensional puede ser de dos formas: la reanudacin del pago (hacia el futuro) o la cancelacin de las mesadas pensionales dejadas de percibir (hacia el pasado). Sentencias T-299 de 1997, T-788 de 1998 y T-014 de 1999. g) La crisis econmica o presupuestal por la que pueda estar atravesando el empleador o la entidad responsable del pago de la pensin, no la exime de la obligacin de pagar oportunamente la mesada pensional. Sentencias T-387 de 1999, T-259 de 1999 y T-286 de 1999. h) La accin de tutela slo ampara el derecho al pago oportuno de mesadas pensionales ciertas e indiscutibles, pues aquellos montos que se discuten o que no hubieren sido expresamente reconocidos, debern cobrarse en la justicia ordinaria laboral. Sentencias T-637 de 1997 y T-135 de 1993. i) Los intereses moratorios de las acreencias laborales no pueden ser cobrados a travs de la accin de tutela, como quiera que es un asunto que involucra aspectos eminentemente legales, como son la valoracin y liquidacin de intereses. Sentencias T-435 de 1998 y T-323 de 1996. La accin de tutela es un mecanismo apto para ordenar la inclusin en nmina de quien ha obtenido el estatus de pensionado, sobre esto la Corte Constitucional en sentencia T-720 de 2002 sealo: En sentencias T-937 de 1999 y T-1363 de 2000, las Salas Cuarta y Novena de Revisin, en casos similares a los planteados en el asunto de la referencia, consideraron que la accin de tutela es un mecanismo apto para ordenar la inclusin en nmina de quien ha obtenido el estatus de pensionado. No obstante existir otros medios de defensa judicial ante la jurisdiccin laboral, por cuanto, este mecanismo no resulta tan efectivo e idneo como el amparo constitucional. Las razones que han llevado a la Corporacin ha conceder el amparo deprecado, pueden resumirse as: Cuando se afecta la dignidad humana, el mnimo vital y la subsistencia de sectores de la poblacin vulnerables, como por ejemplo, personas de la tercera edad que se ven sometidas a la no cancelacin oportuna de su pensin, an cuando sta constituye su nico ingreso econmico. La entidad responsable de incluir a la persona en la respectiva nmina, pese a que ha sido declarado a su favor el estatus de pensionado y reconocido el derecho prestacional, eluden su responsabilidad con respecto a cundo se realizar el pago solicitado, en detrimento de los derechos del pensionado, quien debe esperar a que pasen meses, incluso aos, sin que su situacin se concrete. Por consiguiente, resulta censurable y contraria a los principios del respeto a la dignidad humana, buena fe y prevalencia del derecho sustancial sobre las formas (C.P., arts. 1o. 83, 228), la actuacin de las entidades de seguridad social que lleva a que los ciudadanos asuman en su patrimonio jurdico la carga unilateral que se deriva del desgreo administrativo que aquellas presentan con respecto de la administracin de sus afiliados y que vuelve inciertas tanto la eficacia como la realizacin de los derechos prestacionales adquiridos por stos como sucede en el caso analizado en el proceso de la referencia. Por consiguiente, es procedente la tutela para la inclusin en nmina de pensionados, cuando la entidad ha omitido hacerlo, a pesar de que se ha reconocido el derecho al administrado. 4

As mismo, la Corte en sentencias T-135 de 1993 y T-209 de 1995 ambas proferidas por el doctor Alejandro Martnez Caballero y T-333 de 1997 M.P., doctor Jos Gregorio Hernndez Galindo, tutel los derechos de los demandantes, ordenando su inclusin en nmina al considerar que se comprometa su mnimo vital. Adems, en uno de los casos, se trataba de una persona disminuida fsicamente y en los otros de personas de la tercera edad. Debe entenderse, entonces, que el derecho pensional no se encuentra satisfecho con el mero reconocimiento, sino que es necesaria la inclusin en nmina y que el pago efectivamente empiece a realizarse, pues de lo contrario, ser el pensionado quien adems de adelantar todos los trmites dispendiosos para obtener a su favor un reconocimiento, deber soportar las continuas negligencias administrativas, o lo que es peor, otro largo proceso laboral para que su derecho se materialice. En consecuencia, cuando se est afectando otros derechos y principios fundamentales como la vida, la dignidad humana, la integridad fsica y moral es procedente que mediante este mecanismo residual y subsidiario se ordene que el derecho debidamente reconocido se ejecute, es decir que se incluya en nmina a quien adquiri debidamente el estatus de pensionado. CASO CONCRETO A la accionante mediante sentencia del 5 de Marzo del ao 2009, que reposa en este expediente, proferida por el Juzgado Sexto Laboral del Circuito de Cartagena, se le reconoci la pensin mensual y vitalicia de vejez. La entidad accionada, Posterior al pago del retroactivo pensional comprendido entre el 1 de enero de 2009 al 30 de junio de 2010, el ISS no le ha cancelado al accionante las mesadas pensinales a esa fecha (30 de junio de 2010). . Con base en los hechos de la demanda, las pruebas aportadas y la jurisprudencia de la Honorable Corte Constitucional transcrita anteriormente, esta judicatura entra a analizar el caso sometido a su consideracin. Pues bien, como se observa, el accionante necesita que su derecho sea efectivo, por cuanto se encuentra debidamente reconocido su derecho pensional mediante sentencia del 5 de Marzo del ao 2009, proferida por el Juzgado Sexto Laboral del Circuito de Cartagena, necesita del pago oportuno para su subsistencia y lo mas importante, requiere que el acto de ejecucin o la inclusin en nmina se lleve a cabo. As las cosas, no puede este despacho judicial olvidar los derechos que le asisten al actor, pues necesitan de la pensin mensual y vitalicia de vejez para su subsistencia, y no existe, justificacin que permita avalar la desidia o morosidad del Seguro Social en sus actuacin, por cuanto pese a que conoce el derecho del accionante, no ha cumplido totalmente con la sentencia en la que se le ordena reconocer y pagar a favor del accionante la pensin mensual y vitalicia de vejez. En este caso nos encontramos frente a una vulneracin al mnimo vital del accionante, de conformidad con lo sealado por La Corte Constitucional en la sentencia T-140 de 2000 que dice: El mnimo vital de los pensionados no slo resulta vulnerado por la falta de pago de las mesadas pensionales sino, tambin, por el retraso injustificado en la cancelacin de las mismas; y en el mismo fallo se seala lo siguiente: La cesacin prolongada e indefinida de pagos de las mesadas pensionales hace presumir la vulneracin del mnimo vital del trabajador, del pensionado y de los que de ellos dependen.

Aunado al hecho que del silencio de la entidad entutelada se pueden deducir indicios procesales, como lo seala el artculo 249 del Cdigo de Procedimiento Civil pero especialmente el artculo 20 del Decreto 2591 de 1991 que consagra: Si el informe no fuere rendido dentro del plazo correspondiente, se tendrn por ciertos los hechos y se entrar a resolver de plano, salvo que el juez estime necesaria otra averiguacin previa. Entonces, se procede a TUTELAR los derechos fundamentales a la Vida, la Dignidad Humana, a la Familia y Sociedad, a la Seguridad Social, al Derecho Pensional, Proteccin Especial a las Personas de Tercera Edad y al Mnimo vital del tutelante JAIME MENDEZ GALINDO, y en consecuencia, se ordenar a la entidad entutelada que efecten o realicen las gestiones adoptando las medidas necesarias para que en un termino prudencial de un (1) mes incluyan en la nomina pensional al accionante y le cancelen la totalidad de las mesadas pensinales dejadas de percibir. Por lo anterior, el Juzgado Sexto de Familia de Cartagena, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPUBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY R E S U E L V E: Primero: TUTELAR los derecho fundamental los derechos fundamentales a la Vida, la Dignidad Humana, a la Familia y Sociedad, a la Seguridad Social, al Derecho Pensional, Proteccin Especial a las Personas de Tercera Edad y al Mnimo vital del cual es titular el seor JAIME MENDEZ GALINDO, por las razones expuestas en la parte motiva de esta providencia.Segundo: ORDENAR al INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES (I. S. S.)DEPARTAMENTO DE PENSIONES, representado legalmente por su gerente general doctora SILVIA ELENA RAMIREZ (o quien haga sus veces) y el JEFE DEL DEPARTAMENTO DE ATENCION AL PENSIONADO SECCIONAL ATLNTICO, representado por el doctor GABRIEL LUNA RACINES (o quien haga sus veces), si an no lo ha hecho, efecten o realicen las gestiones adoptando las medidas necesarias para que en un termino prudencial de un (1) mes incluyan en la nomina pensional al accionante y le cancelen la totalidad de las mesadas pensinales dejadas de percibir. . Tercero: Cuarto: PREVENIR a la entidad entutelada para que en el futuro se abstenga de incurrir en actuaciones que vulneran los derechos fundamentales de sus afiliados. Cuarto: En caso de no ser impugnada, envese para su eventual REVISIN ante la Honorable Corte Constitucional, conforme al artculo 86 de nuestra Carta Poltica. Quinto: LIBRANSE las comunicaciones correspondientes. NOTIFIQUESE Y CUMPLASE EL JUEZ, MARIO ECHEVERRIA ESQUIVEL DTF* Rad. 2011-00541-00.