Histrico.

11/4/2012. Solicitado parecer. Parecer sobre Usucapio.

PARECER JURDICO. Trata-se de Ao de Usucapio ingressada por Antnio Marcos de Oliveira, residente e domiciliado na Rodovia Caragu-Ubatuba, em face de Empreendimentos Imobilirios Thalassa Ltda. e Melhoramentos Imobilirios Mococa Ltda. distribuda para a 2 Vara Federal de So Jos dos Campos, aos 3/2/2005, recebendo, atualmente, o nmero de identificao 00003371820054036103. DO ALEGADO NA INICIAL. Alegando posse mansa e pacfica de 20 anos, de imvel descrito como: Um lote de terreno situado na praia da Mococa, Comarca de Caraguatatuba, ..., tendo incio o lote no alinhamento da Rodovia SP-55, UB 3002, no Km. 86, sentido CaraguatatubaUbatuba, partindo do ponto 1, de onde segue com azimute 3593941 a distncia de 464,878 mts, encontrando ento o ponto 02, perfazendo assim a frente do lote no alinhamento da Rodovia SP-55, da deflete a direita com azimute 1123042 e distncia de 239,801 mts, encontrando assim com o ponto 03, prefazendo a lateral direita do terreno que faz divisa com o lote pertencente Mnaco Siani Engenharia, Empreendimentos e Participaes Ltda., de onde deflete direita seguindo o alinhamento do Oceano Atlntico, respeitando a faixa da Marinha de 33,00 mts, encontrando assim o ponto 04, que por sua vez deflete direita, com azimute 247 3036 e sistncia de 326,259 mts, confrontando com o lote representado por participaes endicort Ltda, e perfazendo uma rea total de 123.883,720 m (cento e vinte e trs mil, oitocentos e oitenta e trs metros quadrados e setecentos e vinte centmetros quadrados) Vincula a rea matrcula 2448 do Ofcio de Registro de Imveis de Caraguatatuba. Aduz como incio da posse o ano de 1984. Informa que a posse exercida mediante zelo da rea, fiscalizao para impedimento da entrada de invasores, limpeza do local e edio de benfeitorias.

Indica outro indcio de posse, qual seja, moradia, exercida por si e por familiares a mais de dez anos. Acosta como nica prova de posse o constante dos autos de Ao Cautelar de Justificao, processo 1412/2003, que tramitou em Caraguatatuba. A pretenso do autor da ao a declarao de USUCAPIO EXTRAORDINRIO, com fundamento no artigo 941 do Cdigo de Processo Civil e no artigo 550 do Cdigo Civil de 1916, aplicado por fora do artigo 2028 do Cdigo Civil de 2002. Requereu a concesso dos benefcios da assistncia judiciria sendo concedido. Aps a contestao apresentada pela Melhoramentos Imobilirios Thalassa CONTESTAO DE MELHORAMENTOS IMOBILIRIOS THALASSA LTDA (FOLHAS 120/139) AOS 14/9/2005. A Melhoramentos Imobilirios Thalassa Ltda. apresentou contestao. Requereu em peties apartadas, a excluso da Unio Federal do plo passivo, e consequentemente, a alterao da competncia para a Comarca de Caraguatatuba, e ainda, excluso de Melhoramentos Imobilirios Mococa Ltda., por inexistir interesse da referida empresa na aludida rea, alm de haver exclusividade do direito de propriedade pela ora requerente, e enfim, requereu-se a retificao do registro do feito, para que se substitua Empreendimentos Imobilirios Thalassa Ltda. devendo constar o nome correto, qual seja, Melhoramentos Imobilirios Thalassa Ltda (folhas 147 e 149). Argiu a inexistncia de posse, informando que o autor no exerce posse sobre a rea, mas sim, sobre pequeno barraco utilizado para quiosque, posse exercida ainda que precariamente, em reas federais (faixa da marinha). Em contraposio inexistncia de posse do autor, argiu que alm de ser proprietria de toda a rea, a r exerce posse mediante guarda e paga impostos prediais sobre a referida localidade.

Argiu tambm que no se exasperou a prescrio aquisitiva de 20 anos entre o incio de sua suposta posse. Informou que a matrcula imobiliria que se refere ao imvel a de n 29608, que sucedeu a de n 2448, citada na inicial. Consta a defesa da posse indireta atravs da anulao de escritura de compra e venda e respectiva anotao constante em matrcula imobiliria referente rea, envolvendo as terceiras Marverde Empreendimentos Imobilirios Ltda., Cleuza Therezinha Timossi e Wilian Esteves Raposo. CONTESTAO (FOLHA 184/198). A Empreendimentos Imobilirios Thalassa em conjunto com Agropecuria Coqueiral Ltda. apresentou histrico de exerccio de posse exercido por Grupo Econmico Estrangeiro sobre grande poro de rea existente nas praias de Tabatinga e Mococa, atravs de diversas empresas sediadas no Brasil estabelecidas para executar os interesses desses grupos de investimento, inclusas a Empreendimentos Imobilirios Thalassa e Agrupecuria Coqueiral Ltda.. Arrola importante marco temporal, qual seja, o ano de 2004, em que o grupo de investimento estrangeiro resolveu colocar a rea remanescente a venda. Para a execuo desses fins, indicou responsveis pela guarda e fiscalizao do imvel (item 1.10), medidas judiciais para defesa dos interesses do aludido grupo econmico e defesa de posse sobre a rea que foi objeto de empreendimento (item 1.11), pagamento de honorrios advocatcios, impostos prediais (item 1.12). Argiu que independente de qual seja a teoria a ser aplicada pelo juzo da causa, subjetiva ou objetiva, na situao presente, no houve inrcia, desdia ou alheamento do proprietrio em manter o imvel litigioso como seu. Que no h posse mansa e pacfica. Que ainda que houvesse posse, essa no dura mais do que vinte anos. Que o titular do domnio manifesta seu interesse em manter a rea sob sua propriedade. Enfim, que o autor no comprovou uso socialmente til da rea. APRESENTADO POR EMPREENDIMENTOS IMOBILIRIOS

THALASSA EM CONJUNTO COM AGROPECURIA COQUEIRAL LTDA. AOS 11/12/2006

Indicou que a posse exercida pelo autor se d em Barraco localizado em Faixa da Marinha que margeia a rea. Que h outras pessoas que ocupam a faixa da marinha para montar quiosque, porm, todos eles, inclusive o autor, em rea diversa da descrita na inicial. Que os contestantes defenderam posse indiretamente mediante demanda judicial anulatria de escritura lavrada em 1997, tramitada na 3 Vara Cvel de Caraguatatuba, restando a ao procedente e como conseqncia, anulou-se a anotao em matrcula 29608 de n 5 e 6 (processo 526/1999). Como dito inicialmente, com o interesse em encerrar as atividades exercidas na rea at ento, houve demisso dos administradores da rea citados no item 1.10, surgindo a presente demanda aps a referida ocorrncia. Os nicos atos de posse exercido na rea foi praticado por terceiros contratados pela Thalassa. Que aps o ingresso da presente demanda, a Contestante Empreendimentos Imobilirios Thalassa apresentou denuncia perante a Municipalidade, questionando sobre a regularidade da pequena acomodao localizada em regio fronteiria entre a faixa da marinha e a rea litigiosa, possuda pelo autor desta demanda, sendo que, em decorrncia de entrevista feita por fiscal municipal ao ocupante da construo irregular, o ora autor, concluiu-se que tal construo possui aproximadamente cinco anos, contados da data da entrevista. Aps demisso de terceiros em junho de 2004, que prestavam servios de guarda e segurana sobre a rea, o autor praticou ato de turbao, mediante retirada de placas indicativas da propriedade dos dois imveis. Informou que aps o ingresso da ao judicial, houve construo de novo prdio de pequenas acomodaes, em substituio construo feita anteriormente, invadindo a rea litigiosa. Manifestou-se sobre a Ao de Justificao de Posse ingressada em Caraguatatuba, sendo anexada o original aos autos de usucapio, informando que a

contestante Thalassa Empreendimentos Imobilirios no foi efetivamente citada. Alm das matriculas imobilirias indicando propriedade das duas contestantes em folhas 199/223, consta croqui informal indicando a rea objeto de propriedade de ambas contestantes (folhas 224/225), termos de resciso de contrato dos trabalhadores que exerciam guarda sobre a rea objeto da lide (226/233). Comprovantes de pagamento (folhas 234/267), escritura pblica de dao em pagamento firmado entre a Prefeitura de Caraguatatuba e a contestante Agropecuria Coqueiral referente a tributos devidos pelas duas contestantes e outras empresas coligadas Agropecuria Coqueiral (folhas 268/273), Dao em pagamento feito pela Agropecuria Coqueiral Procuradores Municipais referente a honorrios sucumbenciais decorrente de Execues Fiscais, includo Tributos vinculados rea litigiosa (folhas 274/278), Fotos indicativas da existncia de construo em localidade diversa da rea litigiosa, (folhas 279/283), Escritura de Venda e Compra lavrada aos 12/12/1997 (folhas 284/288) que foi objeto de Ao Anulatria e respectiva transao extrajudicial homologada judicial conforme folhas 289/293, documentos extrados de denuncia de n 619/2006, realizado pela contestante Thalassa, (folha 294/295), placa indicativa de propriedade em fotografia tirada aos 10/6/2004 (folhas 296/297), fotografia indicativa da construo realizada no ano de 2006 (folha 298). Nova Contestao apresentada por Agropecuria Coqueiral Ltda. Juntada aos 10/3/2008 folhas 374/379. Em decorrncia da apresentao de contestao de folhas 184/198 por advogado com suspenso das prerrogativas para exercer advocacia conforme folhas 317/318, a empresa Agropecuria Coqueiral Ltda. apresentou nova contestao, com informaes semelhantes j apresentada anteriormente. Apresentou a seguinte documentao complementar. Notitia Criminis protocolada aos 24/5/1998 referente a fraude em escritura de compra e venda da rea litigiosa por Wilian Steves Raposo, Cleusa Therezinha Timossi e Marverde e Cia. Empreendimentos Imobilirios (Folhas 380/384); Espelho demonstrativa de dbitos referente a Imposto Predial da rea (folhas 385/386); Levantamento Planialtimtrico de folhas 397. OUTROS ATOS PROCESSUAIS.

Rplica do autor reiterando os argumentos iniciais e refutando os argumentos constantes em

contestao apresentada pela Melhoramentos Imobilirios Thalassa Ltda. (folha 154/156). Manifestao judicial manifestando deferindo retificao do plo passivo, indeferindo

excluso de Melhoramentos Imobilirios Mococa, decidindo pela incluso no plo passivo os confrontantes e intimao das Fazendas Municipais, Estaduais e Federais para indicar interesse em participar do plo passivo da ao (folhas 157). Resposta do autor em folhas 173/174 indicando vontade de manter Melhoramentos

Imobilirios Mococa no feito, por inexistir certeza quanto vinculao da rea com a matrcula 2448 ou com a matrcula 29608. Manifestao do Ministrio Pblico de folhas 305/308, para que o autor comprove posse

longeva sobre a rea indicando que os documentos acostados inicial no comprovam tal posse; pedido de providncia para devidas citaes e intimaes; pedido de providencias a ser cumprida por Empreendimentos Imobilirios Thalassa em conjunto com Agropecuria Coqueiral Ltda., para averiguao das argumentaes constantes em constestao. Deciso Judicial de folhas 310 e 311, que deferiu a incluso de Agropecuria Coqueiral Ltda

ao feito, deferiu, nos termos fixados em tal deciso, os requerimentos realizados pelo Ministrio Pblico, folhas 305/308, abriu prazo para a Melhoramentos Imobilirios Thalassa Ltda. manifestasse sobre a apresentao de nova contestao, bem como, acerca de outorga de procuraes a diferentes advogados. Informao de folhas 317/318 indicando suspenso das prerrogativas profissionais do

subscritor da contestao de folhas 184/198. Deciso judicial para que os representantes legais das empresas contestantes fossem intimados da referida ocorrncia. Certido de Carga dos autos pelo advogado Dr. Jos Fernando aranha. OAB/SP 122.774 aos

7/1/2008. Juntada dos autos aos 10/3/2008 de carta precatria para intimao de Agropecuria Coqueiral

Ltda. das decises de folhas 310/311 e 319, com cpia dos documentos de folhas 305/308 e 317/318 (folhas 356/370) indicando ausncia de intimao.

Juntada aos autos em 10/3/2008 de procurao de novo patrono das ocupantes do plo passivo

Empreendimentos Imobilirios Thalassa e Agropecuria Coqueiral Ltda (folhas 328/353). Juntada aos 10/3/2008 de Pedido de devoluo do prazo contestatrio por Agropecuria

Coqueiral Ltda (folhas 328/353), ante a informao de folhas 317/318, e ainda, desentranhamento dos documentos de folhas 184/198. Juntada aos 10/3/2008 de contestao por Agropecuria Coqueiral Ltda. de folhas 374/379. Certificao da tempestividade da contestao de folha 374/379 (folhas 388) e ausncia de

manifestao da autora com relao ao decidido em folhas 310/311 (folha 389), ambas de aos 10/3/2008. Deciso judicial para que a parte autora cumpra as exigncias constantes em folhas 310, no prazo de 10 dias (folha 390). Manifestao do autor sobre deciso de folha 390, destacando que no possui outros

documentos para provar posse, alm dos apresentados com a inicial (folhas 398/403). Manifestao do Ministrio Pblico Federal com pedido de providncias (folhas 409/412). Deciso judicial para que autor e rs cumpram diligncias (folha 415). Juntada de substabelecimento para o Dr. Rodrigo Augusto Roman Pozo e requerimento para

que as intimaes dos patronos de Thalassa e Coqueiral sejam feitas em nome do referido patrono, folha 417/418. Manifestao de Empreendimentos Imobilirios Thalassa e Agropecuria Coqueiral Ltda.

sobre deciso judicial de folhas 415. Requerimento protocolado aos 12/12/2008, da ento patrona do autor indicando revogao de

poderes pelo autor. Folhas 425/427. Deciso judicial deferindo a excluso do nome da ento patrona do autor, deferindo prazo para

juntada de procurao de novo patrono, a abertura de vista ao Ministrio Pblico Federal.

Pedido de julgamento antecipado da lide e Juntada de documentos para comprovar as

alegaes constantes em contestao, por Empreendimentos Imobilirios Thalassa e Agropecuria Coqueiral Ltda. Documentos apresentados. Recibo de pagamento de funcionrios contratados para guarda da rea objeto da lide folhas 435/442; Imagem da rea folhas 443/444; Certido de escritura pblica de dao em pagamento firmado entre a Prefeitura de Caraguatatuba e a contestante Agropecuria Coqueiral referente a tributos devidos pelas duas contestantes e outras empresas coligadas Agropecuria Coqueiral (folhas 445/448); Certido de Matrcula Imobiliria 29608, atualizada at 13/11/2008. Petio de juntada de procurao e termo de renuncia, pedido de deferimento de prazo para

cumprimento de cota ministerial, pela atual patrona do autor, EDILENE REMUZAT BRITO, OAB/SP 136.883, e respectivo deferimento em despacho judicial deferindo o prazo requerido. Folha 468/478. Petio do autor indicando que solteiro, que tem companheira e dois filhos, apresenta novas

provas de posse, sucesso da Empreendimentos Imobilirios Mococa por Adipla S/A, requerendo citao e expedio de editais. Alvar de licena de funcionamento a ttulo provisrio concedido em 16/1/1993, para trailer no lado direito da praia da Mococa. Outros documentos de licena para atividade de trailer ou quiosque do lado direito da praia da Mococa. Boletim de Ocorrncia de 20/8/1999 indicando atividade em quiosque pelo autor. Taxa de Licena e ISS indicando como endereo do autor, em 2000, um trayler na praia da Mococa. Documento de 2004 indicando que associado em Associao de Quiosques e Traylers de Caraguatatuba; comprovante de parcelamento referente ISS; (folhas 487/513) Certido indicando dbito municipal de IPTU referente aos anos de 2002 2008, de 2/10/2009 em nome da Empreendimentos Imobilirios Thalassa (folhas 514/515). Certido de Distribuidor Cvel em nome do autor e de sua companheira Mar Verde e Companhia Empreendimentos Imobilirios, Melhoramentos Imobilirios Mococa, Melhoramentos Imobilirios Thalassa, Administraciones e Inversiones Platense, Agropecuria Coqueiral, Cleusa Therezinha Timossi (folhas 517/544). Rplica contestao de folhas 184/298 refutando as argumentao apresentadas e reiterando

o constante em inicial. Folhas 576/578. Juntada de novo croqui da rea, indicando rea possuda pelos autores, diverso da rea objeto

da ao. Folhas 585/586.

Juntada de informativo indicando denuncia pelo Ministrio Pblico, referente a construo

irregular de quiosques, abrangido os construdos na praia da Mococa, folhas 600/602; levantamento planialtimtrico e memorial descritivo, conforme folhas 603/608. Indicao de endereo da testemunha Antnio Gomes Lages, citado em contestao de folhas

184 e seguintes. Esclarecimento de que as outras pessoas citadas em tal contestao, item 1.10 so falecidas. Manifestao do Oficial de Registro de Imveis de Caraguatatuba referente providencias

necessrias para futuro registro imobilirio de eventual sentena declaratria de usucapio. Folhas 615/618. Deciso judicial de folhas 619 deferindo a incluso de VERA LUCIA RAYMUNDO no plo

ativo da demanda. E determinando a intimao das partes para cumprimento de diligncias. Manifestao das rs sobre deciso de folhas 619, e juntada de matricula 29608 atualizada at

21/7/2010. Juntada de certido de objeto e p referente aos feitos 917/2000 e 1290/2007, e pagamento de

guias de pedido de certido de objeto e p de inteiro teor (folhas 633/639). Juntada pelo autor de fotos tiradas posteriormente ao ingresso da demanda, conforme folhas

642/669. Certido de n 543/2009 de 17/12/1999 indicando que a gleba identificada pela

municipalidade pelo n 08.221.005, acha-se cadastrada/lanada para fins de pagamento de IPTU desde 1992, em nome de Empreendimentos Imobilirios Thalassa Ltda. e Outra (folhas 670). Outras certides de objeto e p de diversos processos em nome de Agropecuria Coqueiral

(folhas 671/695). Manifestao do Ministrio Pblico Federal, folhas 697/698 com pedido de providncia para

ambas as partes, destacando-se, que o autor no faz prova alm da existncia de trayller e

quiosque, sendo discutvel se tal posse se d na rea litigiosa, e se essa posse indica que possui todo o restante da rea. Deciso judicial, folha 704, com determinao de providncias para ambas as partes. Manifestao sobre fotos juntadas em folhas 642/669 e juntada de fotogragias de folhas

709/713. Juntada de certido de objeto e p referente ao processo 526/1999 tramitado na 2 Vara Cvel,

folha 718. Juntada de certides de objeto e p em nome de Agropecuria Coqueiral.

CONCLUSO REFERENTE DEMANDA. Trata-se de ao de usucapio, em que figuram no plo ativo Antnio Marcos de Oliveira e sua companheira Vera Lucia Raymundo, enquanto figura no plo passivo as empresas Melhoramentos Imobilirios Mococa Ltda., Melhoramentos Imobilirios Thalassa Ltda. , Agropecuria Coqueiral Ltda. Ainda no houve complementao do plo passivo da demanda, bem como, no houve citao da Fazenda Municipal, Estadual e Federal, e ainda, de demais interessados para manifestar-se sobre o feito. Considerando que no se ultrapassou a fase postulatria da referida demanda, logo, no se iniciou a produo de provas constitudas sob o crivo do contraditrio, como a produo de prova tcnica e oral. Considerando que a prova documental indica a devida utilizao pelo GRUPO DE INVESTIMENTOS relatado em contestao de folhas 184 e seguintes, com relao rea maior (Fazenda Reunidas), e cumulado a isso, a ausncia de utilizao direta da rea litigiosa para qualquer fim social, sendo os atos possessrios ali praticados indiretos ou de guarda e fiscalizao. Considerando que a prova pericial provavelmente apontara

que as rs exerceram posse de maneira direta sobre rea maior (Fazenda Reunidas) e que inexiste atos de posse relevantes praticados pelo autor at a presente data, e principalmente, at a data do ingresso da ao de usucapio. Considerando o alegado na inicial e nas contestaes, provavelmente a prova testemunhal a ser produzida por ambas as partes no indicar posse mansa e pacfica sobre a rea litigiosa, sendo possvel que o autor comprove posse sobre trayller e quiosque, em rea diversa da relatada na inicial, e com construes posteriores ao ingresso da presente demanda, sendo que haver aps a produo de prova oral, manuteno da controvrsia quanto a existncia de atos possessrios pelo autor. Diante dessas constataes e projees acima realizadas, podemos concluir que a probabilidade da Ao de Usucapio ser declarada procedente pequena, ante a grande probabilidade de se comprovar a inexistncia de atos possessrios diretos e indiretos sobre a rea litigiosa, bem como, a provvel prova da posse indireta e direta mediante fiscalizao realizada pela r Melhoramentos Imobilirios Thalassa Ltda e Agropecuria Coqueiral Ltda na rea litigiosa e a prova de posse direta em rea maior (Fazenda Reunidas). Caso no seja realizado imediato acordo, para assegurar eventuais interesses futuros crvel que se ingresse com Ao de Interdito Proibitrio em face dos autores, para que estes deixem de ameaar turbar ou esbulhar a rea objeto de litgio, sob pena de multa, bem como, pague indenizao sob pena de multa, e caso alguma das construes erigidas pelos autores, tenha se dado na rea litigiosa, seja compelido a destru-las. Em complementao s referidas atitudes, junto Marinha do Brasil ou outro rgo competente, aconselha-se realizar denuncia de construo de residncia unifamiliar em rea da marinha, sem a devida regualarizao, para que seja feita a devida demolio. Atenciosamente.

MRCIO ROGRIO DE MORAES ALMEIDA OAB/SP 208.420

Inicial CE28 5/1/2012.
Prembulo

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DE UMA DAS VARAS

CVEIS DA COMARCA DE CARAGUATATUBA.

MELHORAMENTOS IMOBILIRIOS THALASSA LTDA., sociedade legalmente estabelecida na Rua Sthefano, 96-Parte, Cambuci, CEP: 01521-030, na cidade de So Paulo, Estado de So Paulo, inscrita no CNPJ/MF sob n 48.083.943/0001-5, representada neste de acordo com seu contrato social, por seus advogados abaixo assinados, vem, respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 3 e 4 do Cdigo de Processo Civil, propor AO ORDINRIA DECLARATRIA c/c PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA em face de da PREFEITURA MUNICIPAL DA ESTNCIA BALNERIA DE CARAGUATATUBA - SO PAULO PROCURADORIA MUNICIPAL, estabelecida nesta urbe, na Rua Luiz Passos Jnior, 50, Piso Superior - Centro, de acordo com as razes de fato e de direito a seguir expostas:

A. Do imvel
Conforme matrcula imobiliria n 2448 do Registro de Imveis local, a requerente proprietria de:

Imvel: UMA REA DE TERRAS destacada de rea maior, rea esta com metragem de 135.000metros quadrados, a qual possui as seguintes caractersticas e confrontaes; Inicia-se no marco A, cravado margem da Rodovia Caraguatatuba-Ubatuba, entre os Kms 225 e 226, no lado direito de quem vai de Caraguatatuba Ubatuba, junto a divisa das terras remanescentes dos mesmos proprietrios, deste marco segue acompanhando a divisa com a Rodovia em direo Ubatuba at o marco B numa extenso de 458,00m e rumo 824428 SE; no marco B segue rumo 1645326 NO, numa extenso de 265,00m onde se encontra o marco C; junto a orla martima do Oceano Atlantico, fazendo divisa com a rea remanescente dos proprietrios; segue ento pela orla martima com rumo varivel, numa extenso de 430,40m, at o marco D, deste marco deflete direita com rumo de 150634SE; numa extenso de 395,32m, divisando com rea remanescente dos proprietrios, at alcanar o marco A, desse ponto inicial do permetro descrito. Dito imvel, sem benfeitorias, localiza-se na PRAIA DA MOCOCA, municpio e comarca de Caraguatatuba, Estado de So Paulo.
Tal imvel encontra-se cadastrado na municipalidade sob o n . Conforme levantamento feito pela requerente, tal rea possui as seguintes caractersticas planialtimtricas e de ocupao: arrolar Conforme declarao anexa, o imvel objeto de pretenso encontra-se em negociao, constando:

arrolar

B. Do novo zoneamento.
Prevalecia na Municipalidade Requerida, as disposies referentes uso e a ocupao do solo e zoneamento, a Lei n 200, de 22 de junho de 1992, alterada por legislao complementar. O imvel objeto da lide enquadrava-se como Z 3 Zona Residencial Turstica, conforme artigo 33, inciso IV, que dispe:

Art.33 - Para os efeitos desta Lei, fica seguintes zonas de ocupao e uso:- IV zonas de predominancia de loteamentos Tabatinga; Mococa; Massaguau; Martim Palmeiras, parte da Fazenda

o Municipio de Caraguatatuba, dividido nas Z 3 - ZONA RESIDENCIAL TURISTICA:- So destinados a populao flutuante, tais como:de S; Prainha; Indaia; Pan-Brasil; Praia das

Ocorre que por autoria do Poder Executivo da Municipalidade Requerida, em cumprimento ao disposto no 1 do artigo 182 da Constituio Federal, foi publicada no Dirio Oficial de 25 de novembro de 2011, o disposto na Lei Complementar n 42, de 24 de novembro de 2011, que dispe sobre o PLANO DIRETOR, constando com relao localidade em que se encontra o imvel objeto da lide, o artigo 191, do captulo VII, do Uso e da Ocupao do Solo, na seo X, denominada Do setor Especial, dispondo-se no caput: Nas reas classificadas como Especial E, o uso permitido ser estabelecido por regulamento prprio para cada um de seus permetros, de acordo com as condies locais e de uso e de ocupao do solo. Estas zonas se caracterizam, algumas por abrigarem usos institucionais especiais ou usos de locais destinados a servios tursticos e de lazer e moradia sazonal ou permanente, outras por se encontrarem total ou parcialmente no ocupadas, ou ainda por estarem submetidas a particular processo de transformao. Constituem um estoque estratgico de reas do municpio, exigindo, portanto, um tratamento especial sob a viso de conjunto do processo de desenvolvimento urbano. O pargrafo nico do referido dispositivo inclui a Praia da Mococa como localidade com esta destinao, descrevendo as seguintes limitaes administrativas: Todos os projetos e empreendimentos, destinados a zona que trata o presente artigo, devem passar por aprovao individual e processo de anlise especfico para cada caso perante a Prefeitura do municpio. Na rea do bairro da Mococa e Ilha Morena, somente ser permitida a implantao de hotis, resorts e residncia multifamiliares, observadas as restries ambientais e com as seguintes caractersticas gerais: a) caractersticas gerais do empreendimento a cada 2.000,00 m: 1) frente mnima: 40m; 2) gabarito mximo permitido de trs pavimentos tipo, mais cobertura, mais pavimento trreo; 3) os muros de divisa no devem exceder a altura de 3,00m de ambos os lados, medidos a partir do nvel da calada; 4) devem ser previstas duas vagas de garagem por unidade habitacional com rea acima de 90 m; 5) Permitida at 4 unidades por pavimento tipo para cada edifcio; 6) recuo mnimo entre prdios: 10,0m. b) coeficiente de aproveitamento: mximo= 1,5 c) taxa de ocupao: 20% (vinte por cento); d) recuos mnimos: 1) fundos e laterais do pavimento tipo: h/6,5 (6,00 metros); 2) de frente: h/7 (6,00 metros). Foi vetado pelo Poder Executivo Municipal, atravs da MENSAGEM N 049/11 - VETO PARCIAL da referida Lei Complementar Municipal, o correspondente ao artigo 345, de contedo ofensivo Constituio Federal, Constituio Estadual e Lei Orgnica Municipal, e divergente dos prprios dispositivos do PLANO DIRETOR acima arrolado, qual seja, dos artigos 177, 179, caput e pargrafo nico do 191. Dispe o dispositivo originalmente vetado:

Art. 345. Fica alterada de Zona Especial - ZE, para Zona Mista Vertical ZMV-4, a rea compreendida entre o Condomnio Porto Fino at o Rio Mococa, localizada a margem direita da Rodovia SP-55, sentido Caraguatatuba/Ubatuba, Bairro Mococa, ficando o restante da rea da Zona Especial ZE, alterada para Zona de Proteo Permanente ZPP. Em conflito com o referido artigo 345, consta os objetivos a seguir descritos dos artigos 4, 5 e 6, o artigo 42 e 43, referente rea Verde do Municpio, o artigo 107, 109, 177 e 179, referente ao Zoneamento Econmico Ecolgico do Litoral Norte, os artigos 110 e 193, referente Zona de Preservao Permanente e o Setor de Preservao Permanente. O artigo 345 da Lei do Plano Diretor de Caraguatatuba, objeto de vergastao, tambm se ope ao disposto no originariamente vetado artigo 343 da referido dispositivo, que descreve quais reas so de preservao permanente no Municpio de Caraguatatuba, descrevendo, no Bairro da Mococa, apenas o Rio que leva o mesmo nome, constando: Art. 343. So consideradas reas de proteo ambiental, inviolveis e intocveis, a ilha do Tamandu, a ilha e a ilhota da Cocanha, a Praia Brava,Rio Juqueriquer, Rio do Ouro, Rio Santo Antnio, Rio Guaxinduba, Rio Cantagalo, Rio Mocca, a Lagoa Azul e o Mar, bem como toda rea compreendida pelos morros e pela Serra do Mar acima da cota altimtrica de 100 (cem) metros, incluindo as margens dos rios, lagos, manguezais e reas confinantes com a orla martima. Coaduno com os dispositivos supra apontados, constou em razes de veto: A presente propositura apresentada pelo Nobre Vereador Wilson Agnaldo Gobetti acrescenta o artigo 348, renumerado no Autgrafo para artigo 345, que altera de Zona Especial ZE para Zona Mista Vertical ZMV-4, a rea compreendida entre o Condomnio Porto Fino at o Rio Mococa, localizada a margem direita da Rodovia SP-55, sentido Caraguatatuba/Ubatuba, bairro Mococa, ficando o restante da rea da Zona Especial ZE alterada para Zona de Proteo Permanente ZPP. A proposta originalmente apresentada no Plano Diretor definindo a regio como Zona Especial - ZE na Mococa, est compatibilizada com as caractersticas de Z2T definidas no Zoneamento Ecolgico Econmico do Setor do Litoral Norte ZEE, aprovado pelo Decreto n. 49215/04, que regulamenta a Lei Estadual n.10019/98, que estabeleceo Plano Estadual de Gerenciamento Costeiro, como o Decreto Federal n. 5300/04, que regulamenta o Plano Nacional de Gerenciamento Costeiro. - Se no bastasse, a citada rea est condicionada as caractersticas situacionais estabelecidas pela Resoluo SMA 09/09 , pela Conama 303/02, no havendo respaldo tcnico que diferencie a rea localizada ao norte da rodovia da rea ao sul, de forma a preservar uma em detrimento da outra que possui, inclusive, rea de mangue, classificado como APP do nico rio com 100% de mata ciliar conservada e preservada em corredor ecolgico e ecossistmico, interligando o mar a floresta de mata atlntica da serra do mar. Vale lembrar que a Zona Especial ZE estabelece o uso imparcial de, no mximo, 20% de ocupao, conforme definio no ZEE-LN, dentro das limitaes do licenciamento ambiental. Por todo o exposto, so estas as razes do VETO PARCIAL aposto por esse Chefe do Executivo, tendo em vista as demonstradas inconstitucionalidades das disposies vetadas, acima mencionadas, esperando que seja o mesmo acolhido pelos Nobres Vereadores, aos quais, valendo-me do ensejo, apresento as minhas cordiais saudaes. Renovo a Vossa Excelncia os meus protestos de considerao e respeito. Atenciosamente, ANTONIO CARLOS DA SILVA - PREFEITO MUNICIPAL Ao Excelentssimo Senhor - VEREADOR WILSON AGNALDO GOBETTI - Dignssimo Presidente da Cmara Municipal de Caraguatatuba SP. Aos 14 de dezembro de 2011 foi apreciado o veto do Poder Executivo, sendo novamente promulgada pela Cmara dos Vereadores, a Lei Complementar n 42 de 2011, que dispe sobre o PLANO DIRETOR, publicao em Imprensa Oficial do dia 28/12/2011, sendo relevante para a lide, a derrubada do VETO e respectiva validade e vigncia do disposto nos artigos 343 e 345, acima citado.

C. Da natureza ambiental e urbanstica do artigo 345 do Plano Diretor local e enquadramento nas normas de competncia legislativa.
O j colacionado artigo 345, que ressalta obscuridade, contm duas disposies, sendo que a primeira, estabeleceu que o local anteriormente descrito como Zona Especial, passa a ser considerado como

ZMV-4, possuindo a seguinte descrio: compreendida entre o Condomnio Porto Fino at o Rio Mococa, localizada a margem direita da Rodovia SP-55, sentido Caraguatatuba/Ubatuba, Bairro Mococa. Estabeleceu-se uma segunda alterao, passando de Zona Especial ZE para Zona de Proteo Permanente ZPP, o local definido impropriamente como o restante da rea do Bairro da Mococa. A rea do requerente localiza-se no Bairro da Mococa, em local diverso da descrita no artigo 345, ou seja, fora do espao descrito como: entre o Condomnio Porto Fino at o Rio Mococa, localizada a margem direita da Rodovia SP-55, sentido Caraguatatuba/Ubatuba. O Mapa do Zoneamento Municipal Trecho 1, disposto como integrante do Plano Diretor por fora do artigo 309, melhor identifica o trecho originariamente descrito no Zona Especial - ZE. Notrio o carter urbanstico da referida norma e a necessidade de adequao Constituio Federal e ao Estatuto da Cidade. A mesma norma tambm possui natureza ambiental com forte carter restritivo ao exerccio da propriedade. Estabelece o artigo 110 e 193 referente rea de Preservao Permanente: Artigo 110 reas classificadas como Preservao permanente ZPP so aquelas caracterizadas por reas de proteo e conservao permanente protegida por esta Lei, com expressiva importncia para integridade ambiental, proteo e conservao da biodiversidade da flora e fauna terrestre, como da flora e fauna marinha. Pargrafo nico. Todas as atividades definidas no caput deste artigo devero obter parecer favorvel junto aos rgos competentes, mediante apresentao de projeto, no sendo permitidas reformas ou ampliaes das edificaes dentro das ZPP cadastradas pelo rgo competente responsvel nos morros pelo controle da situao de risco geolgico. Artigo 193. Nas reas classificadas como Preservao Permanente PP, descritas no artigo 110, ser dada a prioridade para criao de Unidades de Conservao (UCs) que garantam a integridade ambiental, proteo e conservao da biodiversidade da flora e fauna terrestre, como da flora e fauna marinha, sero permitidas instalaes permanentes, previstas para empreendimentos destinados a parque ecolgicos e/ou arqueolgicos, a instalao de pesquisa cientfica e turismo monitorado com taxa de ocupao mxima de 5% (cinco por cento), admitindo-se construes provisrias e demonstveis desde que no potencializam impactos quanto instabilidade de encostas, eroso, assoreamento da drenagem e degradao ou supresso da Mata Atlntica. Pargrafo nico. Sero permitidos tambm os usos constantes do Quadro das Categorias de usos permitidos, anexo presente Lei, conforme artigo 309. Na seara ambiental, sob o prisma constitucional, desabrocha o carter suplementar da legislao municipal, conforme pacfica interpretao da doutrina e jurisprudncia nacional, cabendo respeitar e se alinhar ao disposto nas diretrizes gerais estabelecidas na legislao federal e as diretrizes regionais estabelecidas pela legislao estadual e distrital. O jurista JOS AFONSO DA SILVA, em obra apropriada, esclarece1: H setores urbansticos em que a competncia para atuar comum Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, como no caso da proteo de obras de valor histrico, artstico e cultural e dos monumentos, paisagens notveis e stios arqueolgicos, assim como na proteo do meio ambiente e combate poluio (art. 23, III, IV e VI e 225). Mas nesses setores a Constituio Reserva Unio a legislao de normas gerais (art. 24, VI, VII e VIII, e 1), e aos Estados e Distrito Federal a legislao suplementar (art. 24, I, e 2). Aqui, sim, a posio dos municpios diversa daquela apontada acima em relao s normas urbansticas em geral, porque nestes setores a atuao legislativa municipal suplementar de legislao federal e estadual, com aplicao do disposto no art. 30, II, e especialmente ao teor especfico do inciso IX desse artigo. No mesmo sentido Daniel Roberto Fink e Mrcio Silva Pereira, ao se referirem aos planos diretores2:
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Jos Afonso da Silva. Direito Urbanstico Brasileiro. 6 Edio. 2010. p. 63 Revista de Direito Ambiental. Ano 1. N. 2 abril/junho de 1996. Daniel Roberto Fink e Mrcio Silva

Os planos diretores so aprovados pelas respectivas Cmaras Municipais (art. 182, 1), por lei, porque versam sobre assuntos de interesse local, cuja competncia legislativa exclusivamente municipal (art. 30, inciso I). Contudo, o municpio no foi dotado de competncia legislativa expressa em matria ambiental (art. 24, inciso VI). Ora, preciso conciliar os interesses locais de uso e ocupao do solo urbano com interesses ambientais Como o municpio no est expressamente autorizado a legislar sobre o meio ambiente, ao legislar sobre uso e ocupao do solo, deve necessariamente respeitar os princpios e regras estabelecidos pela Unio e Estados. Com efeito, o artigo 24, definidor da competncia legislativa concorrente da Unio e dos Estados e Distrito Federal, descreve nos incisos VI e VII matria de direito ambiental, complementado pelo artigo 30, inciso II, que define a competncia legislativa dos Municpios, estabelecendo o carter suplementar legislao federal e a estadual no que couber. Dentro dos limites acima expostos, a Constituio Federal estabelece o inciso III do 1 do artigo 225 da Constituio Federal, que incumbe ao Poder Pblico, definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais e seus componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos que justifiquem sua proteo. Coaduno com esse entendimento, a Constituio do Estado de So estabelece no Artigo 181que Lei municipal estabelecer em conformidade com as diretrizes do plano diretor, normas de proteo ambiental e demais limitaes administrativas pertinentes, complementado pelo 2 que assevera dever dos Municpios de observar, quando for o caso, os parmetros urbansticos de interesse regional, fixados em lei estadual, prevalecendo, quando houver conflito, a norma de carter mais restritivo, respeitadas as respectivas autonomias. A mesma Constituio Paulista, por meio do artigo 196, estabelece, entre os biomas de interesse para essa demanda, a Mata Atlntica, a Serra do mar e a Zona Costeira, como espaos territoriais especialmente protegidos e sua utilizao far-se- na forma da lei, dependendo de prvia autorizao e dentro de condies que assegurem a preservao do meio ambiente. Enfim, a Lei Orgnica Municipal de Caraguatatuba, em anexo, estabelece no artigo 181 que ao Municpio caber identificar as reas de proteo permanente, indicando-lhes solues de manejo e correta utilizao, e em complementao, a tal dispositivo, a Municipalidade estabeleceu como locais de Preservao Permanente, conforme artigo 189 e 190, os mesmos locais descritos no artigo 343 da Lei do Plano Diretor, no havendo, em ambos dispositivos, qualquer referncia ao Bairro da Mococa.

D - Da violao do artigo 345 Constituio Federal, Estadual e Lei Municipal pela classificao como ZPP da rea que especifica.
Contrariedade entre o artigo 345 da Lei do Plano Diretor local com dispositivos de norma federal.
O dispositivo em exame da Lei do Plano Diretor, classifica poro territorial descrita como o restante da rea do bairro da Mococa, como ZPP, que, atravs dos artigos 110 e 193 do Plano Diretor, limita a disposio e fruio da propriedade abrangida por tal zoneamento. Consta no artigo 193 que ser dada a prioridade para criao de Unidades de Conservao (UCs) que garantam a integridade ambiental, proteo e conservao da biodiversidade da flora e fauna terrestre, como da flora e fauna marinha. Num segundo momento, tal artigo define que instalaes permanentes sero permitidas desde que com a finalidade previstas para empreendimentos destinados a parque ecolgicos e/ou arqueolgicos. Na parte final do dispositivo, o legislador municipal permite ocupao alternativa, desde que com a finalidade de instalao de pesquisa cientfica e turismo monitorado e que essa ocupao no ultrapasse a taxa de ocupao mxima de 5% (cinco por cento), admitindo-se construes provisrias e demonstveis desde que no potencializam impactos quanto instabilidade de encostas, eroso, assoreamento da drenagem e degradao ou supresso da Mata Atlntica.

Pereira. Vegetao de preservao permanente e meio ambiente urbano. P. 80.

O 1 do artigo 225 da Constituio Federal acima citado, que manda a Unidade de Federao definir, somente atravs de lei, espaos territoriais e seus componentes a serem especialmente protegidos, possui norma geral positivada atravs da Lei Federal n 9.985, de 18 de julho de 2000 que estabelece o Sistema Nacional de Unidades de Conservao da Natureza (SNUC), conceitua no seu artigo 2 o que seja Unidade de Conservao, Zoneamento, plano de manejo e zona de amortecimento. O artigo 3 do referido dispositivo estabelece a abrangncia do SNUC e estabelece que aquele constitudo pelo conjunto das unidades de conservao federais, estaduais e municipais, de acordo com o disposto da aludida Lei. J o artigo 7 estabelece as unidades de conservao integrantes do SNUC em dois grupos, qual seja, as unidades de Proteo Integral e as unidades de Uso Sustentvel, definindo no 1 como objetivo bsico das Unidades de Proteo Integral a necessidade de preservar a natureza, sendo admitido apenas o uso indireto dos seus recursos naturais, com exceo dos casos previstos nesta Lei, e no 2 como objetivo bsico das Unidades de Uso Sustentvel compatibilizar a conservao da natureza com o uso sustentvel de parcela dos seus recursos naturais. Analisando o disposto nos captulos II do TTULO V (DO ZONEAMENTO) e o captulo VII do Ttulo VI (DO USO E OCUPAO DO SOLO), percebe-se que as Zonas previstas nas sees III, IV, VII (artigos 110, 114 e 115) e os Setores estipulados nas Sees X, XI, XII, XIII, XVI XVII, XVIII, XIX, XX e XXI (artigos 191, 192, 193, 194, 195, 196, 197, 198, 199, 200), e ainda, o artigo 106, incisos X, XI, XII, XIII, XVI e XVII esto todos em consonncia com o Sistema Nacional de Unidades de Conservao acima posto. o que se observa, inclusive, no Mapa do Zoneamento Municipal anexo, que faz parte do Plano Diretor por fora do artigo 309. crvel considerar que por fora do artigo 193 do Plano Diretor, toda rea descrita como ZPP est congelada para empreendimentos urbanos, havendo, preferncia para criao de parques e sendo autorizada a construo definitiva destinada pesquisa cientfica e turismo monitorado. O impedimento para empreendimentos urbanos imposto pelo artigo 193 torna qualquer localidade do Municpio de Caraguatatuba classificada como ZPP em uma verdadeira Unidade de Proteo Integral, ainda que no tenha sido declarado como tal. Alm disso, por fora do mesmo artigo do Plano Diretor, impossvel desenvolver qualquer atividade urbana para fins particulares, podemos concluir que no SNUC a rea classificada em Caraguatatuba como ZPP somente poder como I - Estao Ecolgica, II - Reserva Biolgica ou III Parque. Todas unidades de conservao prevista no SNUC que congelam integralmente o uso privado e urbano da rea, conforme consta nos artigos 9, 10 e 11 da Lei 9.985/2000, de posse e domnio pblicos e as reas particulares includas em seus limites sero desapropriadas. J o artigo 22 estabelece que as unidades de conservao so criadas por ato do Poder Pblico. O pargrafo 2 estabelece que a criao de uma unidade de conservao deve ser precedida de estudos tcnicos e de consulta pblica que permitam identificar a localizao, a dimenso e os limites mais adequados para a unidade, conforme se dispuser em regulamento. O pargrafo 3 estabelece que no processo de consulta de que trata o 2o, o Poder Pblico obrigado a fornecer informaes adequadas e inteligveis populao local e a outras partes interessadas. O artigo 25, por sua vez, ressalta que as unidades de conservao, exceto rea de Proteo Ambiental e Reserva Particular do Patrimnio Natural, devem possuir uma zona de amortecimento e, quando conveniente, corredores ecolgicos. Diante dessas claras premissas, com exceo ao artigo 345, podemos concluir, em linhas gerais, que a Lei do Plano Diretor de Caraguatatuba se alinha ao dispositivos disciplinadores do Sistema Nacional de Unidade de Conservao, sendo que, as Zonas de Proteo Permanente, disciplinado atravs dos artigos 110 e 193, destina-se reas que devem ser tratadas como Unidades de Conservao classificadas como Estao Ecolgica, Reserva Biolgica ou Parque. O referido dispositivo tem forte conotao de indiretamente tornar rea privada em rea pblica. Convm esclarecer que a rea do requerente no est inserido em qualquer Parque Nacional,

Estadual ou Municipal. H diversos elementos de prova, como o Mapa de Zoneamento Municipal trecho 1, em consonncia com o Mapa de Zoneamento Ecolgico Econmico Terrestre e Martimo Caraguatatuba, ambos em anexo, vlidos e integrantes do Plano Diretor por fora do artigo 309 da Lei do Plano Diretor. o que se depreende tambm da prpria MENSAGEM N 049/11 - VETO PARCIAL referente ao Plano Diretor, em anexo: A proposta originalmente apresentada no Plano Diretor definindo a regio como Zona Especial - ZE na Mococa, est compatibilizada com as caractersticas de Z2T definidas no Zoneamento Ecolgico Econmico do Setor do Litoral Norte ZEE, aprovado pelo Decreto n. 49215/04, que regulamenta a Lei Estadual n.10019/98, que estabelece o Plano Estadual de Gerenciamento Costeiro, como o Decreto Federal n. 5300/04, que regulamenta o Plano Nacional de Gerenciamento Costeiro. Logo, de maneira imprpria, sem atender os requisitos da Lei 9.985/2000, ou do decreto que o regulamenta, de nmero N 4.340, DE 22 DE AGOSTO DE 2002, o artigo 345 em conjunto com o artigo 193 do Plano Diretor criou uma Unidade de Conservao de Proteo Integral, quando na realidade, deveria tratla como uma Unidade de Uso Sustentvel. Conforme consta no artigo 15 da Lei 9.985/2000, a rea objeto da lide e todo Bairro da Mococa seria melhor identificado como rea de Proteo Ambiental por se tratar de uma rea em geral extensa, com um certo grau de ocupao humana, dotada de atributos abiticos, biticos, estticos ou culturais especialmente importantes para a qualidade de vida e o bem-estar das populaes humanas, e tem como objetivos bsicos proteger a diversidade biolgica, disciplinar o processo de ocupao e assegurar a sustentabilidade do uso dos recursos naturais. Cabe colacionar consideraes do advogado MARCOS PINTO CORREIA GOMES em monografia O PLANO DIRETOR DE DESENVOLVIMENTO URBANO, em que delineia3: O encaixe das unidades de conservao ambiental no Plano Diretor tambm vem se prestando a ocasionar certa complexidade. No so tpicas reas rurais e, conforme o caso, tambm no sero reas prprias para o aproveitamento urbano. Sobretudo as chamadas unidades de proteo integral (parques ambientais, estaes ecolgicas etc.) contam com estatuto muito restritivo, praticamente inconcilivel com as tpicas normas urbansticas de uso e ocupao do solo, at porque so extensas reas no edificveis e mais do que isso, onde a flora e a fauna devem ser preservadas de modo pleno. Por isso, acabam parecendo infensas legislao urbanstica e at mesmo ao Plano Diretor. Por outro lado, e para tornar a abordagem mais complexa, outras unidades de conservao convivem muito bem com as normas urbansticas, merecendo evidentemente atenes especiais. O caso mais conhecido o das chamadas reas de Proteo Ambiental (APA), mas a observao vale em geral para todas aquelas reunidas sob o ttulo de unidades de uso sustentvel. Portanto, revela-se necessrio, no mnimo, identificar as unidades de conservao integral, mesmo que seja somente para afirmar que no se destinam ao adensamento e utilizao direta pelo homem, observando o Municpio e todas as demais pessoas o estabelecido no plano de manejo. Alm disso, podem - e na realidade, devem - ser arroladas iniciativas a serem promovidas pelo Poder Pblico local, com o fito de assegurar o cumprimento da vocao daqueles espaos, mesmo que pertenam Unio ou ao Estado. A respectiva classificao como macrozona se refora na hiptese de ser unidade de conservao municipal, pois a, mais do que nunca, o Municpio haver de refletir e comandar as aes sobre ela, de modo integrado com seu desenvolvimento. De toda sorte, o fato que a unidade de conservao integral reivindicar sempre tratamento especial, com normas singulares, distinguindo-se, provavelmente, de modo significativo, do restante do territrio municipal. Em relao s unidades de uso sustentvel a situao distinta. Elas tm maior permeabilidade s normas de parcelamento, uso e ocupao do solo, j que convivem com a presso antrpica. Em circunstncias normais, a unidade de uso sustentvel pode integrar-se ao contexto de uma ou at mais localidades (zonas), para fins do planejamento urbano, ainda que, em certos aspectos, merea tratamento particularizado.

Marcos Pinto Correia Gomes - O PLANO DIRETOR DE DESENVOLVIMENTO URBANO - Aps o Estatuto da Cidade disponvel no stio: www.mp.go.gov.br/portalweb/hp/9/docs/doutrinaparcel_11.pdf aos 6/1/2012. p. 75/77
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Vale esclarecer que o Plano Diretor, em geral, no fugiu dos padres estabelecidos no SNUC, tanto que classificou a praia da Mococa, conforme artigo 191, como Setor Especial, em regime de urbanizao adequado s reas de Proteo Ambiental, mas, em razo do dispositivo acrescido por infeliz emenda proposta na Cmara dos Vereadores, qual seja, o artigo 345, provocou injusta limitao administrativa em sua propriedade, em moldes diversos do estabelecido pela Lei 9.985/2000, ou do decreto que o regulamenta, de nmero n 4.340/2002. Considerando que o artigo 345 c/c o artigo 193 cria em moldes diversos ao previsto pela lei 9.985/2000, tal incompatibilidade ultrapassa o carter suplementar da lei municipal em matria ambiental, conforme artigo 24, inciso VI e VII c/c artigo 30, inciso III, merecendo ser declarada como inconstitucional.

Contrariedade entre o artigo 345 da Lei do Plano Diretor local com dispositivos de norma Estadual.
Em obedincia norma constitucional que determinou um regime especial de tutela para a costa brasileira, o legislador ordinrio estabeleceu o sistema de gerenciamento costeiro atravs da Lei n 7.661 de 16 de maio de 1988. A mesma lei instituiu o Plano Nacional de Gerenciamento Costeiro, bem como, por disposio do 1 do artigo 4, autorizou a criao de Planos Estaduais ou Municipais de Gerenciamento Costeiro. Conforme j dito anteriormente, o artigo 196 da Constituio do Estado de So Paulo, define a Zona Costeira como espaos territoriais especialmente protegidos. No h plano municipal de gerenciamento costeiro em Caraguatatuba, de modo que a Lei do Plano Diretor de Caraguatatuba estabelece, atravs do artigo 179, que o Zoneamento Costeiro se d atravs de Norma estadual, constando: A implantao ou alterao de qualquer equipamento turstico, previsto na presente ao, dever, no que for pertinente, atender ao Zoneamento Ecolgico e Econmico do Litoral Norte de So Paulo, bem como, o Projeto Orla4. o que se depreende tambm do disposto no artigo 107, que estabelece: O Zoneamento do Municpio, constante desta Lei, foi estabelecido de acordo com as diretrizes constante do Plano Estadual de Gerenciamento Costeiro, Lei Estadual n 10.019, de 03 de julho de 1998, bem como pelo Zoneamento Ecolgico Econmico do Litoral Norte (...). Em complementao ao artigo 107, consta no artigo 109: a delimitao, suas zonas e subzonas, est incorporada ao Sistema de informaes referido no inciso II, do artigo 9 da Lei 10.019 de 03 de julho de 1998, estando as unidades territoriais em conformidade com o artigo 11 da referida lei, definida como Zona 1 (Z1), Zona 2 (Z2), Zona 3 (Z3), Zona 4 (Z4) e Zona 5 (Z5) e suas respectivas subzonas, quando aplicveis. Estabelece o artigo 11 da Lei Estadual 10.018 de 03 de julho de 1998: As unidades territoriais de que trata o artigo anterior sero enquadradas na seguinte tipologia de zona: I - Z-1 - Zona que mantm os ecossistemas primitivos em pleno equilbrio ambiental, ocorrendo uma diversificada composio de espcies e uma organizao funcional capazes de manter, de forma sustentada, uma comunidade de organismos balanceada, integrada e adaptada, podendo ocorrer atividades humanas de baixos efeitos impactantes; II - Z-2 - Zona que apresenta alteraes na organizao funcional dos ecossistemas primitivos, mas capacitada para manter em equilbrio uma comunidade de organismos em graus variados de diversidade, mesmo com a ocorrncia de atividades humanas intermitentes ou de baixos impactos. Em reas terrestres, essa zona pode apresentar assentamentos humanos dispersos e pouco populosos, com pouca integrao entre si; III - Z-3 - Zona que apresenta os ecossistemas primitivos parcialmente modificados, com dificuldades de regenerao natural, pela explorao, supresso ou substituio de algum de seus componentes, em razo da ocorrncia de reas de assentamentos humanos com maior integrao entre si;
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Programa do Ministrio do Meio Ambiente com base nas normas de gerenciamento costeiro, conforme http://www.mma.gov.br/sitio/index.php?ido=conteudo.monta&idEstrutura=11&idConteudo=481&idMenu=268

IV - Z-4 - Zona que apresenta os ecossistemas primitivos significativamente modificados pela supresso de componentes, descaracterizao dos substratos terrestres e marinhos, alterao das drenagens ou da hidrodinmica, bem como, pela ocorrncia, em reas terrestres, de assentamentos rurais ou periurbanos descontnuos interligados, necessitando de intervenes para sua regenerao parcial; e V - Z-5 - Zona que apresenta a maior parte dos componentes dos ecossistemas primitivos degradada, ou suprimida e a organizao funcional eliminada. J o artigo 12, condiciona tais zonas aos seguintes usos: I - Z-1 - preservao e conservao, pesquisa cientfica, educao ambiental, manejo autosustentado, ecoturismo, pesca artesanal e ocupao humana de forma a manter as caractersticas da zona definidas no artigo anterior; II - Z-2 - todos os usos mencionados anteriormente, e de acordo com o grau de alterao dos ecossistemas, manejo sustentado, aquicultura e minerao baseada em Plano Diretor Regional de Minerao a ser estabelecido pelos rgos competentes; III - Z-3 - todos os usos citados anteriormente e dependendo do grau de modificao dos ecossistemas, a agropecuria, a silvicultura e a pesca industrial nas unidades que as permitam; IV - Z-4 - todos os usos citados anteriormente, mais assentamentos urbanos descontnuos restritos s unidades que os permitam de acordo com o regulamento dos zoneamentos estabelecidos para os setores costeiros; e V - Z-5 - alm dos usos mencionados anteriormente, o assentamento urbano, as atividades industriais, tursticas, nuticas e aerorodoporturias de acordo com o estabelecido em Legislao Municipal. Artigo 13 - O Zoneamento Ecolgico-Econmico ser estabelecido por decreto, que enquadrar as diversas zonas e seus usos, nos termos desta lei. O citado Zoneamento Ecolgico e Econmico do Litoral Norte constante dos artigos 107 e 179 da Lei do Plano Diretor denominao dada pelo DECRETO ESTADUAL N 49.215, DE 7 DE DEZEMBRO DE 2004, em anexo, que prev usos e atividades para as diferentes zonas, estabelece diretrizes,metas ambientais e scio-econmicas e d outras providncias, nos termos estabelecidos pela Lei n 10.019, de 3 de julho de 1998. Convm esclarecer que de acordo com o Mapa de Zonamento Ecolgico Econmico Terrestre e Martimo Caraguatatuba, em anexo, a MENSAGEM N 049/11 - VETO PARCIAL, em anexo, referiu-se rea como compatibilizada com as caractersticas de Z2T, cujo uso do solo est disciplinado pelos artigos 7, 12 a 13 do Decreto Estadual n. 49215/04, que dispe: Artigo 7 - Na Z1T so permitidos os seguintes usos e atividades, desde que no se alterem as caractersticas scio-ambientais da zona: I - pesquisa cientfica relacionada preservao, conservao e recuperao ambiental e ao manejo auto-sustentado das espcies da fauna e flora regional; II - educao ambiental; III - manejo auto-sustentado, condicionado existncia de Plano de Manejo; IV - empreendimentos de ecoturismo com finalidade e padres que no alterem as caractersticas ambientais da zona; V - pesca artesanal; VI - ocupao humana de baixos efeitos impactantes. Pargrafo nico - Respeitados a legislao ambiental, a Resoluo CONDEPHAAT n 40/85 que estabelece o tombamento da Serra do Mar e o Plano Diretor Municipal, ser admitida a utilizao de at 10% (dez por cento) da rea total da propriedade para a execuo de edificaes, obras complementares, acessos e instalao de equipamentos afins, necessrios ao desenvolvimento das atividades anteriormente descritas. Artigo 12 - Na Z2T, os Planos e Programas objetivaro a meta de conservao ou recuperao de, no mnimo, 80% (oitenta por cento) da zona com cobertura vegetal nativa garantindo a diversidade

biolgica das espcies. Artigo 13 - Na Z2T so permitidos, alm daqueles estabelecidos para a Z1T, os seguintesusos e atividades: I - aqicultura; II - minerao com base nas diretrizes estabelecidas pelo Plano Diretor Regional de Minerao, respeitadas as disposies do Plano Diretor Municipal; III - beneficiamento dos produtos de manejo sustentado. Pargrafo nico - Respeitados a legislao ambiental, a Resoluo CONDEPHAAT n 40/85 que estabelece o tombamento da Serra do Mar e o Plano Diretor Municipal, ser admitida a utilizao de at 20% (vinte por cento) da rea total da propriedade para a execuo de edificaes, obras complementares, acessos e instalao de equipamentos afins, necessrios ao desenvolvimento das atividades anteriormente descritas. Coaduno com o Mapa de Zonamento Ecolgico Econmico Terrestre e Martimo Caraguatatuba, em anexo, a os referidos dispositivos, est o pargrafo nico do artigo 191 da Lei do Plano Diretor, vigente e citado anteriormente. De acordo com o anexo I parte I e II, QUADRO DO ZONEAMENTO MUNICIPAL e QUADRO DAS CATEGORIAS DE USO PERMITIDO, observa-se que na Zona de Proteo Permanente, permitida a construo para fins de uso em Unidade de Conservao (PP/UCS), em Instituio Pblica (IS1) e Instituio Cientfica (IS2). Parece claro que tal destinao est em desarmonia ao estabelecido nos artigos 07, 12 e 13 do Decreto Estadual n. 49215/04, dos artigos 107, 109 e 191 do Plano Diretor, e ainda, ao Mapa de Zonamento Ecolgico Econmico Terrestre e Martimo Caraguatatuba, integrante do mesmo Plano Municipal. Portanto, mais uma vez, h convico de que o artigo 345 do Plano Diretor, encontra-se em desarmonia com a Constituio Federal (art. 24, inciso VI e VII c/c artigo 30, inciso II) e da Constituio Estadual (artigo 181, 2), por no respeitar o carter suplementar, impropriedade essa que no se aplica ao artigo 191, que se refere ao Bairro da Mococa, coaduno com os dispositivos do Zoneamento Ecolgico Econmico Estadual, adotado pela Municipalidade em reiteradas manifestaes, conforme artigos 107, 109 e 179.

Contrariedade entre o artigo 345 da Lei do Plano Diretor local com dispositivos de norma municipal.
Por tudo que foi dito acima, possvel concluir tambm, que o disposto no artigo 345 da Lei do Plano Diretor ofende a uma srie de dispositivos do prprio Plano Diretor, e ainda a Lei Orgnica do Municpio de Caraguatatuba. Com relao s normas estabelecidas no Plano Diretor, temos a contrariedade expressa entre o disposto no artigo 345 e o disposto no artigo 191, vigente e plenamente vlido, sendo que o ltimo encontra consonncia com o disposto nos artigos 42, 107, 109, 177, 179, e os Mapas de Zoneamento Municipal e Mapa de Zoneamento Ecolgico-Econmico de Caraguatatuba, todos, alinhados s disposies estaduais e federais supra apontadas. Constata-se que a segunda parte do artigo 345 tambm contrrio ao disposto no artigo 343, que reproduz o disposto no artigo 189 e 190 da Lei Orgnica Municipal, visto que, conforme acima exposto, delimita como ZPP, rea que no descrita por lei como rea de Preservao Permanente. O ato de estabelecer zoneamento destinado rea de Preservao Permanente, em rea que sabidamente no conforme ampla demonstrao supra realizada, temos a violao do artigo 181 da Lei Orgnica do Municpio de Caraguatatuba, vez que, o artigo acima citado permite a criao de rea de Preservao Permanente, desde que indique solues de manejo e correta utilizao, o que no ocorre no presente caso. Crvel, portanto, que se declare a violao do artigo 345, s diretrizes gerais estabelecidas no Plano Diretor para zoneamento e uso do solo, conforme artigos 42, inciso II, 107, 109, 177 e 179, e o disposto nos Mapas de Zoneamento Municipal e Mapa de Zoneamento Ecolgico-Econmico de Caraguatatuba, integrantes do Plano Diretor. Tambm deve se declarar a violao ao disposto no artigo 181, 189 e 190 da Lei

Orgnica Municipal, pelos motivos acima aduzidos.

E - Da violao do artigo 345 Constituio Federal, Estadual e Lei Municipal pela classificao como ZMV4 da rea que especifica.
Com relao rea descrita como: compreendida entre o Condomnio Porto Fino at o Rio Mococa, localizada a margem direita da Rodovia SP-55, sentido Caraguatatuba/Ubatuba, Bairro Mococa, classificada por disposio do artigo 345 como ZMV4, temos a Mensagem 49/11 Veto Parcial ao Plano Diretor, que expressa, quanto aludida rea: Se no bastasse, a citada rea est condicionada as caractersticas situacionais estabelecidas pela Resoluo SMA 09/09 , pela Conama 303/02, no havendo respaldo tcnico que diferencie a rea localizada ao norte da rodovia da rea ao sul, de forma a preservar uma em detrimento da outra que possui, inclusive, rea de mangue, classificado como APP do nico rio com 100% de mata ciliar conservada e preservada em corredor ecolgico e ecossistmico, interligando o mar a floresta de mata atlntica da serra do mar. Alm disso, o prprio artigo 343, que reproduz o artigo 189 e 190 da Lei Orgnica do Municpio de Caraguatatuba, trata o Rio Mococa e suas margens, citado como limite da rea objeto de zoneamento ZMV4, como rea de Preservao Permanente. Segundo alnea a, inciso I, pargrafo nico, do artigo 135 do Plano Diretor, considera-se de preservao permanente a faixa de largura mnima de 30 (trinta) metros para os cursos d'gua de menos de 10 (dez) metros de largura, contados em seu nvel mais alto em faixa marginal. O artigo 177 da Lei do Plano Diretor de Caraguatatuba arrola a Praia da Mococa como rea de Desenvolvimento Turstico (inciso XVII). Alm do disposto no pargrafo nico, o artigo 191, inclusive o bairro da Cocanha, da tratamento especial por abrigarem usos institucionais especiais ou usos de locais destinados a servios tursticos e de lazer e moradia sazonal ou permanente, outras por se encontrarem total ou parcialmente no ocupadas, ou ainda por estarem submetidas a particular processo de transformao. Constituem um estoque estratgico de reas do municpio, exigindo, portanto, um tratamento especial sob a viso de conjunto do processo de desenvolvimento urbano. Conforme se observa em anexo I parte I e II, QUADRO DO ZONEAMENTO MUNICIPAL e QUADRO DAS CATEGORIAS DE USO PERMITIDO, enquanto a rea de ZPP permitido a Construo para Uso em Unidade de Conservao(UCs/PP), Instalao Pblica (IS1) ou Cientfica (IS2), na rea ZMV4, alm dos usos institucionais acima identificados, autorizado o uso para: - RMV 1 - Condomnio vertical em rea mnima de 700 m, trreo mais trs pavimentos - taxa de ocupao: 50%; - RU 1.1 e 1.4 - Residencial unifamiliar em lotes de 250 m ou geminada de 500 m, trreo mais um pavimento; taxa de ocupao: 50%; - RU 2.1, 2.2 e 2.3 - Residencial unifamiliar em lotes de 600, 1000 e 1500 m, trreo mais dois pavimentos; taxa de ocupao: 50% - RU 3 e 4 - Residencial unifamiliar em lotes de 5000 m, trreo mais dois pavimentos; taxa de ocupao: 10% ou 20%; - RMH 1 Condomnio Horizontal em rea mnima de 700 m, trreo mais um pavimento; taxa de ocupao: 50% - RMH 2 e 3 Condomnio Horizontal em rea mnima de 5.000 m, trreo mais dois pavimento; taxa de ocupao: 10% ou 20%; - C3 Comercial com rea mnima de 600 m; taxa de ocupao: 60% - S2 Servios com rea mnima de 250 m, trreo mais dois pavimentos; taxa de ocupao: 70% - CT1 Comercial Turstico, em rea mnima de 600m com dois pavimentos; taxa de ocupao: 50% - CT2 e 3 Comercial Turstico, em rea mnima de 1.500m ou 2.000m com nove pavimentos; taxa de ocupao: 40% - CV1 Comercial Vertical, em rea mnima de 250 m, trreo mais dois pavimentos; taxa de ocupao: 60% - CV2 a 5 Comercial Vertical, em rea mnima de 600 m, trreo mais trs pavimentos; taxa de ocupao: 60% - MV1, MV2, MV3 e MV4 Comercial e residencial Vertical, respectivamente, com rea mnima de

700m, 1000 m, 1000 m e 1.500 m; e trreo mais trs, seis, oito ou nove pavimentos; taxa de ocupao de 50%, 40%, 40% e 35%; Para quem proprietrio da rea classificada como ZMV4, possvel a interveno humana nos moldes como em regies densamente povoadas, o que no ocorre na aludida localidade. Cabe ressaltar que a interveno autorizada no zoneamento ZMV4 permite, como j exposto, construo de casas populares (250 m), construo horizontal e vertical para fins residenciais, comerciais e de servio, sendo autorizado construo de edifcios de at nove pavimentos. Em geral, possvel a taxa de ocupao da rea no correspondente 50%, mas para servios, tal ocupao aumenta para 70% e em comrcios, para 60%, o que completamente invivel para a aludida localidade. Diante desses elementos, temos que o artigo 2 inciso VI do Estatuto da Cidade foi vulnerado em suas alneas b, c, d e g, visto que o uso permitido para rea classificada como ZMV4, promover uso incompatvel e inconveniente, uso inadequado em relao infra-estrutura urbana, potencialmente geradora de trfego sem previso de infra-estrutura correspondente, e o que mais evidente, poluio e degradao ambiental. Alm disso, os objetivos principais do Plano Diretor descritos nos incisos III, IX, do artigo 4 e os objetivos gerais estabelecidos no inciso IV do artigo 5, objetivo de poltica urbana delineado nos incisos VI e VII do caput artigo 6, a funo social estabelecida no inciso IV do pargrafo nico do artigo 6. Clarividente o confronto entre o disposto no artigo 345, ante os esclarecimentos realizados, e os objetivos descritos no artigo 42, nos dois incisos, referente a objetivos de poltica de instituio e proteo de rea Verde. Como ressalta Marcos Pinto Correia Gomes5: O zoneamento representa a diviso do territrio em unidades especficas, em face da maior homogeneidade que cada uma dessas reas possui; a finalidade , a partir da identificao diferenciada, conferir tratamento adequado para cada localidade. Dentro do projeto de modernidade, tal viso particularizada precisa conciliar-se ao contexto geral, isto , precisa servir ao conjunto. A disciplina do aproveitamento do solo urbano pode at ser repartida, considerando-se as reas mais homogneas, j que as realidades so distintas; mas tudo isso deve estar integrado a uma ao global, e por isso mesmo o zoneamento utilizado para controlar principalmente o adensamento e o deslocamento populacional no Municpio, com todas as conseqncias que esses fatores acarretam, notadamente a demanda por infra-estrutura, equipamentos e servios pblicos. Toda a argumentao desenvolvida no item D d sustento desenvolvida neste item E, para a compreenso de que a disposio do artigo 345 que classifica como ZMV4 a rea compreendida entre o Condomnio Porto Fino at o Rio Mococa, localizada a margem direita da Rodovia SP-55, sentido Caraguatatuba/Ubatuba, Bairro Mococa, deve ser declarada como violadora dispositivos constitucionais, legais e normativos, de esfera federal, estadual e municipal.

F - Violao do artigo 345 ao princpio constitucional da igualdade (artigo 5, caput) e ao artigo 2, inciso XVI do Estatuto da Cidade.
Conforme j demonstrado, o artigo 345 da Lei Complementar n 42 de 2011 cindiu o Bairro da Mococa em duas zonas, a primeira, descrita como entre o Condomnio Porto Fino at o Rio Mococa, localizada a margem direita da Rodovia SP-55, sentido Caraguatatuba/Ubatuba, classificada como ZMV4, ou Zona Multifamiliar Vertical 4, e a segunda, descrita como o restante da rea do Bairro da Mococa classificada como ZPP, Zona de Preservao Permanente. Conforme se observa em anexo I parte I e II, QUADRO DO ZONEAMENTO MUNICIPAL e QUADRO DAS CATEGORIAS DE USO PERMITIDO, enquanto a rea de ZPP permitido a Construo para Uso em Unidade de Conservao(UCs/PP), Instalao Pblica (IS1) ou Cientfica (IS2), na rea ZMV4, alm dos usos institucionais acima identificados, autorizado o uso, conforme j descrito no item E desta inicial, para realizao de condomnio vertical de at nove andares, residncia unifamiliar em lotes populares de 250
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Marcos Pinto Correia Gomes. Idem. p. 112

m, comrcio, servio, construo comercial turstica, com taxa de ocupao normalmente superior 50% podendo chegar em at 70%. Conforme demonstrado pela MENSAGEM N 049/11 - VETO PARCIAL: a citada rea est condicionada as caractersticas situacionais estabelecidas pela Resoluo SMA 09/09, pela Conama 303/02, no havendo respaldo tcnico que diferencie a rea localizada ao norte da rodovia da rea ao sul, de forma a preservar uma em detrimento da outra Percebemos, portanto, que a prpria Municipalidade, atravs do Chefe do Executivo, interpreta que no h respaldo tcnico que diferencie rea descrita como ZPP da outra descrita como ZMV4, de modo que flagrante o abusivo tratamento desigual. Nesse sentido, o seguinte parecer topogrfico: (a ser descrito). A utilizao de emendas ao Plano Diretor para favorecer interesses particulares no novidade, merecendo nota de abalizados juristas: Conforme j dissemos certa vez, se o plano deixar algo a desejar, importa aos vereadores procurar seu aperfeioamento, antes que sacrific-lo de vez. Aperfeioar os projetos misso do legislador, mormente quando contm instrumento to importante para o crescimento e desenvolvimento ordenado da comunidade. Rejeit-los, pura e simplesmente, se uma faculdade do legislativo, nem sempre se revela uma medida satisfatria e conveniente. Por outro lado, devem ser evitadas emendas que o desfigurem, lhe quebrem a coerncia ou o tornem inexeqvel, ou de mera satisfao de interesse individual ou em detrimento do interesse pblico.6 Comprovado que o plano conduzido por interesses particulares, haver o chamado desvio de finalidade a causar sua invalidade. Por isso, no basta agir dentro da hiptese formalmente descrita em lei, imprescindvel que a inteno perseguida seja verdadeiramente o bem-estar da coletividade.7 Cabe esclarecer que comprovado o manifesto interesse particular na elaborao da Emenda que gerou aprovao do artigo 345, convico que se extrai do Mapa Cadastral anexo, fornecido pela Municipalidade, demonstradora de que a rea objeto de zonamento ZMV4 pertence a um nico proprietrio. A absurda desigualdade no encontra amparo legal, sendo, inclusive, ofensiva ao princpio constitucional da igualdade, que tem especial relevo no planejamento urbanstico, conforme ressalta os juristas Janana Rigo Santin e Ricardo Quinto Mattia em artigo Direito Urbanstico e Estatuto das Cidades, anotando8: Para que a funo social da cidade seja efetiva necessrio o respeito ao cumprimento e efetivao dos preceitos trazidos nos artigo 5, 6, 7 e 225 da CF/88, que tratam dos direitos e deveres individuais e coletivos, dos direitos sociais e do direito a um meio ambiente sustentvel, respectivamente. Vale dizer que a funo social da cidade s cumprida quando a cidade proporciona populao o direito vida, a liberdade, igualdade, segurana e propriedade (art. 5, caput) bem como quando todos seus direitos sociais educao, sade, ao trabalho, moradia, ao lazer, segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e a infncia, a assistncia aos desamparados (art. 6 da CF/88) (Fiorillo, 2002, p. 23). Acresce-se ainda, o direito a uma cidade sustentvel, com crescimento econmico, justia social e proteo ambiental. Tal tratamento vedado pelo artigo 2, inciso XVI, que garante a isonomia de condies para os agentes pblicos e privados na promoo de empreendimentos e atividades relativos ao processo de urbanizao, atendido o interesse social. Jos Afonso da Silva, ancorado em Antnio Carceller Fernandes, ressalta os seguintes fundamentos do regime urbanstico do solo9: a) procurar que o solo seja utilizado em congruncia com a utilidade pblica e a funo social da

Jos Afonso da Silva. Idem. p. 145 Marcos Pinto Correia Gomes. Idem. P. 48 8 Revista de Direito Imobilirio - RDI 63 2007 9 Jos Afonso da Silva. Idem. p. 165/166
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propriedade; b) impedir a desigual distribuio dos benefcios e nus do planejamento entre os proprietrios afetados e impor a justa distribuio dos mesmos; c) regular o mercado de terrenos como garantia da subordinao natural dos mesmos aos fins de edificao e da habitao econmica; d) afetar o aumento de valor do solo originado pelo planejamento ao pagamento dos gastos de urbanizao; e) assegurar o uso racional do solo quanto manuteno de uma densidade adequada ao bem-estar da populao; f) adquirir terrenos e construes para constituir patrimnio do solo. O ilustre jurista, tratando especificamente sobre zoneamento, leciona10:

(...) preciso ter em mente que o zoneamento constitui condicionamento geral propriedade, no indenizvel, de tal maneira que uma simples liberao inconseqente ou um agravamento menos pensado podem valorizar demasiadamente alguns imveis, ao mesmo tempo em que desvalorizam outros, sem propsito.
Para sanar a violao acima descrita, cabvel, portanto, a pretenso do requerente para que sua rea tenha o mesmo tratamento que qualquer outra do Bairro da Mococa, conforme estatudo no pargrafo nico do artigo 191, salvo se Vossa Excelncia entender que a classificao ZMV4, constante do artigo 345 do Plano Diretor no seja lesivo e contrrio s diretrizes gerais estabelecidas no referido Plano Municipal, de forma que dever ser aplicado tal zoneamento para a rea da requerente.

G - DA CONSEQUENTE INDENIZAO E POSSVEL LESO AO ERRIO PBLICO EM DECORRNCIA DA IMPRPRIA CLASSIFICAO DA REA DE PROPRIEDADE DO REQUERENTE COMO ZPP.
Sob um ltimo prisma, possvel atacar o artigo 345, no tocante indenizao decorrente da desapropriao indireta ocorrida ao congelar a rea da requerente, e todo restante do Bairro da Mocca, exceto a parcela descrita no referido artigo definida como ZMV4. Cabe dizer que conforme Zoneamento Ecolgico Econmico da referida localidade no estabelecia tal localidade como rea de Proteo Integral, reservando apenas a caracterstica de rea de Uso Sustentvel, em consonncia com o Sistema Nacional de Unidade de Conservao. Conforme dito inicialmente, a legislao de zoneamento anterior definia a aludida rea como ZONA RESIDENCIAL TURISTICA. Ocorre que em razo do disposto no artigo 193 e nos QUADRO DO ZONEAMENTO MUNICIPAL e QUADRO DAS CATEGORIAS DE USO PERMITIDO, denota-se a impossibilidade de uso para fins particulares da rea do requerente, bem como, de todos as outras propriedades inclusas como ZPP no Bairro da Mococa. Conforme estabelece o inciso XXIV do artigo 5 da Constituio Federal, a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio. O Supremo Tribunal Federal. Recentemente 13/5/1995: A jurisprudncia do STF e dos tribunais em geral, tendo presente a garantia constitucional que protege o direito de propriedade, firmou-se no sentido de proclamar a plena indenizabilidade das matas e revestimentos florestais que recobrem reas dominimais privadas objeto de apossamento estatual ou sujeitas a restries administrativas impostas pelo Pode Pblico (DJ de 22.9.1995, p. 30.597, RE 0134297/95). Jos Afonso da Silva explica que11 27. As restries urbansticas ao direito de propriedade e ao direito de construir, para serem legtimas, ho que constituir limitaes gerais. Sendo assim, no importam nus para o Poder Pblico, pois, por princpio, as restries no so indenizveis. Quando tais limitaes no renem os caracteres de generalidade, reputam-se verdadeiras servides e, ento, por regra, se tornam indenizveis.
10
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Idem. p. 246/247 Jos Afonso da Silva. Idem. p. 397-398.

28. Por outro lado, como anota Miguel Angel Beraitz: A restrio ao domnio, seja uma restrio simples, seja uma restrio substancial, no pode desintegrar, desmembrar ou lesar o direito de propriedade em tal medida que arrebate ou mutile, em proporo confiscatria, seu destino natural. Conseguintemente, quando se rompe o equilbrio que deve existir entre a restrio e a necessidade que se pretende satisfazer com ela, ou se desborda do limite mximo de sacrifcio que pode impor-se propriedade privada em benefcio da comunidade, a restrio, como tal, no pode manter-se, salva paralisando, mediante a indenizao compensatria pertinente, a ao que se dirija sua eliminao. No sistema brasileiro, a restrio que chegue a esses limites de sacrifcio da propriedade resolve-se no que se chama desapropriao indireta, como pertinente indenizao que componha todos os prejuzos sofridos pelo proprietrio. J Marcos Pinto Correia Gomes retrata como aplicvel ao Direito Urbanstico o princpio da razoabilidade, que caracteriza-se12: pela adoo de meio que, alm de ser capaz de alcanar o fim pblico almejado, represente a menor ingerncia (onerosidade) possvel sobre a liberdade. Significa dizer, em havendo alternativas para se obter o mesmo resultado, a Administrao deve optar por aquela que seja menos onerosa pessoa atingida pela deciso. Nessa condio da menor onerosidade residiria, para alguns, um outro princpio: o da proporcionalidade em sentido estrito; para outros, a proporcionalidade estaria no equilbrio entre o nus imposto e o benefcio proporcionado. Evidente a desproporcionalidade entre a fixao de zoneamento de preservao permanente (ZPP) e a situao mais onerosa para o requerente, e ainda, para a municipalidade, de modo que revela-se equnime e equitativa a aplicao do disposto no artigo 191 da Lei do Plano Diretor, que evitar futura indenizao por fundamento em desapropriao indireta, visto representar limitao geral no impeditiva de uso e fruio.

H. Pretenso Antecipatria.
crvel a antecipao dos efeitos da tutela, com fundamento no artigo 273, inciso I do Cdigo de Processo Civil. VEROSSIMILHANA DO DIREITO. A fundamentao jurdica realizada nos itens B, C, D, E, F e G supra, baseada em incisiva e diversificada exposio normativa, devidamente amparada pela Doutrina e Jurisprudncia, permite ao juzo formar com segurana, convicao quanto existncia de verossimilhana do direito. Vale dizer que o requerente, em nenhum momento pretende se afastar, de todos os dispositivos constitucionais, legais e normativos que asseguram a devida proteo do meio ambiente e que possam incidir ou existir na rea de sua propriedade, visto que, em todos momentos, o requerente entende como vlido e assertivo, o disposto no artigo 191 do Plano Diretor Municipal, que, entre outros dispositivos, estabelece que no Bairro da Mococa, Todos os projetos e empreendimentos, destinados a zona que trata o presente artigo, devem passar por aprovao individual e processo de anlise especfico para cada caso perante a Prefeitura do municpio. Seguramente, a pretenso do requerente no vislumbra contrariar o movimento ecolgico, mobilizador de amplos setores da sociedade civil, bem como, na utilizao da rea, a ser apresentada em oportuno projeto de uso e ocupao do solo, a ser analisado por instuies municipais, estaduais e federais cabveis, como o GRAPROHAB13, CETESB, Secretarias Municipais de Urbanismo e Meio Ambiente, entre outros, dispondo a realizar, oportunamente, o EIA/RIMA e EIV. A pretenso do requerente encontra-se afastado do que o Desembargador Paulista Jos Renato Nalini classifica como excessos simtricos de um ecologismos irresponsvel e de um antiecologismo tanto

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Marcos Pinto Correia Gomes. Idem. p. 50

Grupo de Anlise e Aprovao de Projetos Habitacionais do Estado de So Paulo.

capitalista como marxista14 POSSIBILIDADE DE JURDICA DO PEDIDO, EXISTNCIA DE INTERESSE JURDICO DO REQUERENTE E DO PERIGO IMINENTE. Como pacificado pela doutrina e jurisprudncia, a declarao da inconstitucionalidade permitida a todos Juzes, na modalidade de CONTROLE DIFUSO da Constituio da Repblica, podendo, inclusive, ser declarada de ofcio, conforme bem esclarecido na seguinte ementa:
DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE PARCIAL DA LC 3/03. CONTROLE DIFUSO. SENTENA EXTRA PETITA. INOCORRNCIA. O juiz singular pode, inclusive de ofcio, declarar incidentalmente a inconstitucionalidade de uma lei quando h influncia direta no acolhimento do pedido postulado na inicial. (...) (TJSC; AC 2007.0322058-7; 3 C.D. Pb.; Rel. Des. Rui Francisco Barreiros Fortes; DJSC 30/09/2008; p. 184).

Tambm h interesse jurdico, sendo esclarecido no item da presente, que o requerente encontra-se negociando a rea, de modo que pode gerar prejuzos, caso seja concedida ou no a tutela pretendida pelo requerente, de invalidao da classificao de sua rea como ZPP e cumulado a isso, a equiparao da rea do requerente outra descrita no artigo 345 que no foi classificada como ZPP, e enfim, a classificao da rea do requerente conforme descrito no item 191 (ZE) ou como descrito no incio do artigo 345, qual seja, ZMV-4, caso Vossa Excelncia no declare tal disposio como invalida por violar os dispositivos acima apontados. Assevera-se o perigo iminente do requerente sofrer prejuzos, caso no seja antecipado os efeitos da tutela, visto que encontra-se com proposta de compra para a rea, e nesta proposta, foi considerado o Zoneamento Ecolgico Econmico do Litoral Norte e o artigo 191, previsto desde quando projetado pelo Poder Executivo, no contemplando a disposio acrescida de Emenda, qual seja, o artigo 345. A demora na suspenso dos efeitos do artigo 345 do Plano Diretor para os fins delimitados no pedido pode, inclusive, gerar prejuzos para a Municipalidade, pois, na eventualidade de danos decorrente do abusivo dispositivo legal, realizado para atender interesses particulares em obstruo interesse coletivo, o Errio Pblico Municipal ser atingido por provvel demanda indenizatria. DA PROVA INEQUVOCA. Convm considerar que independente de prova, formam convico para fins de concesso de tutela antecipada, o disposto no prprio Plano Diretor, em especial, os artigos 177, 191 e 343, que referem-se praia da Mococa, como de interesse turstico, o Bairro da Mococa, como um Setor Especial e o Rio Mococa, como rea de Preservao Permanente, valendo considerar que tal Rio fronteirio rea objeto de Zoneamento ZMV4. Tambm serve como elemento de convico, independente de prova, o disposto nos artigo 107, 109, 177 e os Mapas do Zoneamento Municipal e do Zoneamento Econmico Ecolgico de Caraguatatuba, que faz parte integrante do Plano Diretor, por fora do artigo 309. Todos os dispositivos acima apontados, em consonncia com as normas federais e estaduais, sejam legais ou constitucionais, e ainda, com os princpios declinados nos artigos 4 a 6 e 42 do Plano Diretor, ajudam a independente de prova, forma convico quanto invalidade de todo o disposto no artigo 345 do Plano Diretor. Em complementao ao acima exposto, com referncia expressa ao artigo 345 e ao Bairro da Mococa, est a Mensagem do Chefe do Executivo n 49/11 de Veto Parcial Lei do Plano Diretor, citado amplamente nos itens supra, publicado na Imprensa Oficial conforme exemplar anexo, que prova a inexistncia de elementos tcnicos para dividir a rea, indica os fundamentos para dispor sobre o bairro da Mococa conforme exposto no artigo 191, e enfim, expe a ausncia de elementos para classificar parte do Bairro como ZMV-4. Enfim, consta em anexo, matrcula imobiliria, cadastro municipal e dois levantamentos topogrficos particulares de legtima procedncia, uma referente rea do requerente e outra referente ao Bairro da Mococa, inclusive, a rea classificada como ZMV-4.

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Revista de Direito Ambiental. Ano 1. N. 3. Jos Renato Nalini. O juiz e a tica da proteo ambiental.

I) Pedido.
Diante do exposto: 1) considerando a ausncia de efeito erga omnes pretenso do requerente, requer deferimento da medida liminar sem qualquer justificao prvia, na forma permitida pelo artigo 273, inciso I do Cdigo de Processo Civil, para fins de: a) afastar a aplicao da classificao ZPP (Zona de Preservao Permanente) com relao rea abrangida pela matrcula imobiliria n , descrita no item 1 da inicial; b) declarar aplicvel o disposto para Zona Especial estipulada no pargrafo nico do artigo 191, com relao a rea abrangida pela matrcula imobiliria n , descrita no item 1 da inicial e em toda rea do Bairro da Mococa; c) alternativamente, para a hiptese de no acolhimento do item b, caso no declarada a invalidade do artigo 345, primeira parte, declarar aplicvel o disposto para Zona Misto Vertical 4 (ZMV4), com relao a rea abrangida pela matrcula imobiliria n , descrita no item 1 da inicial. d) seja oficiado o Representante do Ministrio Pblico, enviando cpia da presente demanda para que se tome as medidas administrativas, civis e penais cabveis; 2) Requer seja declarada a procedncia da ao para fins de declarar a invalidade do artigo 345, primeira e segunda parte do Plano Diretor, por violao a todos ou qualquer um dos dispositivos a seguir arrolados ao artigo 5 da Constituio Federal, ao artigo 24, inciso VI e VII c/c artigo 30, inciso II, ao artigo 181, 2 da Constituio do Estado de So Paulo; aos artigos 181, 189 e 190 da Lei Orgnica de Caraguatatuba; aos artigos 4, 5, 6, 42, 107, 109, 177, 179, 191, 343, todos do Plano Diretor (Lei Complementar 42/11) e em conseqncia: a) afastar a aplicao da classificao ZPP (Zona de Preservao Permanente) com relao a rea abrangida pela matrcula imobiliria n , descrita no item 1 da inicial; b) declarar aplicvel o disposto para Zona Especial estipulada no pargrafo nico do artigo 191, com relao a rea abrangida pela matrcula imobiliria n , descrita no item 1 da inicial e em toda rea do Bairro da Mococa; c) alternativamente, para a hiptese de no acolhimento do item b, caso no declarada a invalidade do artigo 345, primeira parte, declarar aplicvel o disposto para Zona Misto Vertical 4 (ZMV4), com relao a rea abrangida pela matrcula imobiliria n , descrita no item 1 da inicial. 3) Requer para que seja a Municipalidade seja citada, para responder aos termos da presente ao. 4) Requer para que o Ministrio Pblico seja intimado. 5) Requer para que seja produzida todos os meios de provas admitidos em direito. 6) Para fins de intimao, espera que seja anotado no Distribuidor, o nome dos dois patronos, quais sejam, RODRIGO AUGUSTO ROMAN POZO, OAB/SP 228.471 e MRCIO ROGRIO DE MORAES ALMEIDA, OAB/SP 208.420, oferecendo como endereo para recebimento de intimaes o situado na Rua Pedro Estevo Pernet, n 160, 2 Andar, conjs. 210/310, Tatuap, So Paulo/SP. 7) D-se causa o valor de R$ 1.000,00, visto o contedo meramente declaratrio. NESTES TERMOS PEDE DEFERIMENTO. Caraguatatuba, 7 de janeiro de 2012. _____________________________________ MRCIO ROGRIO DE MORAES ALMEIDA

_____________________________________ RODRIGO AUGUSTO ROMAN POZO