Introduccin al Derecho Introduccin al Derecho

Carlos Rojas Labra

Universidad de Los Lagos Departamento de Gobierno y Empresa Ingeniera de Ejecucin en Administracin de Empresas

Universidad de Los Lagos. Ediciones. Primera Edicin, 1500 ejemplares. Agosto de 2004 Registro de Propiedad Intelectual en trmite. I.S.B.N. en trmite. Direccin del Programa. Alejandro Santibez H. Coordinacin del Programa. Pedro Fuenzalida R. Diseo Instruccional. Pedro Fuenzalida R. Hugo Tejada B. Claudia de Marn J. Correccin de Pruebas. Dalma Daz P. Diseo Sandra Valenzuela Jaime Ortiz S. Impreso en LOM ediciones Ltda. Puerto Montt, Chile Diagramacin e Impresin Digital LOM Ediciones Ltda. Fono: 56-2-6722236 Concha y Toro N25, Santiago IMPRESO EN CHILE
2

Dedicatoria
A Carla Francisca, mi nietecita, por haberme iluminado en tanto se fraguaba esta obra, con su transparente alegra.

Agradecimientos
Al transformarse la idea en proyecto y ste en obra tangible, quiero expresar mis ms sinceros agradecimientos a Pedro Fuenzalida Rodrguez, por la dedicacin que empeara en la concrecin de la misma durante toda su etapa de preparacin; como tambin reconocer el esfuerzo de todos aquellos que contribuyeron a complementar la obra con las formas tcnico-pedaggicas que hacen del texto una herramienta eficaz para el aprendizaje. El aporte profesional de todos ellos ha sido determinante y se valora en su real dimensin. Sin su concurso, esta obra no sera lo que es.
3

A travs de la presente obra procuraremos establecer una vinculacin entre los orgenes y fundamentos de ella y de sus destinatarios, considerando a estos no como meros lectores o estudiantes despersonalizados, sino como alumnos que, en perfecta sintona con los objetivos de conocimiento, comprensin, internalizacin y de utilizacin prctica para la vida, propuestos en la ideacin y desarrollo del programa de estudio, se sirvan del texto como de una cantera formativa y culturizante. Queremos que el factor distancia, lejos de ser considerado como un elemento atentatorio para la comunicacin, sea tenido como un canal que la facilita, precisamente porque existe un instrumento que no slo expone contenidos como un texto tradicional, sino que pone a disposicin del lector -estudiante, alumno o mero consultante- mecanismos idneos de autoaprendizaje y de autoevaluacin. Nos anima el propsito, entonces, de estrechar la relacin profesor - alumno a tal punto que todo aquel que tenga acceso a la modalidad de educacin que se instrumentaliza en este texto, tenga la posibilidad cierta de construir su aprendizaje en la medida de su esfuerzo, de su sentido de responsabilidad y de compromiso consigo mismo. Tarea que aunque pueda presentarse a primera vista revestida de gran simplicidad, exige de quien la acometa una disposicin de nimo, de voluntad y de perseverancia que ir en directa relacin con el grado de conocimiento que se quiera alcanzar. En esta obra, el estudiante encontrar un tratamiento casi coloquial de las materias, pero sin que por ello se haya descuidado la expresin jurdica que demanda el estudio del Derecho, atendida en este caso la especial naturaleza del universo que se desea abarcar. Particular circunstancia que tambin nos ha llevado a evitar el lenguaje excesivamente tcnico, en el intento de establecer un equilibrio que est al servicio de la comprensin y de la motivacin por aprender. El rol intermediario que est llamado a cumplir este texto en la relacin de enseanza - aprendizaje a que hemos aludido, se ver fortalecido en la medida que el alumno haga suyos los objetivos del programa de estudio desarrollado en el mismo, y aprecie sus contenidos no como una carga difcil de sobrellevar, sino como una eficaz herramienta de la que podr valerse cuantas veces lo desee o lo necesite para conocer, comprender y ms tarde aplicar conceptos e instituciones bsicas del Derecho.
Realice una lectura comprensiva y elabore un esquema mental de la asignatura.

intro
Introduccin General

Le invitamos a compartir con nosotros este desafo educativo, adentrndose de forma sistemtica y progresiva en el estudio de las unidades que conforman el programa de la asignatura de Introducccin al Derecho, con el tratamiento de los siguientes grandes temas:

UNIDAD I UNIDAD II UNIDAD III UNIDAD IV UNIDAD V UNIDAD VI

: Conceptos Preliminares y Nociones de Derecho : Fuentes y Formas de Expresin del Derecho : La Ley : Teora de los Actos Jurdicos : Los Sujetos del Derecho : Nociones de Derecho Penal y Procesal Penal

Compartimos desde ya el inters, la motivacin y las expectativas de que el estudio que con su metodologa ofrece esta obra, lleve finalmente al alumno a conocer el Derecho como ciencia jurdica, aprecindolo como elemento condicionante y regulador de la conducta de las personas, en sus mbitos pblico y privado, como tambin comprender su naturaleza y evolucin histrica, clasificacin, fuentes, formas de expresin, y, especialmente, a valorarlo en su aplicacin en la vida cotidiana, reconociendo los elementos jurdicos que estn presentes en las actividades econmicas, sociales y de relacin de los individuos y las empresas.

Unidad I Conceptos Preliminares y Nociones de Derecho

A.- Sumario ...................................................................................................................... 25 B.- Introduccin ............................................................................................................... 25 C.- Objetivos ................................................................................................................... 26 1.- Objetivos Generales .............................................................................................. 26 2.- Objetivos Especficos ............................................................................................. 26 D.- Primer Captulo: Orgenes de los Conceptos de Hombre, Sociedad y Estado ............. 27 1.- Seccin: El Hombre ............................................................................................... 27 1.1.- Actividades de Entrada ................................................................................... 27 1.2.- Contenidos ..................................................................................................... 28 a.- La Individualidad ............................................................................ 30 b.- La Personalidad .............................................................................. 30 c.- El Entendimiento ............................................................................. 31 d.- La Voluntad ..................................................................................... 31 e.- La Libertad ...................................................................................... 32 f.- La Trascendencia ............................................................................. 33 1.3.- Actividades de Desarrollo .............................................................................. 33 2.- Seccin: La Sociedad ............................................................................................. 35 2.1.- Actividades de Entrada ................................................................................... 35 2.2.- Contenidos ..................................................................................................... 35 a.- El Bien Comn ................................................................................ 37 2.3.- Actividades de Desarrollo .............................................................................. 38 3.- Seccin: El Estado .................................................................................................. 40 3.1.- Actividades de Entrada ................................................................................... 40 3.2.- Contenidos ..................................................................................................... 40 3.2.1.- Usos de la Voz del Estado .................................................................. 42 3.2.2.- Algunas Teoras en Relacin con el Estado ......................................... 42 a.- Teora del Organismo Social ........................................................... 42 b.- Teora de la Realidad Social y Jurdica ............................................ 42 c.- Teora de la Fuerza .......................................................................... 43
7

Ind

3.2.3.- Elementos del Estado ......................................................................... 43 a.- La Poblacin ................................................................................... 43 b.- El Territorio ..................................................................................... 44 i.- El Espacio Martimo .................................................................... 47 ii.- El Espacio Areo ........................................................................ 48 iii.- El Subsuelo ............................................................................... 49 c.- El Poder .......................................................................................... 49 i.- La Soberana ............................................................................... 51 ii.- El Fin del Estado ......................................................................... 52 3.3.- Actividades de Desarrollo .............................................................................. 52 E.- Segundo Captulo: Las Normas Sociales ..................................................................... 55 1.- Actividades de Entrada ........................................................................................... 55 2.- Contenidos ............................................................................................................ 55 2.1.- Seccin: Las Normas Morales ........................................................................ 56 2.1.1.- Caractersticas de las Normas Morales............................................... 57 a.- Interioridad ..................................................................................... 57 b.- Orgen Heternomo ....................................................................... 57 c.- Autnoma como Norma Concreta .................................................. 57 d.- Unilateralidad ................................................................................. 57 e.- Falta de Rigurosa Determinacin .................................................... 57 f.- Incoercibilidad ................................................................................ 57 g.- Validez Absoluta ............................................................................. 57 h.- Finalidad......................................................................................... 58 2.2.- Seccin: Las Normas Religiosas ..................................................................... 58 2.2.1.- Concepto ........................................................................................... 58 a.- La Religin Natural ......................................................................... 58 b.- La Religin Revelada ...................................................................... 58 2.2.2.- Caracteres Especiales de las Normas Religiosas ................................. 59 a.- Orgen ............................................................................................ 59 b.- Finalidad......................................................................................... 59 c.- Vigencia Absoluta ........................................................................... 59 d.- Interioridad ..................................................................................... 59 e.- Incoercibilidad ................................................................................ 59 f.- Sancin ........................................................................................... 60 2.3.- Seccin: Las Normas de Trato Social .............................................................. 60 a.- Sociabilidad .................................................................................... 60 b.- Exterioridad .................................................................................... 60 c.- Heteronoma ................................................................................... 60 d.- Socionoma .................................................................................... 60 e.- Unilateralidad ................................................................................. 61
8

f.- Sancin ........................................................................................... g.- Relatividad ..................................................................................... h.- Incoercibilidad ............................................................................... i.- Heterogeneidad .............................................................................. j.- Finalidad ......................................................................................... 2.4.- Seccin: Las Normas Jurdicas ...................................................................... a.- Heteronoma .................................................................................. b.- Bilateralidad ................................................................................... c.- Imperatividad ................................................................................. d.- Exterioridad .................................................................................... e.- Coactividad .................................................................................... 3.- Actividades de Desarrollo ..................................................................................... F.- Tercer Captulo: El Derecho ....................................................................................... 1.- Actividades de Entrada .......................................................................................... 2.- Contenidos ............................................................................................................ 2.1.- Seccin: Concepto y Caractersticas del Derecho ........................................ 2.1.1.- Clasificaciones del Derecho ............................................................. 2.1.2.- Actividades de Desarrollo ................................................................. 2.2.- Seccin: Derecho Natural y Derecho Positivo ............................................. 2.2.1.- Derecho Natural ............................................................................... a.- Principios Primarios o Universales ................................................. b.- Principios Secundarios ................................................................... 2.2.2.- Derecho Positivo ............................................................................... 2.2.3.- Actividades de Desarrollo ................................................................. 2.3.- Seccin: Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo ......................................... 2.3.1.- Actividades de Desarrollo ................................................................. 2.4.- Seccin: Derecho Pblico y Derecho Privado .............................................. 2.4.1.- Clasificacin del Derecho Positivo Pblico ....................................... a.- Derecho Constitucional ................................................................. b.- Las Fuentes del Derecho Constitucional ....................................... i.- Fuentes Directas o Inmediatas ................................................... ii.- Fuentes Indirectas o Mediatas ................................................... 2.4.2.- La Constitucin Poltica ..................................................................... a.- Constitucin y Rgimen Poltico .................................................... 2.4.3.- Actividades de Desarrollo ................................................................. 2.5.- Seccin: Derecho Nacional y Derecho Internacional .................................. 2.5.1.- El Derecho Nacional ......................................................................... 2.5.2.- El Derecho Internacional .................................................................. a.- El Derecho Internacional Pblico .................................................. b.- El Derecho Internacional Privado .................................................. 2.5.3.- Actividades de Desarrollo .................................................................

61 61 61 61 61 61 62 62 62 62 62 64 69 69 71 71 74 74 76 76 76 78 78 80 80 81 82 83 83 83 83 84 84 84 86 87 87 87 88 89 90
9

2.6.- Seccin: Ramas del Derecho ........................................................................ 91 2.6.1.- Actividades de Entrada ...................................................................... 92 2.6.2.- Contenidos......................................................................................... 92 2.6.2.1.- El Derecho Administrativo .................................................... 97 2.6.2.2.- Derecho Tributario ................................................................ 97 2.6.2.3.- Derecho Civil ........................................................................ 99 2.6.2.4.- Derecho Comercial ............................................................... 99 a.- Los Actos de Comercio ............................................................ 100 b.- El Comerciante ........................................................................ 100 2.6.2.5.- Derecho del Trabajo ............................................................ 101 2.6.2.6.- Derecho de Minera ............................................................ 103 2.6.2.7.- Ramas del Derecho Internacional ...................................... 105 a.- Ramas del Derecho Internacional Pblico .............................. 105 b.- Esquema de Clasificacin del Derecho .................................. 105 2.6.2.8.- Actividades de Desarrollo ................................................... 106 2.7.- Seccin: Fines y Funciones del Derecho en la Vida Social ........................ 107 2.7.1.- La Justicia ........................................................................................ 107 a.- Justicia Conmutativa .................................................................... 108 b.- Justicia Distributiva ...................................................................... 109 c.- Justicia General............................................................................ 109 2.7.2.- La Seguridad Pblica ....................................................................... 109 a.- Seguridad en Sentido Subjetivo ................................................... 110 b.- Seguridad en Sentido Objetivo .................................................... 110 2.7.3.- El Bien Comn ................................................................................. 111 2.7.4.- Actividades de Desarrollo ............................................................... 113 G.- Resumen .................................................................................................................. 114

Unidad II. Fuentes y Formas de Expresin del Derecho

A.- Sumario .................................................................................................................... B.- Introduccin ............................................................................................................. C.- Objetivos ................................................................................................................. 1.- Objetivos Generales ............................................................................................ 2.- Objetivos Especficos ........................................................................................... D.- Cuarto Captulo: Fuentes y Formas de Expresin del Derecho ................................. 1.- Actividades de Entrada ......................................................................................... 2.- Contenidos .......................................................................................................... 2.1.- Seccin: Conceptos y Clasificacin de las Fuentes del Derecho ..................
10

119 119 120 120 120 121 121 121 121

2.1.1.- Concepto ......................................................................................... 121 2.1.2.- Clasificacin de las Fuentes del Derecho ....................................... 122 a.- Fuentes Reales o Materiales ........................................................ 122 b.- Fuentes Formales ......................................................................... 122 2.1.3.- Fuentes del Derecho y Normas Jurdicas ........................................ 122 2.1.4.- Estudio Particular de las Fuentes Formales ...................................... 123 2.1.5.- Estudio de las Fuentes Formales ...................................................... 124 2.1.5.1.- La Ley Positiva .................................................................... 124 a.- La Constitucin Poltica ................................................................ 124 i.- Clases de Constitucin Poltica................................................. 125 ii.- Funciones de la Constitucin Poltica ...................................... 126 iii.- El Principio de Supremaca Constitucional ............................. 126 b.- Leyes de Rango Constitucional o Complementario ..................... 127 i.- Las Leyes Interpretativas .......................................................... 127 ii.- Las Leyes Reglamentarias ....................................................... 128 iii.- Las Leyes Orgnicas Constitucionales ................................... 129 iv.- Las Leyes del Qurum Calificado .......................................... 130 2.5.2.- La Costumbre Jurdica ..................................................................... 130 a.- Acepcin General ........................................................................ 130 b.- Concepto Jurdico ......................................................................... 130 c.- Elementos ..................................................................................... 131 i.- Elementos Objetivos, Materiales o Externos ............................ 131 ii.- Elementos Internos, Psicolgicos o Espirituales ....................... 131 d.- Evolucin Histrica ...................................................................... 131 e.- Clases de Costumbre Jurdica ....................................................... 132 i.- Segn el Factor Territorial ......................................................... 133 ii.- De Acuerdo con el Pas donde se Practiquen .......................... 133 iii.- Costumbres Delegante, Delegada y Derogatoria .................. 133 iv.- Costumbres Contra Ley, Fuera de Ley y Segn Ley ............... 133 f.- Valor de la Costumbre en la Legislacin Chilena ......................... 133 i.- La Costumbre en el Cdigo Civil .............................................. 133 ii.- La Costumbre en el Cdigo de Comercio................................ 134 iii.- Doctrinas acerca de la Fuente de Validez de la Costumbre .. 135 g.- Control de Constitucionalidad y Legalidad de la Costumbre Jurdica 136 2.5.3.- La Jurisprudencia ...................................................................................... 137 a.- Concepto ...................................................................................... 137 b.- Elementos ..................................................................................... 137 c.- Sentencia y Jurisprudencia ........................................................... 137 d.- Clasificacin de las Sentencias ................................................... 137 i.- Sentencia Ejecutoriada ............................................................. 137
11

ii.- Sentencia que Causa Ejecutoria .............................................. iii.- Sentencia de Trmino ............................................................. e.- La Jurisprudencia como Fuente del Derecho ............................... i.- Jurisprudencia como Fuente Material ...................................... ii.- Jurisprudencia de los Tribunales como Fuente Formal ............. f.- La Jurisprudencia como Norma Jurdica Particular ....................... i.- Efectos Particulares de la Sentencia en el Ordenamiento Jurdico Chileno ........................................................................ ii.- Efecto de Cosa Juzgada de la Sentencia Definitiva ................ 2.5.4.- La Doctrina Jurdica ........................................................................ 3.- Actividades de Desarrollo ................................................................................... E.- Resumen ..................................................................................................................

137 138 138 138 138 139 139 140 140 140 141

Unidad III. La Ley

A.- Sumario ................................................................................................................... B.- Introduccin ............................................................................................................. C.- Objetivos ................................................................................................................. 1.- Objetivos Generales ........................................................................................... 2.- Objetivos Especficos .......................................................................................... D.- Quinto Captulo: La Legislacin Regular ................................................................ 1.- Actividades de Entrada ........................................................................................ 2.- Contenidos .......................................................................................................... 2.1.- Seccin: Concepto de Ley ........................................................................... 2.1.1.- Concepto de Ley en el Cdigo Civil ............................................... 2.1.2.- Etimologa ........................................................................................ 2.1.3.- Elementos de una Ley ..................................................................... 2.2.- Seccin: Formacin de la Ley ..................................................................... 2.2.1.- Iniciativa.......................................................................................... 2.2.2.- Discusin......................................................................................... 2.2.3.- Aprobacin ...................................................................................... 2.2.4.- Sancin ........................................................................................... 2.2.5.- Promulgacin .................................................................................. 2.2.6.- Publicacin ...................................................................................... 2.3.- Seccin: Vigencia y Derogacin de la Ley ................................................. 2.3.1.- Vigencia de la Ley ........................................................................... 2.3.2.- Derogacin de la Ley ...................................................................... a.- Derogacin Expresa .................................................................... b.- Derogacin Tcita .......................................................................
12

145 145 146 146 146 147 147 148 148 149 150 150 151 151 151 152 152 152 152 153 153 153 153 153

c.- Derogacin Orgnica .................................................................. d.- Derogacin Parcial ...................................................................... e.- Derogacin Total .......................................................................... 2.3.3.- Caractersticas de la Ley ................................................................. 2.3.4.- Interpretacin de la Ley. Normas .................................................... a.- Concepto ...................................................................................... b.- Diversas Clases de Interpretacin Jurdica .................................. i.- Legislativa ................................................................................ ii.- Judicial .................................................................................... iii.- Doctrinal ................................................................................ iv.- Administrativa ......................................................................... 2.3.5.- Normas de Interpretacin de la Ley ................................................ a.- Elemento Gramatical ................................................................... b.- Elemento Lgico .......................................................................... c.- Elemento Histrico ....................................................................... d.- Elemento Sistemtico ................................................................... 2.3.6.- Las Lagunas Legales y La Integracin ............................................ a.- La Analoga Jurdica ..................................................................... b.- Los Principios Generales del Derecho ........................................ i.- Doctrina Histrico-Romanista .................................................. ii.- Doctrina Filosfica-Jusnaturalista ............................................ iii.- Doctrina Positivista ................................................................. c.- La Equidad Natural ...................................................................... 3.- Actividades de Desarrollo ................................................................................... E.- Sexto Captulo: La Legislacin Irregular: Decretos con Jerarqua de Ley ............... 1.- Actividades de Entrada ........................................................................................ 2.- Contenidos .......................................................................................................... 2.1.- Seccin: Decreto con Fuerza de Ley (D.F.L.) .............................................. a.- Restriccin Temporal .................................................................... b.- Restricciones en Cuanto a la Materia .......................................... i.- Restricciones Fijadas Constitucionalmente .............................. ii.- Restricciones Determinadas en la Ley Derogatoria ................ 2.1.1.- Control de Legalidad y Constitucionalidad de los Decretos con Fuerza de Ley .......................................................................... a.- El Control de Legalidad Ejercido por la Contralora General de la Repblica ............................................................................ b.- Control del Tribunal Constitucional .............................................. c.- Control que Ejerce la Corte Suprema ........................................... 2.2.- Seccin: Decreto Ley (D.L.) ........................................................................ a.- Debate sobre la Constitucionalidad de los Decretos Leyes ........ 3.- Actividades de Desarrollo ...................................................................................

154 154 154 154 155 155 155 155 155 155 155 155 156 156 157 157 158 158 159 159 159 159 160 161 162 162 162 162 163 163 163 163 164 164 164 164 165 165 166
13

F.- Sptimo Captulo: La Potestad Reglamentaria del Estado ........................................ 1.- Actividades de Entrada ........................................................................................ 2.- Contenidos .......................................................................................................... 2.1.- Seccin: Conceptos y Clasificacin ............................................................ 2.1.1.- Concepto ......................................................................................... a.- Potestad Reglamentaria de Ejecucin .......................................... b.- Potestad Reglamentaria Autnoma ............................................... 2.1.2.- Clasificacin de los Actos en que se materializa la Potestad Reglamentaria ................................................................................ a.- De Acuerdo a su Alcance ............................................................ i.- Decretos Reglamentarios o Reglamentos ................................. ii.- Simples Decretos .................................................................... b.- De Acuerdo a la Autoridad que los Dicta .................................... 2.2.- Seccin: El Decreto Supremo ...................................................................... 2.2.1.- Formas Derivadas de los Decretos Supremos ................................. a.- Decretos Supremos de Insistencia ............................................... b.- Los Decretos de Emergencia ....................................................... c.- Los Decretos de Urgencia ........................................................... 2.3.- Seccin: Otras Manifestaciones de la Potestad Reglamentaria ................... 2.3.1.- El Reglamento ................................................................................. 2.3.2.- Las Instrucciones ............................................................................. 2.3.3.- Las Ordenanzas .............................................................................. a.- Las Resoluciones y las Ordenanzas ............................................. 2.3.4.- Formalidades y Contenido de los Decretos ..................................... a.- Escrituracin ................................................................................ b.- Control de Constitucionalidad y de Legalidad ............................. c.- Publicacin o Notificacin ........................................................... 3.- Actividades de Desarrollo ................................................................................... G.- Resumen ..................................................................................................................

166 166 166 166 166 167 167 167 167 167 168 168 168 169 169 170 170 171 171 171 171 171 172 172 172 173 173 173

Unidad IV. Teora de los Actos Jurdicos

A.- Sumario ................................................................................................................... B.- Introduccin ............................................................................................................. C.- Objetivos ................................................................................................................. 1.- Objetivo General ............................................................................................ 2.- Objetivos Especficos...................................................................................... D.- Octavo Captulo: Teora de los Actos Jurdicos ........................................................ 1.- Actividades de Entrada ........................................................................................ 2.- Contenidos ..........................................................................................................
14

177 177 178 178 178 179 179 180

2.1.- Seccin: Concepto, Elementos y Clasificacin de los Actos Jurdicos ...... 2.1.1.- Concepto ......................................................................................... a.- Hecho .......................................................................................... b.- Hecho A-Jurdico .......................................................................... c.- Hechos Jurdicos .......................................................................... i.- Hechos Jurdicos Naturales ...................................................... ii.- Hechos Jurdicos Humanos ..................................................... 2.1.2.- Elementos de los Actos Jurdicos ............................................................... a.- Elementos Esenciales ................................................................... b.- Elementos de la Naturaleza ......................................................... c.- Elementos Accidentales ............................................................... 2.1.3.- Clasificacin de los Actos Jurdicos ................................................. 2.2.- Seccin: Requisitos de Existencia y Validez de los Actos Jurdicos ............. 2.2.1.- Requisitos de Existencia .................................................................. a.- La Voluntad o Consentimiento ...................................................... i.- Teora de la Voluntad Real o Interna ......................................... ii.- Teora de la Voluntad Declarada ............................................. iii.- Teora Eclctica ...................................................................... b.- El Objeto ...................................................................................... i.- Objeto que Recae sobre Hechos .............................................. ii.- Objeto que Recae sobre Cosas Materiales .............................. c.- La Causa ...................................................................................... d.- Las Solemnidades ........................................................................ 2.2.2.- Requisitos de Validez de los Actos Jurdicos .................................... a.- Voluntad Exenta de Vicios ............................................................ i.- El Error ...................................................................................... ii.- La Fuerza ................................................................................ iii.- El Dolo ................................................................................... b.- La Capacidad de Las Partes ......................................................... i.- Capacidad de Goce ................................................................. ii.- Capacidad de Ejercicio ........................................................... iii.- Las Incapacidades y las Representaciones ............................ c.- Objeto Lcito ................................................................................ d.- Causa Lcita ................................................................................. e.- Solemnidades ............................................................................... i.- Solemnidades ........................................................................... ii.- Solemnidades Habilitantes ...................................................... iii.- Formalidades por Va de Prueba ............................................. iv.- Formalidades por Va de Publicidad ....................................... 2.3.- Seccin: Causas de Extincin de los Actos Jurdicos ................................... 2.3.1.- La Inexistencia ................................................................................

180 180 180 180 180 180 180 182 182 182 182 184 185 185 185 186 186 186 186 187 187 188 188 188 188 188 190 190 191 192 192 192 193 193 193 194 194 194 194 194 194
15

2.3.2.- La Nulidad....................................................................................... a.- Nulidad Absoluta .......................................................................... i.- Elementos y Propiedades de la Nulidad Absoluta .................... b.- Nulidad Relativa .......................................................................... i.- Casos en que se Produce Nulidad Relativa .............................. ii.- Caractersticas de la Nulidad Relativa .................................... c.- La Inoponibilidad ......................................................................... 2.4.- Seccin: Efectos de los Actos Jurdicos ........................................................ 2.4.1.- Respecto de las Partes ..................................................................... 2.4.2.- Respecto de Terceros ....................................................................... 2.4.3.- La Representacin ........................................................................... 2.4.4.- Efectos de los Decretos ................................................................... a.- Decreto Simple ............................................................................ b.- Decreto Reglamentario o Reglamento ......................................... c.- Reglamentos de Ejecucin (Decretos) ......................................... d.- Reglamentos Autnomos (Decretos) ............................................ 2.5.- Seccin: Efectos de las Obligaciones .......................................................... 2.5.1.- Ejecucin Forzada ........................................................................... 2.5.2.- Indemnizacin de Perjuicios ........................................................... 2.5.3.- Derechos Auxiliares del Acreedor .................................................. a.- Las Medidas Conservativas .......................................................... b.- La Accin Oblicua o Subrogatoria ............................................... c.- La Accin Pauliana o Revocatoria ............................................... d.- El Beneficio de Separacin de Patrimonios .................................. 2.6.- Seccin: Modalidades, Plazos y Condiciones ............................................. 2.6.1.- Caractersticas de las Modalidades ................................................. a.- De Carcter Excepcional ............................................................. b.- Accidentales ................................................................................ c.- No Presumidas ............................................................................. 2.6.2.- El Plazo ........................................................................................... i.- Plazo Expreso y Plazo Tcito ................................................... ii.- Plazos Convencional, Legal y Judicial .................................... iii.- Plazo Fatal y No Fatal ............................................................ iv.- Plazo Determinado y Plazo Indeterminado ............................ v.- Plazo Suspensivo y Plazo Extintivo ......................................... 2.6.3.- La Condicin ................................................................................... a.- Clasificacin de los Tipos de Condiciones ................................... i.- Condiciones Expresas y Tcitas ................................................ ii.- Condiciones Positivas y Negativas .......................................... iii.- Condiciones Posibles e Imposibles ......................................... iv.- Condiciones Potestativas, Causales y Mixtas .........................
16

194 194 195 195 195 195 195 196 196 196 196 197 197 197 198 198 199 199 200 200 200 200 200 200 200 201 201 201 201 201 201 202 202 202 202 203 203 203 203 203 203

v.- Condiciones Suspensivas y Resolutorias ................................. 204 vi.- Situaciones en que Pueden Encontrarse las Condiciones y sus Respectivos Efectos ................................................................. 204 2.6.4.- Plazo y Condicin. Cuadro Comparativo ........................................ 204 3.- Actividades de Desarrollo ................................................................................... 206 E.- Noveno Captulo: Nociones y Elementos Bsicos de Algunos Contratos ............... 206 1.- Actividades de Entrada ........................................................................................ 207 2.- Contenidos .......................................................................................................... 207 2.1.- Seccin: Concepto de Contrato ................................................................... 207 2.1.1.- Nociones Previas ............................................................................ 207 2.1.2.- Objeto del Contrato y Objeto de la Obligacin .............................. 207 2.1.3.- El Principio de Autonoma de la Voluntad en los Contratos ............. 208 2.2.- Seccin: Algunos Tipos de Contratos. Elementos Bsicos ............................ 208 2.2.1.- El Contrato de Compraventa ..................................................................... 208 a.- Concepto ...................................................................................... 208 b.- Caractersticas Especiales ............................................................ 209 i.- Bilateral .................................................................................... 209 ii.- Oneroso ................................................................................... 209 iii.- Generalmente Conmutativo ................................................... 209 iv.- Es Principal ............................................................................. 209 v.- Ordinariamente Consensual .................................................... 209 vi.- Nominado o Tpico ................................................................. 209 vii.- Generalmente de Ejecucin Instantnea .............................. 209 viii.- La Venta No es Enajenacin................................................. 209 c.- Elementos Esenciales del Contrato de Compraventa ................... 210 i.- La Cosa Vendida ....................................................................... 210 ii.- El Precio .................................................................................. 210 iii.- Consentimiento de los Contratantes ....................................... 211 d.- Obligaciones del Vendedor .......................................................... 212 i.- La Tradicin .............................................................................. 212 ii.- Saneamiento de la Eviccin y de los Vicios Redhibitorios ...... 212 e.- Obligaciones del Comprador ....................................................... 213 i.- Recibir la Cosa ......................................................................... 213 ii.- Pagar el Precio ........................................................................ 213 f.- Rescisin de la Venta por Lesin Enorme ..................................... 213 2.2.2.- Contrato de Permuta ........................................................................ 214 2.2.3.- Contrato de Arrendamiento ............................................................. 214 a.- Caractersticas del Contrato de Arrendamiento ........................... 214 i.- Bilateral .................................................................................... 214 ii.- Oneroso ................................................................................... 215 iii.- Conmutativo ........................................................................... 215
17

iv.- Principal ............................................................................... v.- Consensual ........................................................................... vi.- De Tracto Sucesivo .............................................................. b.- Elementos ..................................................................................... i.- La Cosa Arrendada. Requisitos ............................................. c.- Obligaciones del Arrendador ....................................................... i.- Entregar la Cosa Arrendada .................................................. ii.- Mantener la Cosa Arrendada en Trminos Tales que sea Idnea para Satisfacer las Necesidades de la Contraparte .. iii.- Librar al Arrendatario de Toda Turbacin o Embarazo que Impida el Goce de la Cosa Arrendada ................................. d.- Obligaciones del Arrendatario ..................................................... i.- Obligacin de Pagar la Renta (Precio) ................................. ii.- Uso de la Cosa Segn los Trminos o Espritu del Contrato . iii.- Cuidar de la Cosa Como un Buen Padre de Familia ............. iv.- Efectuar las Reparaciones Locativas ................................... v.- Restituir la Cosa al Fin del Arrendamiento ........................... e.- Ley N 18.801 Sobre Arrendamiento. Nocin ............................. f.- Otras Modalidades del Contrato de Arrendamiento ...................... i.- Contrato de Confeccin de Obra Material ........................... ii.- Contrato de Arrendamiento de Servicios Inmateriales ......... iii.- Contrato de Transporte ......................................................... 2.2.4.- Contrato de Mutuo ........................................................................... a.- Concepto ...................................................................................... b.- Caractersticas ............................................................................. i.- Es un Contrato Real .............................................................. ii.- Es un Contrato Unilateral ..................................................... iii.- Es un Ttulo Translaticio de Dominio .................................... iv.- Es un Contrato Principal ....................................................... v.- Es un Contrato por Naturaleza Gratuito ............................... c.- Efectos .......................................................................................... i.- Obligaciones del Mutuario ................................................... d.- Plazo para la Restitucin de lo Dado en Mutuo ........................... e.- Obligaciones Eventuales del Mutuante ....................................... f.- Mutuo con Intereses ...................................................................... i.- Clases de Inters .................................................................. 2.2.5.- Contrato de Comodato ..................................................................... a.- Concepto ...................................................................................... b.- Caractersticas ............................................................................. c.- Obligaciones del Comodatario (Quien Recibe la Cosa)............... d.- Causa Especial de Extincin ........................................................
18

215 215 215 215 215 216 216 216 217 217 217 217 218 218 218 219 219 219 219 219 220 220 220 220 220 220 220 220 220 220 221 221 221 222 222 222 222 223 223

e.- Comodato Precario ...................................................................... 2.2.6.- La Fianza......................................................................................... a.- Concepto ...................................................................................... b.- Caractersticas ............................................................................. c.- Clases de Fianzas ........................................................................ d.- Extincin ...................................................................................... 2.2.7.- La Prenda ........................................................................................ a.- Concepto ...................................................................................... b.- Caractersticas ............................................................................. c.- Cosas que Pueden Empearse ..................................................... d.- Obligaciones del Acreedor .......................................................... e.- Derechos del Deudor .................................................................. 2.2.8.- La Hipoteca ..................................................................................... a.- Concepto ...................................................................................... b.- Elementos ..................................................................................... c.- Quines Pueden Hipotecar .......................................................... d.- Otorgamiento e Inscripcin .......................................................... e.- Cosas que Pueden Hipotecarse ................................................... f.- Causales de Terminacin .............................................................. 2.2.9.- El Contrato de Cuentas Corrientes Bancarias .................................. a.- Generalidades.............................................................................. 2.2.10.- Nociones Elementales Sobre la Letra de Cambio ......................... a.- Concepto ...................................................................................... b.- Personas que Intervienen en una Letra de Cambio ...................... c.- Requisitos de la Letra de Cambio ................................................ d.- Clases o Tipos de Letras ............................................................... e.- Endoso de la Letra ........................................................................ h.- Caractersticas que Surgen del Endoso ................................... f.- Aceptacin de la Letra .................................................................. g.- El Aval en la Letra de Cambio ...................................................... h.- Caractersticas del Aval ............................................................... i.- Vencimiento de la Letra ................................................................ j.- El Protesto ..................................................................................... k.- Impuesto que Grava a las Letras de Cambio ............................... l.- Del Extravo .................................................................................. 3.- Actividades de Desarrollo ................................................................................... F.- Resumen ...................................................................................................................

223 223 223 223 224 224 224 224 224 225 225 225 225 225 225 226 226 226 226 227 227 228 228 228 229 229 229 230 230 230 230 231 231 231 232 233 234

19

Unidad V. Los Sujetos del Derecho

A.- Sumario .................................................................................................................... B.- Introduccin ............................................................................................................. C.- Objetivos ................................................................................................................. 1.- Objetivo General ................................................................................................ 2.- Objetivos Especficos .......................................................................................... D.- Dcimo Captulo: Conceptos de Sujetos de Derecho y de Persona ........................ 1.- Actividades de Entrada ........................................................................................ 2.- Contenidos .......................................................................................................... 2.1.- Seccin: Conceptos Elementales ................................................................. 2.1.1.- Sujetos de Derecho ......................................................................... 2.1.2.- Persona ............................................................................................ 2.2.- Seccin: Personas Naturales y Jurdicas ...................................................... 2.2.1.- Personas Jurdicas Individuales (Naturales) ..................................... a.- Atributos de la Personalidad ......................................................... i.- La Capacidad de Goce ............................................................ ii.- El Nombre ............................................................................... iii.- La Nacionalidad ..................................................................... iv.- El Domicilio ............................................................................ v.- El Patrimonio ............................................................................ vi.- El Estado Civil ......................................................................... b.- El Parentesco y la Filiacin .......................................................... i.- Referencias a la Ley N 19.585, del 26 de Octubre de 1998 Sobre Filiacin. Principios Inspiradores (Igualdad, Intereses Superiores del Menor y Derecho a la Identidad) ....................... 2.2.2.- Seccin: Las Personas Jurdicas Colectivas ....................................... a.- Atributos de la Personalidad Jurdica Colectiva ............................. i.- Capacidad de las Personas Jurdicas Colectivas......................... ii.- El Nombre en las Personas Jurdicas Colectivas ...................... iii.- La Nacionalidad de las Personas Jurdicas Colectivas ........... iv.- El Domicilio de las Personas Jurdicas Colectivas .................. v.- Las Personas Jurdicas Colectivas y el Patrimonio ................... b.- Clasificacin de las Personas Jurdicas ........................................ i.- Personas Jurdicas de Derecho Pblico .................................... ii.- Personas Jurdicas de Derecho Privado ................................... Personas Jurdicas que Persiguen Fines de Lucro. La Sociedad o Compaa ..................................................... Clasificacin de las Sociedades Segn su Naturaleza .......... Clasificacin de las Sociedades Atendiendo a la Forma que Revisten ............................................................................... Sociedades Colectivas ..........................................................
20

241 241 242 242 242 243 243 243 243 243 244 244 244 245 245 246 247 248 249 250 251

251 254 255 255 255 256 256 256 257 257 259 259 260 262 262

Sociedades Annimas ........................................................... Sociedades En Comanditas ................................................... Sociedades de Responsabilidad Limitada ............................. Personas Jurdicas de Derecho Privado que No Persiguen Fines de Lucro ....................................................................... Corporaciones ....................................................................... Las Fundaciones .................................................................... 3.- Actividades de Desarrollo .................................................................................... E.- Resumen ...................................................................................................................

263 264 265 265 266 267 268 270

Unidad VI. Nociones de Derecho Penal y Procesal Penal

A.- Sumario .................................................................................................................... 275 B.- Introduccin ............................................................................................................. 275 C.- Objetivos ................................................................................................................. 276 1.- Objetivo General ................................................................................................. 276 2.- Objetivos Especficos ........................................................................................... 276 D.- Decimoprimer Captulo: Derecho Penal. Generalidades ......................................... 277 1.- Actividades de Entrada ......................................................................................... 277 2.- Contenidos .......................................................................................................... 278 2.1.- Seccin: Conceptos Bsicos de Derecho Penal ............................................ 278 2.1.1.- El Delito ........................................................................................... 279 2.1.1.1.- La Accin ............................................................................ 279 a.- Teoras de La Accin ................................................................ 280 i.- Teora Causalista de la Accin .............................................. 280 ii.- Teora Finalista de la Accin ................................................ 280 b.- Accin y Omisin .................................................................... 280 2.1.1.2.- La Tipicidad ......................................................................... 281 2.1.1.3.- La Antijuricidad ................................................................... 282 a.- Teoras de la Antijuricidad ........................................................ 282 i.- Teoras de las Normas de Cultura ......................................... 282 ii.- Teora de la Infraccin de la Orden Contenida en la Norma 282 b.- La Legtima Defensa ................................................................. 283 i.- El Ejercicio de la Legtima Defensa ...................................... 283 ii.- El Estado de Necesidad ....................................................... 283 iii.- El Cumplimiento de un Deber ............................................ 283 iv.- El Ejercicio Legtimo de un Derecho ........................................ 283 2.1.1.4.- La Culpabilidad ................................................................... 284 a.- El Cuasidelito ................................................................................ 285
21

2.1.1.5.- Imputabilidad e Inimputabilidad .......................................... a.- La Enajenacin Mental ............................................................ b.- La Privacin Temporal de la Razn ......................................... c.- La Persona Menor de Edad ...................................................... 2.1.1.6.- El Discernimiento ................................................................ 2.2.- Seccin: La Pena ......................................................................................... 2.2.1.- Caractersticas de la Sancin Penal ................................................ 2.2.2.- Clasificacin de las Sanciones Penales ........................................... a.- Segn la Naturaleza del Bien Jurdico que Protegen ................... b.- Segn su Gravedad ...................................................................... c.- Segn su Forma ............................................................................ 2.2.3.- Ejecucin de las Penas y su Cumplimiento ..................................... 2.3.- El Proceso Criminal...................................................................................... 2.3.1.- Generalidades ................................................................................. 2.3.2.- Estructura del Proceso Criminal ...................................................... a.- El Sumario .................................................................................... b.- El Plenario .................................................................................... 2.3.3.- Las Partes en el Proceso Criminal ................................................... a.- Sujeto Activo ................................................................................ b.- Actor Civil .................................................................................... c.- Sujeto Pasivo ................................................................................ d.- Terceros Civilmente Responsables ............................................... e.- El Ministerio Pblico .................................................................... 2.4.- La Sentencia (Definitiva) ............................................................................. 2.4.1.- Parte Expositiva ............................................................................... 2.4.2.- Parte Considerativa .......................................................................... 2.4.3.- Parte Dispositiva o Resolutiva ......................................................... 2.5.- Los Recursos Procesales en Materia Penal .................................................. 2.5.1.- Tipos de Recursos ............................................................................ 2.5.2.- Recurso de Revisin ........................................................................ 2.6.-Nociones Sobre la Reforma Procesal Penal y Creacin del Ministerio Pblico .......................................................................................................... 3.- Actividades de Desarrollo ................................................................................... E.- Resumen ..................................................................................................................

286 286 287 287 287 288 288 289 289 289 290 290 290 290 291 291 291 291 292 292 292 292 292 293 293 293 294 294 295 296 296 298 298

Glosario Bibliografa

303 317

22

Unidad
Unidad I

Conceptos Preliminares y Nociones de Derecho

UNIDAD I

intro
Introduccin al Derecho
A.- Sumario B.- Introduccin
Lea y reflexione crticamente, tratando de esquematizar mentalmente los contenidos que tratar.

Conceptos Preliminares y Nociones de Derecho

Orgenes de los conceptos de Hombre, Sociedad y Estado; las Normas Sociales: morales, religiosas, jurdicas; el Derecho: concepto y caractersticas; clasificaciones del Derecho: Derecho Natural y Positivo, Derecho Objetivo y Subjetivo, Derecho Pblico y Privado, Derecho Nacional e Internacional; fines y funciones del Derecho en la vida social: la Justicia, la Seguridad Pblica y el Bien Comn.

En el desarrollo de los contenidos de la presente Unidad, veremos cmo el hombre, valindose de los atributos espirituales que le son inherentes, logra distinguirse de los dems seres de la Creacin y, desde esa especial ubicacin, autodeterminarse libremente en el plano de la voluntad. Poniendo en ejercicio su naturaleza eminentemente social, se integra con sus semejantes estableciendo una compleja trama de interrelaciones que ponen a prueba su iniciativa y su capacidad de organizacin. As, logra socializar en diferentes niveles y darse oportunidades de participacin que lo hacen desarrollarse como persona y como componente del cuerpo comunitario al cual pertenece. La mayor organizacin la alcanza el hombre al conformar una institucin llamada Estado, que tiene por finalidad la bsqueda y obtencin del Bien Comn de todos los integrantes del cuerpo social, proporcionndoles el mximo de realizacin y bienestar espiritual y material. Para lograr dicho propsito, el Estado -en representacin de sus propios ciudadanos y a travs de los poderes legtimamente establecidos- dicta normas de carcter general y abstracto, a las que el hombre debe encuadrar su conducta en lo individual y lo social.

25

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Dichos mandatos rigen la vida del hombre en prcticamente todos los planos en que ste acta, conformando un sistema al que se integran otras normas no escritas, todas constitutivas de las fuentes del Derecho. El Derecho, entonces, se presenta como un conjunto integrado de normas de diversa ndole y categoras, como tambin de principios que entran a regir cuando no existe disposicin escrita que regule una determinada materia; por lo que puede haber vaco legal (de Ley), pero no de Derecho. Y no podra ser de otra forma, porque el Derecho tiene como fines y funciones garantizar la justicia -siendo sta su valor-, la seguridad y el orden pblicos, la paz social y el Bien Comn.

C.- Objetivos

1.- Objetivos Generales

Lea cuidadosamente, pues ellos establecen los logros que debe exhibir al concluir el curso.

a.- Conocer los conceptos elementales que constituyen la base del Derecho. b.- Conocer al Ser Humano como un ser multidimensional que manifiesta su capacidad de autodeterminacin en el mbito de accin, asociacin, organizacin y transformacin de la realidad.

c.- Comprender el Derecho como un instrumento eficaz elaborado por el Ser Humano para regular su convivencia en la sociedad en pos de finalidades superiores a su dimensin individual.

2.- Objetivos Especficos

2.1.-Del objetivo general a: a.- Explicar los conceptos de Hombre, Sociedad, Estado, Bien Comn, Normas Sociales y Derecho. b.- Comparar las diferentes expresiones del Bien Comn como manifestaciones del Derecho. c.- Diferenciar entre Normas Morales, Religiosas, de Trato Social y Jurdicas que se da el hombre para regular su conducta individual y social. d.- Explicar las diferentes ramas del Derecho como expresin de las diversas dimensiones del quehacer social e individual del ser humano. 2.2 .-Del objetivo general b: a.- Distinguir al Ser Humano en sus atributos espirituales y biolgicos que lo diferencian de los dems seres de la naturaleza. b.- Apreciar al Ser Humano como sujeto histrico social dotado de la capacidad de autodeterminacin y de transformacin de la realidad natural. c.- Relacionar la capacidad de autodeterminacin y de transformacin del hombre con sus instintos gregarios y de supervivencia como ejes rectores de la convivencia en sociedad y organizacin poltica de ella.
26

UNIDAD I

2.3.- Del objetivo general c: a.- Explicar la vinculacin entre Hombre, Sociedad, Derecho y Bien Comn. b.- Ejemplificar con hechos y situaciones las manifestaciones del Derecho en nuestra cotidianidad. c.- Evaluar la cotidianidad a partir de las construcciones conceptuales del Derecho. d.- Valorar el Derecho como un instrumento de gestin empresarial.

Primer Captulo

D.- Orgenes de los Conceptos de Hombre, Sociedad y Estado

Primer

1.- Seccin: El Hombre

1.1.- Actividades de entrada

En esta seccin estudiaremos el concepto de hombre y los elementos que le caracterizan. Pero antes de entrar a discutir la materia responda algunas preguntas iniciales. Probablemente, en ms de una oportunidad se ha preguntado: Qu es el hombre? Cules son las caractersticas de su naturaleza? Qu lo hace tan particular en el reino animal?
a. Defina el concepto de hombre en una oracin de no ms de tres lneas. b. De la definicin anterior, identifique los elementos que en su opinin son los que caracterizan al hombre. Elabore un listado con estos conceptos y luego ordnelos del ms general e inclusivo al ms especfico y menos incluyente. c. Seleccione palabras que sirvan de enlaces entre estos conceptos, como por ejemplo: son, realidad, permite, es, etc. d. Al final de esta seccin se utilizarn los trabajos aqu realizados.

27

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

1.2.- Contenidos
El espritu nos hace dioses; la carne nos hace bestias; el alma nos hace hombres.
Erasmo de Rotterdam. (Fortn, 1973).

Reflexione en torno a las preguntas. Trate de responderlas.

Comparte este enfoque?

Ponga atencin, subraye lo importante.

De las muchas y variadas caracterizaciones que versados autores y especialistas dan acerca del hombre desde el punto de vista de sus respectivas disciplinas, hacemos nuestra la definicin elaborada por Erasmo de Rotterdam, constitutiva de la cita del epgrafe, ya que comprende o contiene, a nuestro juicio, las dimensiones en que se manifiestan tanto la vida como la existencia de este ser tan complejo en sus realidades fsica y espiritual. Quin es, entonces, este integrante del reino animal que no obstante estar atrapado a una estructura corprea temporal y vulnerable al igual que otros seres vivientes, tiene la virtud de ordenar su vida con libertad y alcanzar etapas superiores de existencia? Quin es esta criatura que posee tantas posibilidades de imperfeccin como de perfectibilidad? Todas las disciplinas humanas intentan dar respuestas a estas y otras interrogantes anlogas desde sus perspectivas, apoyndose para ello en ciencias auxiliares o correlacionadas. As por ejemplo, la Filosofa, la Sociologa, la Antropologa, el Derecho, la Historia, la Geografa Humana, la Sicologa, la Ciencia Poltica, la Medicina, el Arte y otras tantas reas del conocimiento, tienen al sujeto hombre como objeto de su anlisis, estudindolo desde sus particulares centros de inters, constituyendo as una compleja trama de teoras, enfoques, escuelas y corrientes sistemticas, algunas de las cuales especialmente aquellas que se mueven en el campo de las ideas-, llegan a postular un antropismo. Esto es, una realidad en la que el hombre se contrapone a todo el resto de la naturaleza y se considera a s mismo como el fin ltimo de la creacin orgnica y como un ser perfectamente diverso de ella y semejante a Dios (Haeckel, 1834 1919) (Fortn, 1973). Valgan estas primeras consideraciones para tratar de comprender al hombre en sus diversas muestras de vida y existencia, desde su pertenencia a la estructura del mundo biolgico hasta sus ms complejas manifestaciones vitales. Es decir, hasta su connotacin de persona, que segn Santo Toms de Aquino (Pacheco, 1990), significa lo ms perfecto que hay en toda la naturaleza. En el mundo biolgico, el hombre coexiste con los dems integrantes de la naturaleza y al igual que ellos est sometido a las leyes de la fsica y de la qumica, dndose, en este plano, una evidente similitud de acciones y reacciones esencialmente corpreas. As con frecuencia, se tienen casos de animales amaestrados que asombran por la perfeccin y armona de sus movimientos o por denotar un modo de actuacin que nos hace dudar si ello es slo el resultado de un largo y paciente proceso de adiestramiento o es manifestacin de un sugerente asomo de inteligencia; mxime cuando la inteligencia es con-

28

UNIDAD I

Identific el atributo? Subryelo, reflexione en torno a l.

Busque el significado de volitivo.

Busque el significado de axiologa.

ceptuada en la actualidad como la capacidad del individuo para interrelacionarse y adaptarse positivamente a los estmulos del medio. Sin embargo, siempre existe un atributo que har que el hombre est por sobre los dems componentes del reino animal, como un seor de la creacin. Se trata de una substancia incorprea, un principio nico, esencial, ajeno a todo lo dems que en la naturaleza podemos llamar vida: tal ser inmaterial es el espritu. Este soplo o aliento, como lo califican los griegos, les permite al hombre trascender, alcanzar una dimensin de la que les es imposible participar a los dems seres vivientes, porque le est reservada slo a l. Ahora bien, en la coexistencia ya expresada del hombre con los dems seres vivientes de la naturaleza, aqul coparticipa con stos en los niveles de vida vegetativa y vida animal sensitiva; pero se diferencia en lo que es su vida humana, debido a sus particularidades intelectuales y volitivas. En cuanto a la primera, el hombre, al igual que las plantas, tiene una vida vegetativa que le permite nutrirse, abastecindose de las energas necesarias para el desarrollo armnico de su organismo. Tambin crecer, esto es, alcanzar aumento natural en su calidad de ser orgnico, y reemplazar los elementos intiles para mantener la integridad del organismo y el ritmo de vida; reproducirse para asegurar la continuidad de la especie. De esta forma nos encontramos en el campo de los hechos o fenmenos fisiolgicos. En lo que respecta a la vida animal y en esta connotacin, el hombre, adems de cumplir las funciones bsicas y propias de la vida vegetativa, se contacta con el medio a travs de los sentidos, captando imgenes, percibiendo olores y ruidos, degustando sabores, sintiendo al tacto, etc. En este mismo nivel de vida, el hombre es un ser que experimenta tendencias, algunas de las cuales pueden llegar a causar efectos en su nivel de vida superior, como la agresividad y el instinto sexual desatado. Coparticipa tambin el hombre con los dems animales de la creacin, en el nivel de vida que se comenta, de dos atributos que se encuentran ligados entre s y que son de mayor complejidad que los ya reseados: la facultad de retener y recordar el pasado, poniendo en ejercicio el potencial de la memoria y la subsecuente adquisicin de hbitos, entendidos stos como los modos especiales de proceder o conducirse adquiridos por repeticin de actos iguales o semejantes u originados por tendencias instintivas. Tal es as, que Williams Jomes llega a sostener que (...) la memoria no es sino un hbito. Y el hbito est constituido por la repeticin de actos. Este es el plano en que se sitan los hechos o fenmenos sicolgicos. Ya situados en un estrato superior, en el que la intelectualidad y la volicin se conjugan en los actos y acciones del hombre, tenemos la vida humana. En este nivel el hombre puede alcanzar alturas de abstraccin imposibles de lograr por otras especies del reino animal. As por ejemplo, emite juicios, relacionando conceptos e iluminndose en el campo de las ideas; tambin puede raciocinar, elaborando argumentos a partir de una premisa o principio para llegar a conocer, a
29

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Subraye los conceptos ms importantes, investigue su significado.

Qu elementos constituyen la esencia del hombre?

juzgar algo; podr vivenciar valores y discernir entre aquellos que considera mejores o peores, pudiendo incluso constituir su propia escala axiolgica, reflexionando sobre el sentido de su vida y el destino de su existencia, autointerrogndose o tratando de responder las preguntas que mueven o despiertan su inters y motivacin. Es precisamente el tercero de los niveles de vida comentados el que le posibilita al hombre sostenerse a s mismo, teniendo por cimientos la inteligencia y la voluntad, y sobreexistir espiritualmente en conocimiento y en amor, hasta llegar a constituir un microcosmos, un universo en s mismo. Tiene la capacidad de autodeterminarse en el mbito de la accin, de optar con libertad entre las innumerables posibilidades que se le ofrecen; elecciones que deber hacer vivenciando sus propios valores, muchas veces con la angustia de no saber qu hacer frente a posibilidades o vas que se le presentan en forma disyuntiva y apremiante, no siendo indiferente para el resultado el camino que se escoja. As, la libertad del hombre deber manifestarse en la eleccin de tendencias opuestas como materia y espritu; instinto y razn; prudencia e imprudencia; lealtad y deslealtad; egosmo y altruismo, y tantas otras de irreductible divergencia. Mas, siendo un ser multidimensional, aun de estas energas opuestas extrae valioso material para su formacin, por lo que es necesario conocerlas, dirigirlas y utilizarlas convenientemente. En este mbito la enseanza y el aprendizaje son vitales herramientas para la construccin de un ser que se oriente al deber ser. Materia y espritu, entonces, son los componentes esenciales de esta realidad nica llamada hombre. Su diferenciacin nos conduce en primer trmino a la distincin entre individuo y persona o, con ms propiedad para los efectos del anlisis que nos interesa, entre individualidad y personalidad. a.- La Individualidad Es la calidad particular de un ser o de una cosa, por la que se da a conocer o se seala singularmente. Esta particularizacin tiene relacin con la materia, campo en el que se producen la divisin y la diferenciacin y, por tanto, la existencia de realidades individuales. Al igual que cada ser en s de la realidad, todo hombre es un individuo, una parte nica e identificable del universo, regido por los mismos principios y leyes naturales de los dems componentes que coexisten con l en el universo. En suma, es individuo en razn de la materia. b.- La Personalidad El hombre no est hecho slo de materia. Existe un principio de unidad creadora, de independencia y libertad, una energa metafsica que sella la potencia material del hombre, que constituye y revela una dimensin especialsima de este ser que lo proyecta a esferas superiores. Esta substancia inmaterial, incorprea y alma racional que para

Subraye la idea fuerza.

Subraye la idea Fuerza.

30

UNIDAD I

Reflexione. Individuo es lo mismo que persona?

los griegos era un hlito, soplo o aliento vital, constituye en el hombre, integrada a su estructura corprea, una unidad substancial que lo hace lo que es. Desde esta excelsitud emerge la nocin de persona, lo que lleva a Santo Toms de Aquino (Pacheco, 1990) a expresar que (...) persona es lo ms perfecto que hay en toda la naturaleza, esto es, el ser subsistente en la naturaleza racional. La raz etimolgica de la palabra persona la encontramos en el griego, nombre que as se le daba a la mscara que cubra el rostro del actor al desempear su papel en el teatro y por extensin, al rol que cumple un ser humano en la vida. Es decir, su funcin como tal. En otras palabras, persona es el hombre tomado no slo como individuo, sino en su calidad de ser consciente y dotado de inteligencia, sentimiento y accin armonizadas, por lo que dentro de tales conceptos, la persona es nica, irrepetible e irremplazable. Son precisamente estos atributos espirituales los que le permiten al hombre ordenar su vida y su existencia ms all del determinismo natural en que se mueven los seres irracionales, actuando con racionalidad y libre voluntad y pudiendo gobernarse a s mismo. c.- El Entendimiento Facultad del alma por la que concebimos, comparamos y juzgamos las cosas o deducimos unas de otras. Implica conocer las cosas de un modo inmaterial, en un estado de elevacin sobre los sentidos, captando y conociendo la idea y esencia de las cosas. No obstante la posibilidad de alcance que tiene esta facultad, en la prctica de su aplicacin surgen los lmites propios de no poder tomar contacto con todo cuanto existe, por lo que la extensin del entendimiento siempre ser finita. Por muy grande que sea la predisposicin del hombre en cuanto a conocer de un modo inmaterial y por muy amplia que sea su capacidad de comprender, siempre quedarn fuera de su alcance infinidad de seres y cosas con las que jams tomar contacto real. d.- La Voluntad Entendida la voluntad como la potencia o facultad del alma que nos mueve a hacer o no hacer una cosa, permitindonos gobernar nuestra conducta y elegir entre dos o ms posibilidades, abarca el amplio campo de lo material y lo inmaterial, toda vez que es movida por el conocimiento intelectivo, el que nos muestra la conveniencia de las cosas para la naturaleza racional del hombre; aunque muchas veces ste acta instintiva o ciegamente al margen de los dictados de la razn. Referido a esta facultad, Descartes (Rychloswski, 1985) sostiene: Antes de que nuestra voluntad est determinada, es siempre libre, es decir, tiene el Poder de elegir uno u otro de dos contrarios; pero no siempre es indiferente.

Subraye la idea Fuerza.

Subraye la idea clave.

31

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Reflexione, Qu relacin existe entre entendimiento y voluntad?

Precisamente este Poder de optar que tiene el hombre al poner en ejercicio su voluntad, nos lleva al tratamiento del tema de la libertad. Esto es, actuar a la luz de la razn y de los sentimientos superiores. e.- La Libertad En el mundo material regido por la ley natural y su principio de causalidad, todo lo que en l existe se nos aparece determinado, por lo que la libertad se presenta all como irremediablemente aprisionada. As, nada ocurre en la naturaleza que no tenga una razn suficiente; las mismas acciones del hombre como fenmenos naturales, son necesariamente determinadas y podran ser previstas si conocisemos sus antecedentes, de la misma manera que podemos predecir con exactitud un eclipse de sol o el paso cercano de un cometa en relacin a la Tierra. En esta realidad no tienen sentido los juicios valorativos, ni el reconocimiento o el repudio de las acciones de los sujetos actuantes, porque no son stos quienes obran verdaderamente, sino la naturaleza que acta en ellos hacindoles cumplir un rol de meros instrumentos de la necesidad de este tipo. Sin embargo, este criterio naturalista tiene un valor relativo y subordinado, y la libertad emerge soberanamente cuando se piensa que la ley misma de la causalidad aparece y emana de la conciencia, es intrnseca del sujeto que modela segn ella, en un cierto sentido, sus experiencias y sus operaciones. En este escenario acta el protagonista llamado persona humana, como ser dotado de entendimiento y voluntad, puestas en ejercicio ms all de un determinismo propio del mundo natural, su facultad de elegir los medios ms idneos para alcanzar su perfeccionamiento. Entonces hablamos de libertad, de esa facultad que asentada en la naturaleza racional del hombre, le permite a ste ser seor de sus propios actos. Porque cuando actuamos en funcin de nuestros instintos, no somos nosotros en propiedad los autores de las acciones que ejecutamos, sino ms bien somos llevados a su realizacin. La dignidad de la persona humana requiere que la voluntad se manifieste en el campo de la accin luego de elegir libre y conscientemente y no bajo coaccin externa o movida por un impulso ciego. Somos realmente dueos de nuestros actos cuando realizamos actividades en forma consciente y que adems de juzgarlas valiosas, son producto del pensar, del querer y del decidir. Por ello, no cabe pretender reducir al hombre solamente a la esfera sico-orgnica propia del nivel de vida irracional. Una nocin tan incompleta y restringida conllevara no slo la desintegracin, sino la extincin de la personalidad humana. No resulta aventurado sino que consecuente con la realidad experimental, asegurar que el hombre es capaz de sobreponerse al influjo de las energas instintivas, imponiendo progresivamente la fuerza de su voluntad, no sin sacrificio, llegando incluso a rechazar el hedonismo. Todo ello implica una lucha interior entre los instintos y la actividad intelectual-volitiva, por la que idealmente se espera

Subraye la idea Fuerza.

Brevemente, defina libertad.

32

UNIDAD I

Reflexione: Es posible ejercer la libertad sin entendimiento y voluntad?

llegar a la subordinacin de los instintos a la voluntad, logrndose con ello la obtencin y el ejercicio de la verdadera libertad, factor bsico en la integracin de la personalidad. Aqu nos encontramos en el plano de la libertad moral (situada por sobre la libertad fsica), contenida dentro del orden racional y orientada hacia el bien del hombre, su perfectibilidad y su destino individual y social. f.- La Trascendencia Atributo fundamental de la persona humana. Es decir, esa cualidad tan especial en cuya virtud su naturaleza espiritual emana perpetua y continuamente de su ser finito hacia instancias superiores en que se encuentra su centro infinito.

De qu manera trasciende Usted?

1.3.- Actividades De Desarrollo

Sobre la base de la lectura anterior, desarrolle las siguientes actividades:
a. Elija las palabras que a su juicio son las ms relevantes y constituyen los elementos del concepto de hombre. b. Ordnelas desde el ms general e inclusivo al ms especfico y menos incluyente. Comprelas con las elegidas en las actividades de entrada y reflexione en torno a las diferencias. c. Ahora, seleccione y realice una lista de palabras cuya funcin sea de enlace. d. Establezca relaciones de superordinacin o subordinacin entre los diferentes conceptos enunciados en el punto a. Para construir estos vnculos use los enlaces. e. Dibuje las relaciones establecidas y en caso que corresponda, determine las conexiones cruzadas. f. Compare el esquema que ha realizado con el mapa conceptual que encontrar en la pgina siguiente.

33

Personalidad

Permite

Posee

Debe ser

Individualidad

Responsable Libre Mundo Biolgico

Sobre
ejemplo: alimentarse sensorial reproduccin

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Material
Lo vincula

Mapa conceptual:

Seccin Hombre

Le permite

Sobre

*Por ejemplo: - Actos - Decidir

34

Es expresin

Hombre

Otorga Hace Dota

Entendimiento Voluntad Inteligencia Trascender

Espiritual

UNIDAD I

2.- Seccin: La Sociedad

2.1.- Actividades de Entrada

a. Es comn escuchar, leer y usar la palabra sociedad. Con sus palabras, aproxime una definicin de este concepto. b. Es normal y se acepta como un hecho natural que las personas en su quehacer diario se relacionen afectiva, laboral o ideolgicamente con otras personas, constituyendo un grupo. Desarrolle una explicacin de este fenmeno. c. En perodos de elecciones, los diversos candidatos se refieren al bienestar colectivo, lo que denominamos Bien Comn. Explique: Qu significa? y qu relacin existe con la idea de Sociedad?

2.2.- Contenidos
El hombre es por naturaleza un ser social y el que vive fuera de la sociedad por naturaleza y no por efecto del azar es, ciertamente, o un ser degradado, o un ser superior a la especie humana.
Aristteles.

Reflexione, en su opinin, qu hace que el hombre sea un ser social? Analice su cotidianidad, Cmo expresa sus potencialidades? Observe su entorno y reflexione sobre las potencialidades que ste ofrece en beneficio del Hombre. Reflexione sobre la relacin hombre, ciencia y tecnologa.

Siguiendo a Aristteles, se afirma que el hombre es por naturaleza un ser social. Para poder desarrollarse integralmente necesita vivir en comunidad, coexistiendo recprocamente con otros congneres. De esta convivencia surge el concepto de sociabilidad, que alude a una relacin o coexistencia de personas conscientes. Por lo tanto, slo entre los hombres existe la sociabilidad, cualidad que le permite a los integrantes del grupo organizarse, gobernar, manejar y conducir los destinos del mismo, posibilitando la perdurabilidad de la convivencia. La sociabilidad a que hemos aludido, surge de la potencialidad del ser humano, entendida sta como la capacidad que tiene para desarrollarse. Esta fuerza o Poder disponible la encontramos tanto en la vida interna como en la vida externa de la persona. En cuanto al orden interno, desde que nace, el ser humano viene al mundo con mltiples capacidades incorporadas a su ser por factores hereditarios, psicosomticos y otros. Entre tales se cuentan la inteligencia, las aptitudes artsticas, las facilidades para el aprendizaje en determinadas reas y otros de anloga naturaleza. Para que dichas capacidades se desarrollen y fructifiquen es indispensable que sean cultivadas, lo que se logra viviendo en un medio social. Respecto de las potencialidades en la vida externa, ellas estn referidas a los bienes que la naturaleza le ofrece al hombre, los que sern aprovechados por ste en la medida que la sociedad en que se desenvuelve sea eficaz en su explotacin. La ciencia, seguida de la tcnica, son las vas por las que el hombre alcanzar, con eficiencia y eficacia,
35

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

No olvide que en la primera unidad de Administracin I, se trata el tema de las necesidades; reflexione sobre la relacin hombre y sociedad.

Subraye o destaque la idea Fuerza.

aprehender y utilizar dichos frutos. As, mientras ms adelantada y desarrollada est la sociedad en que vive el hombre, mayores sern sus posibilidades de satisfacer sus necesidades de todo orden. Ello lleva a Aristteles (Rychlowski, 1985) a afirmar que la vida en sociedad es algo que brota de la naturaleza misma del hombre. Un factor que impulsa al hombre a vivir en comunidad lo constituyen las grandes limitaciones que l tiene como individuo aislado, no slo en cuanto a las necesidades bsicas de subsistencia -plano en el que la individualidad se presenta manifiestamente desvalida-, sino tambin respecto de los niveles superiores de existencia que se suscriben en el plano de lo espiritual. Un rasgo facilitador de la integracin en sociedad es la capacidad de comunicacin que tiene el hombre y la reciprocidad que en ello encuentra. Aun cuando el hombre en su connotacin individual es un ser nico y personal que no se confunde con otro, su tendencia natural a la vida comunitaria es, sin lugar a dudas, un modo de ser. Sus primeras nociones de pertenencia o de integracin social estn ligadas a la familia, para luego extenderse al barrio, al colegio, a la iglesia, a la ciudad y a otras formas comunitarias ms extensas o de mayor complejidad. Estructuras sociales que le permiten al hombre alcanzar su plenitud y su realizacin, desenvolviendo su personalidad, pero con la virtud de no cambiarla ni perderla. Entre hombre y sociedad, entonces, existe una interrelacin anloga, aunque guardando las distancias y proporciones, a la que se da en la asociacin simbitica por medio de la cual, individuos animales o vegetales de diferentes especies se juntan para beneficiarse recprocamente, aprovechndose de la vida en comn; slo que la sociabilidad se da en un nivel superior, que la sociedad no puede tener subsistencia propia e independiente de sus componentes, sino que slo es expresin y resultado de los individuos asociados, los que constituyen su substancia al estar unidos en un cierto orden. Es necesario tener presente que por el hecho de integrar el cuerpo social en razn de ciertas relaciones de la vida comn, el hombre no enajena su personalidad en funcin del organismo comunitario. No. l sigue desarrollando su proyecto de vida, cultivando valores que no son de la sociedad, que estn por sobre ella. Esto no obstaculiza su integracin y su propsito de sumar su accin al bien social, puesto que el fin de la sociedad es integrar a la persona humana para que sta se desarrolle en todas sus potencialidades y alcance su fin trascendente. Cumple un rol instrumental, consecuente con su destino de servir a la persona humana. De lo expuesto, se desprende que las prescripciones sociales debern estar limitadas a normar slo la temporalidad de los actos del hombre, en aquellos aspectos en que siendo ste integrante del todo social, debe observar conductas y comportamientos consecuentes con el bien de ese todo, y aun as, respetando su dignidad humana. En

36

UNIDAD I

ningn caso podr el ordenamiento social regular aquellas realidades esenciales del ser humano que trascienden a la sociedad y que constituyen su yo nico, intransferible e irreductible de su personalidad espiritual. Tales dimensiones del alma estn por sobre la realidad colectiva y son inalienables. Intentar el equilibrio entre los rdenes mencionados implica un esfuerzo permanente que produce tensiones entre el hombre y la sociedad. Por una parte estn las fuerzas que lo atraen hacia el fenmeno social, a veces con tal vigor que lo absorben y lo disgregan en la problemtica colectiva, y por la otra, las fuerzas que lo conducen a su propia interioridad, a buscarse a s mismo para moldear su espritu en profundidad. La lucha en ocasiones se torna dramtica, ya que si se entrega totalmente al influjo de lo social, el hombre puede llegar a afectar la esencia misma de su ser, comprometiendo sus valores y su naturaleza trascendente. En el extremo opuesto, si el ensimismamiento alcanza influencias subyugantes, es muy posible que la personalidad caiga en estados de indolencia respecto del drama social que circunda al hombre. Lo conveniente y saludable, tanto para la persona individual como para la sociedad en que ste interacta, es que esta paradoja se resuelva con equilibrio y armona, de manera tal que el ejercicio de una de las fuerzas descritas no anule la puesta en prctica de la otra. Slo as lograremos construir de forma autntica nuestra personalidad y perfeccionar la sociedad.

Ver fines del Estado.

a.- El Bien Comn

El Bien Comn es mejor que el privado cuando ambos pertenecen al mismo gnero, pero no cuando son de diversa clase.
Santo Toms. (Pacheco, 1990).

Qu ventajas tiene para usted el Bien Comn?

De qu manera se expresa el Bien Comn en las leyes laborales y sociales que protege?

Ya hemos expresado que la sociedad tiene por fin crear las condiciones para que los hombres que la integran puedan desarrollar sus potencialidades en procura de la satisfaccin de sus necesidades temporales y de su fin trascendente. En verdad el hombre organiza estas finalidades, desarrollndose l como persona y, subsecuentemente, a la sociedad que conforma. Tambin hemos dicho que slo asocindose el hombre puede desarrollarse en plenitud, ya que prcticamente la totalidad de las necesidades que experimenta slo son posibles de satisfacerse a travs de la vida organizada en comunidad. De aqu surge el concepto de Bien Comn, que doctrinariamente alude al conjunto de condiciones espirituales, culturales y materiales necesarias para que la sociedad pueda realizar su fin propio y establecer un orden justo que posibilite a las personas alcanzar su fin trascendente. Por ahora bstenos sealar que el fin de la sociedad es el Bien Comn, conceptuado en los trminos ya expresados. Volveremos sobre el
37

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

tema con mayor detalle, al tratar los fines y funciones del Derecho en la vida social, al concluir la presente Unidad.

2.3.- Actividades de desarrollo

Hasta el momento, se ha estudiado el concepto de Sociedad. Ahora desarrolle las siguientes actividades. a. Defina el concepto de sociedad y comprelo con el realizado en las actividades de entrada. Establezca las semejanzas y diferencias. Reflexione en torno de ellas.
b. Haga un recuento de las actividades que realiz la ltima semana, luego enlstelas y proceda a identificar en cada una el grupo con el que se vincul. c. Establezca la (s) razn (es) por la (s) que se vincul con ese grupo. d. A partir de los contenidos tratados y las actividades desarrolladas, explique qu relacin existe entre hombre y sociedad. e. Del texto estudiado: i. Seleccione los conceptos que en su opinin son los ms importantes, ordnelos de los ms generales e inclusivos a los ms especficos y menos inclusivos: ii. Seleccione las preposiciones que permitan establecer enlaces verticales y conexiones cruzadas. iii. Con ellas, realice un mapa conceptual; y iv. Comprelo con el que encontrar en la pgina siguiente. Reflexione respecto de las semejanzas y diferencias.

38

UNIDAD I

Externas

Hombres Integrar Potencialidades

De la vida

Referidas

Recursos Naturales

Para satisfacer

Desarrolla

Desarrollar

Pueden tomar

Capacidades

De los

Referidas

Comunidades

Internas

Sociedad

Necesidades

Colectivas

Para satisfacer

De tipo

Bien Comn

Que pueden

Seres Sociales

Buscar

A los

Mapa Conceptual Sociedad

Son

Los

Individuales

Formada

Pueden

Para

Trascender

Permite

En

Como

Permite usar

Comunicarse Inteligencia

Para el

39

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

3.- Seccin: El Estado

3.1.- Actividades de Entrada

a. La palabra o concepto de Estado es de uso comn. Con seguridad lo ha ledo, escuchado y usado a travs de instituciones pblicas como el Banco del Estado, Ferrocarriles del Estado, Empresas del Estado, etc. Pero se ha preguntado qu significa? Reflexione y construya una definicin de Estado. b. De la definicin del concepto Estado hecha, identifique los conceptos o elementos que lo constituyen. c. Agrupe los elementos que ha identificado en dos categoras, a.- materiales b.- ideales d. Como en los otros casos, ordene en una lista los conceptos usados en la definicin de Estado, desde el ms general e inclusivo a uno ms especfico y menos inclusivo. e. Seleccione las palabras de enlaces y construya un mapa conceptual preliminar.

3.2.- Contenidos
Todos los Estados, todas las dominaciones que han ejercido y ejercen soberana sobre los hombres, han sido y son repblicas o principados.
Maquiavelo (1995).

La expresin del epgrafe est contenida en el Captulo I de la obra El Prncipe, de Nicols de Maquiavelo (1469 - 1527), publicada en el ao 1515. Se atribuye a este autor el haber introducido la voz Estado en la literatura cientfica. Comprendido en su contexto, dicho concepto aparece ligado a la idea de Poder del monarca, forma de dominacin natural en la poca, en la que el ejercicio de ste no estaba indefectiblemente sometido a normas objetivas producto de una institucionalizacin. Durante los siglos XVII y XVIII dicha expresin se extiende a otros puntos geogrficos y a otras lenguas, desvindose de la nocin con que la concibiera su autor y emplendose en acepciones semejantes al concepto actual que tenemos de Estado. Etimolgicamente, la palabra Estado deriva del vocablo latino status, con el que se designaba en el Derecho Romano la situacin jurdica de una persona, sus derechos y obligaciones individuales, familiares y de ciudadano. Resulta difcil intentar una definicin omnicomprensiva de la voz Estado, porque el trmino est referido a una multiplicidad de objetos que integran dicha nocin, con diferentes grados de preeminencia segn diversas sean las doctrinas que intentan su conceptuacin. Veamos algunas de ellas:

40

UNIDAD I

Compare las diferentes definiciones del concepto.

Agrpelas segn grados de semejanzas.

- Estado es la reunin de una multitud de hombres que viven bajo leyes jurdicas (Inmanuel Kant, 1724 - 1804). (Pacheco, 1990). - Estado es un orden jurdico administrativo al que se orienta el obrar realizado en funcin del grupo por el cuerpo administrativo y cuyo valor se reclama no slo para los miembros de la comunidad, sino para todo el obrar que se realice en el Territorio dominado (Max Weber, 1864 - 1920). (Nogueira y Cumplido, 1993). - Estado es toda sociedad humana en que existe una diferencia entre gobernantes y gobernados (Len Duguit, 1859 - 1928). (Nogueira y Cumplido, 1993). - Estado es el sujeto del orden jurdico en el cual se verifica la comunidad de vida de un pueblo (Giorgio del Vecchio). (Pacheco, 1990). - Estado es una corporacin formada por un pueblo, dotada de un Poder de mando originario y asentada en un determinado Territorio (George Jellinek, 1851 - 1911). (Pacheco, 1990). - Estado es el orden jurdico cuando ha alcanzado cierto grado de centralizacin (Hans Kelsen). (Pacheco, 1990). - Estado es una agrupacin humana fijada en un Territorio determinado y en la que el existe un orden social, poltico y jurdico, orientado hacia el Bien Comn, establecido y mantenido por una autoridad dotada de poderes de coercin (Andr Hauriou). (Nogueira y Cumplido, 1993). De los conceptos citados, se desprende que no obstante ser muchas las posibilidades de definicin, es factible encontrar al menos tres posiciones desde las que se aborda el concepto de Estado, tomando en cuenta las coincidencias que ellas presenten respecto de los elementos ms generales del concepto y los diferentes nfasis puestos en los mismos. En un primer grupo estn las posiciones que se caracterizan por enfatizar los aspectos sociolgicos o polticos, intentando tipificar al Estado en cuanto forma de sociedad por su carcter emprico (Ejemplo: Max Weber). En un segundo grupo encontramos las conceptuaciones que ponen nfasis en los aspectos jurdicos del Estado, concibindolo fundamentalmente como un sistema de derecho de rasgos muy especiales (Ejemplo: G. Jellinek, Kelsen). En un tercer grupo coinciden los que remarcan los fines de la institucin en anlisis, en cuanto a normas o valores que al Estado le compete realizar. Es decir, se trata de una posicin fundamentalmente deontolgica (Ejemplo: A. Hariou). En todo caso, desde sus orgenes la palabra Estado hace referencia tanto a las estructuras de gobierno como al conjunto de la comunidad poltica.

41

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

3.2.1.- Usos de la voz del Estado De ello resulta que la voz Estado es empleada tanto en el mbito de la legislacin como de la doctrina, en una pluralidad de sentidos, a los que nos referiremos brevemente: a.- El Estado como Comunidad Poltica: en este sentido seran Estados todas las formas polticas que se han dado en la historia, con la sola exclusin de las organizaciones de los pueblos nmadas. b.- El Estado como Estado Moderno: en este contexto, el Estado es una modalidad concreta de comunidad poltica con lmites espacio-temporales ms definidos, comprendiendo la organizacin poltica que, nacida en Europa occidental hacia el siglo XV, alcanza hasta el presente. c.- El Estado-Aparato o Estado Gobierno: expresin referida a la organizacin del gobierno que acta en la comunidad poltica. Comprende a las instituciones que ostentan el Poder. d.- El Estado Comunidad o Sociedad Civil: alude a la sociedad que sustenta a la organizacin del gobierno y sobre la que se ejerce el Poder institucional. 3.2.2.- Algunas Teoras en relacin con el Estado Siendo tan importante esta forma moderna de organizacin poltica de hombres que se asocian y conviven en una unidad territorial deslindable llamada Estado, resulta de inters revisar sumariamente algunas teoras que se han elaborado al respecto.
Subraye las ideas centrales.

Realice un anlisis comparativo entre las tres teoras, identifique semejanzas y diferencias.

a.- Teora del Organismo Social Su autora corresponde a Otto Federico Von Gierke (1844 - 1921), (Pacheco, 1990), para quien el Estado es la superior y ms comprensiva forma de comunidad, con existencia real para el espritu, aunque no perceptible en lo fsico. Segn este autor, el Estado revela una existencia comn humana que se alza por sobre lo individual. Ahora bien, esta conformacin comunitaria constituye un todo cuyo valor es superior a la suma de sus partes, cualidad que compromete a sus integrantes a emplearse, desde el punto de vista moral, en todas sus capacidades y virtudes para servir, y si fuera necesario vivir y morir, en funcin de ese todo. Adscripcin que no existira si el organismo social fuera slo la suma de sus miembros. b.- Teora de la Realidad Social y Jurdica Conocida tambin como Teora de las Dos Facetas o Doble Cara del Estado, esta postura de conocimiento especulativo sostenida por George Jellinik (Pacheco, 1990), concibe al Estado en dos aspectos: por una parte, como una formacin social que presenta al conjunto como una unidad de asociacin de hombres asentados en un Territorio, en la que existe originalmente Poder de dominacin; por la otra, como una institucin jurdica, esto es, le reconoce la calidad de sujeto de Derecho, de corporacin formada por un pueblo, tambin asenta-

42

UNIDAD I

da en un Territorio y con Poder de mando originario. La primera es una posicin de carcter sociolgico que alude a una unidad de asociacin, de reunin de personas, y la segunda, agrega a lo anterior el carcter de corporacin, de formacin histrico-social a la que se suma el Derecho. c.- Teora de la Fuerza Constituye sta una teora realista y positivista. Para su autor, Len Duguit (Pacheco, 1990), la Teora del Estado debe limitarse a aprehender los hechos de la realidad, sin elucubraciones metafsicas y atendiendo a elementos como la existencia de un grupo social; la diferenciacin poltica que naturalmente se da entre quienes conducen a la colectividad -los gobernantes-, quienes detentan el Poder y quienes deben obedecer las reglas impuestas, es decir, los gobernados; la interdependencia social que relaciona a ambos componentes; el derecho de los gobernantes de apelar a la fuerza en el ejercicio de sus potestades, como tambin la existencia de instituciones que deben cumplir la misin del Estado, las que el autor califica como servicios pblicos. 3.2.3.- Elementos del Estado El tema est referido a las condiciones de existencia del Estado, esto es, a los fundamentos o presupuestos tanto fsicos (materiales) como ideales (formales) que deben conjuntarse para que un Estado sea tal. Ya en la Grecia clsica Aristteles se ocup del problema, sosteniendo que no podr existir Estado sin una materialidad natural, sealando como componentes de ella a la Tierra y a los habitantes que la ocupan de forma estable e independiente. Contemporneamente se precisan como elementos del Estado: la Poblacin, el Territorio, el Poder, la Soberana y la Finalidad.

a.- La Poblacin
Identifique y subraye las ideas centrales.

De las diversas nociones, conceptos y teoras a que hemos hecho referencia, se desprende que uno de los elementos de la esencia del Estado en el que todos coinciden, lo constituyen los seres humanos agrupados en sociedad. No hay Estado sin seres humanos, no importando la edad, el sexo, el origen, las convicciones religiosas, ni las concepciones filosficas o polticas de stos. Los factores especialmente mencionados, como muchos otros de anloga naturaleza, ms que limitar la nocin de Estado, nos indican las mltiples posibilidades de agrupacin que las personas pueden establecer al interior de la institucin en anlisis, las que ms adelante llamaremos sociedades intermedias, conformando una trama social que va desde la familia hasta organizaciones de la mayor amplitud y complejidad, las que se dan en los planos de sus actividades sociales, econmicas, profesionales, culturales, religiosas, polticas, gremiales, artsticas y otras, en todas las que el hombre canaliza sus inquietudes, capa43

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

cidades, talentos, vocaciones y tantas otras formas en que se manifiesta su voluntad participativa. El elemento humano, preexistente al Estado, tiene dos connotaciones relacionadas con la mayor o menor amplitud abarcadora del concepto, lo que origina la existencia de dos acepciones:
Compare y reflexione sobre las diferencias.

i.- Poblacin. Esta expresin es la de mayor amplitud, aludiendo a la totalidad de los seres humanos que conviven dentro de un Territorio determinado. Equivalente a sociedad o sociedad global, la voz Poblacin comprende todas las personas naturales que existen en el Estado de que se trate, sin atender a las diferencias jurdicas y sociales que existan entre ellas. Por tanto, integran la Poblacin de un Estado, por ejemplo, los menores de edad, los incapaces, los interdictos, los procesados y condenados por crimen o simple delito, los extranjeros, etc.; todos titulares de derechos civiles. ii.- Pueblo. En esta acepcin del elemento humano del Estado queda comprendido el conjunto de ciudadanos, cada uno de cuyos componentes es titular no slo de derechos y obligaciones civiles, sino tambin de derechos y obligaciones polticas. En consecuencia, Pueblo es slo una parte de la Poblacin, teniendo los que constituyen aqul un estatus superior a los componentes de sta, ya que adems de ser titulares de derechos y obligaciones civiles gozan de los atributos propios de ciudadanos, es decir, pueden elegir y ser elegidos, constituyendo un cuerpo electoral. Todo esto sin entrar en explicaciones acerca de las diferentes denominaciones que ha tenido este elemento del Estado a travs de la historia cuando ha sido centro de inters ya sea de filosofas polticas como tambin en consideracin a sus estructuras organizativas. Ejemplo: Comunidad, para telogos, juristas y polticos de los siglos XVI y XVII (Escuela Espaola de Derecho Natural); Nacin, en cuanto fundamento del Estado, en el orden poltico medieval y hasta la aparicin del Estado Moderno, con gran protagonismo en la Revolucin Francesa; concepciones organicistas del Pueblo o Nacin, o ideolgicas, que identificaban a este elemento con una raza (nazismo en Alemania y poltica del apartheid en Sudfrica), o con una clase social (identificacin con el proletariado en el comunismo sovitico).

b.- El Territorio
Subraye los conceptos e ideas fuerza.

mbito espacial que corresponde a un pueblo, constitutivo del lugar geogrfico donde se asienta la Poblacin de un Estado, entendidos slo para estos efectos los trminos Pueblo y Poblacin como sinnimos. As, cuando hablamos de Territorio, nos estamos refiriendo a la base fsica, al espacio que la doctrina considera como uno de los elementos indispensables del Estado (aun cuando existen autores, como Len Duguit (Nogueira y Cumplido, 1993), que no le atribuyen al Territorio la cualidad de elemento esencial del Estado).

44

UNIDAD I

Compare e identifique las semejanzas y diferencias de los diferentes puntos.

Entendido as, Territorio es aquella parte geogrficamente limitada de la Tierra que es sede estable del Pueblo y, salvo casos excepcionales, del gobierno. Son dos los hechos histricos que le han conferido y sostenido la importancia poltica que el Territorio ha alcanzado en la actualidad: la particin del Territorio europeo a partir del siglo XVI y el agotamiento de los espacios ilimitados. Dada, pues, la enorme importancia que el Territorio tiene en el plano poltico, interesan las concepciones que se tienen de l desde diferentes perspectivas que constituyen en s particulares puntos de vista: sociolgico, jurdico y geogrfico. Desde el prisma de la ciencia que trata de las condiciones de existencia y desenvolvimiento de las sociedades humanas, se atiende a la influencia que para la vida del hombre tienen los factores sociogeogrficos del Territorio en que este habita, entre los que pueden anotarse el clima, la naturaleza del suelo y la extensin de la superficie terrestre. En cuanto a lo primero, es indudable que las condiciones climticas habituales de un determinado entorno influyen en el modo de vida de los habitantes, en sus costumbres, en su manera de reaccionar frente al medio, como tambin en aspectos de comportamiento y de su manera de socializar. En nuestro pas, por ejemplo, la gente del norte y del centro acostumbran hacer vida al aire libre, organizando su existencia conforme a tal predisposicin. En cambio los extremos australes favorecen un sistema de vida de convivencia familiar y social al interior de los hogares, crendose las condiciones necesarias para ello. En lo que respecta a la naturaleza del suelo, son diferentes los hbitos y formas de actuar de las personas que viven, por ejemplo, en las montaas, respecto de aquellas que habitan en los llanos o en los medios costeros. Tambin es un factor digno de considerar la extensin de la superficie terrestre en que se encuentra asentada una determinada Poblacin. Espacios reducidos con una alta densidad demogrfica originan un estilo de vida agitado, con problemas de convivencia e incluso de tolerancia interpersonal; en cambio los Territorios extensos, donde no existen los problemas que derivan de la congestin, son escenarios de un modo y filosofa de vida acordes con la amplitud de su paisaje. La ubicacin del Territorio de que se trate, en relacin con otros Estados, es importante de tener en cuenta al calificar una determinada realidad social, pues tal circunstancia es constitutiva de un factor geopoltico que marca evidentes peculiaridades de un Estado en relacin con otros. As, por ejemplo, los que son mediterrneos tendrn que adoptar sus sistemas comerciales, de comunicaciones, econmicos y otros a esa condicin especial; otros que, por el contrario, tienen una posicin geopoltica insular, o estn mayormente rodeados de litoral, se caracterizan por ser pueblos martimos, con todos los beneficios que ello involucra para el comercio, la navegacin, las comunicaciones, la explotacin de recursos y otras ventajas comparativas. Aspectos que tambin se traducen en rasgos sociolgicos especiales de su Poblacin.
45

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Desde el punto de vista jurdico, la nocin de Territorio vara en funcin del concepto de Estado. Para algunos autores no es un elemento esencial de este ltimo. As lo sostiene Len Duguit (op. cit.), para quien el Estado tiene slo dos elementos esenciales: la agrupacin humana y la diferenciacin entre gobernantes y gobernados (el Poder). No obstante, la mayora de los autores especializados abogan por la posicin contraria, atribuyndole al Territorio la calidad de elemento indispensable, insustituible e infaltable para la existencia de un Estado. Siendo discutible el punto, la posicin mayoritaria se inclina por estimar que la prdida temporal del Territorio no acarrea necesaria e indefectiblemente la existencia del Estado, aun cuando dicha prdida sea total. Del mismo modo, tampoco produce la desaparicin inmediata de un Estado ni la suspensin momentnea de ciertas funciones que le son vitales. Las consideraciones precedentes dan base para sostener que el Territorio tiene como concepto, una especial connotacin jurdica, asociada a su acepcin sociolgica, a la que ya nos hemos referido. En efecto, todo ordenamiento contiene normas que determinan cul es su Territorio, estableciendo una delimitacin que constituye las fronteras naturales o artificiales. Con escasa frecuencia se dan casos en que stas sean indeterminadas, como ha sucedido con las del Estado de Israel. Por lo general, son fijadas por el propio Estado y se pueden distinguir en Terrestres, Martimas y Atmosfricas. Esto da origen a la consideracin del Territorio desde su punto de vista fsico.
Imagine el mapa de Chile. Proyecte la imagen hacia el subsuelo, mar y aire.

Fronteras Terrestres. Aquellas que en tierra firme siguen lneas imaginarias como meridianos y paralelos, o bien, que pueden coincidir con accidentes geogrficos, con obras construidas por el hombre u otras formas anlogas. Fronteras Martimas. Se establecen siguiendo el principio bsico de que solamente algunas partes del mar adyacentes a la tierra firme, pueden ser objeto de apropiacin por el Estado Ribereo. Espacio Areo. La atmsfera que est por encima del Estado y tambin de su Mar Territorial, estn sometidos a su plena soberana. Espacio Areo soberano que en las convenciones y acuerdos internacionales referidos al tema, se extendera hasta el lmite mximo alcanzado por la navegacin area convencional de hasta unos 30 40 kilmetros Asociando los factores reseados, tenemos que el dominio del Estado sobre su Territorio se manifiesta en el Suelo, Subsuelo, Espacio Martimo y Espacio Areo, quedando fuera de su alcance el espacio exterior. Atendida la importancia creciente del Espacio Martimo en cuanto fuente de recursos explotables, como tambin en los mbitos de la navegacin y de las comunicaciones, a continuacin hay un breve comentario acerca de sus particularidades como componente del Territorio de un Estado.

46

UNIDAD I

i.- El Espacio Martimo

Para efectos de mejor comprensin, es pertinente sealar que el Estado Ribereo extiende su soberana hacia franjas determinadas del mar, en una suerte de prolongacin del dominio que ejerce sobre su Espacio Terrestre. Tal es el Espacio Martimo, que comprende el Mar Territorial y el Mar Patrimonial.
Subraye la idea central y establezca la diferencia entre los tipos de mar.

Mar Territorial. Faja costera de mar que forma parte del Territorio del Estado. Queda comprendida entre la costa y las aguas internas del Estado Ribereo, por una parte, y la Alta Mar por otra. En esta zona el Estado ejerce plena y absoluta soberana, la que incluso se extiende al Espacio Areo situado no solamente sobre ella, sino tambin al Lecho y Subsuelo de ese mar. En la III Convencin de Ginebra, del ao 1958, sobre Derecho del Mar, se estableci su anchura en doce millas marinas, acorde con lo propuesto por la Comisin de Derecho Internacional, prctica que al ser adoptada por la generalidad de los Estados que tienen fronteras martimas, tiene el aval del Derecho Internacional. La anchura del Mar Territorial se mide desde la lnea base, la que en trminos simplificados coincide con la lnea de las bajas mareas. Referido a esta franja martima, el Cdigo Civil, en su art. 593 (Ttulo III, del Libro II), establece que: (...) el mar adyacente, hasta la distancia de doce millas marinas medidas desde las respectivas lneas de base, es Mar Territorial y de dominio nacional.

Reflexione: Qu importancia tiene para la soberana y desarrollo la existencia de estos tipos de mar?

En ejercicio precisamente de este dominio y por constituir dicha franja una prolongacin mar adentro del Territorio Nacional, dentro de los cnones de reconocimiento del Derecho Internacional, el Estado Ribereo, en este caso nuestro pas, tiene plena soberana sobre el Mar Territorial, con una limitacin que en la generalidad de los casos tambin reconoce y consagra el Derecho Internacional: el Derecho de paso inocente de las naves que lo surcan ya sea por necesidad o por otro motivo que no implique riesgo alguno para el Estado costero, acorde con el principio, tambin internacional, de libre navegacin. Zona Contigua. Nuestro Cdigo Civil, en su art. 593, luego de referirse al Mar Territorial, describe y concepta una franja martima en la que el Estado de Chile tiene facultades de fiscalizacin especiales, y cuya extensin mar adentro, desde las lneas de base, no puede exceder de las veinticuatro millas marinas. La disposicin citada, en lo pertinente a la letra expresa: (...) pero, para objetivos concernientes a la prevencin y sancin de las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios, el Estado ejerce jurisdiccin sobre un espacio martimo denominado zona contigua, que se extiende hasta la distancia de veinticuatro millas marinas, medidas de la misma manera (que el Mar Territorial). El Mar Patrimonial. Constituye una zona intermedia entre el Mar Territorial y la Alta Mar. Respecto de este espacio martimo que emergi
47

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

como concepto nuevo en la III Conferencia de la Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar (1974), el Estado Ribereo tiene derecho exclusivo para explotar sus riquezas, por lo que de ah arranca el calificativo de Patrimonial. Los Estados Ribereos tienen jurisdiccin sobre los recursos naturales renovables y no renovables que existan en las aguas suprayacentes al Lecho, en el Lecho y en el Subsuelo del Mar Patrimonial, lo que implica derechos exclusivos de exploracin, explotacin, conservacin y administracin. Ahora bien, dicha soberana no es plena ni absoluta, sino que est afecta a los bienes ya mencionados. En nuestro Cdigo Civil dicha extensin martima, denominada zona econmica exclusiva, est tratada en el art. 596, inciso primero, en los siguientes trminos: El mar adyacente que se extiende hasta las doscientas millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del Mar Territorial, y ms all de este ltimo, se denomina zona econmica exclusiva. En ella el Estado ejerce derechos de soberana para explorar, explotar, conservar y administrar los recursos naturales vivos y no vivos de las aguas suprayacentes al Lecho, del Lecho y el Subsuelo del mar, y para desarrollar cualesquiera otras actividades con miras a la exploracin y explotacin econmica de esa zona. Conceptuado el Mar Patrimonial, segn ya hemos visto, como aquella zona situada ms all del Mar Territorial con extensin mar adentro hasta lmites racionales, su anchura por mucho tiempo qued entregada a la determinacin del Estado costero, el que la fijaba habida consideracin de sus necesidades de aprovechamiento y las caractersticas geogrficas que le eran propias. Ello daba origen a posiciones dismiles que impedan fijar una doctrina al efecto. En tales circunstancias, Chile prcticamente lider entre los Estados latinoamericanos, una posicin de fijar la anchura del Mar Territorial en doscientas millas marinas, en los trminos expresados en el art. 596, del Cdigo Civil, ya citado. Posicin a la que adhirieron Per y Ecuador, en 1952, extendindose as como una prctica generalizada que el Derecho Internacional ha reconocido y avalado. La Plataforma Continental. Constituida por la porcin de Suelo y de Subsuelo marinos, contigua a la tierra firme, y que se sita a una profundidad inferior a los doscientos metros. (En su lmite hay una acentuacin brusca de la pendiente, que es el talud ocenico o continental). La Alta Mar. Expresin referida a los espacios martimos que se extienden ms all del Mar Territorial y Patrimonial, que no son de dominio de Estado alguno. La Convencin de Alta Mar de Ginebra, realizada en 1958, codific las normas que reglan la condicin y el rgimen de navegacin en el amplsimo espacio martimo que une a los continentes. En l es dable conjugar los principios que tienen relacin con las libertades de navegacin, de pesca, de sobrevuelo y de tendido de cables y tuberas submarinos. Prerrogativas que deben ejercerse de forma racional, con respecto a los dems y sin atentar contra la ecologa y la conservacin de las especies.

ii.- El Espacio Areo

Es el mbito atmosfrico superpuesto al Espacio Terrestre y al Mar Territorial, formando parte integrante y quedando bajo la jurisdiccin del Estado correspondiente.
48

UNIDAD I

Su importancia ha venido en aumento desde comienzos del siglo XX, debido a las muchas posibilidades que el medio areo ofrece para las comunicaciones, el transporte, la investigacin alusiva al mismo, como tambin para las proyecciones que por su intermedio se orientan al desarrollo de la ciencia y la tecnologa aplicadas al espacio exterior. Este espacio pertenece al Estado subyacente, quedando sometido, hasta una distancia que sobrepasa lo alcanzable por la navegacin area convencional, segn ya hemos visto, pudiendo ejercer sobre l su plena soberana. Ms all de los treinta o cuarenta kilmetros, existe el llamado aire libre. Espacio Areo Exterior. Queda fuera de la jurisdiccin y soberana de todo Estado, existiendo derecho de todas las naciones para explorarlo y hacer uso de l en beneficio de la humanidad. Los problemas que eventualmente surjan con motivo del lanzamiento de satlites artificiales y astronaves son materia del Derecho Aeroespacial.

iii.- El Subsuelo
El principio imperante en la materia es que el Estado que es dueo de la superficie, lo es tambin de su continuacin o proyeccin hacia el centro de la Tierra.

c.- El Poder
Tambin constituye un elemento esencial del Estado, sin el que ste no puede subsistir ni alcanzar sus fines. Su carcter de rasgo formal es el Poder que implica autoridad y organizacin de la colectividad dentro del Territorio acotado. Si bien el Poder es uno de los conceptos de mayor importancia dentro del campo de la Ciencia Poltica, en torno del que se producen los mayores consensos en cuanto a su propiedad como componente del Estado, llegado el momento de su definicin es difcil lograr un concepto nico y preciso que fije con exactitud y claridad su significado, comprendiendo todos sus rasgos y caractersticas. Los autores que se han ocupado del tema, se refieren al Poder Estatal desde sus particulares perspectivas, realzando los atributos de este vnculo organizador de la vida social. Para T. Hobbes (1997), por ejemplo, el Poder est constituido por los medios presentes para obtener algn bien futuro aparente, es decir, alude a la organizacin, a la ordenacin de factores con vistas a un resultado de gestin. Ahora bien, mueven a esta voluntad y capacidad organizativa los verbos rectores ordenar y administrar, siendo el empleo de la coercin poltica slo el medio ltimo para alcanzar el fin. M. Weber (Israel, 1995), por su parte, se refiere al Poder expresando que l consiste en la probabilidad de imponer la propia voluntad dentro de una relacin social, sin detenerse en la consideracin del

En el transcurso de su lectura, identifique y subraye los conceptos e ideas centrales.

49

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Compare el concepto de poder de los dos autores. Cules son las diferencias?

fundamento de dicha probabilidad y aun cuando haya que vencer resistencias para ello. Siendo mltiples las relaciones interindividuales en que puede evidenciarse la presencia del Poder, para los efectos de nuestro anlisis interesa distinguir cul es el que denominamos Poder Poltico. Al respecto, algunos sostienen que todo Poder es Poltico; otros, en el extremo opuesto, sealan que el nico Poder Poltico es el Estado, por tener la cualidad de soberano. Es decir, no supeditado a otro. Quienes se sitan en una posicin intermedia, expresan que no toda relacin de Poder entre los hombres es poltica, sino slo aquella que est vinculada a la idea de grupos sociales. De lo expuesto se infiere que el Poder del Estado interesa como organizacin de la sociedad, en cuanto dicha organizacin implica direccin y juridicidad orientadas hacia un Poder Pblico. Tenemos, entonces, que se asocia al Poder la idea de autoridad, conformando ambos sendos elementos que slo concurren en las sociedades y no as en las comunidades, por cuanto en aqullas y no stas se manifiesta el Poder de la autoridad con imperio, es decir, con facultad de obligar e incluso aplicar coercin. Poder que se hace presente como nico y singular en la sociedad, en carcter soberano y jams aceptando otro en concurrencia con l. Este Poder tiene la particularidad de diferenciar a quienes mandan de quienes obedecen; a gobernantes de gobernados. Como tambin la virtud de manifestarse como legtimo, cuando cuenta con el apoyo de los gobernados, y/o legal, en cuanto los gobernantes se someten al ordenamiento jurdico que los mismos se han dado. Esto lleva a tener en cuenta el concepto que de Poder entrega Georges Burdeau, presentndolo como una fuerza al servicio de una idea. Para este autor el Poder tiene un valor instrumental que permite la realizacin, manifestacin y concrecin de una idea, que podra ser la finalidad del Estado, la que en definitiva inspira al Poder y es fuente de su imperio. Siendo prioritaria la conduccin del grupo (sociedad hacia un fin benfico), el Estado puede, segn Burdeau, imponer los comportamientos que sean necesarios para la obtencin de dicho propsito, haciendo uso de la fuerza que emerge de la voluntad social preponderante, y que, por lo tanto, tiene basamento jurdico. El mismo autor, con el predicamento de que el Poder llega a ser estatal cuando logra su institucionalizacin, se refiere a lo que l llama las etapas de desarrollo del Poder, distinguiendo en la evolucin del mismo dos fases preestatales y una tercera de institucionalizacin, aproximadamente en los siguientes trminos:

50

UNIDAD I

Evolucin del Poder

Etapas Preestatales: - Poder Poltico Annimo o Difuso. La comunidad en esta fase no cuenta con un jefe que la gue y la lidere. El Poder aparece difuso entre los integrantes de la colectividad, con todos los problemas que dicha dilucin provoca en cuanto a desorden, desorganizacin e inseguridad sociales. En estado de saturacin y en la bsqueda de un lder al que siga la comunidad, sta no progresa ni se desarrolla.
Imagine que est viajando por la historia. Recuerde algunos ejemplos en que se manifiestan las etapas del desarrollo del poder.

- Poder Individualizado. Los esfuerzos empleados en la bsqueda de un jefe logran resultados positivos. La comunidad progresa y sus integrantes siguen al lder, el que claramente se identifica con el Poder por antonomasia. As, el Poder se individualiza. Esta personalizacin del mando que en una primera etapa tiene efectos positivos para la comunidad, al tornarse creciente y excesiva acarrea una serie de inconvenientes que se relacionan con la concentracin del Poder en una persona, lo que unido a la falta de control le imprime a ste la cualidad de omnmodo, siendo frecuentes en su ejercicio los excesos y el abuso. Por otra parte, se produce una disociacin entre los intereses reales de la comunidad y la voluntad del lder, falta de coincidencia que afecta y lesiona indudablemente el bienestar social. Etapa de Poder Institucionalizado (Estatal). Vencidas y superadas las dificultades derivadas de la individualizacin del Poder, la comunidad se organiza y logra su despersonalizacin, institucionalizndolo. Ahora el titular del Poder ya no es un individuo sino el Estado, esa institucin creada por la propia sociedad, que existe ms all de los individuos que la integran y que otorga estabilidad al Poder Poltico, por cuanto asegura la permanencia de las decisiones y su propia continuidad. De tal suerte que los gobernantes ejercen por delegacin el Poder, del que slo son sus agentes de ejercicio.

i.- La Soberana
Identifique y subraye el concepto y la idea central.

En doctrina se afirma que el Poder del Estado es soberano. Por tanto, la soberana est referida a una cualidad del Poder Estatal. Pero esta manera de ser del Poder resulta especialsima, puesto que es atributiva de una autoridad suprema, que no est subordinada a otra y que ni siquiera acepta otro Poder en concurrencia con ella. Que sea soberano el Poder significa que el Estado es la ms alta autoridad del Derecho Interno; como tambin que dicho Estado es independiente respecto de otros homlogos que conforman la comunidad internacional. Pero no significa, en caso alguno, que la soberana constituya en s una forma de Poder de carcter ilimitado. En efec51

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Reflexione. Qu importancia tiene para una nacin el respeto de su soberana?

Recuerde alguna noticia o medio histrico en que el concepto soberana est implicado

to, en el orden interno, instituciones como el Bien Comn, el Principio de Subsidiariedad y el propio Derecho Positivo, son limitaciones al Poder del Estado; como tambin los son, en el plano internacional, la soberana de los otros Estados y las normas que se establecen en los tratados internacionales. Conocidos los rasgos ms elementales de la cualidad del Poder en anlisis, cabe preguntarse: quin es el titular de la Soberana? El tema ha sido objeto de discusin entre autores y tratadistas, con races histricas que respondan a la interrogante desde diferentes perspectivas. As, para T. Hobbes (1997) la soberana reside en el monarca; para J.J. Rousseau (1984), en el pueblo; y para el abate Sieys (Nogueira y Cumplido, 1993), en la Nacin. Nacen as los conceptos de Soberana Popular y de Soberana Nacional. En una posicin diferente estn los autores que sostienen que la Soberana carece de titular, porque ella slo es una cualidad del Poder, y es ste el que se titulariza. Nuestra Constitucin Poltica, en su artculo quinto, establece que la Soberana reside esencialmente en la Nacin, y que su ejercicio reconoce como limitacin el respeto de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.

ii.- El Fin del Estado

Identifique y subraye el concepto y la idea.

Reflexiona. Qu importancia tiene para Usted el bien comn?

Este Poder institucionalizado en que se organiza la sociedad en su vida poltica debe estar orientado al cumplimiento de determinadas finalidades. Sobre la materia hay teoras que van desde el reconocimiento de variedad de fines hasta aquellas que sostienen que el Estado carece de ellos. Por lo general, se concuerda que el fin del Estado se relaciona con la construccin, afianzamiento y perfeccionamiento de la comunidad poltica, lo que pasa por su propia elaboracin y consolidacin. De entre las variadas teoras, nos quedaremos con aquella que identifica el fin del Estado con el Bien Comn, entendido como el conjunto de condiciones sociales que permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, concepto recogido del art. 1, inciso tercero, de nuestra Carta Fundamental.

3.3.- Actividades de desarrollo

a. Defina Estado e indique los elementos que lo constituyen. Compare su respuestas con las de las preguntas 1 y 2 de las actividades. Reflexione en torno a las diferencias y semejanzas. b. En los ltimos aos, hemos sido testigos a travs de los medios de comunicacin de una serie de conflictos blicos relacionados con la independencia de muchos pueblos. El ms reciente: la Repblica de
52

UNIDAD I

Chechenia y en el Medio Oriente desde el nacimiento de Israel, Palestina. A la luz de los contenidos tratados, explique por qu no son Estados y qu semejanzas y diferencias se dan en ambos casos. Reflexione. c. Hasta este punto, se han estudiado tres conceptos bsicos: Hombre, Sociedad y Estado. Establezca la relacin que existe entre ellos. d. Construya un mapa conceptual de Estado y comprelo con el realizado para las actividades de entrada. Reflexione en torno a las diferencias y a las semejanzas.
Si el espacio no es suficiente, realice las actividades en un cuaderno. Pngase en contacto con su tutor.

53

Formado

Constituido

Hombre
Elementos

Comunidad Poltica

Estructura Gobierno

Material

Ideal

Poder

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Instituciones Poblacin
Ej.:

Territorio

Soberana

Ej.:

Ej.:
- Por - Leyes - Corte de Justicia - Ejecutivo - Decretos - Constitucin - Congreso Poltica

Ej.:

Ej.:

- Sindicato

- Asoc.

Gremial

Terrestre
Ej.:
- Suelo - Subsuelo En Favor

Areo

Martimo
- Mar Territorial - Zona Contigua - Mar Expresado

Es Espacio

Es Espacio

Bien Comn

Buscan

Influyen

En Favor

- Org.

Orgs. Orgs. Normas Intermedias Polticas Jurdicas

Como

Son

Expresado

Son

Son

Finalidad
Expresado Expresado

Constituye

Constituyen

Tipo Otorga Para Lograr

54

Estado

UNIDAD I

Segundo Captulo

E.- Las Normas Sociales

Segund
1.- Actividades de Entrada
Nuevamente queremos situarlo en el contexto de su experiencia diaria, dado que en la cotidianidad se desarrollan muchas actividades sujetas a Derecho. Al respecto, realice las siguientes actividades.
a.- Haga un recuento de las actividades que ha llevado a cabo en la ltima semana, ya sea en el trato con su familia, amigos, trabajo, iglesia, en la calle o en la compra en una tienda, almacn o supermercado, etc. Haga un listado de ellas. Reflexione e identifique las normas que cumpli o dej de cumplir que estn implcitas en esa actividad. b.- Reflexione y explique. Qu propsito tienen esas normas? c.- De acuerdo a su opinin, clasifique las normas que ha identificado en la Actividad N1, segn las siguientes categoras: Normas morales, religiosas, de trato social y jurdicas. d.- Es de uso comn el concepto norma, de hecho en las tres primeras actividades lo hemos usado. En sus propias palabras: qu significa norma? e.- Hasta aqu, ha identificado diferentes tipos de Normas y las ha definido en sus propias palabras. Identifique qu caractersticas poseen. f.- En su opinin, qu propsito e importancia tiene el uso de las normas en la sociedad?

(Normas de Conducta Humana)

2.- Contenidos
Lea con atencin y reflexione sobre el tema.

Integrado ya el hombre en una sociedad que institucionalizada ejerce un Poder poltico que dicta normas dotadas de imperio, tenemos que su conducta se encuentra regulada por una serie de prescripciones de distinta naturaleza, a las que debe adaptar su comportamiento individual y social. En efecto, en las diversas instancias de la compleja malla de relaciones sociales en que el hombre acta e interacta,

55

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Subraye los conceptos e ideas centrales.

existen reglas que implican un deber ser con contenido valrico, frente a las que el hombre -ser dotado de voluntad y entendimiento- puede autodeterminarse en el plano de la accin, ya sea respetando o transgrediendo su mandato. Las Normas sociales, entonces, prescriben comportamientos establecidos con criterio de valor a los que debe ceirse conductualmente el hombre y porque de no hacerlo ser sujeto de sancin. Sin entrar en una discriminacin temprana respecto de los diferentes tipos de normas de conducta, se sealan como rasgos o caracteres comunes a todas ellas los siguientes: Regulan el comportamiento del hombre, prescribiendo un deber ser que se presenta con carcter obligatorio. El deber ser prescrito no es de cumplimiento inexorable, ya que la regla puede ser transgredida de hecho, por lo que la conducta ordenada es posible que slo permanezca en su formulacin. Su validez est en funcin de la ordenacin de la conducta humana hacia el valor que le sirve de fundamento. Esto trae como consecuencia que el incumplimiento de la prescripcin no afecta la validez de la norma, sino slo su eficacia. Llevan implcita la coercibilidad, esto es, la posibilidad de aplicar sancin en caso de incumplimiento de lo que ellas preceptan, por lo que su transgresin legitima la coaccin. Atendiendo especialmente a su finalidad, las Normas sociales presentan particularidades que hacen posible su clasificacin segn se indica:

En esta seccin, al igual que las anteriores, deber identificar y subrayar conceptos e ideas centrales.

2.1.- Seccin: Las Normas Morales

Asumido ya que el hombre es un ser multidimensional en el que se da una diversidad de energas opuestas, tales como materia y espritu, instinto y razn, egosmo y altruismo, etc., es evidente que en l se produce una lucha interna en la que la voluntad y la libertad juegan un papel preponderante. Pensar, querer, decidir, actuar, son actos que desde la interioridad del hombre pasan a la exteriorizacin de su conducta y de su comportamiento. As, el hombre realiza en la vida diaria una serie de actividades conscientemente, las que lleva a cabo porque las estima valiosas. Haciendo uso de sus facultades intelectivas y de su libertad, el hombre realiza actos que son objeto de valoracin moral, con una disposicin interior hacia el bien. Es decir, mueve conscientemente su voluntad hacia el valor moral, convirtiendo a ste en objetivo de su accin. El problema radica en llegar a establecer si la voluntad humana es o no libre, o sea, si el hombre est determinado o se determina a s mismo. En este punto, libertad implica autodeterminacin, capacidad

56

UNIDAD I

de actuar conforme a los dictados de la recta razn hacia un deber de contenido valioso.
Reflexione. Puede existir una norma moral que carezca de estas caractersticas?

2.1.1.- Caractersticas de las Normas Morales a.- Interioridad. La Norma Moral est llamada a regir en la conciencia de cada persona, en la fuente de origen del acto humano. En todo caso, la circunstancia de que este tipo de norma se ocupe de la raz profunda del proceder, de que existe moralidad en el propsito, no la circunscribe slo al plano de la intencin, sino que alcanza a la manifestacin o exteriorizacin del acto concreto. En otras palabras, se debe actuar con moralidad. b.- Origen heternomo. La Norma Moral no es creada por el propio sujeto obligado. Si as fuera, este mismo tendra facultades para modificarla e incluso derogarla, lo que implicara un relativismo que est en polo opuesto del valor moral, el que tiene carcter absoluto. Si as no fuera, los calificativos morales slo constituiran opciones personales establecidas por el ser actuante quien, al ser su propio legislador, siempre encontrara bondadosa su conducta y ajustada a su propia prescripcin. c.- Autonma como norma concreta. Este atributo de la Norma Moral tiene relacin con su cumplimiento, ya que la observancia o inobservancia de lo que ella prescribe depende del sujeto, porque corresponde al mismo en su circunstancia concreta el aplicarla, formulando un juicio tico particular. Frente al mandato, el hombre tiene prerrogativas autonmicas que le son propias e inalienables. d.- Unilateralidad. Conforme con esta propiedad la Norma Moral, no obstante prescribir un deber, no lleva en s facultad para que otra persona, distinta de la que se encuentra enfrentada al cumplimiento, pueda obligar a su acatamiento. e.- Falta de rigurosa determinacin. Esta particularidad est referida a la carencia de texto o frmula que contenga el precepto, dadas sus especiales caractersticas, lo que dificulta la certidumbre de cmo obedecer su mandato. f.- Incoercibilidad. Por el hecho de ser autnoma y unilateral, en los trminos ya referidos, la Norma Moral carece de imperio, en cuanto a que el deber contenido en ella pueda ser exigido por la fuerza. En efecto, la coaccin, desde ya, atentara la ntima voluntad y libertad con la que adscribe a ella el sujeto, fundamento del comportamiento moral. g.- Validez absoluta. La Norma Moral se funda en valores objetivos e inmutables, los que teniendo validez antes o independientemente de que funcionen como metas de nuestros sentimientos, nos llevan a proceder correctamente.
57

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

h.- Finalidad. Destinadas a regir en el plano de la perfectibilidad del hombre, las Normas Morales suscitan el comportamiento bondadoso y virtuoso del hombre en procura de su fin transcendente.

2.2.- Seccin: Las Normas Religiosas

2.2.1.- Concepto Siendo la Religin el campo de dominio de este tipo de normas, resulta prioritario entender qu es Religin, exponiendo algunos conceptos: Una descripcin de ella que nos da el Diccionario de la Real Academa de la Lengua, nos dice que es el conjunto de creencias o dogmas acerca de la divinidad, de sentimientos de veneracin y temor hacia ella, de Normas morales de conducta y de prcticas para darles culto. Virtud que nos mueve a dar culto a Dios. Alois Grube (Rychowski, 1985), sostiene que se entiende por Religin en un sentido amplio, toda adhesin del alma a los valores. Para agregar que ellos son, en cierto modo, religiosos: el sabio atento a lo verdadero o a lo falso; el artista sensible a lo bello o a lo feo; el hombre moral que opta entre el bien y el mal. Desde los albores de la humanidad, el hombre ha intuido la existencia de una dimensin sobrenatural que suscita su fe y sus creencias. Pues bien, en el intento de establecer una relacin con la divinidad, ha llegado a concebir un sistema de creencias y prcticas adhoc, las que varan segn las realidades que se dan en tiempo y espacio. Atendiendo al origen mismo de la Religin, podramos distinguir las Religiones Naturales y las Religiones Reveladas. a. La Religin Natural Es producto de la mente humana, porque es el hombre quien elabora el sistema religioso apoyado en la razn natural, en sus vivencias o aspiraciones. Factores como el afn de lo infinito, la bsqueda de la felicidad absoluta, la angustia de la temporalidad, se le presentan al hombre como una infinitud imposible de alcanzar dada su condicin de ser limitado. En la bsqueda, el hombre acude a la objetivacin de las vivencias subjetivas, creando los dolos, hacia los cuales orienta su vida. Una de las formas ms sensoriales de este tipo de Religin la encontramos en el politesmo, el que en la Roma y en la Grecia antiguas dieron origen a riqusimas mitologas. b. La Religin Revelada Tiene su origen en la manifestacin de Dios a los hombres. La verdad, entonces, es revelada por el propio Creador a travs de un intermediario -Profeta-, quien proclama por la autoridad de Dios.

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

Busque entre las culturas nativas indoamericanas algunos ejemplos de estas manifestaciones religiosas.

Busque en el diccionario el significado de la palabra dogma.

58

UNIDAD I

Reflexione, Cul es la diferencia entre norma moral y norma religiosa? Puede el hombre pretender santidad?

Las Religiones Reveladas son monotestas, destacando entre ellas el Cristianismo, el Judasmo y el Islamismo. A la luz de los alcances generales esbozados respecto de la Religin, entraremos a estudiar la Norma Religiosa concebida como aquella prescripcin de la conducta humana orientada a la santidad del hombre. Este concepto encaja perfectamente con los presupuestos y finalidad de las religiones reveladas, pues en ellas se evidencia claramente la trascendencia de Dios y la subordinacin de la criatura respecto del Ser Supremo. 2.2.2.- Caracteres especiales de las Normas Religiosas a.- Origen. Las Normas Religiosas nacen de la razn de Dios. Impuestas al hombre por el Supremo Hacedor, tienen carcter heternomo, en cuanto a su origen y existencia. Sin embargo, y al igual como ocurre con las Normas Morales, la persona debe internalizarlas al momento de su aplicacin al caso concreto, por lo que se da en la especie el atributo de la autonoma. Es decir, la libertad del destinatario entendida como facultad soberana de opcin. En otras palabras, la Norma Religiosa nace con el atributo de la heteronoma y se aplica con el de la autonoma. b.- Finalidad. La Norma Religiosa tiene por fin ltimo la santidad del hombre, hacindolo transitar por la va de la perfectibilidad cuanto sea necesario para aproximarlo a Dios y participarlo de Su Gracia. c.- Vigencia absoluta. Inscrita en el plano de la realidad sobrenatural, el mbito de vigencia de la Norma Religiosa es de carcter absoluto, pues se sobrepone al tiempo y su validez es universal. Vale siempre y en todo lugar. d.- Interioridad. Es indudable que el mbito de dominio de la Norma Religiosa es el fuero interno de la persona, dimensin en la que acta la conciencia. Por ello es que a la Religin no le es suficiente con que la persona cumpla con rigurosidad slo los aspectos formales, como determinadas prcticas y ritualidades, sin que exista un convencimiento y una aceptacin en conciencia del mandato o exigencia religiosas. e.- Incoercibilidad. El incumplimiento de la Norma Religiosa no es motivo legtimo de uso de fuerza fsica para obligar a su observancia. La adscripcin al mandato divino se basa en la libertad de cada persona, aun cuando en ciertos casos existe una especie de coaccin sicolgica que subyace en el llamado Santo Temor de Dios, es decir, esa angustia que se apropia de la persona creyente cuando, hurgando en lo ms profundo de su conciencia, descubre que ha desobedecido o siente la tentacin de actuar transgrediendo una ley que l no se dicta a s mismo, pero que debe observar, practicando el bien y evitando el mal.
59

En la seccin de norma moral se identificaron un conjunto de caractersticas. Compare Cules de ellas se presentan en esta seccin?

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

f.- Sancin. Dada por el remordimiento y la aplicacin que deviene luego de la ofensa a Dios. Efectos que podrn ser mayores o menores segn sea la interioridad de la persona en cuanto a fe, creencias, formacin religiosa y grado de santidad alcanzado.

Identifique y subraye los conceptos e ideas Fuerzas.

2.3.- Seccin: Las Normas de Trato Social

Llamadas tambin usos sociales, convencionalismos, costumbres sociales, este tipo de normas se puede conceptuar como prescripciones de conducta usuales en el medio social, orientadas al decoro, la cortesa, la moda, la urbanidad, el ceremonial y otras formas de convivencia que, siendo aprobadas por el grupo, imponen conductas deseables en la vida de relacin de unos con otros. En estricto rigor no son normas completas y sus carencias en cuanto a fines u objetivos valricos dificulta su tratamiento como tales. Esta misma circunstancia ha llevado a considerarlas como pre-normas, normas embrionarias y con otras expresiones anlogas. Como tambin, a que existan doctrinas que les atribuyen a los usos sociales una naturaleza propia, y otras que les nieguen dicha propiedad, habida consideracin de la falta de certidumbre acerca de su origen, de la diversa fuerza imperativa de sus preceptos y de la heterogeneidad de sus fines. En muchos rasgos, las Normas de Trato Social guardan similitud tanto con las Normas Morales como con el Derecho y en ambos casos tambin manifiestas diferencias. Ello nos lleva a referirnos a las caractersticas propias de los usos sociales, entre las que encontramos: a.- Sociabilidad. Su mbito de aplicacin y validez tiene relacin con el hombre como parte integrante de la sociedad, considerado en su interrelacin con otros. No en su vida individual. Rigen, entonces, en crculos colectivos delimitados, obligando en tanto se pertenece de hecho al medio social de que son propias y en la medida en que el uso rige efectivamente. b.- Exterioridad. Regulan la conducta exterior del hombre y no su interioridad, careciendo de relevancia el mvil del sujeto. Demandan de la persona un comportamiento externo y no una adhesin ntima o de leal reconocimiento a su frmula y contenido. No requieren de un proceso de interiorizacin. c.- Heteronoma. El originador de la norma (legislador) es externo (la sociedad o ms habitualmente un grupo social). El sujeto queda determinado por un querer que le es ajeno. d.- Socionoma. Directamente relacionado con el rasgo precedentemente descrito, esta propiedad est referida al creador de la norma, que en esta caso es la sociedad, generalmente.

Reflexione. Cul es la diferencia con las normas morales y religiosas?

Compare con las caractersticas de las normas morales y religiosas. Cules de las caractersticas son comunes?

60

UNIDAD I

e.- Unilateralidad. Las Normas de Trato Social regulan la conducta con respecto a otros, pero no facultan a estos ltimos para exigir al primero el cumplimiento del deber. En otras palabras, establecen slo deberes.
Reflexione: Podra ser compatible, en algn caso, la hipocresa con la observancia de una norma de trato social?

f.- Sancin. La sancin por el incumplimiento es la reprobacin social, pudiendo constituir un rechazo que resulte ms gravoso que cualquier otro castigo jurdico. As, el grupo social aplica un fuerte castigo sicolgico y no fsico. En este aspecto se debe agregar que la sancin, en los trminos ya referidos, se dirige al infractor, no persiguiendo la ejecucin de la obligacin contenida en el uso. g.- Relatividad. Las Normas de Trato Social tienen validez relativa, habida consideracin de factores espaciales y temporales. En efecto, un uso que fue valioso en el pasado, puede que a travs del tiempo vaya perdiendo dicho significado para la sociedad, o que tambin suceda al revs. Lo mismo acontece cuando el convencionalismo tiene significado diametralmente opuesto de una cultura a otra. h.- Incoercibilidad. Las Normas Sociales deben cumplirse de un modo espontneo, por libre adscripcin, de tal manera que no puede recurrirse a la fuerza estatal para exigir la observancia del comportamiento correspondiente. i.- Heterogeneidad. Esta propiedad est dada por los valores o subvalores que protegen, los que se dan en mltiples y variados campos, como en los mbitos de la cortesa, el protocolo, las modas, etc... ii.- Finalidad. El propsito de las Normas de Trato Social es, a travs de los comportamientos que prescriben, hacer ms agradable la convivencia humana.

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

2.4.- Seccin: Las Normas Jurdicas

Las Normas de conducta denominadas Jurdicas, son concebidas tradicionalmente como imperativos o mandatos coactivos emanados directa o indirectamente del Estado, de carcter obligatorio para los sbditos y destinados a provocar un comportamiento especfico por parte de los receptores. En la bsqueda de los elementos constitutivos de la Norma Jurdica, se advierte que es una regla de conducta externa, bilateral, imperativa, atributiva y coercitiva, que regula el comportamiento social del hombre, valorado segn un criterio de justicia. Muchos de los caracteres precedentemente anotados no son exclusivos y excluyentes de las Normas Jurdicas. Tambin se presentan en otras formas prescriptivas de conducta humana. Esto nos lleva a dar noticia de cules son las caractersticas ms relevantes de las Nor61

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Reflexione y compare: Cul es la diferencia fundamental de este tipo de normas con las otras tres?

mas Jurdicas, mismas que las distinguen de los dems sistemas normativos presentes en una sociedad, especialmente de las pautas sociales y las propias de la moral. Entre tales caractersticas diferenciadoras se anotan las siguientes: a.- Heteronoma. Consiste bsicamente en que los sujetos destinatarios de la frmula prescriptiva, es decir, los obligados, son distintos de los sujetos creadores de las normas, en este caso, Jurdicas. Por ello es que la Norma Jurdica se aplica sin que sea menester la aprobacin y a veces ni siquiera el conocimiento de los obligados (sbditos). Algunos autores advierten la existencia de modalidades de atenuacin de la Heteronoma en algunas formas normativas especficas como las costumbres, los contratos, el plebiscito. Casos en todos los que el destinatario de la norma tiene algn grado de participacin en el origen de la misma, aunque no el suficiente para estimarlo en definitiva su legislador (creador). b.- Bilateralidad. Frente a un sujeto existe otro que puede exigirle la conducta debida, sea sta constitutiva de accin o de omisin. Esto implica que la norma obliga y faculta, incluso al propio legislador. Ello lleva a expresar que las Normas Jurdicas tienen el doble rasgo imperativo-atributivo. As, en ellas no slo se prescribe un comportamiento debido para ciertos sujetos, sino que adems se faculta al sujeto que la acciona para exigir el cumplimiento efectivo de esa conducta, pudiendo para ese fin recurrir al auxilio del Estado, quien monopoliza la fuerza socialmente organizada. c.- Imperatividad. La Norma Jurdica es obligatoria y en este carcter exige conductas. Impone un deber, por lo que son ajenos al campo del Derecho los ruegos, las exhortaciones, los consejos, las recomendaciones. Por esto mismo se dice que la Norma Jurdica es por naturaleza vinculante. Otorga facultades, pero principalmente impone deberes. El hecho de existir normas interpretativas, permisivas, premiales, ineficaces u otras imperfectas, no invalida el carcter imperativo y coercitivo del orden jurdico considerado como un conjunto o sistema de normas. d.- Exterioridad. Se ha sealado que un rasgo distintivo de las Normas Jurdicas es que regulan conductas externas, quedando fuera de su alcance los actos internos de las personas, como las intenciones, los propsitos, las motivaciones, los deseos y las ideas, mientras no se traduzcan en accin exterior. Es decir, que no se materialicen en actos exteriorizados. No obstante, este rasgo no se aprecia tan claramente en situaciones en las que el Derecho invoca elementos subjetivos tales como el dolo, la buena fe, la intencionalidad, los mviles, las buenas costumbres, la culpa, el peligro para la sociedad, etc. e.- Coactividad. Es el rasgo que ms diferencia a la norma jurdica de otros tipos normativos. Que el Derecho pueda ser impuesto coactivamente, significa que el cumplimiento de la conducta que ella precepta puede imponerse aun por la fuerza y que la eventual des-

62

UNIDAD I

Reflexione: Podrn existir Normas Jurdicas que no contengan sancin? Imagine un caso.

obediencia o transgresin de la norma lleva consigo la correlativa imposicin de una sancin determinada. Coactividad es sinnimo de coercibilidad. La coactividad no debe confundirse con la sancin, ya que toda norma trae como consecuencia de su transgresin la aplicacin de una pena o castigo. La sancin es el hecho mismo del empleo de la fuerza, esto es, la realizacin del fin perseguido por medio de la sujecin a la voluntad extraa. De lo dicho se desprende que la norma jurdica establece una sancin para el caso de la conducta indebida, no ajustada a su mandato. Sancin que constituye en s una consecuencia desfavorable pues importa la privacin de bienes estimados importantes para las personas, tales como la libertad, la propiedad, la vida y en el plano de las exacciones, las multas, las indemnizaciones y otras. Atendido que el Derecho coordina la pretensin de un sujeto con la contraprestacin u obligacin correlativa del otro, siempre en este campo estar latente la posibilidad de aplicar una sancin. Es decir, existir coercibilidad o coactividad, porque siempre se encontrar en estado potencial el incumplimiento de ambas o alguna de las partes vinculadas. Necesario es tener presente que esta posibilidad de poder constreir no es un elemento que haga cuestionar los fundamentos del Derecho; por el contrario, lo garantiza. Precisando an ms los conceptos, tenemos que la coactividad o coercibilidad implica posibilidad, verticalidad, potencialidad de aplicar fuerza, de constreir; en tanto que la coaccin est referida a la fuerza actualizada, a su aplicacin en s. La norma jurdica es esencialmente coactiva.

63

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

3.- Actividades de desarrollo

Como es lo habitual, Usted ha estudiado crticamente los contenidos expuestos, por lo tanto, est en condiciones de desarrollar las siguientes actividades:
a. En relacin a los contenidos tratados, seale: i. Las normas que usted identific en las actividades que realiz en los ltimos das, son de tipo: Normas Morales. Cules y por qu? Normas de Trato Social. Cules y por qu? Normas Religiosas. Cules y por qu? Normas Jurdicas. Cules y por qu?

ii. Qu diferencias existen entre ellas?, Realice un cuadro comparativo. iii. Qu es una Norma?. Compare con la definicin desarrollada en las actividades de entrada, reflexione en torno a las diferencias y semejanzas. b. Qu caractersticas debieran poseer hombres y mujeres que facilitan la elaboracin de normas en la sociedad? c. Elabore un mapa conceptual del captulo y comprelo con el que encontrar en las pginas siguientes.
Pngase en contacto con su tutor. Identifique y subraye conceptos e ideas fuerzas. Reflexione. Es posible una sociedad sin normas?

64

Mapa Conceptual Normas Sociales I

Normas Sociales

Regulan

Validez

No cumplir

Poseen

Comportamiento
Se clasifican

Valor Posible Sancin

Morales
Sus

Finalidad

Religiosas

Trato Social

Jurdicas

Regulan

Actos de Valor

Caractersticas

Hombre Interioridad Heternoma Autnoma Unilateral

Rigurosa Coactiva Absoluta Finalidad Determinacin

Voluntad

Es Es Carece No es

Libre Conciencia Externo

Sujeto

Al Otro

UNIDAD I

Posee

Es

Rige

Origen

Cumplimiento

Obliga

No es

No impone

Fundada Destinado

Escrita

Fuerza

Valor

Perfeccin

Validez

Es

Del

Aborda la

Del

65

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Dios
Conducta Humana Caracteriza
Es Su Validez

Busca

Orientada

Santidad

Por Su

66

Mapa Conceptual Normas Sociales II

Religiosas
Se

Origen

Regulan

Su

O No Es

Su

Origen Heteronma Finalidad Absoluta Interioridad Coactiva Sancin

Origen Son

Acta

No usa Se basa

Dictadas

Externo
Busca

Universales

Conciencia Fuerza

Remordimiento

Dictadas

Opera

Normas de Trato Social

Mapa Conceptual Normas Sociales III

Conductas Usuales

Imponen Se

Conducta Deseable

Caracteriza
Su Su

Regulan

Medio Sociabilidad Social

Por Su Su Su Su Su Ser Ser

En

Expresadas

Su

No es

Exterioridad Heteronoma Socinoma

Unilaterales

Sancin

Relatividad Coactiva

Regulan Origen

Es

Se aplican

Obliga

Es

Por su

No usa

Externa
Creadas por

Sociedad

Conducta Exterior

Una de Reprobacin Aplicacin las Partes Social

Fuerza

Generada

Heterogeneidad

Establecen

Tipos

Por Ej: - Protocolo - Moda - Cortesa En el

Finalidad

Deberes

UNIDAD I

Convivencia

Favorecen

67

Se

68

Mapa Conceptual Normas Sociales IV

Normas Jurdicas

Comportamiento

Provocan

Caracterizan

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Estado

Ser Ser Ser

Generado

Es

Su

Son

Obligatoria

Heternomas Bilaterales

Imperativas

Exterioridad

Coactivas

Externo

Deber

Ambas Partes

Origen

Obliga

Impone

Regulan

Usa

Conductas Externas

Fuerza

Legislador
Es

Legislados

Gobernado

Expresado

El

Al

Al

Se Manifiestan

UNIDAD I

Tercer Captulo

F.- El Derecho

Tercer

1.- Actividades de Entrada

a. Habitualmente escuchamos y usamos en diferentes acepciones (significados) el concepto de Derecho, incluyendo aquellas relativas a las leyes o facultades que poseemos: Por ej. Fulano estudia Derecho en la Universidad x; l tiene derecho a pensar distinto; yo tengo derecho a la educacin, etc. En esta orientacin, reflexione y defina el concepto de Derecho. b. Qu elementos y caractersticas tiene el Derecho? c. Por qu cree que surgi? Explique brevemente.

En las prximas actividades deber reflexionar previamente sobre cada clasificacin que en ellas se enuncian. No se encontrarn pistas, salvo la categora en s.
d. Siguiendo con la lnea de reflexin previa, a continuacin encontrar una lnea con cada elemento. Clasifquelo segn su opinin, ya sea en la categora de Derecho Natural o Derecho Positivo. i. Derecho a elegir la educacin de los hijos__________________________ ii. Constitucin Poltica___________________________________________ iii. Ley 19.253 sobre Pueblos Indgenas______________________________ iv. Derecho a la vida_____________________________________________ v. Penalizacin del aborto_________________________________________ vi. Consejo Nacional de Televisin___________________________________ vii.Libertad de elegir______________________________________________ viii. Derecho de formar familia_______________________________________ ix. Ley de filiacin de los hijos_______________________________________ x. Derecho de igualdad de los hijos ante la ley___________________________ xi. Ley Minera___________________________________________________ xii.Derecho de Propiedad___________________________________________ e. En la misma orientacin, seale: Cul de los siguientes actos caben en el Derecho Pblico o Privado?
69

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

i. Otorgar permiso de Circulacin____________________________________ ii. Arrendamiento de parte de Indap de un predio a un particular_____________ iii. Cancelacin de la patente del Almacn El Paso por parte de la Municipalidad de Osorno________________________________________________ iv. Clausura de la Boutique Cositas por parte del SII____________________ v. Compra y venta de un Bien Raz entre Perico Palomo, cuyo cargo actual es el de Seremi de Vivienda, y la constructora Casa Segura__________________ vi. Constitucin de la Sociedad de Inversin Nunca Pierde_________________ vii.Evaluacin de impacto del proyecto Construccin de Puerto Fluvial en Ro Bueno___________________________________________________ f. A continuacin encontrar una serie de actos. En su opinin, cules se ubican en el Derecho Nacional y cules en el mbito del Derecho Internacional? i. Extradicin del General Pinochet a Espaa____________________________ ii. Conflicto entre Comuneros Pehuenches del Alto Bo-Bo y la Empresa Elctrica Endesa______________________________________________ iii. Toma de predios por parte de Mapuches de la regin de la Araucana________ iv. Arresto de embarcacin de bandera Japonesa por pesca ilegal en aguas Territoriales de Chile____________________________________________ v. Tratado de libre comercio con Mercosur______________________________ vi. Exportacin de frutas a Singapur____________________________________ vii.Envenenamiento de dos granos de Uvas chilenas en Filadelfia, EE.UU.______ viii. Acusacin de doping a Acuicultores Chilenos por parte de sus similares de Estados Unidos________________________________________________ g. En los apartados precedentes hemos tratado el concepto de Bien Comn como una de las finalidades de la sociedad, de la que no se sustrae el Derecho. Reflexione en torno a este concepto y seale qu elementos lo constituyen.

70

UNIDAD I

2.- Contenidos

2.1.- Seccin: Concepto y Caractersticas del Derecho

Toda sociedad requiere de organizacin para mantenerse, desarrollarse y alcanzar sus fines. Elemento importante en dicha organizacin es la presencia de una autoridad, la que se manifiesta a travs de estructuras o normas que se independizan de las personas que las dictan. La compleja malla de relaciones interpersonales que por efectos de la convivencia humana se crea al interior de una sociedad, precisa de una adecuada ordenacin que, aunque muchas veces limita la libertad y el Poder de cada cual, constituye en s el medio propicio para que la sociedad se constituya, subsista y funcione de forma segura y pacfica, con el fin de realizar un orden de justicia. Esta regulacin externa de la conducta de los hombres, tendiente a establecer un ordenamiento justo de la convivencia humana, es lo que se denomina Derecho. Las normas que regulan el comportamiento de los hombres son consubstanciales al Derecho, sin el que la sociedad no podra eventualmente llegar a constituirse, o, de lograrlo, vera permanente y fatalmente amargada su propia existencia. As, no puede concebirse una comunidad en la que no existan pautas de conducta obligatorias destinadas a hacer posible la convivencia y a superar los inevitables conflictos de intereses. Los individuos se dan o reciben estas reglas, normas o pautas, comprometindose, cualquiera que sea el caso, a acatarlas y a responder de su actuar, quedando expuestos a sanciones de diversa ndole en el caso de no ajustar su comportamiento a dichas prescripciones. Mas, como toda creacin humana, el Derecho, as como puede servir para los fines ms elevados, tambin es posible de instrumentalizar para propsitos que no lo son. En efecto, el sistema normativo o algunas expresiones de l, pueden ayudar a asegurar la libertad individual como a sacrificarla; proteger la vida de los ciudadanos como dejarla al arbitrio de unos pocos; fortalecer instituciones bsicas de la sociedad, como la familia, la dignidad, la prosperidad y la libertad, como tambin conculcarlas. De lo anterior se desprende que no se debe confundir Derecho con Justicia, pues aqul representa un ser, y sta una aspiracin, una virtud eternamente incumplida, un valor que por excelencia inspira al Derecho. Los rasgos expresados nos perfilan un Derecho creado por la actividad humana, originado en actos de autoridad y respaldado por la coactividad y la fuerza monoplica del Estado, mbito de aplicacin de las Normas Jurdicas. Mas, debemos tener presente que este tipo de preceptos no agotan el campo del objeto normativo; coexisten con normas tcnicas, normas sociales o de cortesa, normas morales que al igual que
71

Reflexione: Es posible una sociedad sin normas?

Conoce algn caso en el mbito de su trabajo, que se ajuste al derecho y a la vez no sea justo?

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Organice un esquema con las propiedades sealadas.

Indague sobre casos en que estas propiedades se manifiestan.

ellas, y a la par, constituyen el objeto de una Ciencia Normativa y pertenecen a la cultura, a la creacin espiritual del hombre. Lo que lleva a afirmar a Kelsen (1973) en su magna obra La Teora Pura del Derecho, que esta ltima es ciencia del espritu, no ciencia natural. El Derecho, entendido como el instrumento de que se vale la autoridad para reglamentar y configurar el orden y la paz sociales, se manifiesta en un sistema normativo o jurdico con propiedades especialsimas: Unin de Normas: El Derecho es un conjunto o unin de normas, primarias y secundarias. Jerarqua: El sistema jurdico se encuentra ordenado de manera jerarquizada, sobre la base de rangos, grados o categoras de validez de unos respecto de otros. Kelsen (1973) grafica al Derecho como una pirmide de base invertida, en la que en el vrtice est la primera norma, la que le da la unidad y fundamentos al sistema del que emanan y obtienen su validez la totalidad de las normas (Constitucin Poltica). Plenitud Hermtica: En su connotacin de plenitud, significa que el sistema jurdico dispone de mecanismos de autointegracin que posibilitan resolver cualquier problema o conflicto de relevancia jurdica, aun cuando no exista norma positiva aplicable al caso especfico. En consecuencia, pueden existir, y de hecho los hay, vacos o lagunas legales, pero jams en el sistema jurdico. En el evento de existir hechos que teniendo consecuencias jurdicas, no se encuentren abordados por norma alguna del sistema, ste cuenta con medios y mtodos para solucionar el vaco normativo. Entre tales mecanismos est la integracin, con recurso a la cual el juez debe superar y salvar dicho vaco sirvindose de la equidad natural, de la analoga, de los principios generales del Derecho y otros, los que actan como fuentes supletorias. Por otra parte, consagrado constitucionalmente est el principio de inexcusabilidad, en virtud del cual el juez debe necesariamente resolver, aun a falta de ley (art. 73, inciso segundo, de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile): Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia (los Tribunales) no podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni aun a falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometidas a su decisin. Respecto del Hermetismo, Kelsen (1973) sostiene que ello implica que el sistema jurdico debe resolver los conflictos con cargo exclusivamente al Derecho, por lo que no hay posibilidad, por ejemplo, de que el problema sea solucionado por la moral. Coherencia: La coherencia del sistema jurdico tiene relacin con las contradicciones (dicotomas) que existen en su interior, resolubles a travs de medios e instrumentos que el propio sistema contempla al efecto.

72

UNIDAD I

El tema en anlisis da origen al conflicto entre normas legales llamado antinomia: una norma afirma algo como debido y la otra lo niega. El conflicto se resuelve declarando, necesariamente, que una de ellas es invlida, lo que compete al Tribunal que conoce del caso. Preciso es establecer que para que exista conflicto entre normas, adems de lo ya dicho, es necesario que ambas tengan idnticos mbitos de validez, ya sea personal, Territorial o material. Si as no fuere, slo se tratara de un conflicto aparente. Constituyendo el Derecho Positivo un sistema normativo que regula el comportamiento de los integrantes de la sociedad hacia sus finalidades, las razones de su existencia son muchas y variadas, entre las cuales podemos mencionar:
Reflexione: El Derecho Positivo posee otras finalidades?

1.- Precisar el marco propiamente jurdico y no meramente moral de la Ley Natural. 2.- Precisar o explicitar preceptos de la Ley Natural respecto de los cuales las personas podran incurrir en inadvertencias, errores o confusiones. Descrito de forma general el concepto de Derecho y anotadas algunas de sus principales caractersticas, pasaremos a tratar algunos aspectos que inciden en su clasificacin.

Construya su concepto de Derecho.

73

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

2.1.1. Clasificaciones del Derecho

El problema de la divisibilidad o indivisibilidad del Derecho es propio del campo de la Ciencia del Derecho, en el que se dan posiciones que sostienen la existencia de un solo Derecho -llamadas monistas- por considerar metacientfica la cuestin de la existencia de un Derecho Natural, u otras que, en el extremo opuesto, consideran que el Derecho Humano slo sera tal en cuanto expresa el Derecho Natural, que es el nico existente con valor en s; hay tambin otros enfoques llamados dualistas, que distinguen entre el Derecho Positivo, Humano, Contingente, Variable, Imperfecto, y un Derecho Natural, permanentemente vlido, independiente de la legislacin, la convencin o cualquier otro sistema creado por el hombre. Sin entrar en el anlisis justificativo de una u otra posiciones, y situndonos en el mbito de influencia del dualismo, haremos unas breves referencias en torno a esta primera gran clasificacin que distingue entre Derecho Natural y Derecho Positivo.

Pngase en contacto con su tutor.

2.1.2.- Actividades de desarrollo

A continuacin encontrar un caso que deber leer reflexivamente y desarrollar las actividades que se plantean a partir de l.
Caso I: Rencillas de Arrastre El da 07 de marzo de 1998, la Revista Qu Pasa, N 1404, pgs. 58 59, public un reportaje denominado Rencillas de Arrastre, el que da cuenta del conflicto generado entre la Subsecretara de Pesca y los empresarios del Sector en relacin a un proyecto de Ley que reducira el tamao de la sobredimensionada flota pesquera industrial. Al respecto las siguientes son las argumentaciones consignadas en el artculo. a. Del Estado:

La flota pesquera est sobredimensionada en un 30% y es urgente un ajuste. La sobredimensin amenaza la sustentabilidad y rentabilidad del negocio. La sobreinversin y el problema de sustentabilidad no se solucionar con la desaparicin del Fenmeno del Nio, ya que el nmero de embarcaciones es excesivo con o sin l . La sobreinversin se estara traduciendo en una disminucin de los das de operacin de las naves y en el deterioro de la relacin entre la capacidad de pesca de las embarcaciones y las capturas reales.
En relacin a la solicitud formulada por el empresariado pesquero de permitir el ingreso de naves a las 5 millas reservadas a la pesca artesanal, se seala (...)que los industriales no han acotado en qu zonas no operan embarcaciones artesanales, aclarando que en 6 regiones acceden a las 5 millas, adems de una franja en la IX Regin.
74

UNIDAD I

En los reclamos sobre la exclusividad de la pesca artesanal en la V y VIII Regiones, se indica que las zonas en que podra operar la flota industrial son muy marginales y de ninguna manera solucionara el problema de sobreinversin que existe.
En cuanto al dao que podra afectar a las empresas pequeas, fuentes oficiales sostienen que buscarn las frmulas adecuadas para racionalizar el nivel de actividad de esas compaas, sin provocarles un perjuicio importante. b. Del Empresario: Reconocen que el sector cuenta con demasiados participantes, lo que amenaza la sustentabilidad y rentabilidad del negocio. Afirman que (...)es cierto que existe una situacin de sobreinversin pero no slo se debe a la proliferacin de permisos de pesca y al Fenmeno del Nio, sino a la negativa de la subsecretara de autorizarlos a operar dentro de las 5 millas reservadas para la pesca artesanal, (...)especficamente en aquellas zonas donde no se realiza pesca artesanal y no se interferira con la actividad. Agregan que los consejos zonales de pesca se mostraron a favor de la inversin de las naves industriales en algunas regiones. En su opinin, esta sera (...)una frmula para paliar la capacidad ociosa de la industria. Antes de que se tome una medida de reduccin de la flota, proponen esperar que se disipe el Fenmeno del Nio, lo que permitira regularizar la situacin de capturas; especficamente del jurel. Adems sealan: Estudios Internacionales nos hacen pensar que el fenmeno del nio deber terminar durante el invierno, por la que consideran apresurada la medida de la autoridad de presentar un proyecto de ley para reducir la flota. Se indica (...) que las empresas pesqueras que cuentan con uno a dos barcos se veran gravemente afectadas de aprobarse la disposicin de gobierno. Desde su punto de vista afirman que (...) el proyecto es impracticable porque no se pueden usurpar los derechos ya concedidos, la autoridad no puede intervenir en la Industria. Sin embargo, reconocen (...) que la reduccin de la flota podra ser beneficiosa para la rentabilidad del negocio. Ello, porque en algunos casos resultar ms conveniente operar menos navos a plena capacidad que asumir los costos que generan muchas embarcaciones funcionando con bodegas vacas o medias. i.- En relacin al caso y a los conceptos desarrollados en los contenidos, seale de qu manera se configura la presencia del Derecho en tanto normas o instrumentos de que se vale la autoridad y facultades que los ciudadanos poseen. ii.- Seleccione los conceptos ms importantes y construya un mapa conceptual de no menos de cuatro niveles de jerarqua.
75

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Identifique y subraye conceptos de ideas centrales.

2.2.- Seccin: Derecho Natural y Derecho Positivo

2.2.1- Derecho Natural Conforman el Derecho Natural los primeros principios de justicia que rigen las relaciones de los hombres en sociedad y que, inscritos en la razn y siendo preexistentes, inmutables y universales, sirven de fundamento a toda regulacin positiva de la convivencia humana. Existen principios supratemporales segn los que el Derecho Positivo vigente debe y puede orientarse. Cuando as sucede el ordenamiento jurdico estar inspirado en fundamentos de validez universal, inmanentes a la naturaleza humana e incluso preexistentes al hombre mismo, por lo que su contenido ser valioso, respetable y respetado. Dichos principios son agrupables en dos categoras:

Reflexione. Relacione los conceptos universalidad, cognoscibilidad e inmutabilidad.

Reflexione sobre la cualidad del Derecho, e intente responder la pregunta.

a.- Principios Primarios o Universales Estos se presentan como evidentes a todo hombre con uso de razn. Expresan los fines primarios de la naturaleza humana. Entre ellos, y siguiendo a Santo Toms de Aquino, tenemos la inclinacin hacia el bien de su propia conservacin, lo que es comn a todos los seres; tambin la inclinacin hacia bienes ms particulares, lo que la naturaleza ha enseado a todos los animales, como la comunicacin sexual, la educacin de la prole, etc.; asimismo, la inclinacin del hombre hacia el bien correspondiente a su naturaleza racional, lo que le es particularsimo. Cualidades de estos principios: la universalidad: el Derecho Natural es el mismo en todo tiempo y para todo individuo; cognoscibilidad: por sobre toda contingencia, estos principios se presentan siempre y en forma evidente, a toda conciencia humana. Son fcilmente reconocibles e intuibles; inmutabilidad: permanecen a travs del tiempo, no pueden dejar de ser. La corriente en que se canalizan las concepciones que reconocen, fundamentan y abogan por el Derecho Natural, constituyen el jusnaturalismo. Conforme a ella, el Derecho se conforma sobre juicios de valor que llegan a la determinacin de lo justo e injusto. Al jusnaturalismo le interesa el deber ser del Derecho, la concrecin de los principios y valores que inspiran y fundamentan su contenido. Siendo el valor fundamento esencial de este derecho preexistente, interesa aproximarnos a su significado. Para Legaz y Lacambra (Pacheco, 1990), el valor es la (...) cualidad que poseen ciertas cosas, por virtud de la cual, y con prescindencia de un ser fsico o espiritual, son de determinada manera. Esa manera de ser, esa cualidad, es intuible, captable y apreciable a travs de un juicio de valor. Pero, cmo se enfrenta a ello la persona? Ya hemos dicho que una de las propiedades espirituales ms importantes de la persona humana es la libertad. Pues bien, ejercitando este atributo la persona valora, reconoce la cualidad residente en el objeto; basado en ello prefiere y desde esta mediacin llega a la eleccin.

76

UNIDAD I

Es decir, concluye un proceso en virtud del cual, haciendo uso de su libertad, de su soberana ntima y personalsima, y sin coaccin externa de ninguna naturaleza, ha sido capaz de optar por lo que ha juzgado valioso. En cuanto a las caractersticas ms notorias de los valores, tenemos las siguientes: Objetividad. Propiedad referida a la circunstancia de ser reconocible la cualidad constitutiva del valor residente en el objeto. Bipolaridad. Frente a una cualidad reconocible como positiva, se presenta una negativa en el extremo opuesto. As, se habla de valor, en el primer caso, y de disvalor o antivalor. En el segundo ejemplo: justicia - injusticia; fidelidad - infidelidad; altruismo - egosmo, etc. Jerarqua. Es posible establecer una tabla o escala de valores, en cada caso, ordenndolos ya sea por grados de adscripcin a ellos u otros factores, lo que puede estar en funcin de la formacin y de la educacin de la persona. El jusnaturalismo ha tenido a travs de la historia algunas connotaciones especiales que recogen las influencias propias de las pocas. As, en una primera etapa, posterior al Renacimiento, y que fue marcada por el protestantismo en el campo de la Religin y el dominio de la poltica y el mercantilismo en la esfera de la economa, autores como H. Grocio y T. Hobbes (Pacheco, 1990) radican la garanta ltima de la aplicacin del Derecho Natural en la prudencia y automoderacin del gobernante. En una segunda poca, surgida a mediados del siglo XVII, influida por el liberalismo, la tendencia dominante era garantizar los derechos naturales de los individuos contra los excesos de los gobernantes, mediante una separacin de poderes (Locke, Montesquieu) (op. cit.); en una tercera fase dominada por las ideas de la soberana popular y la democracia, el Derecho Natural queda confiado a la voluntad general del Pueblo (Por ejemplo: Rousseau) (op. cit.).
Construya un esquema

77

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Identifique y subraye el concepto y las ideas centrales.

Reflexione: Qu Derecho Natural se protege al penalizar el aborto?

b. Principios Secundarios Derivan de los principios primarios y, por lo tanto, los complementan y concretan en mayor detalle. Entre ellos se pueden mencionar: de no prejuzgar, deriva la teora del debido proceso; de la asuncin de las consecuencias de los actos propios, el principio de responsabilidad; de dar a otro lo que le es debido, cumplir las obligaciones correlativas o contraprestaciones, etc. Estos principios participan de las cualidades de los primarios, a los que complementan y especifican, es decir, de la inmutabilidad, de la universalidad y de la cognoscibilidad, en cuanto se relacionan con la naturaleza humana, aunque existen casos de personas o grupos que por influjo de las pasiones, los hbitos (promiscuidad o ambientes de escasa moralidad) o la falta de educacin, incurren en actos inmorales. Los principios secundarios de Derecho Natural que versan sobre materias contingentes no tienen las cualidades referidas, debido a la variabilidad del objeto, circunstancia que deriva de condiciones histricas y culturales que hacen que estados de cosas diversos exijan regulaciones diversas. El Derecho Natural, entonces, es la fuente de principios inmutables, universales y preexistentes de donde emana el sistema positivo racional que se dan los integrantes de una sociedad para regir y desarrollar en plenitud su vida individual y social.

2.2.2.- Derecho Positivo

Asumido que el Derecho Natural proporciona al hombre los principios que informan e inspiran el sistema normativo por el que se rige, se puede sostener que es de la esencia del Derecho Natural la aspiracin de llegar a convertirse en Derecho Positivo. Lo importante es que en esta interrelacin y en esta necesidad recproca de uno con respecto al otro no se produzcan interferencias que lleven a desvirtuar los principios del Derecho Natural al corporizarse stos en las normas positivas del ordenamiento jurdico de que se trate, lesionando con ello el valor justicia a cuya concrecin, ms que propender, est llamado el Derecho. As como el Derecho Natural est tratado por el jusnaturalismo, la corriente del Positivismo se ocupa del Derecho Positivo. Para el Positivismo los valores cambian, ya que son producto de una apreciacin subjetiva de las cosas; por lo tanto son variables, as como las opiniones. Sostiene que el juicio valorativo no tiene la virtud de atribuir cualidades, sino que slo indica aquello que es conveniente. Al positivismo le interesa el Derecho como es, y no como debe ser. En este acpite deberamos desarrollar los caracteres o propiedades que ya mencionamos al referirnos al concepto del Derecho, al ser stos los propios del Derecho Positivo. Por tanto, los hacemos presentes ac, dndolos por totalmente reproducidos.

Subraye el concepto y las ideas centrales.

Identifique las caractersticas e intereses del Positivismo.

78

UNIDAD I

No obstante, con el fin de entregar una nocin ms completa de los aspectos generales del Derecho Positivo, se profundizar en otras caractersticas del Derecho como orden jurdico. Debemos considerar que si bien el Derecho Positivo se nos presenta desde una determinada perspectiva como una pluralidad de normas que se interrelacionan, desde otro ngulo de observacin y como objeto del conocimiento, adquiere la fisonoma de un todo, como una unidad de contenido jurdico. Esto implica que no se trata de unidades yuxtapuestas, sino de un conjunto relacionado en el que los componentes, Normas Jurdicas, interactan en el todo sistmico. Para Kelsen (Pacheco, 1990), una pluralidad de normas constituye una unidad, un orden o sistema, cuando su validez se basa en una norma nica, llamada fundamental o bsica, cuyo vigor y eficacia, a su vez, no puede derivar de una norma superior. Este mismo autor clasifica los sistemas normativos en estticos y dinmicos. Son del primer orden aquellos en que la validez de sus normas depende necesariamente de su contenido (aspecto material), y del segundo orden, aquellos sistemas en que sus Normas Jurdicas valen si han sido creadas conforme a un determinado procedimiento establecido al efecto por una norma de ms alto grado (aspecto formal). Otro rasgo importante del Derecho es el que determina en sus normas de mayor jerarqua (Constitucin, Leyes), la autoridad y el procedimiento mediante el que dicha autoridad queda facultada para generar nuevas Normas Jurdicas. Por ello se dice que regula su propia creacin. En la dicotoma Derecho Natural-Derecho Positivo, este ltimo es tal por su validez y eficacia como sistema jurdico determinado. As se entiende por Derecho Positivo el conjunto de normas formales promulgadas (vlidas) que regulan efectivamente la vida de un pueblo en un momento determinado de su historia. Las caractersticas del positivismo jurdico son, entre otras:
Reflexione. Cul es la relacin que existe entre los dos Derechos? Pngase en contacto con su tutor.

Concepcin unitaria o monista que sostiene que slo existe el Derecho creado por la autoridad. La validez de la norma jurdica y su carcter de obligatoria son independientes de su contenido o de su eficacia. Estadualismo, coactividad e imperatividad, son propiedades que identifican y le confieren prototipo al Derecho Positivo. Neutralidad frente a la moral social, por lo que no cabran a su respecto, por ejemplo, los calificativos de justo o recto.

79

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

2.2.3.- Actividades de desarrollo:

Derecho Natural y Derecho Positivo a. Del Caso I: del conjunto de afirmaciones, tanto del Estado como del Empresariado, seale qu elementos se adscriben al Derecho Natural y cules al Derecho Positivo. b. Imagine que es un pescador artesanal. Desde el mbito de sus derechos,cules son afectados (sean stos Naturales o Positivos)? Y desde el enfoque de la autoridad y del empresariado? c. Ahora, ubquese en su rol normal y seale: Cules de sus derechos son afectados desde la perspectiva del Estado y de la de los Industriales? Caso II Demanda Millonaria Este caso ha sido extrado de la Seccin Ojos de la Llave, de la Revista Qu Pasa N1486 de octubre de 1999, pg. 8. (...) La Universidad de California en Irvine demand a tres mdicos, dos chilenos y uno argentino. Los especialistas en fertilizacin asistida se vieron involucrados en un escndalo de robo de ovocitos, que hasta el momento ha costado a la Universidad ms de US$19 millones en acuerdos legales. Segn informaciones de una importante institucin, la accin fue interpuesta en el condado de Orange y busca que los facultativos cubran los costos de esos acuerdos legales. A los doctores se les acusa de haber usado los ovocitos sin el conocimiento de las mujeres, transplantndolos luego en pacientes que se atendan en el Centro de Salud Reproductiva de esa casa de estudios. d. En relacin a este caso, seale: Cules son los Derechos Naturales en juego y cules son los Positivos que permitirn el respeto de los primeros? e. Vuelva a las actividades de entrada, desarrolle nuevamente la actividad N 4 y comprelas.

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

2.3.- Seccin: Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo

Entre Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo existe una ntima relacin, puesto que el primero es constitutivo del conjunto de normas vigentes en una sociedad organizada e impone determinadas conductas a sus destinatarios. El Derecho Subjetivo, en tanto, est referido a las situaciones que permiten exigir algo de otro u otros, contemplando al efecto las respectivas y consiguientes facultades de pedir. Generalmente, la voz Derecho se capta en su acepcin de conjunto de normas que imponen conductas en un medio determinado; pero tambin existe otra acepcin a la que aludimos cuando decimos, por ejemplo, que tenemos derecho a vivir en un ambiente libre de contaminacin. En este ltimo caso estamos empleando el trmino como la facultad que tenemos para exigir que dicha prerrogativa se nos respete por quien sea.
80

UNIDAD I

Reflexione. Piense en ejemplos diferentes a los citados.

De lo anterior se infiere que el Derecho Objetivo es la norma que estatuye obligaciones y concede facultades, y el Derecho Subjetivo, la autorizacin o posibilidad derivada de la norma. Kelsen (Pacheco, 1990) sostiene que los Derechos Subjetivos nacen primero, en especial el de Propiedad, y que el Derecho Objetivo aparece despus, bajo la forma de un orden estatal que reconoce, garantiza y protege a los primeros. Resultando ms evidente la fisonoma del Derecho Objetivo, por su misma naturaleza y manifestacin, a continuacin nos referiremos a las formas como se hace presente el Derecho Subjetivo, siguiendo en ello a don Mximo Pacheco G. (1990), dado lo ilustrativo de su explicacin: a. Como Derecho de libertad jurdica. El titular puede optar entre ejecutar o no la conducta a que se refiere la facultad jurdica respectiva. Por ejemplo, el derecho que tiene una persona para contraer matrimonio. b. Como Poder de creacin de Derechos y Deberes o Poder Jurdico. El titular del Derecho Subjetivo puede crear nuevos derechos y obligaciones mediante el ejercicio de la autonoma de la voluntad. Por ejemplo, el derecho que tiene una persona para establecer una fundacin. c. Como pretensin o Derecho a exigir el cumplimiento del deber ajeno. El titular del Derecho puede exigir de otro el cumplimiento de su deber correlativo. Por ejemplo el derecho que tiene el acreedor de exigir al deudor el pago de lo adeudado. d. Como Derecho de cumplir el propio Deber. El titular, a quien se le ha impuesto un deber, tiene el derecho de cumplir ese deber y de solicitar que se prohba a los dems que le impidan ese cumplimiento. Por ejemplo, el derecho que tiene el deudor de pagar por consignacin cuando el acreedor rehsa recibir el pago.

2.3.1.- Actividades de desarrollo:

a. La siguiente actividad est basada en el Caso I Rencillas de Arrastre. Al respecto: i. Identifique y explique qu Derechos Subjetivos de la Poblacin podran verse afectados si prevalece cualquiera de las dos posiciones. ii. Cmo el Estado puede hacer cumplir el propio deber a los empresarios y viceversa?

81

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

2.4.- Seccin: Derecho Pblico y Derecho Privado

Pngase en contacto con su tutor. Identifique y subraye conceptos e ideas centrales. Piense en ejemplos cotidianos que puedan estar sujetos a uno u otro tipo de Derecho.

La distincin entre Derecho Pblico y Derecho Privado viene del Derecho Romano y se mantiene en todos los Estados cuyos ordenamientos jurdicos estn influidos por dicho sistema (Bascun, 1985). El criterio de diferenciacin entre ambas ramas est dado por la presencia o ausencia de la institucin Estado en las relaciones de Derecho que se establecen en la vida social. As, Derecho Pblico, segn el mismo autor, es el que concierne al Estado en su estructura y en sus diversos poderes y que regula las relaciones de ste con los sbditos. El Derecho Privado, por su parte, es aquel que regula las relaciones de los particulares entre s. A ello se agrega que tambin quedan en la rbita del Derecho Privado las relaciones que se establecen entre el Estado y el particular, cuando aqul no acta como ente soberano sino en pie de igualdad con ste. En primer caso, la vinculacin del Estado (soberano) con el particular (sbdito), se establece una relacin de subordinacin; en el segundo -de igualdad-, la relacin es de coordinacin. En esta materia, la doctrina se divide en posiciones que no aceptan la divisin entre Derecho Pblico y Derecho Privado (monistas) y las que s distinguen y diferencian entre las dos ramas. Para nuestros propsitos nos quedamos con las posiciones que aceptan la distincin, de lo cual se desprenden algunas consecuencias como: Existencia de personas jurdicas de Derecho Pblico y personas jurdicas privadas.

Para cada consecuencia, piense un ejemplo.

Existencia de Derechos Subjetivos Pblicos y Privados de naturaleza diferente. Distincin entre el acto administrativo y el acto jurdico de un particular. Actuaciones diferentes del Estado en una u otra relacin. Aplicacin de principios jurdicos y procedimientos diferentes en uno u otro plano. El hecho de asumir la dicotoma, no implica que esta clasificacin constituya en s una separacin irreconciliable y divergente. Por el contrario, ambas expresiones se complementan conforme a los principios de unidad sistemtica del Derecho. Intentemos ilustrar la situacin: supongamos que el Estado (Fisco) le arrienda una propiedad a un particular para destinarla a un servicio pblico determinado. En este caso, el Estado suscribir un contrato de arrendamiento, actuando en igualdad de condiciones con el particular (relacin de coordinacin), no obstante ser ente pblico. As, tendr que respetar y cumplir como cualquier particular las clasulas del contrato; como tambin la Ley de Arrendamiento que a

Reflexione. Se asemejan a los que pens?

82

UNIDAD I

Para el caso del sector Pblico, prima el principio de legalidad.

l mismo le cupo dictar, actuando como Poder soberano en alguna oportunidad (relacin de subordinacin). En cuanto a la amplitud de la esfera de competencias o de atribuciones, potestades o facultades contenidas y posibles de ejercitar en la normas de uno u otro campo, tenemos que en Derecho Pblico slo se puede hacer lo que la Ley expresamente autoriza, seala o dispone. En cambio, en Derecho Privado se puede hacer todo aquello que la Ley no prohba, siempre que el acto no vaya contra ella, la moral, las buenas costumbres y el orden pblico. De lo dicho se desprende que el campo del Derecho Privado es mucho ms amplio que el del Derecho Pblico. En este ltimo, el actuar est circunscrito al mandato expreso de la Ley, no pudiendo la autoridad sobrepasar sus mrgenes. En Derecho Privado, en cambio, las posibilidades son infinitas, primando el principio de autonoma de la voluntad de las partes y el respeto a la Ley.

Subraye la idea central.

2.4.1.- Clasificacin del Derecho Positivo Pblico

a.- Derecho Constitucional El Derecho Constitucional es la rama del Derecho Nacional Pblico que se ocupa del establecimiento de la forma del Estado, de la organizacin y competencia de los poderes del Gobierno y de las garantas fundamentales, as como de las instituciones que los garantizan. Hoy en da se afirma que el Derecho Constitucional ante todo es aquel que se aplica a las instituciones polticas y a los regmenes polticos, concepcin que emerge y se desarrolla con posterioridad a la Guerra Mundial. As, para Maurice Duverger (Verdugo, 1994), el Derecho Constitucional es (...) el que se aplica a los rganos e instituciones polticas de un Estado. En relacin con esta rama del Derecho existe toda aquella tendencia que se conoce como constitucionalismo, orientada a someter el Estado al Derecho, creando instituciones limitadoras del Poder estatal, que, de no existir estas formas reguladoras, podra presentarse como omnmodo y hasta en perjuicio de los derechos fundamentales de las personas. b.- Las Fuentes del Derecho Constitucional Las formas como se manifiesta esta rama del Derecho, se pueden agrupar en: i.- Fuentes directas o inmediatas La Constitucin y las Leyes Interpretativas Leyes Complementarias: Ley de Qurum Calificado, Ley Orgnica Constitucional, Ley Ordinaria o Comn, y Ley de Indultos Generales y Amnistas. Los Decretos, Reglamentos, Instrucciones y Circulares dictados por el Ejecutivo.
83

Reflexione sobre la importancia de la Constitucin en nuestro ordenamiento jurdico.

Estos puntos sern tratados en extensin en la segunda unidad: Fuentes y formas de expresin del Derecho.

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Los Reglamentos del Senado y de la Cmara de Diputados. Los Auto Acordados dictados por la Corte Suprema, el Tribunal Constitucional, el Tribunal Calificador de Elecciones y los Tribunales Electorales Regionales. ii. Fuentes Indirectas o Mediatas La costumbre y las prcticas polticas. La jurisprudencia de los Tribunales. Opinin de los tratadistas. Los dictmenes de la Contralora General de la Repblica y de otros rganos de carcter consultivo.

2.4.2.- La Constitucin Poltica

Subraye la idea central.

La Constitucin Poltica es el estatuto jurdico bsico de un Estado, en el que se establece especialmente su organizacin poltica y la correlativa limitacin jurdica del Poder, como tambin la garanta, reconocimiento y resguardo de los derechos y prerrogativas esenciales de las personas. Modernamente se han ido incorporando a los textos constitucionales normas de carcter general sobre otras materias que el constituyente ha considerado de especial relevancia consagrar en la Carta Fundamental para conferirle a las respectivas instituciones estabilidad y permanencia. As por ejemplo, en la actual Constitucin Poltica de nuestro pas existen captulos relativos a la Justicia Electoral, a la Contralora General de la Repblica, a las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad, al Consejo de Seguridad Nacional, al Banco Central.

a.- Constitucin y Rgimen Poltico

Existe a veces la tendencia a confundir los conceptos Constitucin y Rgimen Poltico, hacindolos sinnimos. Sin embargo, ello no corresponde en estricto rigor, por cuanto ambas expresiones se han ido perfilando cada una con fisonomas propias, yendo la primera por la va esencialmente jurdica, y el segundo identificndose cada vez ms con una connotacin social. As, tenemos que el concepto de Constitucin (...) se impregna de contenido jurdico, tanto objetivo (puesto que la Constitucin es Derecho Objetivo, Norma Jurdica), como Subjetivo (dado que las constituciones suelen explicitar los derechos y libertades de las personas, los Derechos Pblicos Subjetivos). Por el contrario, el concepto de Rgimen se ha nutrido de contenidos sociales y econmicos y ha perdido connotaciones jurdicas, llegando a significar la forma real y efectiva de vida poltica, social y econmica de un pas, para cuya identificacin puede no bastar el conocimiento de las Normas Jurdicas. En pocas palabras: mientras el concepto de Constitucin

Reflexione e indague. Estos contenidos los posee nuestra Constitucin?

84

UNIDAD I

se ha juridicado, el de Rgimen se ha sociologizado. (Fernndez y otros, 1997). Ahora bien, el carcter de Norma Suprema que reviste en s la Constitucin tiene la virtud de instituirla a ella misma en fundamento y marco indiscutido del resto del ordenamiento jurdico, al estar dotada de atributos que le permiten entre otras materias:
Reflexione en torno al significado de los atributos de la Constitucin.

i. Establecer un sistema de fuentes del Derecho, entendidas stas como las formas en que ste se expresa y se manifiesta en la vida social, en su sentido formal (ley, decretos, resoluciones, etc...). ii. Determinar los rganos competentes para la produccin de dichas fuentes, en conjunto con los procedimientos establecidos para ello. Es decir, las autoridades de las cuales deben emanar los actos correspondientes y las formalidades a que deben ajustarse para ello; iii. Imponer al ordenamiento jurdico los valores fundamentales en los que debe inspirarse y al mismo tiempo servir. Estos se declaran como grandes principios en la parte dogmtica o relacional y son a los que adhiere la sociedad a travs de su Carta Fundamental. Constituyen la finalidad, a cuyo servicio se colocan rganos y procedimientos. Existe, entonces, un principio de primaca o supremaca de la Constitucin sobre el resto de las fuentes que integran el ordenamiento jurdico, generalmente declarado, el que en nuestra Carta Fundamental se precisa en el Artculo 6, inciso primero, en los siguientes trminos: (...) Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella. La supremaca se evidencia en la forma especial de la institucin de un organismo colegiado integrado por siete miembros del ms alto nivel, llamado Tribunal Constitucional (Captulo II, artculos 81, 82 y 83), el que est dotado de importantes atribuciones, tales como ejercer el control de constitucionalidad de las Leyes Orgnicas Constitucionales (L.O.C). en forma previa a su promulgacin, como tambin de las leyes que interpretan algn precepto de la Constitucin (Leyes Interpretativas); resolver las cuestiones que se suscitan sobre la constitucionalidad de un Decreto con Fuerza de Ley (D.F.L.); pronunciarse sobre las inhabilidades, incompatibilidades y causales de cesacin en el cargo de los parlamentarios; resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se presenten durante la tramitacin de los Proyectos de Ley o de reforma constitucional y de los tratados sometidos a la aprobacin del Congreso, y otras materias expresamente sealadas en el artculo 82. El mecanismo mencionado es un control preventivo que se ejerce antes de la promulgacin de determinadas leyes; y en otros casos durante su tramitacin (reforma constitucional, tratados sometidos a la aprobacin del Congreso). Las resoluciones que emita el Tribunal Constitucional en el ejercicio de sus atribuciones tienen tal mrito que contra ellas no procede la interposicin de recurso alguno, y lo declarado inconstitucional por l no puede convertirse en ley -en el proyecto de que se trate- o quedar
85

En el debate poltico nacional se cuestiona este rgano. Cul es su posicin al respecto?

Cree Usted que debe existir un rgano superior al Congreso, donde reside la voluntad soberana de la Poblacin?

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

sin efecto de pleno Derecho tratndose de un Decreto Supremo impugnado, con el slo mrito de la sentencia que acoja el reclamo formulado sobre el particular. Tenindose en cuenta que una Constitucin Poltica comprende en s un conjunto de normas, reglas y principios escritos o no escritos, codificadas o dispersas que forman y rigen la vida poltica de un Estado, se entiende que su vigencia debe ser prolongada en el tiempo, sin perjuicio de las adaptaciones que el Poder constituyente derivado (concepto al que nos referiremos en la Unidad II) le introduzca para hacerla pertinente a las necesidades de la realidad social. As, por ejemplo, la Constitucin Poltica del ao 1833 rigi hasta el ao 1925, y la de esta data, hasta 1980. Nuestra Constitucin Poltica actual consta de 119 artculos permanentes (sin considerar algunas disposiciones derogadas y otras de una numeracin desglosada), y un artculo final; como tambin de treinta y nueve disposiciones transitorias. El articulado permanente est distribuido en catorce Captulos, referidos a los siguientes temas: I Bases de la Institucionalidad; II Nacionalidad y Ciudadana; III De los Derechos y Deberes constitucionales; IV Gobierno; V Congreso Nacional; VI Poder Judicial; VI A Ministerio Pblico; VII Tribunal Constitucional; VIII Justicia Electoral; IX Contralora General de la Repblica; X Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad Pblica; XI Consejo de Seguridad Nacional; XII Banco Central; XIII Gobierno y administracin interior del Estado; XIV Reforma de la Constitucin. Volvemos sobre el tema con otros alcances, cuando examinemos, ms adelante, la Constitucin Poltica como fuente del Derecho (Unidad II).

2.4.3.- Actividades de desarrollo:

Derecho Pblico y Derecho Privado a. Remtase al Caso II Rencillas de Arrastre i. Segn su opinin, seale y explique: Cul es el rol que juega el Estado a travs de la subsecretara de pesca con respecto a los industriales pesqueros? ii. Seale a partir del caso, cules son los actos administrativos que realiza el Estado y actos jurdicos del empresariado? b. Remtase a las actividades de entrada y vuelva a desarrollar la N5, comprelas. c. De los dos casos, identifique las personas jurdicas tanto pblicas como privadas que estn involucradas. Explique. De qu manera estn involucradas?
Pngase en contacto con su tutor.
86

UNIDAD I

2.5.- Seccin: Derecho Nacional y Derecho Internacional

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

Tambin en relacin con el mbito espacial existen posiciones dicotmicas que distinguen entre Derecho Nacional, reservado para el sistema normativo que se aplica slo en el Espacio Territorial de un Estado, y Derecho Internacional, que rige las relaciones entre dos o ms Estados entre s o que regula la condicin de personas o de bienes situados fuera del Territorio propio de una legislacin nacional. Por tanto, ambos derechos son autnomos e independientes entre s y conforman una pluralidad. Tal doctrina es constitutiva del dualismo. Como en los casos de las clasificaciones del Derecho ya comentadas, en este mbito tambin surgen, por contraposicin, tendencias monistas, entre cuyos exponentes destaca H. Kelsen (Pacheco, 1990), para quien la diferenciacin entre Derecho Nacional y Derecho Internacional no es de la esencia ni de la naturaleza del Derecho, como lo es su atributo de conformar un sistema unitario, en el cual la diferenciacin prealudida no pasara de ser un problema cuantitativo. Dejando establecido que es la doctrina monista la que ms se ha generalizado en la prctica, aludiremos a algunas propiedades de sus dos componentes, los que, se reitera, segn esta posicin conforman una unidad.

2.5.1.- El Derecho Nacional

Est claro que el Derecho Nacional es aquel que rige dentro del mbito Territorial del Estado, respecto del cual es contitutivo de su ordenamiento jurdico, habiendo sido creado por aqul. En cuanto a la relacin del Derecho Nacional con el Internacional, surgen dos hiptesis que se disputan la primaca del uno sobre el otro, indistintamente. Existen, entonces, los partidarios de la primaca del orden jurdico nacional, posicin que sostiene que el Estado slo estara obligado por el Derecho Internacional Pblico si lo ha reconocido, con lo que la voluntad del Estado sera en esta materia un factor determinante. De esta manera el Derecho Nacional comprendera dos sectores: las normas creadas por el Estado, y las normas reconocidas por l. La otra posicin le reconoce y otorga primaca al Derecho Internacional Pblico, el que se presenta como un orden jurdico superior que subordina y valida todos los ordenamientos jurdicos particulares. Precisamente en este mbito es donde emergen las contradicciones o conflictos de leyes que se tienden a superar con la aplicacin del Derecho Internacional Privado.

Segn su opinin, en la actualidad, cul tiene primaca?

2.5.2.- El Derecho Internacional

Identifique, subraye conceptos e ideas centrales.

Este derecho propio de la comunidad de las Naciones, que se establece rebasando sus respectivas soberanas e incluso las relaciones convencionales que eventualmente puedan existir entre ellas, cada
87

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

vez adquiere mayor relevancia dados los caracteres de aldea global con que progresivamente se reviste la comunidad internacional. En efecto, las relaciones internacionales constituyen un complejo de vinculaciones, transacciones y operaciones de diversa naturaleza que, trabadas a diferentes niveles, contienen por lo menos un elemento extranjero. Son los Estados quienes, mediante la solidaridad de hecho que los une, forman una sociedad universal llamada a veces comunidad internacional. Junto a ellos, numerosas organizaciones internacionales realizan actos jurdicos entre s, con los Estados y con ciertos particulares. Asimismo, las personas naturales o jurdicas, pblicas o privadas, de diversa conformacin, propsitos y finalidades, intervienen en operaciones permanentes o episdicas a travs de la fronteras estatales. As, las relaciones internacionales se estructuran a un nivel interestatal o interindividual. Teniendo en cuenta los elementos esbozados, se puede decir que el Derecho Internacional est constituido por el conjunto de reglas y principios que regulan las relaciones entre los Estados, as como la situacin jurdica y las actividades de aquellas organizaciones e individuos que no se encuentran sometidos al Derecho interno de algn Estado determinado. El Derecho Internacional, de acuerdo a la gestacin de sus reglas y al mbito de aplicacin de las mismas, se divide en Pblico y Privado. a.- El Derecho Internacional Pblico Est constituido por el conjunto de principios y Normas Jurdicas que rigen las relaciones entre los sujetos de Derecho Internacional Pblico, estableciendo los derechos y obligaciones recprocas. Considerando que no existe un texto escrito de aplicacin mundial con jerarqua constitucional, las fuentes del Derecho Internacional Pblico se determinan observando la diversa naturaleza de las reglas existentes, puesto que a cada tipo de frmula prescriptiva corresponde un proceso de generacin diferente. Dichas fuentes pueden clasificarse de la siguiente manera:
En el mbito del Derecho Internacional, cuntos Organismos Internacionales conoce?

Fuentes no autoritarias: Los tratados internacionales; la costumbre internacional; los actos unilaterales de los Estados; los principios generales del Derecho; la equidad; la doctrina de los tratadistas de mayor competencia dentro de las naciones civilizadas. Fuentes autoritarias: Actos de las organizaciones internacionales; los actos jurisdiccionales internacionales (jurisprudencia y los fallos de tribunales arbitrales). i.- Caractersticas: Ya se ha dicho que no existen cdigos o constituciones de rango internacional, sino que este Derecho se va configurando sobre la base de tratados y convenciones entre Estados, los que a ve-

88

UNIDAD I

ces sobrepasan la bilateralidad para transformarse en multinacionales. En todos estos instrumentos existe importantes races y antecedentes consuetudinarios, pues van institucionalizando la costumbre, especialmente cuando ellos versan en materias comerciales. Estos instrumentos y el espritu general de los acuerdos entre diferentes Estados, estn orientados a garantizar y preservar la paz, la seguridad y la cooperacin entre distintas naciones. Es un hecho evidente que siempre ha sido centro de crticas, que el Derecho Internacional Pblico, en lo referido a los fallos y decisiones de los organismos internacionales, carece del imperio necesario, por lo que muchas veces las recomendaciones y otro tipo de resoluciones que adoptan, quedan en el plano de las proposiciones. Aunque pareciera que en la actualidad se estn encontrando caminos par ir superando esta dificultad de aplicacin. Directamente ligado a lo anteriormente expresado, tambin es un hecho que la soberana de los Estados limita fuertemente la coactividad del Derecho Internacional Pblico, plano en el que la voluntad de los Estados juega un papel preponderante. En los ltimos tiempos ha ido creciendo la tendencia del establecimiento de un Derecho que se podra calificar como supranacional, tendiente a regular y sancionar la responsabilidad por conductas o actos que lesionan los derechos fundamentales de personas o grupos de la comunidad internacional, como los crmenes de guerra, el genocidio, los derechos humanos y otros de anloga e indiscutible relevancia. b. El Derecho Internacional Privado Esta expresin del Derecho Internacional tiene por objeto resolver los conflictos entre legislaciones, sealando cul es la ley o legislacin aplicable para resolver la controversia. De lo expresado se desprende que el Derecho Internacional Privado est conformado por el conjunto de reglas jurdicas que, en un Estado determinado, regulan las relaciones entre personas privadas cuando esas relaciones presentan un elemento extranjero, que puede referirse a la nacionalidad de las personas, o a su domicilio, o a la ubicacin de los bienes, o al lugar de la realizacin del acto. Rasgo importante que distingue al Derecho Internacional Privado del Pblico, es que sus normas y principios regulan las relaciones existentes entre sujetos que actan dentro del campo del Derecho privado. En tales circunstancias, se trata de un Derecho privado, aunque, por su naturaleza y mbito de aplicacin, con caractersticas muy especiales, entre las cuales se anotan: Se trata de un Derecho internacional porque siempre tendr a lo menos un factor de vinculacin entre Estados o entre stos y otros organismos internacionales, o entre particulares de diferentes Estados, en los que exista un conflicto o colisin de leyes.
89

Subraye conceptos e ideas centrales. Reflexione: De qu manera est presente el Derecho Internacional en el quehacer de su Empresa?

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Es un Derecho privado ya que se ocupa de los conflictos de legislacin de Estados diferentes, slo en cuanto afectan a particulares. i.- Son Fuentes del Derecho Internacional Privado: Los tratados internacionales. Las normas especiales de los Derechos nacionales. El Cdigo de Derecho Internacional Privado, conocido como Cdigo de Bustamante, el que rige en el mbito americano. Los principios generales del Derecho.

2.5.3.- Actividades de desarrollo:

Derecho Nacional y Derecho Internacional Caso III. El Balserito El siguiente caso fue extrado de un artculo de prensa denominado Caso Balserito sigue al rojo, publicado en el Diario Las ltimas Noticias, N 32.139, del domingo 09 de enero del 2000-01-13. Elin Gonzlez fue rescatado del mar, frente a la Costa de Florida el 25 de noviembre pasado, junto con otros dos cubanos sobrevivientes del naufragio de una embarcacin en la que perdieron la vida 11 cubanos ms que intentaban alcanzar EE.UU., entre ellos la madre y el padrastro del nio. Fue acogido en Miami por su to abuelo, Lzaro Gonzlez, que se niega a devolverlo a su padre al alegar que su futuro est en EE.UU. y no en Cuba, para que el sacrificio de su madre, que dio su vida para traerlo a un pas libre, no sea en vano. Al margen de los elementos polticos ideolgicos que el caso genera, bajo la orientacin de los contenidos, desarrolle las siguientes actividades: a. Qu rol juegan el Derecho Internacional y los Derechos Nacionales de cada pas en este caso? b. Si usted tuviera la capacidad de decidir, cul sera su opinin? Explique. c. Cuba podra obligar al Gobierno de Estados Unidos repatriar al nio Elin Gonzlez, en el marco del Derecho Internacional? debera recurrir a los tribunales norteamericanos? Caso IV.: Lucchetti y su Aventura Peruana Los elementos que constituyen esta caso han sido extrados de un reportaje publicado por la Revista Qu Pasa N1404 del 07 de marzo de 1999, bajo el Ttulo Doble Contraataque, pgs. 56-57. La Empresa Lucchetti, del grupo Luksic, se encuentra en dificultades a raz de dos nuevas fuentes de conflictos. El primero es encabezado por el Alcalde de Lima, Alberto Andrade, quien formul una serie de acusaciones de naturaleza penal, por las que podran procesar a los ejecutivos de la planta por delitos penados con crcel, a saber:

90

UNIDAD I

a. La construccin de la planta provoc dao ecolgico en su entorno. b. Se acusa a la firma de usurpacin de terrenos aledaos a la fbrica. c. Engao a la autoridad al presentar planos distintos a los que utilizaron y de haber sealado que pretendan levantar una planta de menor capacidad productiva, para lograr la compatibilidad de uso necesaria para ubicarse aledaos a los pantanos. d. Delito contra la fe pblica. El segundo frente de conflicto es encabezado por el grupo Romero, quienes han promovido a travs de su empresa Pastas Alicorp una acusacin de Dumping contra Lucchetti. El grupo Romero es el principal rival comercial de los Luksic en Per, no slo en el rubro de las pastas, sino tambin en el Financiero. Los Romeros son propietarios del Banco de Crdito y los Luksic participan a travs del Banco del Sur. Al respecto: a. Identifique la esfera de aplicacin del Derecho Nacional y del Derecho Internacional en este caso. b. En qu aspectos y cmo se da la presencia del Derecho Internacional privado? c. Vuelva a las actividades de entrada, desarrolle nuevamente la actividad N6 y comprelas.

2.6.- Seccin: Ramas del Derecho

2.6.1.- Actividades de entrada

a.- En esta oportunidad le invitamos a reflexionar en lo que respecta a la estructura formal del Derecho, es decir a pensar sobre las diferentes ramas que la constituyen. Para Usted no es un misterio cuando hablamos que existe un cdigo especial que regula las relaciones laborales, otro las relaciones y procedimientos del aparato pblico; similar situacin jurdica enfrentan las tributaciones, las relaciones comerciales, entre otras. Con respecto a esto, seale: i.- Qu ramas del Derecho conoce? ii.- Qu aspecto del quehacer cotidiano regulan? iii.- Tal como Usted sostiene, al igual que el derecho nacional, el internacional tambin es posible clasificarlo en ramas. Conoce alguna? iv.-Segn su opinin, qu importancia tiene la especializacin del Derecho en diversas ramas?

91

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

2.6.2.- Contenidos
Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

Conforme lo hemos advertido y reiterado ya en varias oportunidades, el Derecho constituye en s un sistema normativo de principios, preceptos y reglas de diversa naturaleza y grados de complejidad, el que hemos visto y analizado desde el punto de vista formal. Seguidamente nos ocuparemos del contenido de esta disciplina, es decir, de lo que esa estructura formal guarda en su interior. Esto nos llevar a estudiar las partes integrantes de este sistema tan especial, el que tambin hemos identificado como ordenamiento jurdico, dada su articulacin en normas ligadas y vinculadas unas con otras y todas entre s, en virtud de relaciones mutuas de fundamentacin, derivacin y coordinacin, constituyendo, en definitiva, lo que algunos autores califican como teora de la estructura escalonada del orden jurdico (Adolfo Merkl, Kelsen). (Bascun, 1960). En todo caso, desde la partida advertiremos que al intentar un asomo al contenido de la estructura formal del Derecho en sus diversas connotaciones y expresiones, necesariamente deberemos seccionar, dividir y reordenar el todo o unidad, agrupndolo en conjuntos de principios y normas que reglan partes de ese todo, distinguiendo al efecto ya sea por materia, amplitud, especialidad y otros factores delimitantes. As se obtienen las llamadas ramas del Derecho, esto es, es una especie de clasificacin del ordenamiento jurdico ya no en cuanto a la estructura formal, sino desde el punto de vista de su contenido. Ahora bien, esta suerte de clasificacin por categoras, la que metodolgicamente es muy adecuada en lo que respecta a otras ciencias como la biologa, la qumica o la zoologa, por solo citar algunas, no resulta tan exitosa cuando trata de ordenar por categoras un contenido de tantas, mltiples y complejas interrelaciones como las que conforman el ordenamiento jurdico. En efecto, el sistema normativo -Derecho- est integrado como una unidad en la que sus elementos integrantes (principios y normas) estn tan cohesionados entre s, que dificultan cualquier separacin interna que pretenda establecer agrupaciones exclusivas y excluyentes entre s. Teniendo presente lo precedentemente expuesto, insistiremos en las subagrupaciones que conforman el tema de las ramas del Derecho, dado que, no obstante sus reservas doctrinarias, constituye una metodologa que ayuda a comprender mejor la extensa rea del Derecho, posibilitando que ste sea presentado con un sentido didctico que ayuda a su mejor comprensin. As tenemos, de mayor a menor generalidad y especialidad, las ramas que aludiremos en los prrafos siguientes.

2.6.2.1.- El Derecho Administrativo

Subraye conceptos e ideas centrales.

Se concepta como tal a la Rama del Derecho Positivo Nacional Pblico que tiene por objeto la creacin, organizacin, fun-

92

UNIDAD I

cionamiento y supresin de los Servicios Pblicos, como tambin la regulacin de la actividad jurdica de la Administracin del Estado y la determinacin de las atribuciones y deberes de ste para con sus habitantes (Silva, 1992). Esta Rama del Derecho puede ser descrita en diferentes acepciones, entre las que se citan:
Reflexione: Qu diferencias existen entre ambas acepciones?

a.- Conjunto de principios y normas jurdicas que reglan el Servicio Pblico Orgnico y sus funciones. b.- Rama del Derecho Pblico que tiene por objeto especfico la Administracin Pblica, la que a su vez es la actividad en cuya virtud el Estado y sus sujetos auxiliares tienden a satisfacer los intereses colectivos. Ambos conceptos tienen por elemento comn la referencia al Servicio Pblico, entendido ste, en un primer intento de aproximacin, como toda organizacin de carcter permanente destinada a satisfacer necesidades colectivas de manera constante, contando para ello con una estructura, medios, recursos, normas y reglas (procedimiento) de orden pblico, o como lo describe Patricio Aylwin Azcar (1969), como una organizacin de personas y bienes creada por el Estado, sometida a un rgimen jurdico especial de Derecho pblico, que tiene por objeto satisfacer de manera regular y continua una necesidad pblica. Teniendo especial importancia para los efectos de la carrera profesional en la que se sita este curso, reiteramos que el objeto del Derecho Administrativo es, como disciplina Jurdica, la Administracin Pblica o Administracin del Estado. Afirmacin que nos lleva a detenernos en los dos componentes de la expresin citada: sustantivo Administracin y adjetivo Pblica. Administracin: accin de Poder Pblico (Poder Estatal) al hacer cumplir las leyes para el cuidado de los intereses de los ciudadanos. Expresin a partir de la que es posible inducir las siguientes ideas: que la relacin en general, el conjunto de situaciones concretas, est orientada a alcanzar determinados objetivos; que la actividad la realiza el rgano o conjunto de rganos, no para s, sino para y a nombre de otros. Pblica: implica que las actividades o acciones en que se materializa la Administracin, se lleva a cabo al servicio de una sociedad polticamente organizada. Este concepto, entonces, se enlaza con el Bien Comn, ya que el fin del Estado -el que se organiza y estructura en rganos que conforman el Gobierno-, es proporcionar a sus sbditos (en este caso los administrados) el mayor nivel de bienestar individual y social posible de alcanzar con los medios y recursos de que dispone al efecto. Por ello es que a un Gobierno aparataje de que se vale el Estado para ejercer su poder y realizar sus funciones- es dable exigirle una eficiente administracin.

Construya su propio concepto de Administracin Pblica.

93

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Reflexione, establezca la relacin con Normas Jurdicas, Fuentes del Derecho y concepto de Ley.

Reflexione: Cul es la diferencia entre acto administrativo y acto jurdico?

Tenemos, entonces, que el poder Estatal se manifiesta a travs de diversas funciones, traducindose en actos imperativos (dominantes, autoritarios), los que son ejercidos por rganos (del Estado, del Gobierno) creados y dotados para satisfacer necesidades pblicas. Dicha funcin administrativa es el objetivo de preocupacin del Derecho Administrativo, en cuyo contenido destaca el concepto de Organizacin Administrativa, entendiendo por tal al conjunto de entidades (rganos) que tienen por objeto la conduccin y la ejecucin de la gestin administrativa que compete al Gobierno, misiones que la Constitucin Poltica, en su artculo 24, entrega al Presidente de la Repblica cuando expresa: El Gobierno y la Administracin del Estado corresponden al Presidente de la Repblica, quien es el jefe del Estado. Tambin es contenido de esta Rama del Derecho, el Rgimen Jurdico del Personal de la Administracin Pblica, normativa en la que se establecen los derechos y obligaciones (deberes) de las Personas Jurdicas Individuales (Personas Naturales) que integran los rganos de la Administracin. El cuerpo legal que regula los derechos y obligaciones del funcionario pblico, como tambin las responsabilidades de las acciones u omisiones en que este puede incurrir con ocasin del ejercicio de su cargo y con transgresin a las normas dadas, es el Estatuto Administrativo. Un tercer contenido del Derecho Administrativo lo constituyen los llamados Medios Relacionales, entendido por tales los instrumentos jurdicos que vinculan a la Administracin Pblica con los administrados. En este mbito destaca la figura del Acto Administrativo, la decisin imperativa y unilateral que, adoptada en ejercicio de una potestad conferida conforme a Derecho, impone derechos y obligaciones a los administrados. Constituyendo la figura ms caracterstica de la funcin administrativa, nos referiremos brevemente a sus elementos componentes: a.- Decisin Imperativa: implica una determinacin, un mandato al que no es posible resistir, so pena de incurrir en una transgresin que se castiga con una sancin; ello porque quien lo adopta lo hace en ejercicio de un poder especial (Estatal). As, la Administracin Pblica tiene la potestad de imponer sobre los administrados sus decisiones, aun sin el consentimiento de estos. Por existir estas formas de acatamiento obligado, se dice que la relacin entre la Administracin Estatal y los administrados es de subordinacin. b.- Decisin Unilateral: significa que la determinacin se adopta por una sola de las partes que conforman la relacin administradoradministrado, siendo siempre el primer rgano (representado por el Estado-Gobierno) el que decide y norma. c.- En Ejercicio de una Potestad Legal: esta expresin nos seala que de aquella Decisin Imperativa y Unilateral emanan fa-

Reflexione: Cundo el Estado se relaciona en coordinacin con un particular?

94

UNIDAD I

Principio de Legalidad.

Reflexione: Qu importancia tiene para usted la existencia de estos mecanismos de control?

cultades y atribuciones que al efecto le ha entregado el Poder Soberano (Estatal) o la Ley. Este factor tiene una gran importancia, puesto que de ello se desprenden las siguientes consecuencias: El rgano Administrativo debe respetar absolutamente el marco legal, toda vez que tanto su creacin como su funcionamiento y actuacin en general est regida por Derecho Pblico, cuyo mbito de aplicacin se puede resumir en la siguiente expresin: en Derecho Pblico slo se puede hacer aquello que la Ley ordena. Lo anterior otorga certeza y garanta a los administrados en cuanto a la legalidad con que deben resolver los actos que le vinculan con la Administracin, y del escaso margen que en ello le cabe a la discrecionalidad (arbitrariedad, libre voluntad) de la autoridad competente (que cuenta con las facultades y atribuciones) para resolver el caso que se trate. La autoridad que se extralimita en el ejercicio del cargo y sus facultades, incurre en transgresiones que estn sancionadas administrativamente, y en algunos casos, segn sea la naturaleza de la infraccin, civil (indemnizaciones) y hasta penalmente (multas, prisin, etc.) Consecuencia de lo expuesto, es que la Administracin est sujeta a control jurdico de los actos en que ella se expresa, fiscalizacin que tiene las siguientes formas o canales de expresin: a.- Control por Va Legislativa: aquel que se ejerce por el Congreso Nacional, radicado fundamentalmente en la Cmara de Diputados. No en los Diputados individualmente considerados, como a veces y equivocadamente suele entenderse. b.- Control Administrativo: el que lleva a cabo la propia Administracin. Puede ser de carcter interno, que practica el propio jerarca al interior de cada servicio, a travs de rganos que pueden ser integrantes de la Administracin activa, o bien no serlo, como es el caso de la Contralora General de la Repblica, que practica un examen de legalidad de los actos de la Administracin, llamado Toma de Razn. Este control se practica para asegurar que el acto se encuadra en la Ley aplicable al mismo, en los trminos de lo expresado en esta obra, en el Captulo III.3.-, al tratar la Potestad Reglamentaria del Estado, especficamente en el prrafo 2., referido al Control de Constitucionalidad y de legalidad (de los Decretos). c.- Control Jurisdiccional: lo efectan los Tribunales de Justicia, cuando ejercen competencia (atribuciones, facultades) en materia administrativa. Siempre se ejerce a posteriori. Ahora bien, en cuanto a la oportunidad en que se ejerce el control, ste puede presentarse en las siguientes modalidades: Control preventivo (o a priori), que tiene por objeto evitar que el acto administrativo se ejecute, ya sea porque excede el marco legal (no se ha dictado u originado conforme a la Ley) o porque
95

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

daa o perjudica el patrimonio (conjunto de bienes y derechos avaluables en dinero) del Estado. Por ejemplo: la Toma de Razn por la Contralora General de la Repblica. Control a posteriori, es aquel que se efecta despus de ejecutado el acto, por lo que no impide que ste se materialice. Persigue fundamentalmente la responsabilidad del rgano actuante en aquellos casos en que el acto se ha ejecutado contra Derecho. Por ejemplo: visita inspectiva de Contralora General de la Repblica es un servicio pblico de fiscalizacin.
Reflexione: Qu desventajas tiene para la gestin pblica la existencia de estos mecanismos de control?

d.- Fuentes del Derecho Administrativo Entre las expresiones de manifestacin de esta rama del Derecho, tenemos: La Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. Leyes Orgnicas Constitucionales, especialmente en lo que atae a la estructura, conformacin y organizacin de servicios pblicos u rganos de la Administracin. Leyes de Qurum Calificado relativas a materias de contenido del Derecho Administrativo y de la Administracin. Leyes Ordinarias que rigen en la Administracin. Reglamentos varios, fijados por Decretos, Resoluciones y otros actos emanados de la Potestad Reglamentaria del Presidente de la Repblica. Dictmenes de la Contralora General de la Repblica. Sentencias de los Tribunales de Justicia en materia contencioso-administrativa cuando ejercen competencia en el Orden Administrativo. (Es decir, conocen y resuelven conflictos entre partes, siendo una de ellas la Administracin Pblica, ya sean servicios u otros rganos que la componen). Concluiremos el tratamiento de la Rama del Derecho en anlisis, graficando en un esquema conceptual el mbito de aplicacin del Derecho Administrativo, estableciendo las relaciones que se originan con su ejercitacin en la realidad prctica.

96

UNIDAD I

Nacin

Personificacin Jurdica Elemento del

Estado

Fin

Bien Comn

Internacionalizacin

Poblacin Pueblo

Estado

Se Satisfacer personifica Necesidades Creando

Econmicas Sociales Intelectuales Culturales etctera

Sociales

rganos

Conjunto

Gobierno

Administracin

Presidente de la Repblica
Centralizada Desconcentrada Descentralizada

Administracin Pblica Servicio Pblico

Hemos examinado con especial atencin el Derecho Constitucional y el Derecho Administrativo, en su acepcin de Ramas del Derecho Positivo Pblico, ya que ambas expresiones se relacionan estrechamente con los contenidos del Programa de Estudios de la carrera de Administracin de Empresas a cuyo servicio est la presente obra. En lo concerniente a las Ramas del Derecho Pblico identificadas como Derecho Penal y Derecho Procesal, las damos por reproducidas en esta seccin, con el tratamiento que de ellas hacemos en la Unidad VI de este texto, por estar ambas suficientemente desarrolladas all, acorde con los propsitos del curso y del programa correspondiente. En tal virtud, slo daremos el concepto de otras ramas del Derecho Positivo Nacional Pblico, sin que la cita de ellas sea total y absoluta, ya que siempre existirn otros cuerpos normativos que por naturaleza, contenido, mbito de aplicacin y otros rubros, sern clasificables en la categora mencionada:

2.6.2.2.- Derecho Tributario

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

Es el conjunto de normas establecidas por el Poder Legislativo en beneficio del Estado, que tienen por objeto establecer, aplicar y penalizar, esto ltimo en los casos que corresponda, un sistema impositivo justo y equitativo que regule el aporte de cada ciudadano respecto del patrimonio fiscal. Dada su naturaleza y finalidades, constituye en s una de las Ramas ms tpicas del Derecho Positivo Nacional Pblico, ya que sus normas son impuestas por el poder estatal sin que en ello intervenga de
97

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

manera alguna la voluntad individual de los administrados, ponindose en ejercicio el concepto de Bien Comn. En esta Rama del Derecho se traduce la Accin de Tributar, ejercida a lo largo de la Historia y consistente en entregar el vasallo al seor en reconocimiento del seoro, o el sbdito del Estado para las cargas y atenciones pblicas, cierta cantidad en dinero o en especies (R.A.E., 194). A diferencia de la generalidad de las Ramas del Derecho en las que la relacin jurdicoprocesal (la vinculacin de las partes frente a un conflicto judicial determinado que se encuentra reglamentado por la Rama de Derecho de que se trate) se da entre demandante, demandado y el juez en representacin del Estado, en materia tributaria y por lo tanto relativa a impuestos, el conflicto jurdico tributario slo puede generarse entre un contribuyente y el Estado y nunca entre dos particulares. En consecuencia, en el mbito de la Rama del Derecho en estudio no correspondera hablar de partes (personas intervinientes en una relacin jurdico-procesal comn), porque en el juicio tributario, la relacin es entre Estado que acta a travs del Servicio de Impuestos Internos y el particular o contribuyente. Existe un Cdigo Tributario, texto aprobado por Decreto Ley N830, de 1974, cuyas disposiciones, segn su artculo 1.-, se aplicarn a las materias de tributacin fiscal interna que sean, segn la Ley, de la competencia del Servicio de Impuestos Internos. Este cuerpo legal es objeto de constantes modificaciones, lo que se explica por la necesidad de compatibilizar y actualizar sus disposiciones con la realidad econmico-social del pas, y las mltiples necesidades que dentro del concepto de Bien Comn debe atender el Estado, para lo que deben procurarse los recursos pertinentes. El Cdigo citado, en su artculo 6.-, establece que corresponde al Servicio de Impuestos (S.I.I.) la aplicacin y fiscalizacin administrativa de las disposiciones tributarias. Especficamente entrega al Director General de dicha reparticin determinadas facultades que se pueden agrupar en dos rdenes: a.- Para actuar como funcionario administrativo (estatal), ejerciendo atribuciones que tienen relacin con absolver (responder) consultas sobre aplicacin e interpretacin de las normas tributarias; aplicar sanciones, condonar (perdonar) y resolver administrativamente asuntos de orden tributario, etc. b.- Para actuar como juez, con facultades para resolver las reclamaciones que se le formulen en el mbito de su competencia (facultades que le entrega la Ley).

98

UNIDAD I

2.6.2.3.- Derecho Civil

Identificado tambin como Derecho Comn, esta Rama del Derecho comprende en s el conjunto de principios y Normas Jurdicas que regulan, entre otras materias, los requisitos generales de los Actos Jurdicos y las Obligaciones, la organizacin de la familia, la propiedad privada, el rgimen de los bienes en cuanto a su Dominio, Uso, Posesin y Goce. El Derecho Privado es por excelencia, el tronco desde el que han surgido otras ramas que hoy se presentan como autnomas, como el Derecho Comercial, el Derecho de Minera, el Derecho del Trabajo, etc. Y una de las ms importantes, porque constituye un Derecho de carcter general y supletorio respecto de las dems ramas del Derecho Privado a falta de leyes especiales sobre las materias respectivas, es decir, en los casos de lagunas o vacos legales. Su principal fuente es el Cdigo Civil, vigente desde el 1 de enero de 1857. Su redactor fue Andrs Bello. Este cuerpo legal consta de un Ttulo Preliminar y cuatro libros: Libro I, De las Personas. Libro II, De los Bienes, y de su Dominio, Posesin, Uso y Goce. Libro III, De la Sucesin por Causa de Muerte, y de las Donaciones entre Vivos. Libro IV, De las Obligaciones en General y de los Contratos. Y un ttulo final, relativo a la observacin de este Cdigo. Nos quedaremos ahora con esta breve descripcin, ya que gran parte del contenido de la presente obra es materia de Derecho Civil, tratada en los libros precedentes.

2.6.2.4.- Derecho Comercial

Esta Rama del Derecho Positivo Nacional Privado tiene por objeto regular las relaciones que surgen con motivo de la realizacin de los actos de comercio, como tambin prescribir y aplicar a quienes los realizan los comerciantes- las normas que rigen su capacidad, derechos y obligaciones profesionales. De lo expresado, dos elementos destacan especialmente en relacin con esta Rama del Derecho: el Comercio o Actividad Comercial en s, y quienes la realizan: los Comerciantes. En relacin con lo primero, la Actividad Comercial cada vez adquiere mayor importancia debido a los sistemas econmicos abiertos con que interactan los pases del orbe, acercando ms a los productores y consumidores. Surge entonces, el Comercio como una actividad de intermediacin entre los componentes de un mercado en que unos producen y otros consumen, resultando todo beneficiados con el intercambio de los bienes.

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

Reflexione: Qu importancia posee esta Rama para su empresa?

99

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Se dice que la expresin Comercio puede ser utilizada en dos acepciones. Una primera de orden econmico, que comprende la circulacin o distribucin de la riqueza, y una segunda, de carcter jurdico, que suma a lo anterior la produccin de dicha riqueza. As, la Actividad Comercial liga a productores y consumidores a travs de la oferta y demanda de productos (bienes o servicios) que un agente dedicado profesionalmente a transarlos cumple un rol de intermediacin el Comerciante-, acelerando el proceso productivo y obteniendo por ello una retribucin llamada ganancia o lucro. Lo expresado se grafica de la siguiente manera:

Actividad Comercial

Productores

Mediacin
Ganancia-Lucro Bienes Servicios

Comerciante

Consumidores

Indague, cite algunos actos de comercio.

a.- Los Actos de Comercio Es un concepto importante en el Derecho Comercial. Sin embargo, no est expresado en el Cdigo del ramo, el que slo se limita a sealarlos en veinte numerales de su artculo 3, sin que esta cita sea taxativa (que se agote en s misma y que no hayan otros actos ms all de los 20 indicados), sino enunciativa (da la posibilidad de que existan otros como de hecho ocurre, dentro del mismo cuerpo legal). b.- El Comerciante El Cdigo de Comercio, en su artculo 7 lo define como el que, teniendo capacidad para comerciar, hace del comercio su profesin habitual. Su rol, como ya lo hemos dicho, consiste en la intermediacin entre productores y consumidores, el que cumple movido por un espritu o nimo de obtener ganancia, comnmente llamada lucro. Fuente importante de este Derecho es el Cdigo de Comercio, el que data de 1865.

100

UNIDAD I

2.6.2.5.- Derecho del Trabajo

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

Qu tipo de contrato posee?

En el captulo relativo a los tipos de contratos (Unidad IV), se establece la diferencia entre contrato y convencin.

Llamado tambin Derecho Laboral, esta Rama del Derecho Positivo Nacional Privado tiene por objeto regular las relaciones contractuales entre trabajadores y empresarios y de ambos con el Estado, con motivo de la prestacin de servicios personales bajo dependencia y subordinacin. Acorde con lo establecido en el artculo 6 del Cdigo del Trabajo, que distingue entre Contrato Individual y Colectivo, se llega a la existencia de un Derecho Laboral Individual y un Derecho Laboral Colectivo. En el primer caso surge la figura del Contrato Individual, que se celebra entre un empleador y un trabajador, y en el segundo, el Contrato Colectivo, celebrado por uno o ms empleadores con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unen para negociar colectivamente, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y remuneraciones por un tiempo determinado. Precisando an ms y conforme lo expresa el artculo 7 del Cdigo del Trabajo, tenemos que el Contrato Individual de Trabajo es una convencin por la que el empleador y el trabajador se obligan recprocamente, ste a prestar servicios personales bajo dependencia y subordinacin del primero, y aqul a pagar por estos servicios una remuneracin determinada. De la definicin transcrita es posible desprender los siguientes elementos del Contrato Individual de Trabajo. Una prestacin de servicio por parte del trabajador. Una determinada remuneracin por parte del empleador. La realizacin del trabajo por cuenta ajena, lo que implica que el producto de la prestacin pasa a ser de dominio del empleador. La subordinacin o dependencia del trabajador respecto del empleador. El ltimo de los elementos citados (dependencia o subordinacin) es uno de los requisitos esenciales del Contrato de Trabajo, por lo que la doctrina (estudios o anlisis de los autores) y la jurisprudencia (criterio sobre problema jurdico establecido por una pluralidad de sentencias concordes, que resuelve de forma anloga el conflicto) sealan algunos factores o rasgos que configuran trabajo dependiente si son probados debidamente. Entre tales tenemos: a.- Exclusividad: porque es difcil que una persona pueda servir ms de un trabajo remunerado a tiempo completo, considerando el horario diario (jornada) de trabajo. b.- Residencia: tiene relacin con realizar el trabajador su cometido en el lugar que el empleador determine. (Podrn existir casos excepcionales, los que debern ponderarse particularmente).

Reflexione: Su trabajo cumple con estos rasgos?

101

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

c.- Instrucciones: referido a que el trabajador est obligado a seguir las directrices que le da el empleador. (Tambin pueden darse situaciones excepcionales). d.- Falta de Ttulo o Especialidad: lleva a presumir dependencia del trabajador respecto del empleador por la menor o falta de preparacin de aqul, en los tipos de trabajo que requieren de especializacin. e.- Cumplimiento de Horario de Trabajo: si el trabajo pactado es la jornada completa, ser muy difcil desarrollar otro en las mismas condiciones para otro empleador. Los elementos anotados, como otros de similar naturaleza, debern probarse y tendrn mayor fuerza si concurren unos con otros. En otro mbito, y ms all del Contrato Individual de trabajo, estn las expresiones del Derecho Laboral Moderno que tienen por objeto la proteccin de los trabajadores agrupados en la relacin laboral. Se establece entre agrupaciones de trabajadores (sindicatos) y empresarios. Cuando as sucede estamos en presencia de los llamados Contratos Colectivos del Trabajo, convenciones en virtud de las que los trabajadores agrupados se vinculan con los empleadores, estableciendo beneficios o condiciones especiales que favorecen a los primeros. Importa en esta materia tener presente que la Negociacin Colectiva sustituye a la Negociacin Individual. El concepto de Negociacin Colectiva, segn lo establece el artculo 303 del Cdigo del Trabajo, es el procedimiento a travs del que uno o ms empleadores se relacionan con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unen para tal efecto, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado. En cuanto a las materias de Negociacin Colectiva, el mismo cuerpo legal, en su artculo 306, expresa que son todas aquellas que se refieran a remuneraciones u otros beneficios en especie o en dinero, y en general a las condiciones comunes de trabajo, y que por contrapartida, no pueden serlo aquellas que restrinjan o limiten la facultad del empleador de organizar, dirigir y administrar la empresa y aquellas ajenas a la misma. La Negociacin Colectiva que se ajusta a todo el procedimiento establecido en el Cdigo del Trabajo, conocida como reglada, tiende a concluir en un Contrato Colectivo; la que no, concluye en un Convenio Colectivo. Respecto de las caractersticas ms connotadas del Derecho Laboral, en el Cdigo del ramo (artculo 4), se reconoce la funcin social que cumple el trabajo y la libertad de las personas para contratar y dedicar su esfuerzo a la labor que elijan. Esta Rama del Derecho clasifica en el Derecho Nacional Privado, reconociendo que en las relaciones laborales se conjuga el

Reflexione: En su empresa se ejerce este derecho?

Ha participado en una negociacin colectiva?

102

UNIDAD I

Reflexione: Qu opinin le merece la afirmacin del artculo 4?

principio de Autonoma de las Partes, cada vez que stas (trabajador y empleador) pueden vincularse contractualmente en relacin con cualquier tipo de prestacin de servicios, siempre que en ello no haya objeto o causa ilcitos y lo convenido no vaya contra la Ley, el orden pblico, la moralidad o las buenas costumbres. Cabe consignar que el Estado, cumpliendo un rol tutelar, dicta normas que tienden a proteger al ms dbil econmicamente, es decir, al trabajador; disposiciones que son obligatorias e irrenunciables, por lo que se les denomina de orden pblico. Estas caractersticas se comprenden mejor si seguimos las secuencias del siguiente grfico: Estado

Empleador

Remuneracin

d i c t a Normas de Orden Pblico Irrenunciables Obligatorias

El Cdigo del Trabajo en vigencia cuenta con texto refundido, coordinado y sistematizado, mediante D.F.L. 1 de 1994.

2.6.2.6.- Derecho de Minera

Rama del Derecho Positivo Nacional Privado conformada por el conjunto de principios y normas especiales que rigen las concesiones para explorar o para explotar las substancias minerales que son susceptibles de aprovechamiento por cualquier persona, regulando tanto su constitucin, naturaleza, ejercicio y extensin, como algunos de los actos, contratos y litigios (juicios) que se refieren a ellas (Ossa, 1989). De la misma obra entregamos los siguientes prrafos, reproducidos textualmente, pues resumen el carcter de la Rama del Derecho referida:

Contrato de Trabajo Relacin Laboral

Trabajador

Presta Servicios - Personales - Bajo dependencia o subordinacin

103

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

Los sujetos que se relacionan con el Derecho de Minera son, principalmente: a.- El Estado, en su calidad de tal como titular del dominio que el constituyente (Constitucin Poltica de la Repblica de Chile) le atribuye sobre las minas; b.- Los solicitantes y los titulares de concesiones para explorar o explotar substancias minerales concesibles; c.- Los titulares de predios artificiales abarcados por esas concesiones; d.- Los terceros que intervienen en actos, contratos y litigios que tengan relacin con ellas (Ossa, 1989). Esta Rama especial del Derecho Privado tiene gran importancia en nuestro pas, porque la explotacin minera constituye una importante fuente de ingresos para el Estado, especialmente en lo que atae al cobre. Aun cuando las exportaciones de productos chilenos se han diversificado, el cobre contina teniendo gran incidencia en las divisas del erario nacional (Tesoro Pblico, del Estado) y, por tanto, en los ingresos del Fisco (Estado, en la expresin econmica). Por ello la Constitucin Poltica del Estado, dentro de las garantas relativas al Derecho de propiedad que establece en su artculo 19, N 24, incisos sexto a dcimo, seala expresamente que el Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable (no lo puede transferir, traspasar a otros) e imprescriptible (no se extingue o agota por el paso del tiempo) de todas las minas (arenas metalferas, salares, depsitos de carbn e hidrocarburos, y otros) no obstante la propiedad de las Personas Naturales o Jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieran situadas; que corresponde a la Ley determinar qu substancias pueden ser objeto de concesiones de exploracin o de explotacin (exceptuados en todo caso los hidrocarburos lquidos gaseosos (Hidrocarburo: compuesto qumico resultante de la combinacin del carbono con el hidrgeno) y que ser de exclusiva competencia de los Tribunales Ordinarios de Justicia declarar la extincin de tales concesiones. Como complemento de lo expresado en los prrafos anteriores, a continuacin se sealan someramente las Ramas del Derecho Positivo Nacional Privado, es decir, aquellos ordenamientos en que las relaciones jurdicas se establecen fundamentalmente entre particulares, con alguna intervencin del Estado, la que se deriva del Ministerio de Justicia a travs del Poder Judicial y de la Administracin, ya sea por la va jurisdiccional o la administrativa. Al respecto, nos referimos de forma especial al Derecho Civil, al Derecho Comercial y al Derecho Laboral, pudiendo existir otros sistemas que sean susceptibles de incluirse en la categora que se describe.

Indague si en la regin que habita hay actividad minera.

104

UNIDAD I

2.6.2.7.- Ramas del Derecho Internacional

Dando por reproducidas en este acpite las expresiones generales vertidas al tratar las clasificaciones del Derecho, prrafo alusivo al Derecho Internacional, nos abocamos a enunciar la subclasificacin tanto del Derecho Internacional Pblico como del Privado: a.- Ramas del Derecho Internacional Pblico Derechos de los Tratados; de las convenciones y acuerdos celebrados entre Estados diferentes o con organismos internacionales. Derecho Humanitario, tendencia a establecer sistemas normativos supranacionales, especialmente en materias asimilables al concepto del Derecho Natural, en cuanto a Derechos Humanos, Ambientales u otros que, por su naturaleza, exceden los mbitos nacionales. Derecho del Espacio Csmico, tambin como una Rama supranacional que regula las actividades humanas en el espacio ultraterreno o en otros cuerpos celestes. Derecho de la Energa Atmica, que comprende el conjunto de normas y principios jurdicos que reglan la produccin y utilizacin de la energa nuclear. b.- Esquema de Clasificacin del Derecho Para un mejor entendimiento de lo dicho en relacin con las Ramas del Derecho, recurriremos al siguiente esquema referencial:

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

Indague sobre la influencia de las Ramas del Derecho Internacional en el ejercicio de la soberana.

Derecho
Natural Nacional Pblico Privado Pblico Positivo Internacional Privado

Constitucional

Civil

De los Tratados

Sucesorio

Administrativo

Comercial

Humanitario

Laboral

Penal

Laboral

Espacio Csmico

Comercial

Procesal

Minera

Penal

Tributario
105

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

2.6.2.8.- Actividades de desarrollo

Se ha aproximado con una actitud curiosa y reflexiva a los conceptos del hombre, Estado, sociedad, normas sociales y Derecho. Ha constatado el ntimo vnculo que existe entre el Derecho y nuestro diario quehacer. l regula nuestras relaciones sociales, laborales, comerciales y familiares, entre otras. En esta orientacin, desarrolle las siguientes actividades: a. Segn su experiencia, cuando concurre al municipio local a realizar un trmite, percibe la presencia del Bien Comn expresada en las manifestaciones del Derecho Administrativo implcitas en el servicio que usted demanda? Explique. b. Segn su opinin, qu ventajas tiene para el Bien Comn la existencia de mecanismos de control en la Administracin Pblica? c. Sobre las bases de los temas tratados, elabore tres argumentos que relacionen el Bien Comn con la exigencia de tributar. d. Analice el quehacer de su empresa y seale: Qu aspectos de ella son regulados por el Derecho Comercial? Explique. e. Sobre la base de su experiencia, cmo se expresan las regulaciones del Derecho Laboral en el quehacer de su empresa? Explique. f. Bajo la orientacin de los tratados, opine sobre la influencia de la legislacin internacional en las diversas ramas del Derecho Nacional.
Contacte a su tutor.

106

UNIDAD I

2.7.- Seccin: Fines y Funciones del Derecho en la Vida Social

Partiendo de la base que el Derecho es una forma necesaria del vivir social, instancia en la que el quehacer humano se desenvuelve necesariamente en forma jurdica, tenemos que la sociedad no se reduce a un conglomerado fortuito de sujetos, sino a un orden de coexistencia y a una comunidad de fines entre personas en el que la juridicidad desempea un rol esencial tendiente a establecer y garantizar la Justicia, el orden y la paz sociales. De all que la Ciencia del Derecho tenga por objeto el estudio de ste en dos aspectos (H. Kelsen) (Pacheco, 1990): Esttico: el Derecho aparece como un orden social, como un sistema de normas que regulan la conducta recproca de los hombres. Dinmico: pone el acento sobre la conducta humana a la que se refieren las Normas Jurdicas. El problema de los fines y funciones del Derecho tiene relacin con los fines mismos de la sociedad organizada, la que sin un adecuado marco normativo no podra ni constituirse, ni subsistir, ni funcionar, ni lograr sus finalidades. Justicia, Bien Comn, Orden Social, Seguridad Social, Paz Social, son, entonces, algunos de los fines del Derecho en la vida social.

2.7.1.- La Justicia
Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

En el plano filosfico se la identifica como una de las cuatro virtudes cardinales, que inclina a dar a cada uno de lo que le corresponde o pertenece. Siendo absolutamente ilustrativos sobre las concepciones que respecto de la Justicia tuvieron los tres magnos filsofos de la Grecia Clsica, reproduciremos algunos conceptos: Socrtes (Pacheco, 1990) liga indefectiblemente a la Justicia con la virtud que, segn l, las reduce a todas: la Sabidura. As, sostiene que la Sabidura considerada en relacin con los dems hombres, constituye la Justicia. Platn (Pacheco, 1990) precisa que la concepcin de Justicia seala que hay que hacer el bien a todos los hombres y no hacer dao, ni aun a aquellos que nos lo hayan hecho. Producir Justicia es establecer entre las partes del alma el orden, la armona que la naturaleza ha querido que reine all. Promover la Injusticia es dar a una parte sobre las otras un imperio que es contra la naturaleza. La Justicia para Platn es belleza y es orden de las partes del alma. Por tanto, el mal sobreviene cuando se rompe tal armona, cuando la ruptura se produce entre el hombre y la naturaleza, entre el hombre con otro hombre, o tambin cuando se produce la ruptura del hombre consigo mismo.
107

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Reflexione: Cmo se expresa la justicia en el mbito de su trabajo?

Aristteles (Pacheco, 1990) proclama que la Justicia es el respeto de la igualdad entre los hombres, distinguiendo entre: Justicia de Distribucin, consistente en prorratear las cosas entre las personas proporcionalmente al mrito de cada una de ellas, y Justicia de Cambio, que constituye el equilibrio y la ponderacin entre los objetos canjeados. Habla tambin de Justicia Natural y Justicia Legal. La primera obliga por igual a todo el mundo, independientemente de lo que acerca de ella se piense; la segunda, es la establecida por el legislador. Destaca en su filosofa la nocin de equidad, que es la Justicia aplicable al caso especfico y que permite superar las distorsiones del Derecho Positivo, posibilitando finalmente aprehender la Justicia Material. Ya en el siglo XIII, Santo Toms de Aquino (Hubner, 1995) (Suma Teolgica) concibe la Justicia como el hbito segn el que uno con constante y perpetua voluntad, da a cada uno su Derecho. Adscribiendo a la tica aristotlica, distingue entre: Justicia Conmutativa (la que los particulares se deben entre s); Justicia Distributiva (la debida por la comunidad a sus miembros); Justicia Legal (la que rige las relaciones de los individuos con la comunidad entera considerada como un todo, cuyo fin es el Bien Comn). Volviendo a lo general, tenemos que la Justicia, no obstante constituir en s una concepcin unitaria, se entiende tambin en las siguientes acepciones: a. Justicia como virtud moral. Su finalidad es el perfeccionamiento del sujeto actuante, para lo que considera y valora un comportamiento recto habitual y no meras manifestaciones aisladas. Actuando rectamente el hombre avanza en santidad y se perfecciona moralmente, pero siempre impulsado por conviccin interna y no por temor a la coaccin. Por ello es que constituye una virtud moral. b. Justicia como orden objetivo. Se identifica con el actuar conforme al ordenamiento jurdico y consiste en dar a cada uno lo que le corresponde. Es decir, en cumplir el Derecho, el que, por ser heternomo, impone el comportamiento y condiciona la voluntad.

Compare los conceptos de justicia de los autores sealados, construya su propio concepto.

c. Justicia como ideal. Conforme con esta acepcin, el ordenamiento jurdico persigue concretar el valor Justicia, el que se asimila a un orden social justo. En dicho contexto, ste se intenta alcanzar, lo que no es posible de forma absoluta porque la realizacin de dicho valor est reservada a Dios. Desde el punto de vista objetivo, la Justicia es susceptible de clasificar en las siguientes formas: a. Justicia Conmutativa. En este plano, la Justicia norma las relaciones que se establecen entre las personas privadas, como tambin las que vinculan a stas con el Estado, pero cuando ste acta en

108

UNIDAD I

plano de igualdad con aqullas. Es decir, en virtud de relaciones de coordinacin y no de subordinacin. Basada en la igualdad, est destinada a dar a cada uno lo que le corresponde, razn por la que recibe tambin la calificacin de compensatoria. b. Justicia Distributiva. Con esta expresin se reconoce a la Justicia que la autoridad distribuye entre los integrantes de la sociedad, tanto en los cargos como las cargas, con la debida proporcionalidad. c. Justicia General. Llamada tambin Social o Legal, este tipo de Justicia persigue concretar el Bien Comn. En su actuar establece relaciones recprocas de integracin entre la sociedad y los particulares, en virtud de las cuales el cuerpo social demanda de sus integrantes su participacin activa en el logro del Bien Comn, a cambio de proporcionarles a modo de contraprestacin, los beneficios sociales que la organizacin colectiva puede obtener como tal, y no as el hombre individual. Exige una reciprocidad que se estima justa y fundamentada y que ya en el Derecho Romano es expresada en la frmula de: doy para que des; doy para que hagas; hago para que hagas; hago para que des. Siguiendo a H. Kelsen (Pacheco, 1990), se pueden sealar dos elementos como propiedades de la Justicia: a.- Como toda virtud moral, necesita de la predisposicin, de la conviccin interna de la persona hacia lo justo; b.- Siendo un valor, una finalidad de un ordenamiento social, participa de un rasgo caracterstico de un sistema normativo: los hechos prevalecen sobre el nimo. Esto implica que el acto interno (intencin, propsito) por lo general es irrelevante en el plano jurdico si no se traduce en accin, si no se exterioriza en los hechos. Utilizamos la expresin por lo general, porque en el mbito del Derecho Penal, como se ver en su oportunidad, hay casos en que el nimo o intencin tienen relevancia para los efectos de determinar la imputabilidad y responsabilidad criminales. Es indudable que la Justicia es el supremo valor del Derecho, y que ste es concrecin de aqulla. Es en suma, un valor absoluto que no slo inspira sino que tambin acciona al Derecho, realizndolo. Sin Justicia, el Derecho no tiene valor.

Reflexione, piense en ejemplos reales que ilustren cada tipo de justicia.

2.7.2.- La Seguridad Pblica

En su acepcin general, no jurdica, este concepto est referido a cada administracin empleada para cuidar de la seguridad del pueblo. Dar seguridad, entonces, es dar garanta de prevencin de ocurrencia de hechos que pongan en riesgo a las personas, a sus bienes y sus derechos. Ahora bien, si esa seguridad la referimos al mbito ya no de la persona individual, sino a la seguridad en general, estaremos en el campo de la Seguridad Pblica. Comprendido en esta connotacin el concepto de Seguridad, vemos que esta garanta se da en el contexto y como contenido del
109

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

Bien Comn, pues corresponde al Estado arbitrar los medios que sean necesarios para precaver actos, hechos o circunstancias, ya sea emergentes o permanentes, que hagan peligrar la normalidad de funcionamiento del orden social. La Seguridad puede ser considerada en dos sentidos, existiendo una vinculacin estrecha entre ambos: a.- Seguridad en Sentido Subjetivo. Se relaciona con la conviccin de la persona en cuanto a que existe un Estado social que la protege; certeza que se da en el plano subjetivo del individuo, pero que se define en relacin con la sociedad. As, la persona sabe que existe una sociedad que a travs de las normas que se ha dado, le protege en todos sus intereses y prerrogativas que legtimamente le corresponden. b.- Seguridad en Sentido Objetivo. Alude a la organizacin y orden sociales, o sea, a la realidad social objetiva. No existe una disociacin entre los contenidos y significados que encierran ambos conceptos, sino una correlacin. La sensacin y conviccin de Seguridad constituyen un estado sicolgico que teniendo races en la interioridad del individuo, en el plano subjetivo, se prolonga a la objetiva realidad social. En el mbito de lo pblico, los integrantes de la sociedad tienen el derecho de ser protegidos por el Estado de los comportamientos lesivos que otros individuos puedan cometer o cometan en perjuicio de su integridad personal o de sus pertenencias materiales e incluso contra los abusos de Poder en que eventualmente pueda incurrir la propia autoridad. No obstante la enorme importancia que tiene la Seguridad Pblica como clima propicio para el desarrollo de un sociedad, no puede sostenerse que ella sea en s un valor final al que aspire la comunidad. Se trata, eso s, de un valor subordinado a la concepcin del Bien Comn y responde a una necesidad humana. Representa una realizacin parcial de la Justicia, tendiente a otorgar certeza a la vida de los hombres en sociedad. El concepto de Seguridad va asociado indefectiblemente con el Orden, el que tambin es un valor prioritario del Derecho. Porque una disciplinada y bien dispuesta coexistencia y convivencia de los individuos, constituyen elementos de la nocin subjetiva de la seguridad, en los trminos ya expresados. Nuestra Carta Fundamental contiene algunas disposiciones en las que se hace referencia a la Seguridad Pblica, especialmente en su acepcin de proteccin: Artculo 1, inciso quinto: Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la Poblacin y a la familia (...). Artculo 9, inciso primero: El terrorismo, en cualquiera de sus formas es, por esencia, contrario a los derechos humanos. Artculo 19: La Constitucin asegura a todas las personas: N

110

UNIDAD I

1.- El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona. Asociado al tema de la Seguridad Pblica est el de la Seguridad Ciudadana, entendido como la garanta que la autoridad debe dar a los integrantes de la sociedad, de estar debida y eficazmente protegidas su integridad fsica, como tambin resguardados sus derechos sobre los bienes de su pertenencia. No dar garanta de Seguridad Pblica puede traer para el Estado omiso serias repercusiones polticas, sociales, y aun econmicas, ya que se resiente su confiabilidad.

2.7.3.- El Bien Comn

Tradicionalmente se ha conceptuado el Bien Comn como el conjunto de condiciones espirituales, culturales y materiales necesarias para que la sociedad pueda realizar su propio fin y establecer un orden justo que facilite a las personas humanas que la integran alcanzar su fin trascendente. De ello se colige que es la finalidad ltima de la sociedad. Y lo es tambin de la poltica, cuando se liga su existencia y funcionamiento al concepto de sociedad organizada. La idea del Bien Comn, entonces y al decir de G. Burdeau (Pacheco, 1990), se identifica con el fin social propuesto, el que est estructurado y ligado, entre otros aspectos, a la seguridad del individuo y la colectividad. En esta coincidencia de finalidades que inspiran al Bien Comn -de las sociedades en cuanto a alcanzar su propio fin y el de las personas para lograr su fin trascendente-, no existe identidad en sentido matemtico, en la que la totalidad sea igual a la suma de las partes, porque si as fuera se estaran desconociendo las cualidades sociales y trascendentes del hombre. Esto nos lleva a identificar convenientemente el concepto de Bien Particular, el que es posible ser entendido si se considera que: a.- Dicho Bien es constitutivo de una finalidad personal del individuo, para cuya obtencin ste utiliza los medios que sean idneos a tal propsito, pero moviendo su voluntad con sentido tico en el plano individual. Esto no podra ser de otra forma porque el Bien Particular debe estar en funcin del Bien Comn, dada la naturaleza ontolgica de la persona humana y de la coincidencia que debe existir entre ambas dimensiones. b.- Se trata de un fin supremo del ser humano, aquel propsito a cuya consecucin se dirigen la intencin y los medios del individuo actuante, pero cuyo logro slo es posible en la medida que tambin participe en la bsqueda del Bien de todos. En este aspecto la libertad, entendida como la capacidad consciente para optar y autodeterminarse racional e inteligentemente en el plano de la accin, adquiere una importancia esencial. As, no se trata tan slo de la opcin egosta de un individuo sino, fundamentalmente, de la eleccin libre de una persona.
111

Reflexione: Cmo se expresa la seguridad pblica en su vida cotidiana?

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales y recuerde que esta finalidad fue tratada brevemente en el concepto de Estado.

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

Cmo se expresa el aporte que usted realiza al Bien Comn?

Por otra parte, necesario es tener presente que no slo el Estado como organizacin macrosocial es la nica institucin que tiene finalidades de Bien Comn en forma monoplica. No. Existen otras instancias de organizacin social que tambin tienen, en su esfera especial de existencia, su Bien Comn. Por ejemplo, la familia, los municipios, las sociedades religiosas, las universidades, e incluso la comunidad internacional. El Bien Comn se funda en obligaciones de Justicia, siendo este valor el que lo especifica y determina. Por lo tanto, constituye un orden de sta. Nuestra Constitucin Poltica, en su parte dogmtica, no define el Bien Comn, sino que declara su promocin por el Estado en los siguientes trminos: El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el Bien Comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece (Artculo 1, inciso cuarto). De este concepto declarativo de la finalidad del Estado, se desprenden los siguientes elementos que concurren a la formacin del Bien Comn. a. Bienestar vinculado a la idea de sociedad y de cada una de las personas que la integran. b. Bien material y espiritual del todo y de las partes. c. Suficiencia perfecta de bienes. d. Exige el reconocimiento de los derechos fundamentales de la persona humana. e. Procura el perfeccionamiento de la vida terrenal de los hombres. A estos elementos podemos agregar otras propiedades que la doctrina reconoce en la nocin de Bien Comn: a. En el concepto de bienestar quedan implcitos el valor Justicia y factores como el orden, la paz social, la seguridad y el desarrollo individual y social. b. El Bien Social es prioritario e independiente de la suma de los bienes individuales, pero sin caer en el totalitarismo; como tampoco, en el extremo opuesto, sobreponiendo cuantitativamente estos a aqul. Se trata entonces, de una supremaca formal y cualitativa. c. El Bien Comn es inmanente a las personas porque todas ellas participan de l y las incluye a todas, y, a la vez, es trancendente a ellas y a sus propios bienes particulares.

112

UNIDAD I

Reflexione, piense en ejemplos que expresen manifestaciones de Bien Comn en la vida diaria.

d. La igualdad que va implcita en la nocin del Bien Comn no significa que todos reciban la integridad de l, sino que las partes del todo participen del Bien Comn en una relacin de proporcionalidad respecto de sus aptitudes y responsabilidades. Al establecer una jerarquizacin de los bienes que integran el Bien Comn se devela el valor e importancia que estas categoras tienen en los objetivos del cuerpo social para el Estado, en lo que respecta al Bien Comn General. En una primera categora correspondera agrupar a los valores de Justicia y caridad (libertad, orden, paz, convivencia social fraterna, respeto a los derechos fundamentales de las personas, solidaridad y otros anlogos). En una segunda, los valores atinentes al desarrollo espiritual de las personas (cultura, educacin, arte, intelectualidad, y otros similares) y en una tercera, los bienes materiales y econmicos, organizando de tal manera la produccin y distribucin de ellos que se impida la concentracin distorsionada en que pocos tengan mucho y muchos tengan poco. Tomando en cuenta los elementos, rasgos, propiedades y caractersticas del Bien Comn, adherimos al concepto que de l da el Padre Jesuita Francisco Surez (Pacheco, 1990), cuando se refiere a ste expresando que es un estatus en el que los hombres viven en un orden de paz y de Justicia con bienes suficientes para la conservacin y el desarrollo de la vida material con la probidad necesaria, la preservacin de la paz externa, la felicidad del cuerpo poltico y la conservacin continua de la naturaleza humana. Lo que se puede reducir a la siguiente expresin: el Bien Comn constituye un orden de Justicia.

2.7.4.- Actividades de desarrollo

Reflexione: Cmo contribuye su empresa al Bien Comn?

a. Para el desarrollo de esta actividad, remtase al caso N1. A la luz de los elementos desarrollados, de qu manera se expresa la finalidad del Derecho? b. En el caso N2, explique la presencia de los elementos Justicia, Seguridad y Bien Comn.

Contacte a su tutor.

c. Establezca la relacin que existe entre los siguientes conceptos: Hombre, Sociedad, Estado, Derecho, Justicia, Bien Comn y Seguridad Pblica.

113

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

G.- Resumen
Lea crticamente y establezca la relacin entre conceptos e ideas tratadas.

De entre los seres vivientes de la Creacin, el hombre se alza por sobre los dems dada su especial caracterstica de unir a su estructura biolgica, fsica, vegetativa y sensitiva -propiedad que comparte con los dems seres de la naturaleza en un fenmeno de convivencia mundana-, un atributo que le es propio y que le imprime a su vida una significacin de existencia trascendente: el espritu. Este don tan especial con que ha sido dotado, se expresa en un alma racional, en una substancia incorprea que no slo anima su vida, sino que tambin le posibilita comprender y hasta modificar el mundo que le rodea. Inteligencia y espritu, entonces, permiten al ser humano ser actor de su propia realidad, autodeterminndose en el plano de la accin, movido por su voluntad. Entre las variadas decisiones que el hombre toma en el curso de su existencia, las hay algunas de carcter individual e incluso egostas y otras que lo impulsan a interrelacionarse con los dems, movido por sentimientos gregarios que se expresan en actitudes solidarias, integradoras y a veces altruistas. As es como el hombre, superadas las barreras de su mundo individual, se integra a un cuerpo social que ms que permitirle, le exige interactuar organizadamente con sus semejantes en una trama de infinitas posibilidades participativas. Si bien es inherente a la naturaleza del ser humano su tendencia a vivir en sociedad, hay factores que reafirman dicha inclinacin. Entre tales se mencionan las evidentes limitaciones que acusa como ser aislado, desde el plano ms bsico de su subsistencia hasta los niveles ms elevados de sta. Tambin refuerza la propensin a la vida comunitaria, el natural deseo de obtencin de los bienes que la sociedad, producto del trabajo de sus propios asociados, le ofrece a cada uno de sus integrantes para su propio desarrollo. En la relacin individuo-sociedad, ambas partes resultan ampliamente beneficiadas, pues el primero obtiene el acceso a los bienes que la sociedad como tal produce y le ofrece, y sta se desarrolla en la medida que aqullos alcancen mayores y mejores niveles de bienestar. Surge as el concepto de Bien Comn, entendido como el conjunto de condiciones espirituales, materiales, sociales, econmicas, culturales, que le permiten al cuerpo social alcanzar su propio fin, como a cada uno de sus integrantes realizarse en su transcendencia. Para que la agrupacin humana se desarrolle conforme a sus finalidades, precisa de organizacin y del establecimiento de normas objetivas producto de una institucionalizacin. Cuando ello se logra, estamos en presencia de un Estado, es decir, de una Nacin jurdicamente organizada en la que se verifica, al decir de G. Del Vecchio (Pacheco, 1990), la comunidad de vida de un pueblo. Este Estado es una agrupacin humana fijada en un Territorio determinado y en ella existe un orden social, poltico y jurdico, orien-

114

UNIDAD I

tado hacia el Bien Comn, establecido y mantenido por una autoridad dotada de poderes de coercin. De las muchas definiciones de Estado hemos escogido sta, pues contiene los elementos que la doctrina le atribuye a esta importante forma de organizacin: la Poblacin, los seres humanos que conviven en un espacio geogrfico determinado; el Territorio, que es a su vez el mbito espacial donde se asienta la Poblacin; el Poder, referido a la facultad que tiene el Estado para imponer los comportamientos necesarios para la conduccin del grupo hacia un fin benfico (G. Burdeau) (Nogueira y Cumplido, 1994); la Soberana, que siendo una cualidad del Poder, se manifiesta como una autoridad suprema no subordinada a otra, y el fin del Estado, que es el Bien Comn, el que conduce indefectiblemente hacia el desarrollo y consolidacin de la comunidad poltica. Ahora bien, para que la convivencia social sea organizada y propicia a las finalidades propuestas, es necesario que los integrantes de la comunidad acten conforme a determinadas reglas que implican un deber ser con contenido valrico. Tales son las Normas sociales o de conducta humana, algunas de las cuales le son impuestas por la autoridad a la persona, casos en los que las identificamos como heternomas, como por ejemplo, todos los mandamientos legales. En otras situaciones, se trata de prescripciones dadas por el grupo social (socinomas); existiendo una tercera posibilidad constitutiva de las reglas que el hombre se da a s mismo, obedeciendo mandatos de su propia interioridad (autnomas). En dichos contextos se dan las Normas Morales, Religiosas, de Trato Social, Jurdicas y otras. Estas normas determinan el comportamiento del hombre tanto en el plano individual como en lo social, en algunos casos sancionndolo externamente si no ajusta su conducta a lo prescrito en su frmula, como sucede especialmente con la inobservancia de la Norma Jurdica, constitutiva de mandatos obligatorios emanados directa o indirectamente de la autoridad estatal. Esta regulacin externa de la conducta de los hombres, tendiente a establecer un ordenamiento justo de la convivencia humana, es lo que llamamos Derecho, cuyo valor y virtud eternamente incumplido, es la Justicia. El Derecho, as entendido, se manifiesta como un sistema normativo jerarquizado (ordenado por categoras, grados, rangos, etc.), con plenitud hermtica (sin vacos o lagunas legales) y coherente (con medios e instrumentos para resolver eventuales conflictos o contradicciones a su interior). Derecho que no obstante constituir en s un sistema, doctrinariamente es posible de clasificar siguiendo algunas corrientes que as lo permiten. De esta forma encontramos un Derecho Natural, que alude a principios de Justicia anteriores al hombre, y por tanto preexistentes, inmutables, universales, inscritos en la razn, como aquellos que declaran y reconocen el derecho a la vida, a la libertad,
115

CONCEPTOS PRELIMINARES Y NOCIONES DE DERECHO

a la propiedad privada, etc.; un Derecho Positivo, referido a las normas expresas, formales, que materializan los principios del Derecho Natural; un Derecho Pblico, que regula las relaciones entre el Estado y los particulares, actuando aqul como ente soberano, obligando e imponiendo (hacer slo lo que la Ley expresamente autoriza), y un Derecho Privado, entendido como tal aquel que regla las relaciones de los particulares entre s, primando el principio de la autonoma de la voluntad de las partes (hacer todo lo que la Ley no prohba). Derecho que, por otra parte, est destinado a cumplir determinadas funciones y a perseguir finalidades especficas en la vida social. Propsitos teleolgicos (finalsticos) que en primer trmino tienen relacin con la Justicia, esa virtud que inclina a dar a cada uno lo que le corresponde o, como sostiene Platn, a establecer entre las partes del alma la subordinacin que la naturaleza ha querido que reine all; el Bien Comn, estado de bienestar individual y social al que ya nos hemos referido; la Seguridad Pblica, asumida en su concepto de garanta que el Estado y el Derecho deben dar a las personas de prevencin de hechos que pongan en riesgo su integridad fsica, como tambin sus bienes y derechos. Como quiera que sea, estas normas determinan el comportamiento del hombre tanto en el plano individual como en lo social, en algunos casos sancionndolo externamente si no ajusta su conducta a lo prescrito en su frmula, como sucede especialmente con la inobservancia de la norma jurdica, constitutiva de mandatos obligatorios emanados directa o indirectamente de la autoridad estatal. Pues bien, esta regulacin externa de la conducta de los hombres, tendiente a establecer un ordenamiento justo de la convivencia humana, es lo que llamamos Derecho, cuyo valor y virtud eternamente incumplido, es la justicia. El Derecho, as entendido, se manifiesta como un sistema normativo jerarquizado (ordenado por categoras, grados, rangos, etc.), con plenitud hermtica (sin vacos o lagunas legales) y coherente (con medios e instrumentos para resolver eventuales conflictos o contradicciones a su interior).

116

Unidad
Unidad II

Fuentes y Formas de Expresin del Derecho

U N I D A D II

Fuentes
Fuentes y Formas de Expresin del Derecho
A.- Sumario
Lea comprensivamente, elabore un esquema mental de los contenidos de esta Unidad.

Concepto. Fuentes Formales; la Ley Positiva: Constituciones y Leyes; la Costumbre; la Sentencia o Jurisprudencia, la Doctrina Jurdica; Opiniones de los Tratadistas; Fuentes Materiales.

B.- Introduccin
La presente Unidad posibilitar conocer elementos bsicos de las formas como el Derecho -en su amplia acepcin- se manifiesta en la realidad social. Dichas expresiones son las que constituyen las fuentes formales del Derecho, a las que se agregan los antecedentes histricos, sociales, culturales, econmicos y otros que influyen en la creacin de este fuentes materiales-, obtenindose de la complementacin un sistema integrado y jerarquizado que norma la vida social. Conocer las fuentes del Derecho en el mbito insinuado, permitir tener noticia de una estructura que el connotado jurista alemn Hans Kelsen presenta como una pirmide de base invertida, en cuya parte ms alta ubica la Constitucin Poltica del Estado, en un lugar de supremaca respecto de todas las dems normas, a la que todas stas deben conformarse y encuadrarse. Se establece as, una estructura piramidal que, conteniendo a todas las fuentes del Derecho y teniendo a la Carta Fundamental como la madre en el nivel ms alto, llega hasta las fuentes ms particulares en los escalones ms bajos. La visin panormica que ofrece esta unidad har comprender, en la medida de lo posible dada su extensin limitada, el alcance del Derecho (no slo de la norma positiva particular, como por ejemplo, la Ley) en la vida individual y social del hombre, como tambin su influencia positiva en las interrelaciones que establece con sus similares y con la institucionalidad constituida en Estado.

119

FUENTES Y FORMAS DE EXPRESIN DEL DERECHO

C.- Objetivos 1.- Objetivos Generales

Lea reflexivamente, esto indica los logros que debe alcanzar con respecto a esta Unidad.

a.- Comprender que el Derecho no slo se manifiesta en Normas Expresas y Formales, sino tambin en otras modalidades referidas a mandatos o determinaciones de conducta, las que conforman el tema de las Fuentes del Derecho. b.- Comprender que la constitucionalidad y la legalidad, ms que nociones meramente conceptuales, son principios a los que el hombre y las instituciones que l crea e integra, deben adaptar su comportamiento y actividad diarias. c.- Comprender el grado de preeminencia que hay entre las diversas Fuentes del Derecho y cmo constituyen todas ellas una estructura jerarquizada, sobre cuya cabeza se encuentra la Constitucin Poltica del Estado. d.- Valorar las bases de la organizacin poltica y de la institucionalidad contenidas en la Carta Fundamental.

2.- Objetivos Especficos

2.1.-Del objetivo general a: a. Diferenciar entre Normas Formales y Expresas de otras modalidades. b. Deducir, a partir de los tipos de Normas, el tema de las Fuentes del Derecho. c. Interpretar las Fuentes del Derecho a travs de las manifestaciones de este ltimo. 2.2.- Del objetivo general b: a. Diferenciar entre Constitucionalidad y Legalidad. b. Deducir que la Constitucionalidad y Legalidad son principios rectores del comportamiento y actividad diaria del hombre. 2.3.- Del objetivo general c: a. Jerarquizar las diferentes Fuentes del Derecho y la Constitucin Poltica del Estado. b. Enunciar los distintos grados de preminencia que existen en la estructura jerarquizada de las normas. 2.4.- Del objetivo general d: a. Apreciar las bases de la organizacin poltica e institucional. b. Comentar analticamente la Constitucin Poltica del Estado.

120

U N I D A D II

Cuarto Captulo

D.- Concepto y Calificacin de las Fuentes del Derecho Fuentes y Formas de Expresin del Derecho 1.- Actividades de entrada

Cuarto

a. En el captulo precedente, se tom contacto con el concepto Fuente del Derecho. A partir de esos antecedentes, defina el concepto. b. Sobre la base del concepto Fuente del Derecho que ha definido, d a lo menos 7 ejemplos. Segn las siguientes categoras, clasifique las ejemplificaciones: a.- fuentes reales o materiales y, b.- fuentes formales. Reflexione y explique en qu consiste cada categora. c. En el captulo precedente, se seal a la Constitucin Poltica como una Fuente Formal del Derecho. Explique por qu. d. En el transcurso de su estudio ha identificado varias Fuentes del Derecho, e inclusive las ha clasificado. Entre las Fuentes Formales, se encuentra la Constitucin. Segn su conocimiento y sus propias palabras, describa qu caractersticas tiene sta. e. Mencionadas las caractersticas de la Constitucin, piense en la actual y en el debate que se ha generado en torno a ella. Segn su opinin, explique qu funciones cumple una Constitucin, que origina un debate de tales caractersticas. f. Entre las Fuentes Formales, existe un grupo de leyes denominadas de Rango Constitucional. Entre ellas, probablemente las ms conocidas son las Leyes Orgnicas Constitucionales. Haga una lista de este tipo de Leyes que conozca. g. Reflexione en torno a las Leyes Orgnicas y aproxime una descripcin del propsito y caractersticas que poseen. h. Reflexione sobre el concepto costumbre. Defnalo. i. Al concepto costumbre, agrguele apellido. Denomnela, costumbre Jurdica. Qu impresin tiene? Aproxime una definicin.

2.- Contenidos
Subraye las ideas centrales.

2.1.- Seccin: Conceptos y clasificacin de las fuentes del Derecho

2.1.1.- Concepto En un primer intento por precisar la expresin Fuente en la acepcin que interesa para nuestros propsitos y siguiendo en ello al profesor Anbal Bascun (1960), diremos que el vocablo Fuente se entiende como: a.- el rgano o medio productor de la Norma Jurdica en su realidad y contenido concretos; b.- las Formas o manifestaciones de las
121

FUENTES Y FORMAS DE EXPRESIN DEL DERECHO

Construya el concepto Fuentes del Derecho.

Normas Jurdicas; y c.- el fundamento de validez de las Normas Jurdicas. El trmino que se comenta, entonces, puede ser entendido en acepciones que, aunque apuntan al mismo objetivo, tienen en s elementos diferenciadores. As tenemos fuentes referidas a: conocimiento jurdico, concernientes a todos los antecedentes, de cualquier tipo, que den testimonio de normas y conductas jurdicas tanto del pasado como del presente; los hechos sociales que generan Derecho y que son centros de inters de la Sociologa y Antropologa Jurdicas; la autoridad que origina el contenido jurdico, de donde emerge el Derecho; las formas de creacin y manifestacin de las normas, es decir, los medios tcnico-jurdicos como se expresa el Derecho. Por ejemplo: la Ley. Tenemos as que se configura una teora que estudia la aparicin, elaboracin y expresin en la sociedad de las Normas Jurdicas que integran el ordenamiento jurdico de una realidad social dada. Por tanto, las Fuentes del Derecho no slo son los hechos creadores de este ltimo, sino tambin aquellos referidos a los antecedentes primarios de su gnesis y aquellas formas en que se manifiesta materialmente el mismo. 2.1.2.- Clasificacin de las Fuentes del Derecho. a. Fuentes Reales o Materiales: en esta expresin quedan comprendidos los factores que concurren a la creacin y contenido de las Normas Jurdicas. Siendo el Derecho una creacin humana en su manifestacin positiva, es indudable que su origen est influido por una serie de aspectos propios de la convivencia social, los que contribuyen a la creacin de las normas, aportando su contenido y alcances. Entre tales se citan, por ejemplo, los factores sociales, econmicos, polticos, culturales, religiosos, ticos, etc. b. Fuentes Formales: son los hechos y formas como se manifiesta el Derecho en la vida social, la determinacin exterior con que se deben revestir los preceptos de conducta, hacindose reconocibles e identificables como tales. 2.1.3.- Fuentes del Derecho y Normas Jurdicas No obstante la tendencia generalizada en el lenguaje comn de hacer sinnimas las expresiones Ley y Norma Jurdica, ello no corresponde en estricto rigor, ya que la Ley no es Norma, sino que es el continente de sta. Es decir, la Norma est contenida en la Ley, la que exterioriza a aqulla, la traduce y materializa en una determinada frmula para que sea identificada, conocida y aplicada en su texto y espritu.

Recuerda algn hecho que haya contribuido a la creacin de normas?

Los ejemplos que clasific en la Actividad de entrada C, concuerdan con la conceptualizacin a y b?

Subraye los conceptos claves.

122

U N I D A D II

2.1.4.- Estudio particular de las Fuentes Formales Entendidas en el concepto ya dado a su respecto, las Fuentes Formales del Derecho, tratadas desde el punto de vista del rgano que crea las Normas Jurdicas, nos lleva a considerar los diferentes tipos de potestades que dichas autoridades pueden ejercitar al efecto. El tema se puede graficar de la siguiente manera: Fuentes del Derecho segn el rgano que crea la Norma y los diferentes tipos de Potestades. Tipos de Potestad Autoridad rgano Pueblo o Nacin Establece la Constitucin Presidente de la Repblica y Congreso Nacional Presidente de la Repblica No propias del dominio legal Ejecucin de las Leyes Resolver conflictos de relevancia jurdica a travs de un proceso Decretos, Reglamentos, Resoluciones, Instrucciones Ordenanzas Resoluciones Judiciales Jurisprudencia Material/ contenido Creacin de la Constitucin Modificacin de la Constitucin Creacin, modificacin e interpretacin autnticas de Leyes Fuentes originales Constitucin Poltica y Leyes de Rango Constitucional Ley Decretos con Jerarqua de Ley (D.LD.F.L.) Tratados Internacionales

Constituyente a.- Originaria b.- Derivada Legislativa

Reglamentaria a.- Autonma b.- Ejecucin

Jurisdiccional

Tribunales de Justicia

Fuente: Diseo Universidad de Los Lagos.

D ejemplos para cada caso.

Los elementos en el cuadro anterior anotados constituyen la Potestad Normativa del Estado (facultades de las autoridades pblicas). Otras Potestades son la social, que origina la Costumbre Jurdica; la normativa de los particulares, que origina los Actos Jurdicos y los Actos Corporativos; y la propia del ordenamiento jurdico, que se expresa en los principios generales del Derecho y en la equidad natural. a.- Enumeracin de las Fuentes Formales del Derecho i.- La Legislacin: Constitucin Poltica Ley Tratados Internacionales Decretos con Fuerza de Ley y Decretos Leyes
123

FUENTES Y FORMAS DE EXPRESIN DEL DERECHO

Reglamentos, Decretos e Instrucciones ii.- La Costumbre Jurdica iii.- La Jurisprudencia de los Tribunales y Jurisprudencia Cientfica iv.- Los Principios Generales del Derecho y la Equidad Natural v.- Los Actos Jurdicos y los Actos Corporativos.

2.1.5.- Estudio de las Fuentes Formales

Para efecto de nuestro anlisis, nos abocaremos al estudio de las siguientes Fuentes Formales, y en las modalidades que se aluden a continuacin:
Recuerde que en la Unidad I se tratan conceptos asociados a la Constitucin.

Subraye las ideas claves.

Indague en nuestra Constitucin: Qu Ttulos conforman cada parte?

Investigue sobre el mecanismo que gener la Constitucin actual.

2.1.5.1.- La Ley Positiva a. La Constitucin Poltica Llamada tambin Carta Fundamental, Carta Suprema o Ley Suprema, es la norma bsica del ordenamiento jurdico que contiene la organizacin del Estado, la forma de Gobierno y las atribuciones y limitaciones a las que se debe ceir la autoridad en el ejercicio de los poderes pblicos. Dado este predominio, se habla del principio de supremaca de la Constitucin, al que nos referiremos ms adelante, al tratar los tipos de subordinaciones que son propios en ella. La Constitucin Poltica es, sin lugar a dudas, la Fuente Formal ms relevante del Derecho. La importancia de la Constitucin Poltica en el ordenamiento jurdico de un pas radica en que toda Norma se remite finalmente a ella, buscando el fundamento ltimo de su validez. Por esto mismo es que las dems Fuentes Formales se tienen que dictar conforme a ella, no pudiendo jams contradecirla, so pena de incurrir en inconstitucionalidad. En toda Constitucin Poltica se distinguen dos partes: una dogmtica o relacional, en la que en un lenguaje a veces tan altisonante como poco consistente, se declaran los grandes principios o ideas de organizacin social y de Derecho a los que adhiere el Estado respectivo, y una seccin orgnica o institucional, ms extensa y precisa, en la que se desarrolla el esquema valorativo. Existen corrientes doctrinarias que no participan de tal distincin. Cmo se genera una Constitucin Poltica? Sin entrar a suponer casos en los que sea esencial, vital y prioritario establecer una Carta Fundamental, diremos que la comunidad que se organiza para formar una Constitucin, ya sea a travs de una asamblea constituyente u otras formas anlogas, pasa a conformar lo que tcnicamente se denomina Poder Constituyente Originario. Poder que no slo se da y acta cuando se origina una Constitucin Poltica propia por primera vez (donde no exista), sino tambin en los casos en que se da una Constitucin nueva, sin respetar las formas de modificacin o reformas establecidas en la Carta Fundamental anterior vigente. Ahora bien, cuando una Constitucin Poltica se reforma siguiendo el procedimiento determinado en ella misma para tal efecto, acta el Poder Constituyente Derivado.

124

U N I D A D II

Disee un cuadro con los tipos y caractersticas de las Constituciones.

i.- Clases de Constitucin Poltica. Desde el punto de vista de la forma en que se expresan, las Constituciones se clasifican en Consuetudinarias y Escritas. - Constituciones Polticas Consuetudinarias: son aquellas en que el total o parte de su contenido no se expresa en un texto escrito promulgado formalmente, sino que manifiestan la Costumbre Jurdica con Rango Constitucional. Por ejemplo: La Constitucin Poltica de Inglaterra. No son muchos los casos que revisten este carcter. - Constituciones Polticas Escritas: su contenido consta en un texto escrito formalmente promulgado. Esta modalidad es las ms generalizada, y nuestro pas la ha utilizado siempre. Conforme al grado de su eficacia, tenemos Constituciones Nominales y Reales. - Constituciones Polticas Nominales. De contenido declaratorio, con nulo o escaso carcter obligatorio y vinculante respecto de sus destinatarios. - Constituciones Polticas Reales. Tienen alto grado de respeto y cumplimiento, aun cuando no consten en texto escrito. Su mandato es obedecido y regulan en forma efectiva la vida social. En lo que concierne a su extensin, las Constituciones Polticas se clasifican en Breves o Sumarias y Extensas o Desarrolladas. - Constituciones Polticas Breves o Sumarias. Pertenecen a este rango las Cartas Fundamentales que en forma sucinta y concisa reglamentan la institucionalidad poltica del pas de que se trate. Por ejemplo: Constitucin Poltica de Estados Unidos. - Constituciones Polticas Desarrolladas. Se comprenden en esta clasificacin las Constituciones que tratan la organizacin poltica en forma pormenorizada, conformando un texto extenso y detallado de cada institucin. Por ejemplo: La Constitucin Poltica chilena participa de algunas de estas propiedades, ya que es extensa en su texto y trata la institucionalidad del pas en prrafos detallados con el establecimiento de normas doctrinarias, programticas, imperativas, prohibitivas, permisivas y premiales. En relacin con el tema de la mayor o menor flexibilidad para introducirle modificaciones al texto constitucional, encontramos los siguientes tipos de Constituciones: - Constituciones Ptreas: Son irreformables, ya que el texto constitucional no contempla mecanismos para introducirle modificaciones. - Constituciones Rgidas: Establecen procedimientos modificatorios de difcil concrecin, ya sea por la exigencia de altos qurums o por la naturaleza entrabante de los mecanismos correspondientes. - Constituciones Semi-Rgidas: Aquellas Constituciones que establecen un qurum para su reforma o modificacin, superior al requerido para reformar la Ley comn, pero no tan alto como en el caso de las Constituciones Rgidas.
125

FUENTES Y FORMAS DE EXPRESIN DEL DERECHO

- Constituciones Flexibles: Modificables o reformables con el mismo qurum exigido para la Ley Ordinaria. Si en razn de lo precedentemente expresado se clasificara nuestra actual Constitucin Poltica (1980), diramos que tiene rasgos propios que la califican entre Rgida y Semi-Rgida.

Enve una copia a su tutor.

Indague en la Constitucin qu Ttulos conforman los 3 tipos de funciones.

ii.- Funciones de la Constitucin Poltica. La Carta Fundamental est llamada a cumplir determinadas funciones, las que dados sus caracteres de norma bsica y fundamental, le son privativas e inalienables. Funcin Orgnica o Institucional. Destinada a determinar la forma del Estado y la organizacin y atribuciones de sus poderes. (En Chile, tenemos los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial) y en lo que respecta a la forma del Estado, se establece que este pas es una Repblica Unitaria, mientras que la forma de Gobierno es de una Repblica Democrtica. Funcin Substantiva o Relacional. Se declaran las garantas y deberes constitucionales. Funcin Procedimental para Reformas. Las formas de procedimiento a las que deber atenerse el Poder Constituyente Derivado para modificar o reformar el texto constitucional. iii.- El Principio de Supremaca Constitucional. Referido al carcter fundamental que tiene la Constitucin Poltica como Fuente Formal del Derecho. A ella deben subordinarse todas las dems Fuentes Formales, de manera doble: Subordinacin Formal: todas las otras Fuentes Formales deben crearse por las autoridades y conforme al procedimiento que al efecto establece la Carta Fundamental. Subordinacin Material: las otras Fuentes Formales no pueden contradecir el contenido de la Constitucin. Para el resguardo de este principio, en la Constitucin Poltica chilena existen rganos y mecanismos que lo cautelan. Pasamos a graficar:

Investigue en la prensa escrita sobre alguna noticia que d cuenta de este principio.

126

U N I D A D II

Analice y compare los elementos del cuadro.

rgano Tribunal Constitucional Corte Suprema de Justicia Contralora General de la Repblica Tribunales Ordinarios de Justicia

Mecanismos y momentos que aseguran el principio de Primaca Constitucional. Tipo Oportunidad Efectos Resol. Constitucionalidad: velar por Preventivo Generales el efectivo cumplimiento de (A Priori) la Constitucin Recurso de inaplicabilidad A Posteriori Particulares por constitucionalidad Constitucionalidad y legalidad Preventivos y Particulares de los actos de la Adminisa Posteriori Generales tracin como tambin de los Decretos con Fuerza de Ley Declaracin de nulidad de A Posteriori Particulares actos Jurdicos

Fuente: Elaborado por el autor, Universidad de Los Lagos.

Indague cules son.

b.- Leyes de Rango Constitucional o Complementario Nuestro ordenamiento jurdico y en especial nuestro sistema constitucional, contemplan la existencia de Fuentes Formales de Derecho que tienen rango constitucional, ya sea porque interpretan disposiciones de la Carta Fundamental, aclarando su sentido, o porque la complementan. Cualquiera que sea el caso y dado el alto grado de validez de este tipo de Normas, ellas necesitan de qurums especiales para ser aprobadas, modificadas o derogadas; mayoras que se establecen en el artculo 63 de nuestra Carta Fundamental. En el orden mencionado tenemos las Leyes Interpretativas, las Orgnicas Constitucionales y las de Qurum Calificado. i.- Las Leyes Interpretativas Son aquellas que, promulgadas conforme a un procedimiento distinto del que se debe emplear para una Reforma Constitucional, tienen por objeto aclarar o precisar el alcance o sentido de una norma o expresin del Texto Constitucional, que se estima oscuro. No modifican el contenido de la Constitucin. Su utilidad y necesidad son evidentes, puesto que as como cualquier texto jurdico puede contener ambigedades o poca claridad en alguno o algunos de sus pasajes, los que precisan ser aclarados para aplicar la norma segn su propsito, la Carta Fundamental, como Ley que es, tambin puede estar afectada por imprecisiones que originen dudas acerca de su exacto significado. Cuando as sucede, la propia Constitucin consulta la posibilidad de despejar dichos inconvenientes, permitiendo la interpretacin de sus preceptos, recurrindose al efecto a un principio interpretativo
127

Subraye las ideas centrales.

FUENTES Y FORMAS DE EXPRESIN DEL DERECHO

bsico establecido en el artculo tercero del Cdigo Civil, que expresa: (...) Slo toca al legislador explicar o interpretar la Ley de un modo generalmente obligatorio. El qurum para aprobar, modificar o derogar estas normas legales es de tres quintas partes de los Diputados y Senadores en ejercicio, conforme lo prescribe la Constitucin Poltica en su artculo sesenta y tres. En la prctica, una vez promulgadas y vigentes, se acostumbra a insertar el texto interpretativo al margen de los artculos correspondientes. De modo ilustrativo, se mencionan dos casos de aplicacin de Normas Interpretativas en relacin con nuestra actual Constitucin Poltica: - Ley N 18.152, de 1982, relativa al Derecho de Propiedad consagrado en el artculo 19, N 24, con incidencia en la reajustabilidad de pensiones de jubilacin. - Interpretacin de los artculos Ns 44 y 46, con ocasin de las elecciones del ao 1989, en cuanto a los requisitos de residencia para ser elegido Diputado o Senador, respectivamente (Ley N 18.825, de 1989).
Subraye las ideas centrales.

ii.- Las Leyes Reglamentarias La fundamentacin de la existencia de este tipo de leyes radica en que la Constitucin Poltica, por su carcter de Ley Suprema del ordenamiento jurdico de que se trate, es de carcter general. Entonces, para desarrollarla en aspectos especficos de su contenido, especialmente en lo relacionado con la organizacin de algunas de sus instituciones, se dictan las normas complementarias que explayan sus conceptos. Esta posibilidad constitucionalmente establecida permite que el texto de la Carta Fundamental no precise abundar en detalles que podran afectar no slo la claridad de sus principios substanciales, sino tambin la permanencia de sus disposiciones, ya que un excesivo casuismo supondra una constante modificacin a la que no puede estar expuesta una Constitucin. A continuacin se citan como casos en que nuestra Constitucin Poltica se remite a Leyes Complementarias: - Artculo N 9: Una Ley de Qurum Calificado determinar las conductas terroristas y su penalidad. (Parte del inciso 2). - Artculo 18: Habr un sistema electoral pblico. Una ley orgnica constitucional determinar su organizacin y funcionamiento, regular la forma en que se realizarn los procesos electorales y plebiscitarios, en todo caso lo no previsto por esta Constitucin, y garantizar siempre la plena igualdad entre los independientes y los miembros de partidos polticos tanto en la presentacin de candidaturas como en su participacin en los sealados procesos. (Inciso 1). - Artculo 38: Contenida en el prrafo alusivo a las Bases Generales

128

U N I D A D II

de la Administracin del Estado, esta disposicin establece que una ley orgnica constitucional determinar la organizacin bsica de la Administracin Pblica... Otras menciones se encuentran en los artculos 74, referida a la organizacin y atribuciones de los Tribunales de Justicia; 80 B, en relacin con la organizacin y atribuciones del Ministerio Pblico; etc. iii.- Las Leyes Orgnicas Constitucionales Su finalidad consiste en estructurar los organismos y servicios pblicos consagrados en la Constitucin. Sus caractersticas ms sobresalientes se resumen en los siguientes puntos: Su enumeracin es taxativa. Es decir, se agota en s misma y no hay ms que las que all se expresan. No admiten delegacin de potestad legislativa del Poder Legislativo al Ejecutivo. Previo a su promulgacin requieren siempre para su validez, del control de constitucionalidad de competencia del Tribunal Constitucional. Para su aprobacin, modificacin o derogacin requieren de las cuatro sptimas partes de los Diputados y Senadores en ejercicio (art. 63, inciso segundo, de la Constitucin Poltica). Relacin de las Leyes Orgnicas Constitucionales Ley N Materia / Artculos Publ. 1.- 18.556 Inscripciones Electorales y Servicio Electoral (Art.18) 2.- 18.700 Votaciones Populares y Escrutinios (Art. 18,26,43,45) 3.- 18.962 Enseanza (19, N 11) 4.- 18.603 Partidos Polticos (19, N 15) 5.- 18.097 Concesiones Mineras (19, N 24) 6.- 18.575 Bases Generales de la Administracin del Estado (38) 7.- 18.475 Estados de Excepcin Constitucional (41) 8.- 18.918 Congreso Nacional (48, N 2, inc. 2, 71 y 117) 9.- 7.421 Organizacin y Atribuciones de los Tribunales (74) 10.- 17.997 Tribunal Constitucional (81) 11.- 18.460 Tribunal Calificador de Elecciones (84) 12.- 10.336 Contralora General de la Repblica (87, 88) 13.- 18.948 Fuerzas Armadas (94) 14.- 18.961 Carabineros (94) 15.- 18.840 Banco Central (97) 16.- 19.175 Gobierno Regional y Consejos Regionales(101) 17.- 18.695 Municipalidades
Fuente: D.O.: Diario Oficial.

Identifique aquellas Leyes Orgnicas cuyas prescripciones se relacionen con su empresa.

D/O. 01/10/86 06/05/88 10/03/90 23/03/87 21/01/82 /12/86 14/06/85 05/02/90 19/05/81 15/11/85 27/02/90 07/03/90 10/10/89 11/11/92 31/03/88

129

FUENTES Y FORMAS DE EXPRESIN DEL DERECHO

iv.- Las Leyes de Qurum Calificado Son aquellas que precisan para su aprobacin, modificacin o deSubraye las ideas centrales. rogacin de la mayora absoluta de los Diputados y Senadores en ejercicio, conforme lo establece la Constitucin Poltica en su artculo sesenta y tres, inciso tercero. Otro rasgo de ellas, es que no estn sujetas al control previo de constitucionalidad que ejerce el Tribunal Constitucional. Son de esta naturaleza, entre otras: La Ley N 18.314, de 1984, que establece las conductas terrorisPor qu estas Leyes requieren tas y determina su penalidad (art. 9, inciso segundo). Qurum La Ley de Abusos de Publicidad. Calificado? La Ley sobre Control de Armas. Otras fuentes formales que dicen relacin con la Carta Fundamental, complementndola. Sin entrar en un anlisis de ellas, se mencionan a modo de ejemplo: En su rango de ley comn, la que versando sobre el artculo 3, establezca normas sobre la administracin del Estado; como igualmente la que determine la forma de ejercer el sufragio por los extranjeros. En su carcter de Reglamentos, los del Senado y de la Cmara de Diputados, referidos ambos al funcionamiento del Congreso Nacional. Como expresin de auto-acordados, los dictados por la Corte Suprema de Justicia. Por ejemplo: los referidos a la tramitacin del Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad; Recurso de Amparo; Recurso de Proteccin. Tambin los autoacordados dictados por el Tribunal Calificador de Elecciones y los Tribunales Electorales Regionales, en materias propias de su competencia.
Reflexione en torno a la cita.

2.5.2.- La Costumbre Jurdica

Si exceptuamos una parte del Derecho escrito..., todas las legislaciones no son en lo fundamental ms que la costumbre reducida a frmulas. (Valentn Letelier: Gnesis del Derecho) (Bascun, 1960).

a.- Acepcin General En su acepcin general, no jurdica, la Costumbre est referida al hbito adquirido por la repeticin de actos de la misma especie, o a lo que por propensin se hace ms comnmente. Una descripcin ms prxima al significado que esta expresin implica en el campo del Derecho, seala que la Costumbre es la prctica muy usada que ha adquirido fuerza de precepto. b.- Concepto Jurdico Cul es la Ya en el plano jurdico, que es el que nos interesa desarrollar, y desdiferencia entre de un enfoque romano cannico, la Costumbre es la repeticin de una Acepcin General y el Concepto determinada conducta realizada por la generalidad de los miembros de un
Jurdico?

130

U N I D A D II

Subryelos

Conoce algn ejemplo?

Conoce alguna prctica comercial que desarrolle la empresa, jurdicamente reconocida, originada en la costumbre?

grupo social, de manera constante y uniforme, con la conviccin de cumplir un imperativo jurdico. Prcticamente con los mismos elementos, pero de una manera ms resumida, se ha dicho que Costumbre es un uso implantado en una colectividad y considerado por sta como jurdicamente obligatorio. Ms especficamente an, y dentro del mbito en que la Costumbre es importante Fuente de Derecho, como veremos ms adelante, tenemos que ella es constitutiva de la prctica usada y difundida de ciertos hechos que han adquirido la fuerza de preceptos o normas, o un conjunto de actos que revelan un sentimiento jurdico que consiste en la certeza de que ellos debieran ser objeto de una sancin legislativa y judicial. c.- Elementos De las expresiones vertidas se desprenden determinados elementos integradores de la Costumbre, los que tradicionalmente se agrupan como se indica: i.- Elementos objetivos, materiales o externos: referidos a la repeticin constante y uniforme de ciertos actos o conductas, comprendindose en ello un carcter de generalidad. ii.- Elementos internos, psicolgicos o espirituales: relativos a la conciencia de que la repeticin de las prcticas obedece a un imperativo o necesidad jurdica y que deberan ser sancionadas como Ley (opinio iuris seu necessitatis). d.- Evolucin Histrica Siendo la costumbre una de las Fuentes del Derecho, como ste se manifiesta objetivamente, interesa para apreciar sus races histricas, buscar en la gnesis de l y en especial, del Derecho Comercial o Mercantil, que tradicionalmente ha sido el campo ms propicio para el surgimiento, desarrollo y expresin institucional de la Costumbre. En este contexto, la actividad mercantil remonta sus orgenes a las pocas ms primitivas, dndose all la prctica reiterada de usos, costumbres y modos de actuar que de relaciones particularizadas y localizadas, se fueron progresivamente generalizando y ampliando en su campo de aplicacin, hasta ir generando frmulas expresas de su ejercicio y puesta en prctica. En consecuencia, la Costumbre, en el mbito que nos interesa, jug un rol protagnico entre los primeros pueblos comerciantes como los egipcios, caldeos, babilonios y fenicios; como tambin ms adelante en la periferia del Imperio Romano, pero no porque ste le hubiere atribuido especial importancia a la actividad comercial -que consideraba como una manifestacin plebeya-, sino debido al intenso intercambio mercantil realizado entre la metrpoli y sus colonias. Aun con el efecto de esta advertencia global, interesa destacar de esta poca tan rica en lo que respecta a la creacin, desarrollo y aplicacin del Derecho que, surgida la legislacin en Roma con las Doce Tablas, la Costumbre conserva su valor de crear normas y aun de derogar las existentes en una primera etapa, cuando se aplic en todo su rigor el tacitus consensus populi. Tanto fue as que Constantino tuvo que disponer que se despojara a la Costumbre de este ltimo atributo, prevaleciendo sobre la Ley.
131

FUENTES Y FORMAS DE EXPRESIN DEL DERECHO

Hemos aludido al intercambio comercial entre Roma y sus Colonias. Entre stas, los germanos posean un Derecho no escrito al momento de las invasiones, con un importante volumen de ordenamiento jurdico consuetudinario. La influencia del sistema legislado romano determina un intenso trabajo de escrituracin y de codificacin de las Normas Jurdicas Gticas (de los godos); pero no obstante que ellas llegan a su perfeccin en el Libro de los Jueces y de que ste dispone que no se aplicarn sino slo sus leyes, y en defecto de ellas, la resolucin del rey, en la vida prctica jurdica las costumbres conservan su imperio y as se demuestra en el Derecho Formal de la poca de la Reconquista. De las etapas posteriores importa destacar en este rpido vistazo al desarrollo evolutivo de la Costumbre, la poca medieval en la que los gremios y corporaciones de mercaderes se organizaron en las ciudades para la mejor defensa de sus intereses comunes. Precisamente fueron estos quienes, recogiendo prcticas mercantiles tradicionales en que la Costumbre desempeaba un importante papel, llegaron a darse estatutos escritos. Es ms, instituyeron tribunales de mercaderes que resolvan las cuestiones surgidas entre los asociados, administrando Justicia segn usos o costumbres del comercio. Conocidsima es de esta poca la jurisdiccin consular ejercida por estos tribunales de mercaderes, que contribuy de manera notable tanto a la conservacin de los antiguos usos como a la formacin de otros nuevos y, sobre tal base, a la evolucin y perfeccionamiento de las instituciones jurdico-mercantiles. Importantes ciudades de Italia (Gnova, Pisa, Florencia, Miln), como tambin francesas (Arles, Montpellier, Marsella) junto a algunas flamencas (Amberes, Brujas) y otras alemanas (Bremen, Hamburgo), todas centros mercantiles de primer orden, crearon las condiciones para que surgieran las corporaciones y la jurisdiccin consular, con la aplicacin de usos y prcticas en las que que la Costumbre era el basamento de su accin. Barcelona y Valencia destacan en esta materia en Espaa, pas que tiene el mrito de haber producido el famoso Libro del Consulado del Mar (S. XII), la ms completa coleccin de usos martimos, con importante vigencia espacio-temporal en la cuenca del Mediterrneo Occidental. Hacia el siglo XIII, otra obra de sistematizacin de prcticas mercantiles, conocida como Cdigo de las Costumbres de Tortosa, la que unida a otras elaboraciones legislativas medievales de evidente importancia como el Fuero Real y el Ordenamiento de Alcal, constituyen casos en que las materias comerciales contenidas en ellos fueron la culminacin de usos mercantiles que, reiterados en el tiempo, llegaron a tener expresin legislativa. Subraye el e.- Clases de Costumbre Jurdica concepto. Como consideracin previa en este rubro, cabe tener presente que la Costumbre Jurdica presenta con respecto a las otras Fuentes del Derecho la peculiaridad de que ella, en s misma, no reviste forma alguna, sino que resulta de una elaboracin sobre la base de antecedentes de hecho que, al decir de la Escuela Histrica, corresponderan al profundo Derecho Popular.
132

U N I D A D II

Qu costumbres sujetas a Derecho existen en su localidad, que no sean practicadas en otras? Conoce algn ejemplo?

Subraye las ideas centrales.

Seleccione la idea central.

De ello resultan algunas clasificaciones que distinguen los tipos de Costumbre que se indican, segn sea el ngulo desde el cual se les observe: i.- Segn el factor territorial Costumbres generales: referidas a todo un territorio que podra identificarse con el de un Estado. Costumbres particulares: conocidas tambin como locales, son aquellas que rigen en un determinado lugar. ii.- De acuerdo con el pas en que se practiquen Costumbres nacionales y extranjeras iii.- Hay autores como Heinrich (Bascun, 1960), que distinguen entre: Costumbre delegante: la Ley que emanase de una autoridad establecida consuetudinariamente. Costumbre delegada: la norma consuetudinaria que obtuviese su vigor por referencia de la Ley. Costumbre derogatoria: se trata de casos en que esta prima aun contra Ley positiva. Esta clasificacin no contempla el caso de una norma consuetudinaria surgida y aplicada en silencio de Ley. iv.- La clasificacin ms importante para el objeto de nuestro anlisis, es aquella que nos viene del Derecho Romano y que tomando como criterio de distincin la relacin de la Costumbre con la Ley, diferencia entre: Costumbre contra Ley (contra legem), Costumbre Fuera de Ley (praeter legem) y Costumbre Segn Ley (secundum legem). Costumbre contra Ley: Negativa, que implica desuso de la Norma Legal. Positiva, que rectifica o contrara el precepto positivo formal. Actualmente no existe en nuestro Derecho, en ninguna de las dos modalidades anotadas. Costumbre fuera de Ley: rige en el silencio de la Ley, como sucede con nuestro Cdigo de Comercio. Ante el vaco o laguna de legislacin, la Costumbre adquiere el valor de Fuente Jurdica Positiva. Costumbre segn Ley: adquiere el carcter de Norma Jurdica en razn de llamarla la propia Ley a regir una materia dada. Es decir, cuando la Ley se remite a ella. Tal cosa sucede con el Cdigo Civil chileno. f.- Valor de la Costumbre en la Legislacin Chilena De lo expuesto en los prrafos anteriores, se desprende que la Costumbre puede llegar a constituir tambin Fuente de Derecho en nuestro ordenamiento jurdico, en las circunstancias y con la fuerza que ms adelante en forma resumida sealamos, con especial referencia al Cdigo Civil y al Cdigo de Comercio. i.- La Costumbre en el Cdigo Civil Nuestro Cdigo Civil, siguiendo la lnea de sus homlogos de Holanda y Austria, como tambin de otros Cdigos modernos, segn don Luis Claro Solar (Pacheco, 1990), quit a la Costumbre la Fuerza de la Ley y estableci el principio de que sta slo puede ser explicada, interpretada y
133

FUENTES Y FORMAS DE EXPRESIN DEL DERECHO

Indague sobre el contenido de estos artculos.

Subraye el argumento central.

derogada por el legislador. Tal es el alcance que tiene la expresin la Costumbre no constituye Derecho, contenida en la referencia y remisin que a ella hace el Cdigo Civil en su artculo 2. En este caso, debe tenerse en cuenta que la palabra Derecho est tomada en la doble acepcin de Ley y de Facultad o Poder establecido por la Ley. No obstante, de acuerdo con lo expresado en la segunda parte de la disposicin referida: (...) sino en los casos en que la Ley se remite a ella, la Costumbre adquiere Fuerza de Ley cuando sta la llama a regir una determinada materia, es decir, cuando acta secundum legem. Lo anterior se suscita, porque el legislador no puede preverlo y reglamentarlo todo. Con frecuencia ciertos hechos de la vida prctica escapan a su accin. Enfrentado, entonces, a tal problemtica se vio en la necesidad de considerar la Norma Consuetudinaria, refirindose en algunos casos a esos usos y prcticas que por su expresa voluntad, eleva a la categora de Ley. En este plano, son numerosos los casos en que la Ley se remite a la Costumbre. Entre tales mencionamos especialmente el art. 1.546, en el que se dispone que los contratos obligan a todas las cosas que emanan precisamente de la obligacin, o que por la Ley o la Costumbre pertenece a ella; el art. 1.823, que establece que sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la venta de cosas que se acostumbra a transar de ese modo; el art. 1.938, que expresa que el arrendatario no puede servirse de la cosa arrendada para otros objetos que no sean el naturalmente destinado, o que deba presumirse de las circunstancias del contrato o de la Costumbre del pas. Referencias directas a la Costumbre tambin se encuentran en los arts. 1.940, 1.944, 1.951, 1.986, 2.117. ii.- La Costumbre en el Cdigo de Comercio En materia mercantil, el Cdigo de Comercio en su art. 4, establece que sta suple el silencio de Ley, constituyendo un claro caso de vigencia de la Costumbre Praeter Legem. Dispone la Norma Legal citada que los hechos que la constituyen deben ser uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los Juzgados de Comercio. Lo anterior implica que esta Fuente de Derecho Comercial tiene el carcter de modo o de forma de expresin del mismo y no simplemente de Norma Interpretativa. Por otro lado, el art. 5 del Cdigo mencionado comentado, dispone de dos medios probatorios en relacin con la costumbre mercantil. Ellos son: a.- Un testimonio fehaciente de dos sentencias que aseverando la existencia de la Costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella. b.- Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba. La disposicin indicada hace extremadamente difcil la prueba de la Costumbre en materia comercial. Sin embargo, la procedencia de esta prueba es necesaria, de acuerdo al mismo precepto, slo cuando no conste a los juzgados de comercio la autenticidad de la Costumbre que se invoca,

134

U N I D A D II

Conoce algn caso en que la Costumbre haya suplido la falta de Ley?

Subraye las ideas centrales.

Compare, establezca los puntos de encuentro y de disonancia.

de tal manera que si el Juez tiene conocimiento personal de ella, podr aplicarla sin necesidad de que se rinda prueba alguna. Problema de valorizacin que recae esencialmente en la judicatura. Por otra parte, debemos dejar establecido que a los elementos que componen la costumbre mercantil, de acuerdo a la referencia que de ella hace el Cdigo de Comercio en su art. 4, todos los cuales constituyen en s elementos materiales, debe agregarse uno de carcter subjetivo, que es la conviccin o conciencia en el cuerpo social de que el acomodarse a este comportamiento es un deber igual al que existe frente al mandato del legislador. Este componente, de carcter psicolgico, se inscribe en el concepto de la opinio juris. iii.- Doctrinas acerca de la fuente de validez de la Costumbre. Si se busca en la gnesis y en el desarrollo del Derecho, puede decirse que por lo general todas las legislaciones no son ms que la Costumbre reducida a frmulas. En los pueblos ms civilizados, donde los intereses contrapuestos nunca dejan de ponerse bajo el amparo de doctrinas abstractas, la Costumbre sirve de lastre a los legisladores contra las ideologas. Al decir de Valentn Letelier (Bascun, 1960), las legislaciones que se establecen con prescindencia de la Costumbre, sean de carcter poltico o civil, quedan reducidas al papel de simples programas de aspiraciones sin valor prctico. En este contexto y asumiendo en su correcta direccin lo que en la antigedad deca Platn, referido a que cuando las antiguas Costumbres se han establecido con sabidura y se siguen con fidelidad, sirven de salvaguardia a las Leyes escritas, a continuacin se exponen algunas posiciones doctrinarias acerca de la fuente de validez de la Costumbre: La tacita civicum convenido de los romanos: Su traduccin vendra a ser, ms o menos: dejar por sentado el acuerdo del pueblo, por decisin tcita, con fuerza derogatoria para lo expresamente establecido. En tal expresin se resume la circunstancia de que en cierto perodo del Derecho Romano las leyes no eran sino la decisin formal del pueblo reunido en comicios. En consecuencia, y siendo la costumbre una prctica del mismo pueblo, un pronunciamiento tcito suyo (tacitus consensus popoli), bien poda estimarse derogada la decisin expresa y formal por la tcita espontnea. Al respecto, el Digesto (importante cdigo del Derecho Romano) estableca que (...) si las leyes no nos obligan ms que por haber sido recibidas por decisin popular, es justo que lo aprobado por el pueblo sin escrito alguno tambin obligue a todos; pues, qu ms da que el pueblo declare su voluntad por el sufragio que por sus propios hechos? Ya en la poca contempornea han surgido dos posiciones doctrinarias: El racionalismo jurdico: Segn este enfoque, la fuente creadora del Derecho es el Estado, el que se expresa a travs de la Ley. Su posicin es prcticamente dogmtica, por cuanto atribuye a la Ley una presencia omnipotente y una fuerza dominadora. Discurre que sta, dada la circunstancia de ser producto de
135

FUENTES Y FORMAS DE EXPRESIN DEL DERECHO

Subraye las ideas centrales.

Conoce algn caso similar?

Compare y establezca la relacin entre Ley Positiva y Costumbre.

la razn humana, es superior a todas las restantes Fuentes Formales, porque es la nica que tiene su origen en el estudio sistemtico y racional llevado a cabo por los hombres ms sabios dentro de la sociedad. De manera tal que las otras Fuentes y en especial la Costumbre, desempean un rol secundario en el campo del Derecho. El historicismo jurdico: Por su parte, para la Escuela Histrica del Derecho, ste no tiene su origen en el Estado, sino en la potestad del pueblo y en particular en lo que Savigny (Pacheco, 1990) denomina alma o espritu del pueblo, preguntndose al respecto: (...) Y esta conciencia dnde la reconocemos? En los actos exteriores que la manifiestan, en los usos, en los hbitos, en las costumbres. As, pues, la Costumbre no engendra el Derecho Positivo, sino que es el signo por el cual se reconoce. Por lo tanto, el Derecho se manifiesta fundamentalmente a travs de los usos y de las costumbres. Conforme a los presupuestos de esta doctrina, la Ley no crea Derecho, ni tampoco lo manifiesta, sino que nicamente viene a recoger las Costumbres, a ponerlas por escrito y a sancionar su incumplimiento. Queda establecido, entonces, que la Ley est subordinada a la Costumbre. Teniendo por fuente reveladora a la conciencia o al espritu popular y por fuente generadora a la Nacin Histrica, esta Escuela concibe que el ordenamiento jurdico es pleno, gracias a la labor dinmica e integradora de la Costumbre. g.- Control de constitucionalidad y legalidad de la Costumbre Jurdica. En la Constitucin de la Repblica de Chile, no encontramos Norma alguna que se refiera en forma especfica a la Costumbre o a su valor. Su connotacin o su rango de vigencia o aplicabilidad emana del reconocimiento que de ella haga la Ley que se remite expresamente a ella (secundum legam); en el campo comercial, en cambio, acta en silencio de Ley (praeter legem); en otras ramas, en ningn caso, como sucede en el Derecho Penal. En los campos del Derecho en los que la Costumbre pueda regir, ella es constitutiva de un elemento de hecho que debe ser probado ante la Justicia, para que tenga valor. De esta forma, compete a los Tribunales de Justicia resolver acerca de la aplicacin y validez de la Costumbre, en cada caso que conozca, dando los fundamentos en los considerandos correspondientes. Al respecto, mencionamos que la Corte Suprema, en sentencia de fecha 2 de abril 1981 (Revista Fallos del mes N 269, pg. 77), ha reconocido el carcter de Fuente Formal del Derecho Comercial que tiene la costumbre mercantil: En Chile ha sido costumbre otorgar carcter confidencial a las operaciones bancarias. Y como se trata de una cuestin comercial, esta costumbre tiene Fuerza de Ley. De aqu que debe concluirse que, respecto de todas aquellas situaciones del secreto bancario no exceptuadas singularmente, el Cdigo Tributario no ha innovado y en la actualidad rige la Ley de la Costumbre de estimar confidenciales las operaciones bancarias.

136

U N I D A D II

Subraye las ideas centrales.

Subraye y recuerde.

Cul es la relacin entre Sentencia y Jurisprudencia?

2.5.3.- La Jurisprudencia a.- Concepto Derivada del latn iuris prudentia, el vocablo jurisprudencia est referido, en el lenguaje comn, al conjunto de las sentencias de los tribunales y doctrina que contienen. En otra acepcin, al criterio sobre un problema jurdico establecido por una pluralidad de sentencias concordes. b.- Elementos Dos son los elementos concurrentes en ambas acepciones: a.- Conjunto o pluralidad de sentencias. b.- Doctrina o criterio jurdico que emana de dichos actos. c.- Sentencia y Jurisprudencia Lo anterior nos lleva a expresar algunos elementos del concepto Sentencia. Al respecto diremos que es una especie de las resoluciones que la autoridad jurisdiccional puede dictar en un juicio, conforme a las normas de procedimiento que reglan la materia. Resoluciones judiciales son, entonces, todos los actos que emanan del Tribunal destinados a substanciar o a fallar la controversia materia del juicio. d.- Clasificacin de las Sentencias Al tenor del artculo 158, del Cdigo de Procedimiento Civil, las resoluciones judiciales se clasifican en: Sentencias Definitivas, Sentencias Interlocutorias, Autos y Decretos. Establecido que la Sentencia es un tipo de resolucin judicial, nos referiremos solamente a la primera de las mencionadas, definitiva, por tener sta directa incidencia con el tema tratado. En este entendido, diremos que la Sentencia Definitiva (llamada tambin Fallo), es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio. Una clasificacin importante de las Sentencias analizadas, es aquella que distingue entre Sentencia Ejecutoriada, Sentencia que Causa Ejecutoria y Sentencia de Trmino. i. Sentencia Ejecutoriada. Es la que se encuentra firme, es decir, ya notificada a las partes y, subsecuentemente, dispuesta para cumplirse o ejecutarse. Para determinar lo anterior es preciso establecer previamente si, dictado el Fallo, proceden o no recursos en su contra. Si proceden recursos, es necesario distinguir lo siguiente: si se han deducido o no estos. En el primer caso la Sentencia quedar firme o ejecutoriada desde que se notifique el cmplase (decreto que ordena cumplirla) a las partes; en la alternativa, el Fallo quedar a firme o ejecutoriado desde que transcurran todos los plazos legales para su interposicin. En el caso de la sentencia definitiva a la que se alude, ser necesario que el Secretario del Tribunal certifique expresamente la circunstancia de no haberse deducido tales recursos. ii. Sentencia que Causa Ejecutoria. Aquella que puede cumplirse no obstante existir recursos pendientes deducidos en su contra.

137

FUENTES Y FORMAS DE EXPRESIN DEL DERECHO

iii. Sentencia de Trmino. Se llama as a la que pone fin a la ltima instancia (etapa) del juicio.

Construya un esquema sobre los tipos de Sentencias.

En el marco de la Reforma Procesal, cul ser el peso legal de la Jurisprudencia en los fallos?

e.- La Jurisprudencia como Fuente del Derecho Veamos este tema tanto en sentido material como formal: i.- Jurisprudencia como Fuente Material: una primera acepcin alude a la Jurisprudencia como Doctrina o Ciencia del Derecho, por lo que recibira el calificativo de cientfica, que estudia al objeto Derecho. Por ello constituye una Fuente Material. ii.- Jurisprudencia de los Tribunales como Fuente Formal: la Jurisprudencia de los Tribunales, llamada tambin en ocasiones Fuente Jurisdiccional, consiste en el sistema o conjunto de principios, doctrinas y normas generales contenidas en los fallos de los Tribunales, con prioridades jerrquicas. Constituye sta una segunda acepcin, con el agregado de que debe tratarse de fallos uniformes, y para la interpretacin y aplicacin de las normas jurdicas (sistema del Common Law). - Una tercera acepcin, siempre en el plano de lo formal, identifica a la Jurisprudencia con las Normas Jurdicas Individuales emanadas de fallos pronunciados por los Tribunales. De lo expuesto, anlisis, de nuestro inters es la acepcin que considera a la Jurisprudencia como el conjunto de principios y normas generales emanados de los fallos uniformes de los Tribunales Superiores de Justicia. De dnde emanan estos principios? Surgen de la compleja y creativa tarea de los jueces (Tribunales de Justicia), consistente en aplicar las normas legales de carcter general a los casos particulares que se les presentan, para lo que deben interpretar y determinar el alcance de la Legislacin Positiva vigente, adaptndola y ajustndola a los hechos que se juzgan, e incluso muchas veces colmar vacos, lagunas legales o resolver antinomias que dificultan la funcin jurisdiccional. Cuando los Tribunales de Justicia, especialmente los de mayor jerarqua, resuelven varios casos anlogos aplicando las mismas disposiciones legales en un idntico sentido, concurren a la conformacin de una uniformidad de la que surgen determinados principios o criterios rectores generales que quedan al servicio de la aplicacin de la Ley. Ellos conforman, en la acepcin que hemos adoptado, la Jurisprudencia de los Tribunales.

138

U N I D A D II

Dos son los sistemas jurdicos que se distinguen en cuanto a la emanacin de los principios y normas referidas: el Sistema Anglosajn y el Sistema Continental Europeo. Sistema Anglosajn. Conocido tambin con la denominacin de Common Law, se basa en el precedente, es decir, en sentencias anteriores, que obligan no slo al juez que las dict sino tambin a otros de igual o inferior jerarqua, a pronunciarse de la misma manera. Existe as, una rica casustica, pudiendo calificarse dicho sistema como eminentemente jurisprudencial o judicial, en el que el juez es considerado como una autoridad que crea Derecho. Qu ventajas Sistema Continental Europeo. (Legislado o Codificado) observa en cada En el sistema codificado de la Europa Continental, al que sigue nuessistema? tro ordenamiento jurdico, la sentencia judicial no obliga como precedente al juez que la ha pronunciado, como tampoco a otros Tribunales. El juez debe resolver el asunto de acuerdo a las pautas generales y abstractas de la legislacin. Por tanto, la Jurisprudencia que emana de ellas no es Fuente Formal del Derecho entendida como norma general, lo que no impide que ms all de esta posicin doctrinaria, en nuestro pas la Corte Suprema realice una labor uniformadora en la aplicacin e interpretacin del Derecho, en su calidad de mximo Tribunal de la Repblica. f.- La Jurisprudencia como Norma Jurdica Particular Este tema nos lleva a considerar si la Sentencia que dicta el juez al resolver el asunto particular sometido a su conocimiento constituye una nueva Norma Jurdica (creacin), o no pasa de ser ms que la aplicacin (no creacin) de las normas generales legisladas. La postura en uno u otro sentido acarrea consecuencias de gran importancia, puesto que si la Sentencia Jurdica del Tribunal es constitutiva de una Norma Jurdica Particular nueva, tendr la calidad de Fuente Formal del Derecho. Por el contrario, si la Sentencia slo se circunscribe a declarar un derecho preexistente (contenido de la legislacin que se aplica), sin dar origen a una Norma Jurdica nueva, la Jurisprudencia no constituir Fuente Formal del Derecho. La situacin problemtica que origina la indefinicin en el tema, se aclara con la doctrina que seala que el juez realiza una doble funcin en su labor jurisdiccional: por una parte, aplica la norma general (Ley), y por la otra, crea una norma particular para el caso concreto (Sentencia). Cuando hablamos de Sentencia, en el plano que comentamos, nos estamos refiriendo al fallo definitivo, aquel que pone fin a la instancia, resolviendo el asunto controvertido, al que aludimos al iniciar el tratamiento de la Jurisprudencia como Fuente Formal del Derecho. Sin embargo, y por ser atinente al tema de validez de la sentencia como norma jurdica particular, agregamos dos aspectos complemetarios a lo dicho: i.- Efectos particulares de la Sentencia en el Ordenamiento Jurdico chileno: acorde con lo establecido en el artculo tercero del Cdigo Civil, inciso segundo, las Sentencias Judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se
139

En nuestro pas Puede un juez cumplir funciones legislativas sin ser parlamentario?

FUENTES Y FORMAS DE EXPRESIN DEL DERECHO

Compare y establezca diferencias y semejanzas entre Ley Positiva, Costumbre y Jurisprudencia.

pronunciaren. As, la validez normativa y fuerza obligatoria de la Sentencia se circunscribe al caso presente que ella resuelve, alcanzando slo a las partes intervinientes en el juicio. ii.- Efecto de cosa juzgada de la Sentencia Definitiva: la expresin efecto de cosa juzgada se refiere a la consecuencia de Verdad Jurdica inamovible e indiscutible que nace de ciertas Sentencias cuando se encuentran firmes o ejecutoriadas. Este efecto, en ocasiones sobrepasa el mbito de las partes y alcanza el reconocimiento del resto de la comunidad. Por ejemplo: la Sentencia de Declaracin Judicial de Filiacin, por los efectos jurdicos que dicha resolucin produce en relacin con la sociedad. La Jurisprudencia en nuestro ordenamiento es constitutiva de Fuente Formal del Derecho, en su acepcin de Normas Jurdicas Individuales emanadas de las sentencias pronunciadas por los Tribunales de Justicia; en tanto que en su nocin de conjunto de normas y principios generales emanados de los fallos uniformes, es Fuente Material.
2.5.4.- La Doctrina Jurdica (Opinin de los Tratadistas) Estas expresiones se refieren a la Ciencia del Derecho o Ciencia Jurdica elaborada por los jurisconsultos; personas de indiscutida y reconocida versacin que se dedican a investigar, estudiar y particularmente a escribir sobre el Derecho, ya sea con el propsito de teorizar y sistematizar sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar su contenido y resolver planteamientos respecto de su aplicacin. Para el contexto de este libro hemos estimado prcticamente equivalentes ambas expresiones, porque los planteamientos de los tratadistas -estudiosos del Derecho-, generan Doctrina Jurdica, constituyendo una fuente de gran importancia que cumple finalidades cientficas, prcticas y crticas en la elaboracin, interpretacin y aplicacin del Derecho. Resulta forzoso reconocer, dado el peso de la evidencia, el enorme valor de la Doctrina Jurdica como canal de expresin de los especialistas, en los diferentes mbitos del Derecho. Lenguaje, redaccin, prctica y conceptualizacin jurdicas, son campos en que los juristas y acadmicos aportan su erudicin, depuran, precisan y profundizan la forma y contenido del Derecho, llevndolo al rango de una importante Ciencia. Y no slo esto, sino tambin, abren nuevas e interesantes motivaciones para la docencia y el aprendizaje del Derecho y afianzamiento profesional de quienes interactan en el campo de la Ciencia Jurdica que nos ocupa. En nuestro Ordenamiento Jurdico, la Doctrina Jurdica no constituye Fuente Formal del Derecho, sino Fuente Material y del conocimiento de este ltimo.

Compare y establezca diferencias y semejanzas entre Ley Positiva, Costumbre y Doctrina Jurdica.

3.- Actividades de desarrollo

Resuelva los siguientes problemas.
Contacte a su tutor.

a. Recuerde que en la primera actividad de entrada, defini el concepto Fuente del Derecho. Identifique en l, en caso que corresponda, los errores y aciertos.

140

U N I D A D II

b. Reflexione en torno a los siete ejemplos de la actividad de entrada N 2. Elimine los que en su opinin no corresponden y agregue otros hasta completar 14, siete por cada categora. c. Recuerde los cuatro casos anteriores. Identifique las Fuentes del Derecho implcitas en ellos. d. Describa qu caractersticas y qu funciones posee una Constitucin Poltica. Compare con la respuesta de las actividades de entrada N 6 y 7. Explique las diferencias entre la respuesta de las primeras con sta. e. Qu diferencias existen entre las leyes de Qurum Calificado y las Orgnicas Constitucionales? D ejemplos de cada tipo de Ley citado. f. Defina el concepto de Costumbre Jurdica y compare con la aproximacin que realiz en la actividad de entrada N 11. Qu mejoras le incorporara? g. A partir de estudios de los contenidos, explique qu importancia tiene para las relaciones internacionales el uso de la Costumbre Jurdica. h. Realice un anlisis comparativo entre la Costumbre Jurdica y la Jurisprudencia. Establezca diferencias y semejanzas. i. Reflexione y explique de qu manera la Jurisprudencia se constituye en Fuente Formal del Derecho. j. Compare los conceptos de Jurisprudencia y Doctrina Jurdica. Seale semejanzas y diferencias.

E.- Resumen
Lea reflexivamente y traiga a su memoria los contenidos precedentes. Elabore un esquema mental de la Unidad.

Situados ya en el mbito del Derecho, nos hemos abocado en el desarrollo de la presente Unidad al anlisis de los antecedentes desde los que han surgido las normas que integran el Ordenamiento Jurdico de una determinada realidad social, y las formas que revisten los contenidos jurdicos correspondientes, tema que hemos identificado con la expresin de Fuentes y Formas de Expresin del Derecho. En dicho contexto, hemos aludido a las Fuentes Reales o Materiales, que son los factores sociales, culturales polticos, religiosos, ticos, etc., que contribuyen a crear las Normas Jurdicas, y a las Fuentes Formales, que son las formas en que se expresa y manifiesta el Derecho en la vida social. Luego de enumerar las Fuentes Formales del Derecho, nos hemos referido en especial a la Constitucin Poltica, llamada tambin Carta Fundamental, Carta Suprema o Ley Suprema, en su condicin de norma bsica del Ordenamiento Jurdico que contiene las bases de la organizacin poltica del Estado y el fundamento ltimo de su Ordenamiento Jurdico. Siendo la Carta Fundamental la Fuente Formal ms relevante del Derecho, atendimos a su clasificacin desde diferentes perspectivas: del punto de vista de la forma en que se expresan (consuetudinarias y escritas); conforme al grado de su eficacia (nominales y reales); en lo concerniente a su extensin (breves o sumarias, extensas o desarrolladas), y respecto de la mayor o menor flexibilidad para modificarlas (ptreas, rgidas, semi-rgidas y flexibles). Proseguimos el estudio de la Constitucin Poltica, describiendo someramente sus funciones (orgnica o institucional; sustantiva o relacional; y procedimental, en cuanto a su reforma), para posteriormente comentar el
141

FUENTES Y FORMAS DE EXPRESIN DEL DERECHO

Principio de Supremaca Constitucional, en virtud del que todas las dems Fuentes Formales deben subordinarse a ella, tanto en la forma (creacin y procedimiento) como en lo material (contenido). Ms adelante vimos que existen otras Fuentes Formales de Derecho que tienen rango constitucional, ya sea porque aclaran o precisan el alcance o sentido de disposiciones de la Carta Fundamental (Leyes Interpretativas), o porque desarrollan en aspectos especficos su contenido, especialmente en lo atinente a la organizacin de algunas de sus instituciones (Leyes Complementarias), entre las que destacan las llamadas Leyes Orgnicas Constitucionales, las que citamos en su totalidad. Dentro de la misma temtica aludimos a las Leyes de Qurum Calificado, que son aquellas que para su aprobacin, modificacin o derogacin, precisan de la mayora absoluta de los Diputados y Senadores en ejercicio. Continuando con el estudio de las Fuentes del Derecho, examinamos la Costumbre Jurdica, en su acepcin jurdica de repeticin de una determinada conducta por la generalidad de un grupo social, de manera constante y uniforme, y con la conviccin de que ello obedece a una Necesidad Jurdica. De sus muchas y especiales caractersticas, observamos los elementos que la integran, tanto materiales como espirituales; su evolucin histrica, clasificacin, valor en la legislacin chilena, ya sea en el Cdigo Civil (Costumbre segn Ley) o en el Cdigo de Comercio (Costumbre en Silencio de Ley); su validez doctrinaria y su control de constitucionalidad y de legalidad, partiendo de la base que ella es constitutiva de un elemento de hecho que, para que tenga aplicacin y sostenga validez, debe ser probado ante la Justicia. Dentro del anlisis de la Unidad, nos referimos a la Jurisprudencia como Fuente del Derecho, pasando por la mencin de algunos elementos referidos a la Sentencia, considerada como una de las principales, importantes y ms caractersticas de las resoluciones que un Tribunal puede dictar en el curso de substanciacin de un proceso. As, distinguimos entre Sentencia Ejecutoriada, que Causa Ejecutoria, y De Trmino. Concluimos el tratamiento de la Unidad II, mencionando algunos aspectos de la Doctrina Jurdica, fuente conocida tambin con la expresin Opinin de los Tratadistas, concerniente a la ciencia del Derecho elaborada por personas de reconocida versacin (jurisconsultos, acadmicos) que se dedican a estudiar, investigar y a escribir sobre el Derecho, con el propsito de interpretar su contenido y resolver planteamientos respecto de su aplicacin. As, existen autores de reconocido prestigio no slo en el mbito de sus respectivos pases de origen, sino en el concierto internacional, en el que sus opiniones y posiciones son respetadas y tenidas en cuenta como importante base de sustentacin jurdica. Slo por citar algunos tratadistas extranjeros, se mencionan: Hans Kelsen (Alemania), George Burdeau (Francia), Carlos Cossio (Argentina), Luis Legaz y Lacambra (Espaa), Eduardo Garca Maynez (Mxico), Jorge Del Vecchio. En el orden interno (Chile), tenemos a: Arturo Alessandri R., Patricio Aylwin A. y Gustavo Labatut Glena; Luis Claro Solar, Anbal Bascun Valds, Jorge Hubner Gallo, Mximo Pacheco, Jorge Millas, Enrique Silva Cimma.

142

Unidad
Unidad III

La Ley

U N I D A D III

La Ley
La Ley
A.- Sumario
Lea reflexivamente y elabore mentalmente un esquema que le aproxime al tema de la Unidad.

Concepto de Ley; Formacin y Derogacin de la Ley; Vigencia de la Ley; Caractersticas de la Ley; Interpretacin de la Ley; Jerarqua de la Ley; Legislacin Irregular: Decreto Ley, Decretos con Fuerza de Ley; Potestad Reglamentaria del Estado; el Decreto Supremo; Formas Derivadas de los Decretos Supremos: Insistencia, Emergencia, Urgencia; el Reglamento y las Ordenanzas.

B.- Introduccin
El tratamiento de la unidad referida a la Ley nos conducir a formarnos un concepto ms acabado de esta fuente formal ms caracterstica del Derecho, desde su creacin hasta el trmino de su vigencia, pasando por variados aspectos que se dan en el transcurso de su existencia jurdica. Por el desarrollo de sus contenidos tendremos la oportunidad de apreciar cmo ella se forma, siguiendo las etapas del procedimiento que al efecto establece la Constitucin Poltica, y los rasgos o propiedades que la caracterizan y la validan como fuente eminentemente formal del Derecho; y como se constituye en el prototipo de la legislacin regular. Tambin se ver cmo surgen a la vida jurdica otros tipos normativos que, no sujetndose al procedimiento constitucional ya mencionado, tienen la misma fuerza obligatoria que una Ley Regular (Ordinaria). Tales casos especiales los constituyen los Decretos Leyes y los Decretos con Fuerza de Ley. Los primeros emanados del Poder Ejecutivo, sobre materias propias de Ley, pero sin la actuacin o intervencin del Poder Legislativo, y los segundos, teniendo como contenidos materias propias de Ley, y dictados por el ejecutivo en virtud de facultades que expresa y especficamente le delega el Poder Legislativo. En ambos casos actuando el Ejecutivo (Presidente de la Repblica) conforme a su Potestad Reglamentaria. Dicha Potestad Reglamentaria, entendida como la facultad que tiene el Presidente de la Repblica para dictar normas de carcter general en ejercicio de sus funciones (responsabilidades) de gobierno y administracin del Estado, se materializa en la dictacin de actos de autoridad llamados Decretos, y otros de similar entidad, como los reglamentos, las instrucciones y las Ordenanzas. Decretos que pueden adoptar formas derivadas, ya sea en cuanto a la premura con que se debe cumplir su mandato originando los llamados Decretos de Urgencia y de Emergencia; o en atencin a la persistencia o reiteracin con que acta el Ejecutivo ante la Contralora General de la Repblica, respecto de un Decreto que este organismo haya rechazado por ilegalidad del mandato conteni145

LA LEY

do en el mismo, ordenndole tomar razn de l, disponindole as con la firma de todos sus Ministros de Estado, acto que configura el llamado Decreto de Insistencia.

Recuerde que los objetivos establecen el logro que debe alcanzar.

C.- Objetivos 1.- Objetivo General

a. Conocer el concepto y alcances de las expresiones de la Legislacin regular, Irregular y Potestad Reglamentaria del Estado, como Fuentes originadoras de normas.

2.- Objetivos Especficos

a.- Definir los conceptos de Ley, Decretos con Fuerza de Ley, Decretos Leyes y Potestad Reglamentaria del Estado. b.- Explicar el alcance de los conceptos de Ley, Decreto con Fuerza de Ley, Decretos Leyes y Potestad Reglamentaria del Estado. c.- Discriminar entre las caractersticas de la Legislacin Regular, Irregular y Potestad Reglamentaria del Estado. d.- Categorizar la influencia de los diferentes factores en la creacin y contenidos de las Normas Legales. e.- Explicar la influencia de los factores que concurren en la creacin y contenidos de las Normas Legales. f.- Evaluar las circunstancias y momentos en que es posible el origen y aplicacin de la Legislacin Regular, Irregular y la Potestad Reglamentaria.

146

U N I D A D III

Quinto Captulo

Quinto
D.- La Legislacin Regular 1.- Actividades de entrada
a. El concepto Ley forma parte de nuestra cotidianidad. Cuando se usa se da por entendido que el interlocutor sabe lo que significa. Al respecto, en su opinin y con sus propias palabras, elabore el concepto Ley. b. En el transcurso de su vida, usted ha tratado con diversas leyes. Unas prohben, otras obligan y algunas permiten. En relacin a esta clasificacin seale un ejemplo, a lo menos, por cada una de estas categoras. c. En el transcurso del texto, usted se ha informado que las leyes emergen de hechos y situaciones de la vida real. Adems, ha sido un actor importante a la hora de elegir a los miembros del Poder Legislativo, quienes tienen, entre otras, la misin de representarnos en la elaboracin de la Ley. Reflexione sobre el proceso de produccin de la Ley y aproxime una explicacin, segn su punto de vista: Qu pasos debe seguir una idea para erigirse en Ley? d. Es altamente probable que usted haya sido testigo, a travs de los medios de comunicacin, de algn debate jurdico sobre la claridad y precisin de la Ley, de modo que se ha aproximado al concepto Interpretacin de la Ley. En razn de lo sealado: cules cree que son los elementos que deben considerarse para interpretar la Ley? Reflexione y aproxime una respuesta.

Desarrolle las actividades de entrada.

147

LA LEY

2.- Contenidos 2.1.- Seccin: Concepto de Ley

Qu pensamiento provoca en usted las palabras de Maquivelo? La verdadera Ley de la humanidad es la razn humana, mientras gobierna todos los pueblos de la Tierra; las leyes polticas y civiles de cada nacin no deben ser sino los casos particulares a los que se aplica esta razn humana. La justicia es una relacin de conveniencia que existe entre dos cosas; esta relacin es siempre la misma. Nicolas Maquiavelo (1995).

Identifique y subraye las ideas y conceptos centrales.

Compare los conceptos de los distintos autores. Establezca semejanzas y diferencias.

Siendo evidente la dificultad de encontrar un concepto omnicomprensivo de esta importante Fuente del Derecho y comprender, por tanto, todos los elementos que integran en lo formal y en lo material la nocin de Ley, a continuacin se cita el concepto que dan acerca de ella algunos filsofos y juristas de la mayor relevancia. Ello nos permitir ilustrarnos en lo fundamental, para luego, internalizando lo substancial, intentar captar el concepto de Ley en el mbito que nos interesa: - Para Aristteles (1997), la Ley es el comn consentimiento de la ciudad. - San Agustn (Bascun, 1960; Pacheco, 1990) concepta a la Ley expresando que es el Derecho que se contiene en aquel escrito que ha sido expuesto al pueblo para que lo observe. - Para Francisco Surez (Pacheco, 1990), la Ley es el precepto comn, justo, estable, suficientemente promulgado. - Por su parte, Giorgio del Vecchio (Pacheco, 1990) manifiesta que la Ley es el pensamiento jurdico deliberado y consciente, expresado por rganos adecuados, que representan la voluntad preponderante de una multitud asociada. De las definiciones citadas se empiezan a perfilar rasgos comunes que nos acercan al concepto de Ley que nos interesa para nuestros efectos. Para hacer an ms accesible la meta identificatoria propuesta, se ha dejado para su especial anlisis el concepto que tienen Santo Toms de Aquino y el jurista francs Marcel Planiol sobre la Ley. Santo Toms de Aquino (Hubner, 1995) concepta a la Ley como una ordenacin racional dirigida al bien comn, dada y promulgada solemnemente por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad. Marcel Planiol (Hubner, 1995), en tanto, expresa que la Ley es una regla social obligatoria, establecida con carcter permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza. Detenindose un poco en los elementos contenidos en ambas definiciones y contrastando estos con los rasgos del concepto de Ley que en nuestro ordenamiento jurdico entrega el Cdigo Civil, en su artculo tercero (Declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite), podramos establecer un cuadro comparativo ms o menos como el siguiente.

148

U N I D A D III

Conceptos de Ley, segn elementos que destacan: Elementos Sto. Toms Planiol
Racionalidad Prescipcin racional no arbitraria o incomprensible Sin relaciones sociales no hay Ley Voluntad superior: manda; inferiores; obedecen Que tiene a su cargo el Carcter distintivo de norcuidado de la comunidad mas de autoridad privada Dada y promulgada (conocimientos de los destinatarios) La distingue del acto administrativo La distingue de las otras normas Le interesa el contenido de las disposiciones

Leg. Chilena
Declaracin de la voluntad

Regla Social Obligatoriedad Establecida por autoridad pblica Promulgacin

Voluntad soberana (Soberana) Manifiesta en la forma prescrita por la Constitucin

Carcter permanente Sancionada por la fuerza Sustancialidad Formalidad Finalidad

rgano y procedimientos legislativos Bien Comn Manda, prohbe, permite

Fuente: Elaboracin del autor a partir de los conceptos de tres fuentes. Universidad de Los Lagos. NOTA: Se han consignado slo los rasgos que se desprenden de las respectivas definiciones y conceptos especialmente citados, de manera tal que aquellos elementos que no aparecen como propios de tales definiciones en el cuadro, no significa que no existan, pues ellos estarn tratados por la doctrina, fundamentalmente en lo referido al recuadro alusivo a la Legislacin Chilena.

2.1.1.- Concepto de Ley en el Cdigo Civil

Reflexione en torno a este concepto y asocie las leyes que conoce a estas referencias.

De la definicin de Ley contenida en nuestro Cdigo Civil ya reproducida, se desprenden requisitos internos y externos: los primeros son los referidos al contenido del precepto, esto es, si se trata en la norma de mandar, prohibir o permitir; y los segundos, son aquellos que posibilitan a los destinatarios de la norma distinguir si sta es o no una Ley, sindolo efectivamente cuando se cumplen dos presupuestos: Declaracin de la Voluntad Soberana y Manifestacin de la Voluntad segn lo Prescrito en la Constitucin. Permitmonos unas breves referencias al efecto: a.- Declaracin de la Voluntad Soberana. Entendida la soberana como una cualidad, un modo de ser del poder estatal, se debe sealar que ella reside esencialmente en la Nacin, y que su ejercicio se realiza por el pueblo y, tambin, por las autoridades establecidas en ella (artculo Quinto, Constitucin Poltica). b.- Manifestada en la Forma Prescrita por la Constitucin. Nuestra Constitucin Poltica, desde su artculo sesenta y dos al setenta y dos,
149

LA LEY

ambos inclusives, en el prrafo titulado Formacin de la Ley, trata el procedimiento al que se deben ceir los rganos competentes en la actividad legislativa que crea la Ley. c.- Manda, Prohbe o Permite. Requisito interno o de fondo de la Ley, referido a los tipos de normas contenidos en ella, los que son de las categoras mencionadas en el enunciado (imperativas-ordenan; prohibitivas-abstenciones; permisivas-autorizan, facultan). Tipologa que es objetada por algunos autores que sostienen que todas las leyes en definitiva son mandatos, slo que la orden adopta determinadas modalidades que no afectan sino que refuerzan su imperio. Como quiera que sea, esta clasificacin de las leyes tiene incidencia respecto de la sancin que acarrea su incumplimiento, apreciable en la siguiente representacin esquemtica: Taxonoma de las Leyes segn propsito de ellas
Recurra a la respuesta de la actividad de entrada N2. Reflexione y compare: qu semejanzas tiene con esta taxonoma?

L. Imperativas Sanciones posibles Nulidad Inexistencia

L. Prohibitivas Sancin precisa Nulidad absoluta Otra que seale

L. Permisivas No hay sancin Existe libertad jurdica de actuar. Inoponibilidad de la propia Ley.

Fuente: Elaboracin del autor segn Legislacin Chilena. Universidad de Los Lagos.

2.1.2.- Etimologa
Reflexione: Cul de estas alternativas comparte?

Ayuda a un mejor entendimiento del concepto, en este caso, de Ley, buscar en la raz etimolgica de la palabra. Al respecto, algunos autores sostienen que la voz Lex o Legis proviene del verbo latino Legere, que significa leer. Esto por la costumbre romana de grabar las leyes en tablillas que luego se exponan al pueblo para su lectura y conocimiento. As opina el gran jurisconsulto y orador Marco Tulio Cicern. Para San Aguntn (Pacheco, 1990), la palabra Ley deriva del verbo latino Deligere = elegir, aludiendo con ello al camino que hay que seguir en la vida. En otra perspectiva, Santo Toms de Aquino, sostiene que el vocablo Ley viene del verbo latino Ligare = ligar, obligar, atar, unir, con lo que se demostrara el carcter obligatorio de la Ley, ya que es propio de ella el ligar la voluntad a algo.

2.1.3.- Elementos de la Ley

En la Constitucin Poltica, en su captulo V, se seala el proceso de formacin de una Ley.

Los elementos que integran la Ley son dos: a.- Elemento Formal. Referido a los trmites y procedimientos que de acuerdo a la Carta Fundamental se deben observar en la gestacin de la Ley, los que deben cumplirse todos y de forma irrestricta, sin omisiones de ninguna especie.

150

U N I D A D III

Elija una Ley e identifique en ella este concepto.

b.- Elemento Material. Tiene relacin con el contenido jurdico de la Ley (normas permanentes, generales, abstractas, obligatorias), quedando fuera de su mbito, por tanto, las prescripciones morales, las promesas de leyes futuras, las declaraciones de principios meramente doctrinales, como tambin los contenidos injustos, irracionales o que atenten contra el bien comn. Asentados ya el concepto de Ley y los elementos que la conforman, nos referiremos seguidamente al proceso de su formacin, es decir, la manera en que la Constitucin Poltica determina al Poder Legislativo para elaborar los cuerpos legales llamados leyes.

2.2.- Seccin: Formacin de la Ley

Identifique y destaque conceptos e ideas centrales.

El proceso legislativo de formacin de la Ley establecido en nuestra Constitucin Poltica, en su Captulo V, relativo al Congreso Nacional, consulta las siguientes etapas: Iniciativa, Discusin, Aprobacin, Sancin, Promulgacin y Publicacin. 2.2.1.- Iniciativa Es el acto en virtud del que la autoridad que el ordenamiento jurdico faculta al efecto, propone un Proyecto de Ley al Congreso. La referida facultad corresponde a los Poderes Legislativo o Ejecutivo. Cuando la iniciativa la ponen en ejercicio miembros del Congreso Iniciativa Parlamentaria- lo hacen por medio de Mociones, mientras el Presidente de la Repblica inicia la Ley a travs de un Mensaje (Iniciativa Gubernativa). Por lo general la Iniciativa de Ley pertenece tanto al Presidente de la Repblica como al Congreso. Sin embargo, algunas son de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica, como es el caso, por ejemplo, en Chile, de la Ley General de Presupuesto de la Nacin y aquellas que se relacionan con la alteracin de la divisin poltica o administrativa del pas. Otras, en cambio, tienen origen exclusivo en el Congreso. Por ejemplo: en la Cmara de Diputados las leyes sobre tributos de cualquier naturaleza y las leyes sobre reclutamiento; y en el Senado, las leyes sobre amnista y las leyes sobre indultos generales. 2.2.2.- Discusin Corresponde a la etapa de deliberacin del Proyecto de Ley, fase que est constituida por una serie de actuaciones. En los sistemas bicamerales como el nuestro, la Cmara que comienza a conocer un proyecto se denomina Cmara de Origen, y la que lo recibe de sta, posteriormente, se llama Cmara Revisora. En cuanto al procedimiento, recibido el Proyecto por la Cmara de Origen, debe enviarlo a una de sus comisiones internas para que lo conozca y le informe. Recibido de la comisin informante, la Cmara lo discute y se pronuncia en Sala, pudiendo aprobar o rechazar el Proyecto. Si ste fuere desechado, no podr renovarse su presentacin en ninguna de las ramas del Congreso, sino despus que transcurra un ao, salvo en caso especial.
151

LA LEY

Aprobado el Proyecto, pasa a la Cmara Revisora, donde sigue un procedimiento semejante al ya descrito, pudiendo ser aprobado, rechazado u objeto de modificaciones. En algunos casos ser visto nuevamente por ambas Cmaras, las que podrn insistir en sus puntos de vista, con qurums especiales. 2.2.3.- Aprobacin Agotada la discusin por las dos Cmaras, y subsecuentemente aprobado por ellas, el Proyecto es remitido al Presidente de la Repblica para que haga uso de su facultad de sancionarlo (aprobarlo) o vetarlo (rechazarlo). La Aprobacin puede ser Expresa, teniendo lugar cuando el Ejecutivo dispone su promulgacin; o Tcita, en aquel caso que deja de transcurrir el plazo de treinta das de que dispone para vetarlo, sin que lo haga. El Veto, entonces, es el rechazo de un Proyecto de Ley por el Ejecutivo, quien lo devuelve al Parlamento con las observaciones que considere pertinentes. Siempre debe ser expreso. Por su parte el Congreso puede aprobar el Veto o rechazarlo insistiendo en el Proyecto original. La insistencia de ambas Cmaras es obligatoria para el Presidente de la Repblica. 2.2.4.- Sancin Consiste en la aceptacin de una iniciativa legal por el rgano colegislador en su conjunto, con lo que se produce la actuacin del otro colegislador, en esta instancia del proceso de formacin (etapa de aprobacin). Hay autores que no consideran este acto como etapa propiamente tal del proceso de formacin de la Ley. 2.2.5.- Promulgacin Es el acto por el que el Presidente de la Repblica reconoce la existencia de una Ley y ordena su cumplimiento, toda vez que tiene todos los requisitos que la Ley exige para ello. La promulgacin se hace efectiva a travs de un Decreto Supremo, del que debe tomar razn la Contralora General de la Repblica. 2.2.6.- Publicacin Consiste en dar a conocer a los ciudadanos el Proyecto de Ley aprobado y promulgado, para su informacin y cumplimiento. Este acto se realiza en nuestro pas mediante la insercin del texto legal en el Diario Oficial, el que se edita desde el ao 1877. Desde su publicacin, la Ley se presume conocida por todos y nadie puede alegar su ignorancia para excusar su incumplimiento. Se trata de una presuncin de Derecho, es decir, que no admite prueba en contrario. La Constitucin Poltica establece que la publicacin debe efectuarse dentro de los primeros cinco das hbiles siguientes a la fecha de haber quedado totalmente tramitado el Decreto Promulgatorio.

Reflexione. Es posible que una ley no cumpla con uno de estos pasos?

152

U N I D A D III

Dibuje un esquema de los pasos de formacin de la Ley.

2.3.- Seccin: Vigencia y Derogacin de la Ley

2.3.1.- Vigencia de la Ley Es el perodo durante el que la Ley rige y obliga. El principio general es que la Ley obliga indefinidamente desde que es promulgada y publicada en el Diario Oficial, y hasta que es dejada sin efecto (derogada) por otra Ley. No obstante, la propia Ley puede establecer que entrar en vigencia despus de su publicacin o a contar de la fecha que ella misma determine, pudiendo producirse, entonces, un perodo en que esta no rige aunque s existe materialmente: ese interregno se denomina Vacancia Legal. La regla general es que la Ley rija las relaciones jurdicas que, referidas a su materia y contenido, se produzcan durante todo el perodo de su vigencia. Slo en forma excepcional, y declarndolo expresamente, podr regir situaciones anteriores a su publicacin o entrada en vigencia (Retroactividad). Tambin puede darse el caso excepcional de que una Ley termine su vigencia temporal por causas intrnsecas, tales como un plazo o una condicin, y no por un acto de Derogacin. Y ms excepcionalmente an, que una Ley rija ms all del perodo normal de cesacin de sus efectos, configurndose la Ultractividad de la Ley. 2.3.2.- Derogacin de la Ley La Derogacin es constitutiva de un acto legislativo por medio del que se deja sin efecto una Ley por otra de igual o superior jerarqua, atribucin que slo compete al legislador. As entendida, de acuerdo a la forma como se presenta y a su amplitud, puede ser clasificada, en: Expresa, Tcita y Orgnica; y Total o Parcial. Veamos brevemente cada caso: a.- Derogacin Expresa: se produce en aquellos casos en que la Ley nueva declara explcitamente que deja sin efecto o priva de eficacia a otra hasta entonces vigente. b.- Derogacin Tcita: se configura cuando la Ley nueva contiene disposiciones que, versando sobre la misma materia de una Ley anterior, son absolutamente incompatibles con las de sta.
153

Reflexione sobre el principio de la Irretroactividad de la Ley. Qu significa?

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

LA LEY

c.- Derogacin Orgnica: se origina cuando una nueva Ley entra a regular toda una materia ya reglada por una o varias leyes anteriores. d.- Derogacin Parcial: se dejan sin efecto parte de las normas jurdicas contenidas en una Ley. e.- Derogacin Total: se produce cuando la nueva Ley deja sin efecto el texto ntegro de una Ley precedente. Es preciso tener presente que una Ley derogada deja de producir efectos, sin poder recuperar su vigencia y fuerza obligatoria, aunque a su vez, se derogue la Ley derogatoria. Con el propsito de procurarnos una visin ms objetiva de los temas relativos a la Vigencia y Derogacin de la Ley, ambos relacionados, remitmonos al siguiente esquema:

Ley Vigencia Regla general Publicaciones Excepcin: Despus de su publicacin Trmino Regla general Derogacin Tcita Expresa Orgnica Total Parcial Excepciones: Plazo o condicin Ultractividad

2.3.3.- Caractersticas de la Ley

Nos referiremos a los caracteres de la Ley, siguiendo en ello al Profesor Anbal Bascun Valds (1960), y sirvindonos instrumentalmente del siguiente esquema conceptual.

Caracteres de la Ley
Ideales
inciden en toda Ley

Materiales

Formales Ley en sentido estricto Emanar de autoridad competente Generacin ajustada a procedimiento Exterioridad

Posible Honesta til Permanente Promulgada * San Isidoro de Sevilla * Santo Toms * Francisco Surez

Obligatoriedad Generalidad Abstracta Se reputa conocida Hegemona

NOTA: Para la debida interpretacin del esquema, se deben considerar los conceptos constitutivos de los caracteres en las acepciones comunes y en las dadas al tratar las normas de conducta, segn corresponda.

154

U N I D A D III

Identifique y subraye el concepto.

2.3.4.- Interpretacin de la Ley. Normas

a.- Concepto Interpretar, en el lenguaje comn, es explicar o declarar el sentido de una cosa y principalmente el de textos faltos de claridad. Es desentraar el sentido de una expresin, descubrir su significado. En el plano jurdico, interpretar significa determinar el sentido y alcance de una norma jurdica. Haciendo uso de la interpretacin, el rgano judicial o administrativo aplica una norma general a un hecho concreto, obteniendo la norma individual que le incumbe establecer (Hans Kelsen). Por tanto, la interpretacin no se efecta en el plano meramente terico, abstracto, sino en el prctico, es decir, en relacin al caso particular y concreto al que la norma se va a aplicar. b.- Diversas Clases de Interpretacin Jurdica i.- Legislativa. Llamada tambin Legal o Autntica, es la que realiza el propio legislador por medio de la dictacin de una Ley (Interpretativa) que determina el sentido de las normas legales preexistentes. Son las Leyes Interpretativas. ii.- Judicial. Realizada por los Tribunales de Justicia en sus sentencias, por lo que su obligatoriedad se circunscribe slo a la causa en que dicho fallo se ha pronunciado. iii.- Doctrinal. Hecha por los juristas. No obliga en s, pero aporta claridad conceptual que puede ser utilizada en las otras formas interpretativas. iv.- Administrativa. La que realizan determinados organismos de la Administracin Pblica facultados para ello. Por ejemplo: Contralora General de la Repblica; Director Nacional de Impuestos Internos; Superintendente de Seguridad Social, etc. Tiene efectos en sus respectivos mbitos de competencia.

Dibuje un esquema.

Identifique y subraye conceptos e ideas Fuerzas.

2.3.5.- Normas de Interpretacin de la Ley

Seguidamente, y dada la utilidad prctica de ello, se expondrn algunas reglas de interpretacin en nuestro sistema jurdico, materia tratada en el Cdigo Civil (artculos 19 al 24, en relacin con los artculos 4 y 13 del mismo cuerpo legal). Normas que son propias de la interpretacin judicial y que algu155

LA LEY

Indague sobre el principio de la plenitud hermtica.

nas corrientes califican, ms que como una tarea de interpretacin, como un proceso de integracin de la Ley, basadas en lo establecido en el artculo 24 del Cdigo Civil, que expresa: en los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes oscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural; y porque, adems, nuestro sistema jurdico, accionando el principio de la plenitud hermtica de la Ley, no reconoce la existencia de lagunas o vacos legales. Los elementos de interpretacin, que en este caso corresponde a la legal o autntica, son: a.- Elemento Gramatical. Se desprende de la aplicacin del artculo 19, inciso primero, del Cdigo Civil, que seala: Cuando el sentido de la Ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. La disposicin transcrita asocia las expresiones sentido claro y tenor literal, aludiendo a la claridad del texto de la Ley, el que se determina segn la acepcin en que estn empleadas las palabras, las que se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras (Cdigo Civil, artculo 20), esto es, y de acuerdo con la jurisprudencia asentada en la materia, conforme al significado que les da a las voces el Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola (1994). Esta norma general, sin embargo, consulta dos excepciones: i.- La establecida en la segunda parte del artculo 20 del Cdigo citado, referida a las palabras que el legislador ha definido expresamente para ciertas materias, en cuyo caso se les dar precisamente su significado legal; y, ii.- La contemplada en el artculo 21 del mismo cuerpo, que expresa que las palabras tcnicas de una ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte, a menos que aparezca claramente que han sido tomadas en un sentido distinto. b.- Elemento Lgico. Este medio interpretativo atiende al espritu o finalidad de la Ley, buscando establecer el pensamiento que el legislador ha querido expresar en la frmula legal y las relaciones lgicas que se dan al interior de ella. Se trata, entonces, del anlisis de la Ley entendida como un todo armnico en el que todos sus componentes, vinculados con sentido lgico, estn orientados al mismo fin como un sistema organizado. A ello se refera la doctrina clsica con la expresin de ratio legis, lo que en una traduccin muy elemental equivaldra, ms o menos, a Razn de la Ley. Lo anterior se induce luego de relacionar lo expresado en el artculo 22, inciso segundo, del Cdigo Civil: El contexto de la Ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona, con lo dicho en el mismo Cdigo, en parte del inciso segundo de su artculo 19, que seala que se puede para interpretar una expresin oscura de la Ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma.... Funcin y finalidad de la Ley, entonces, son categoras

156

U N I D A D III

en cuyo sentido ella se podr interpretar de manera tal que en todas sus partes haya, como lo dice el Cdigo, la debida correspondencia y armona. c.- Elemento Histrico. Tendiente a establecer la historia fidedigna del establecimiento de la Ley, este elemento se refiere al anlisis de las fuentes materiales de la norma legal, recurriendo para ello al estudio de antecedentes como el mensaje o la mocin contenidos en la iniciativa, las actas de debates legislativos, los informes de comisiones, la intervencin de personalidades o autoridades consultadas, la opinin de los parlamentarios en la etapa de discusin del proyecto, el parecer o criterio de los tratadistas eventualmente consultados o tomados en consideracin por el legislador. En general, todo antecedente serio y expreso que d cuenta, como lo expresa el Cdigo Civil en su artculo 19, parte final del inciso segundo, de la historia fidedigna de su establecimiento. d.- Elemento sistemtico. Estrechamente relacionado con el Elemento Lgico ya visto, este criterio de interpretacin atiende a la armona que debe existir entre el precepto legal y la totalidad del sistema jurdico. Alude a l el artculo 22, inciso segundo, del Cdigo Civil, cuyo texto es el siguiente: Los pasajes obscuros de una Ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto. Ahora bien, esta correspondencia y armona no slo debe existir al interior de una misma norma, entre sus diferentes disposiciones, como se desprende de aplicar el elemento lgico de interpretacin, sino tambin ms all de la norma misma, como parte integrante del sistema jurdico, es decir, en el contexto de la legislacin toda y de las dems fuentes del ordenamiento jurdico. Los cuatro elementos citados no son de construccin tan reciente, ya fueron expuestos en una obra denominada Sistema del Derecho Romano Actual, editada en el siglo antepasado.

Elabore un esquema sobre las normas de interpretacin de la Ley.

157

LA LEY

Identifique y 2.3.6.- Las Lagunas Legales y la Integracin subraye concepto Ya hemos dicho que le corresponde al juez interpretar la Ley que e ideas centrales.

Qu significa Plenitud Hermtica?

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

aplicar al caso concreto, tarea que hemos calificado de seria, creativa y compleja, dada la importancia de los efectos de toda resolucin judicial. La situacin se complica cuando no existe Ley que aplicar al caso determinado, mxime cuando el magistrado no puede excepcionarse de fallar el caso que est conociendo. Entonces, se debe realizar una labor de Integracin de la Ley, en virtud de la que, y aplicando la concepcin de Plenitud Hermtica del Derecho (a la que adhiere nuestro sistema jurdico, que no acepta la existencia de lagunas o vacos, sino cuando ms pasajes oscuros o contradictorios de las leyes), debe resolver de todas maneras el asunto sometido a su decisin, recurriendo a la aplicacin de determinados mecanismos que permiten la labor de Integracin ya insinuada. En nuestro ordenamiento jurdico, tales mecanismos son: la Analoga, los Principios Generales del Derecho y la Equidad Natural. Haremos de ellos una referencia muy general, que cubra slo su concepto y rasgos ms caractersticos: a.- La Analoga Jurdica Es una forma de razonamiento que permite aplicar las consecuencias jurdicas previstas para un caso determinado a otro caso distinto, respecto del que el sistema jurdico no ha dispuesto consecuencia jurdica alguna. Es un tipo de razonamiento de aplicacin compleja ya que consiste en trasladar prcticamente un tratamiento previsto para una caso particular a otro, sobre la base de la similitud, pretendiendo las mismas consecuencias. Se dice que en ello existira una mezcla de induccin y deduccin, ya que de un caso particular se induce un principio general para aplicarlo a otro caso particular. i.- Requisitos para que Opere la Analoga: La existencia de dos casos o situaciones: uno con solucin prevista por el ordenamiento jurdico, y el otro no. Semejanza relevante o parecido fundamental -similitud- entre ambos casos o situaciones. Existencia de una misma razn de Justicia, un mismo fin, a lograrse con la aplicacin de un caso a otro. Que la Analoga est permitida o autorizada dentro del ordenamiento jurdico. En nuestro sistema jurdico el Razonamiento por Analoga tiene aplicacin amplia en materia civil, expresndose en un aforismo (mxima o sentencia breve y doctrinal que se propone como regla en determinadas disciplinas): donde existe la misma razn debe existir la misma disposicin. En el plano criminal, por el contrario, y debido a la rigurosa aplicacin del Principio de Legalidad o Reserva en materia penal, la Analoga Jurdica no est autorizada bajo ninguna circunstancia. Aplicarla implica una transgresin a las garantas del debido proceso.

158

U N I D A D III

Reflexione. Qu importancia tiene para el debido proceso esta acepcin? Identifique y subraye conceptos e ideas centrales. Subraye las ideas centrales de esta posicin. Reflexione. Qu impresin le causan estos aforismos? Cree que ellos contienen el sentido de Justicia esperable en el Derecho? Subraye las ideas centrales.

Reflexione. Comparte esta posicin?

Subraye las ideas centrales.

Reflexione. Conoce casos en que estos principios sean aplicables?

b.- Los Principios Generales del Derecho Son aquellos fundamentos, causas primeras, preexistentes al Derecho Escrito y Sistematizado, que se identifican con el Derecho Natural y que son universalmente reconocidos y admitidos por la Ciencia Jurdica. Precisar el concepto o la nocin de estos principios es una de las cuestiones ms controvertidas en la literatura jurdica. Tres posiciones se refieren a su naturaleza: i.- Doctrina Histrico-Romanista Se fundamenta en la consideracin del Derecho Romano como la Razn Natural, por la lgica y justicia de sus soluciones, que ha inspirado la formacin del Derecho a travs del tiempo, con la aportacin de determinadas formulaciones aun aplicables como mximas de contenido especialmente lgico. Dichos principios generales se expresaran en reglas, mximas o aforismos jurdicos, entre los que se citan: - Donde la Ley no distingue, tampoco nosotros debemos distinguir. - Quien puede lo ms puede lo menos - Al que le est prohibido lo menos, con razn le est prohibido lo ms. ii.- Doctrina Filosfica-Jusnaturalista Basada en la preeminencia del Derecho Natural, esta posicin concibe como principios generales del Derecho aquellas reglas que la razn humana deduce de la naturaleza de las cosas y de sus mutuas relaciones. En esta posicin estn todos aquellos autores que aceptan la existencia de un Derecho Natural, ideal o justo, por encima de los sistemas jurdicos positivos vigentes en los diversos Estados. iii.- Doctrina Positivista Los partidarios de esta corriente sostienen que los principios generales del Derecho no pueden ser sino los fundamentos que informan el ordenamiento jurdico positivo y que estn al interior y no fuera de ste. En consecuencia, para esta posicin, los principios generales del Derecho son los fundamentos de la legislacin positiva misma, que no se encuentran escritos en ninguna Ley, pero que son los presupuestos lgicos necesarios de las distintas normas legislativas, deducibles por proceso de abstraccin. Dentro del marco de esta posicin, podemos reconocer como principios generales del Derecho, a va de ejemplo, los siguientes: - El que causa un dao debe repararlo. - Todo ser humano es Sujeto de Derecho. - No existe deber jurdico si no existe una norma que lo imponga. - Las obligaciones contradas deben ser cumplidas.

159

LA LEY

Realice un esquema comparativo de las tres posiciones.

Subraye conceptos e ideas centrales

Reflexione: Hurtar un pan para alimentarse es igual que cometer fraude al fisco, qu piensa usted?

c.- La Equidad Natural La Norma Jurdica, como contenido de la Ley, lleva en s una finalidad que debe amoldarse a un patrn ideal: la Justicia, la que, dada en el caso particular, constituye la Equidad. Aristteles (1997) relacion ambos conceptos, expresando que lo equitativo y lo justo son una misma cosa; y siendo ambos buenos, la nica diferencia que hay entre ellos es que lo equitativo es mejor an. La dificultad est en que lo equitativo, siendo lo justo, no es lo justo legal, sino que es una dichosa rectificacin de la Justicia rigurosamente legal.... As emerge la voz equitas en el Derecho Romano Justiniano, como una forma de morigerar la excesiva rigurosidad que resultaba de aplicar con toda rigidez una Ley, circunstancia que ilustraban con una sentencia que expresaba, ms o menos: la extrema aplicacin del rigor de la Ley lleva a la mxima injusticia. Este medio de integracin del Derecho viene a actuar, entonces, como medida correctiva de la solucin general prevista por las normas jurdicas -que representan lo justo de manera general- pero ahora frente a un caso particular. Ello porque no siempre lo justo general es justo en un caso concreto. En consecuencia, la Equidad cumple con adaptar las normas legales (generales) a la realidad (particular), mediante la apreciacin exacta de los elementos de hecho presentes en el caso, y no slo aquellos previstos expresamente por el texto legal; como tambin, con aplicar el Derecho con mayor amplitud y moderacin al caso concreto. En nuestro ordenamiento jurdico, se refieren a la Equidad y a los Principios de Equidad, el Cdigo Civil, en su artculo 24, parte final, y el Cdigo de Procedimiento Civil en su artculo 170, N 5, respectivamente. Sus funciones son las de actuar como mecanismo supletorio de la interpretacin de las leyes; de integracin de las lagunas legales; de superacin de las antinomias (contradicciones) legales; de fundamentacin de resoluciones judiciales, cuando la Ley lo autoriza, configurando la Jurisdiccin de Equidad.

160

U N I D A D III

Realice anlisis comparativo entre los tres mecanismos para resolver lagunas legales.

3.- Actividades de desarrollo

a.- Defina el concepto Ley y establezca la importancia que sta tiene para la convivencia humana. b.- Cul es la importancia que posee la Constitucin Poltica al momento de elaborar una Ley? c.- En el captulo de normas sociales, estudiamos las normas jurdicas. Al respecto, seale qu caractersticas de ellas son aplicables al concepto de Ley. d.-Reljese un poco, lea la prensa escrita, vea televisin o escuche las noticias, pero hgalo con una actitud indagativa. Identifique y clasifique las leyes citadas segn las siguientes categoras: Leyes Imperativas, Leyes Prohibitivas y Leyes Permisivas. e.- Imagine que recientemente ha sido electo parlamentario. En el proceso de campaa detect una serie de situaciones y hechos que constituyen fuentes materiales de Derecho, comprometindose con sus electores para transformarlos en Ley. Seale cules son los pasos que debe seguir su iniciativa para que se constituya en Ley. f.- En algunas de las iniciativas que usted ha presentado a trmite parlamentario, se ha encontrado con la existencia de leyes opuestas a ellas, debindose en este caso derogar las existentes. Seale el tipo de Derogacin que corresponde en este caso. Explique. g.-En las actividades de entrada, usted aproxim una respuesta en la que seala los elementos a considerar en la Interpretacin de una Ley. Esta vez vuelva a responder la pregunta. Reflexione sobre las diferencias y semejanzas.
161

LA LEY

Sexto Captulo

E.- La Legislacin Irregular: Decretos con Jerarqua de Ley

Sexto

1.- Actividades de entrada

a.- Usted ya ha constatado que en el ordenamiento jurdico nacional existen, entre otras, dos fuentes del Derecho Positivo conocidas como Decretos con Fuerza de Ley (DFL) y Decretos Leyes, los que juntos, en Derecho se conocen como Legislacin Irregular. Reflexione en torno a este concepto y seale qu significan para usted. b.- Piense y recuerde qu cuerpos legales de los que conoce se inscriben en las categoras sealadas en la pregunta precedente. D ejemplos para cada uno de los tipos de Decretos.

2.- Contenidos
Subraye el concepto.

Comprendidas en la expresin genrica de Legislacin Irregular, existen dos fuentes de Derecho Positivo que no siendo expresin de Ley Ordinaria, tienen jerarqua de Ley, aun cuando son manifestaciones de voluntad del Poder Ejecutivo y no del Legislativo. Tales son los Decretos con Fuerza de Ley y los Decretos Leyes. Nos referiremos a ambos.

2.1.- Seccin: Decreto con Fuerza de Ley (D.F.L.)

Subraye conceptos e ideas centrales.

Indague en el Diario Oficial u otro medio e identifique algn cuerpo legal de esta naturaleza.

Son disposiciones dictadas por el Presidente de la Repblica (Ejecutivo) sobre materias propias de Ley y de acuerdo a una autorizacin otorgada por el Congreso Nacional (Legislador). Se justifica la existencia jurdica de este tipo de fuente de Derecho con la necesidad de contar, en determinadas oportunidades, con una forma ms fluida que la del proceso legislativo comn, para originar y aprobar un cuerpo legal sobre materias especficas propias de Ley, y por un tiempo determinado. Dichas oportunidades podrn consistir en urgencias que no pueden aguardar un extenso debate parlamentario, como tambin tratarse de proyectos de carcter extremadamente tcnico, con las que cuenta el Presidente de la Repblica. En tales circunstancias, y de acuerdo a lo establecido en el artculo 61, inciso primero, de nuestra Constitucin Poltica, el Presidente de la Repblica podr solicitar autorizacin al Congreso Nacional para dictar disposiciones con Fuerza de Ley durante un plazo no superior a un ao sobre materias que correspondan al dominio de la Ley.

162

U N I D A D III

Dicha autorizacin la materializa el Congreso Nacional a travs de una Ley Delegatoria, que posibilita la actuacin solicitada por el Ejecutivo, pero en el marco restrictivo que la propia Carta Fundamental o la Ley Delegatoria establezcan. As tenemos en la materia: a.- Restriccin Temporal. El Presidente de la Repblica no podr dictar un Decreto con Fuerza de Ley si ha transcurrido ms de un ao desde la dictacin de la Ley Delegatoria. Plazo que tiene el carcter de fatal. b.- Restricciones en Cuanto a la Materia. Referidas al contenido de las fuentes, ellas pueden ser de dos tipos: a.- Establecidas por la propia Constitucin; b.- Establecidas por la Ley Delegatoria. i.- Restricciones Fijadas Constitucionalmente: en su artculo 61, incisos segundo y tercero, la Carta Fundamental prescribe que la autorizacin no podr extenderse a la nacionalidad, la ciudadana, las elecciones ni al plebiscito, como tampoco a materias comprendidas en las garantas constitucionales o que deban ser objeto de leyes orgnicas constitucionales o de qurum calificado; y que la autorizacin no podr comprender facultades que afecten a la organizacin, atribuciones y rgimen de los funcionarios del Poder Judicial, del Congreso Nacional, del Tribunal Constitucional ni de la Contralora General de la Repblica. ii.- Restricciones Determinadas en la Ley Delegatoria: la Constitucin Poltica, en su artculo 61, inciso cuarto, expresa que la Ley que otorgue la referida autorizacin sealar las materias sobre las cuales recaer la delegacin y podr establecer o determinar las limitaciones, restricciones y formalidades que se estimen convenientes. Las Restricciones, entonces, pueden ser de dos tipos: Obligatorias: En este contexto, las Restricciones estarn constituidas por la sealizacin de las materias que especficamente la Ley Delegatoria diga sobre las que recaer la Delegacin; no se puede ir ms all de esa fijacin. Eventuales: Son de este carcter las Restricciones o Limitaciones que el legislador estime del caso imponer al delegar las facultades.

Construya un esquema resumen de los tipos de restriccin.

163

LA LEY

Subraye las ideas centrales.

Destaque los elementos claves.

Destaque los elementos claves.

Recuerde el Principio de la Supremaca Constitucional.

Destaque los elementos claves.

2.1.1.- Control de Legalidad y Constitucionalidad de los Decretos con Fuerza de Ley. El Decreto con Fuerza de Ley se encuentra en una situacin muy particular, porque eventualmente puede estar sometido a un triple control constitucional: por parte de la Contralora General de la Repblica, del Tribunal Constitucional y de la Corte Suprema. a.- El Control de Legalidad Ejercido por la Contralora General de la Repblica. Teniendo en cuenta que desde el punto de vista formal la dictacin del Decreto con Fuerza de Ley no constituye un acto legislativo, sino que emerge de la potestad reglamentaria del Ejecutivo (la que se tratar ms adelante, pero dentro de esta misma unidad), sus requisitos formales son los mismos que los de un simple Decreto, aun cuando participan de caractersticas de la Ley en cuanto a publicacin en el Diario Oficial, vigencia y efectos. Pero, en lo fundamental, debe seguir el proceso habitual de formacin de un Decreto, siendo obligatorio su examen de legalidad. Porque le compete a la Contralora de la Repblica tomar razn de los D.F.L., debiendo representarlos (rechazarlos) cuando ellos excedan o contravengan la Ley Delegatoria, o sean contrarios a la Constitucin (artculo 88, inciso segundo, de la Constitucin Poltica). El Presidente de la Repblica, en el caso que el rgano Contralor represente el D.F.L., puede aceptar el rechazo y modificar el acto conforme a las observaciones; o bien lo promueve ante el Tribunal Constitucional para resolver la cuestin de constitucionalidad, disponiendo al efecto del plazo de diez das, contados desde el rechazo del Contralor General de la Repblica (Artculo 88, inciso tercero, Constitucin Poltica). b.- Control del Tribunal Constitucional La Constitucin Poltica, en su artculo 82, N 3, expresa que es atribucin del Tribunal Constitucional, resolver las cuestiones que se susciten sobre la constitucionalidad de un Decreto con fuerza de Ley. El control que ejerce en la materia el Tribunal Constitucional puede llegar por dos vas: i.- Con motivo del rechazo que el Contralor haga del D.F.L. cuando conoce de l a travs del trmite de toma de razn, representndolo por inconstitucional al Presidente de la Repblica, quien tiene la alternativa de enviarlo al Tribunal Constitucional. ii.- Las Cmaras del Congreso Nacional, o un cuarto (1/4) de cualquiera de ellas puede reclamar de la constitucionalidad de un D.F.L., cuando ste ya ha sido tomado de razn, y lo han conocido despus de la publicacin. Para ello disponen del plazo de 30 das para recurrir al Tribunal Constitucional. c.- Control que Ejerce la Corte Suprema El mximo Tribunal de la Repblica puede llegar a conocer un D.F.L. por la va de la interposicin del Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad, en los trminos del artculo 80 de nuestra Carta Fundamental, el que procede respecto de todo precepto legal contrario a la Constitucin.

164

U N I D A D III

Podra llegar a discutirse si en estricto rigor cabe incluir al D.F.L. en la expresin precepto legal, cuando, por su naturaleza, segn ya hemos visto, se trata de un Decreto. No obstante, la jurisprudencia acepta al D.F.L. como comprendido dentro del concepto precepto legal, por lo que procede a su respecto la interposicin del recurso ya mencionado.
Construya un cuadro comparativo de los Tipos de Control.

2.2.- Seccin: Decreto - Ley (D.L.)

Subraye conceptos e ideas centrales

Indague. En textos de historia u otro tipo de registro, busque antecedentes que den cuenta de las caractersticas de estos perodos. Subraye las ideas centrales.

Los Decretos Leyes se conceptan como aquellas normas que son generadas por el Ejecutivo en materias propias de Ley, sin mediar autorizacin alguna del Congreso Nacional. Constituyen la actividad legislativa de los gobiernos de facto. Los Decretos Leyes se caracterizan por ser Decretos en cuanto a su forma, ya que son expedidos por el Ejecutivo o la autoridad que sustenta el poder; y leyes en cuanto al fondo (contenido) porque versan sobre materias que en un rgimen constitucional son de competencia exclusiva del Poder Legislativo. En Chile ha habido tres perodos importantes en los que se ha legislado mediante Decretos Leyes: - Desde septiembre de 1924 a diciembre de 1925 (816 D.L.) - Desde junio a septiembre de 1932 - Repblica Socialista (669 D.L.) - Desde el 11 de septiembre de 1973 al 11 de marzo de 1981 (3.660 D.L.) a.- Debate sobre la Constitucionalidad de los Decretos Leyes Sin entrar a calificar las razones por las que se haya interrumpido la normalidad institucional y el gobierno constitucional haya sido depuesto ya sea por una Revolucin, un Pronunciamiento o un Golpe de Estado, el hecho es que las nuevas autoridades que han asumido la conduccin del pas de que se trate, dictan normas generales sobre materias propias de Ley, prescindiendo del procedimiento que establece la respectiva Carta Fundamental, valindose de la potestad reglamentaria del Ejecutivo. El tema del valor jurdico de dichas normas siempre ha sido materia de discusin, existiendo consenso respecto de su validez durante la vigencia del rgimen en que han sido dictados. La situacin se torna problemtica cuando se vuelve al rgimen constitucional en lo que a funcionamiento del Congreso se refiere. La cuestin fue objeto de acabados estudios luego del perodo de
165

LA LEY

Reflexione. Qu piensa usted, respecto del contenido de este debate?

dictacin de Decretos Leyes en el ao 1932, primando la idea, no obstante las reservas poltico-jurdicas formuladas, de que tales normas se incorporaban al ordenamiento jurdico del pas, distinguiendo las siguientes situaciones: a.- D.L. que han sido aplicados por los Tribunales de Justicia, deben ser reconocidos por el ordenamiento jurdico, por una razn de seguridad jurdica, para mantener la validez de las resoluciones dictadas en los conflictos jurdicos. b.- D.L. que han sido modificados o afectados por la legislacin del gobierno constitucionalmente elegido, son as reconocidos, puesto que con dichos actos han sido validados (sancionados). c.- Los restantes, se estimaran nulos. En definitiva, en nuestro ordenamiento, los D.L. conservan su vigencia y eficacia parcial o total, segn corresponda, en tanto no sean modificados o derogados por la legislacin regular.

3.- Actividades de desarrollo

a. En ms de una ocasin usted ha ledo, escuchado o visto en las informaciones de prensa que organismos como la Contralora, la Corte Suprema Pngase en y el Tribunal Constitucional han ejercido sus facultades con respecto a contacto con su una Ley o un acto administrativo. Explique cul es rol que deben cumtutor. plir estas instancias y a qu nivel lo ejercen.

Sptimo Captulo

F.- La Potestad Reglamentaria del Estado 1.- Actividades de entrada

Sptimo
2.- Contenidos 2.1.- Seccin: Conceptos y Clasificacin
2.1.1.- Concepto Se entiende por Potestad Reglamentaria la facultad de que estn investidos el Poder Ejecutivo y las dems autoridades encargadas de la administracin del pas, para dictar normas jurdicas tendientes a cumplir

a. Es probable que por algn trmite, se haya familiarizado o informado que existen fuentes del Derecho de menor jerarqua, como Decretos Supremos, Decretos, Reglamentos, Ordenanzas, entre otros. Estos cuerpos legales se originan por la denominada Potestad Reglamentaria del Estado. Reflexione y seale: Qu entiende por Potestad Reglamentaria? Y qu importancia tiene para el funcionamiento del aparato pblico?

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

166

U N I D A D III

Reflexione. Piense en alguna situacin social en que se manifiestan ambas modalidades. Subraye la idea central.

con las funciones que les han sido encomendadas legal y constitucionalmente. En el ejercicio de la mencionada facultad, las autoridades ya referidas dictan normas que, teniendo por objeto ya sea la ejecucin de las leyes o la regulacin de ciertas materias que estn fuera de la competencia de la Ley, conforman un conjunto de preceptos que son los ltimos en la escala del orden jerrquico de las leyes. Nuestra Constitucin Poltica, en su artculo 32 N 8, cuando se refiere a ella, entre otras atribuciones especiales del Presidente de la Repblica, lo hace expresando: Ejercer la Potestad Reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes. En tales circunstancias, son dos las modalidades presentes en la Potestad Reglamentaria: a.- Potestad Reglamentaria de Ejecucin, relativa a la facultad de hacer cumplir las leyes. b.- Potestad Reglamentaria Autnoma, referida a la facultad para regular materias que estn fuera del dominio legal. Denominados genricamente Decretos, los actos jurdicos emanados de la potestad reglamentaria constituyen fuentes del Derecho porque crean normas que originan Derechos Subjetivos cuyo cumplimiento se puede exigir por la va administrativa y judicial, pudiendo llegar a producir responsabilidades constitucionales. 2.1.2.- Clasificacin de los Actos en que se materializa la Potestad Reglamentaria En su acepcin general, los actos emanados del ejercicio de la Potestad Reglamentaria conocidos como Decretos, son clasificables conforme a diferentes criterios. As tenemos: a.- De acuerdo a su Alcance: i.- Decretos Reglamentarios o Reglamentos Son aquellos que complementan en sus detalles y para su adecuado cumplimiento por parte de sus destinatarios, las normas generales que en la materia haya dictado el legislador. Estn destinados, entonces, a la ejecucin de las leyes, y son constitutivos de normas generales, aplicables a nmero indefinido de personas y casos. En algunas ocasiones, el propio legislador le encomienda al Presidente de la Repblica que complemente la Ley aprobada por el Congreso mediante un reglamento, determinndole un plazo. En otros casos, el Presidente de la Repblica dicta reglamentos en materias sobre las que no existe Ley, en uso de las facultades constitucionales que le autorizan para ello. Todo conforme al marco constitucional y legal, el que se debe respetar irrestrictamente. Subclasificacin de los Decretos Reglamentarios Reglamentos Autnomos: Aquellos que dicta el Presidente de la Repblica haciendo uso de la Potestad Reglamentaria Autnoma que le confiere la Constitucin Poltica.
167

LA LEY

Reglamentos de Ejecucin: Aquellos que el Presidente de la Repblica dicta en ejercicio de la Potestad Reglamentaria para la ejecucin de las leyes. ii.- Simples Decretos: Son las normas que se agotan en la aplicacin de un caso concreto, por lo que se dice que son Individuales o Particulares. Constituyen la gran mayora de la actividad gubernativa y de la Administracin del Estado. Su vigencia cesa, por lo general, una vez cumplido el mandato contenido en ellos (Por ejemplo: Decreto que concede una jubilacin). b.- De Acuerdo a la Autoridad que los Dicta
Elabore un esquema de la clasificacin de los actos conocidos como Decretos.

Subraye las ideas centrales.

2.2.- Seccin: El Decreto Supremo

Aquellos dictados por cualquier autoridad administrativa facultada para suscribir este tipo de actos. Estos, a su vez, se pueden subclasificar en Decretos con Toma de Razn y Decretos Exentos. Son de la primera categora, aquellos que estn sujetos al examen de legalidad que efecta la Contralora General de la Repblica de acuerdo con su Ley Orgnica, trmite llamado, precisamente, Toma de Razn; son de la segunda categora, aquellos que por su naturaleza y contenido no estn afectos a dicho trmite. Los Decretos Supremos son las normas jurdicas emanadas del Presidente de la Repblica, en ejercicio de sus facultades de gobierno y administracin, autoridad en quien recae esencialmente la Potestad Reglamentaria. En lo formal, el Decreto Supremo debe ser suscrito conjuntamente por el Presidente de la Repblica y por el Ministro del ramo, aunque de forma excepcional pueden ser firmados slo por el Ministro de Estado que corresponda, con la indicacin y constancia expresa de que acta Por Orden del Presidente de la Repblica. En este ltimo caso, estamos en presencia de una atribucin delegada. Las formas que pueden revestir y las materias que pueden contener los Decretos Supremos son mltiples. Entre tales se mencionan los Decretos de Insistencia, los de Emergencia y los de Urgencia, existiendo tambin los Promulgatorios. Esto nos lleva al siguiente subtema.

Conoce algn Decreto de este tipo?

168

U N I D A D III

Identifique y subraye la idea central.

Conoce alguna situacin de este tipo?

2.2.1.- Formas Derivadas de los Decretos Supremos a.- Decretos Supremos de Insistencia La fuente constitucional de este tipo de Decretos se encuentra en el artculo 88, inciso primero de la Carta Fundamental, disposicin que expresa: En el ejercicio de la funcin de control de legalidad, el Contralor General tomar razn de los Decretos y resoluciones que, en conformidad a la Ley, deben tramitarse por la Contralora o representar la ilegalidad de que puedan adolecer, pero deber darles curso cuando, a pesar de su representacin, el Presidente de la Repblica insista con la firma de todos sus Ministros, caso en el cual deber enviar copia de los respectivos decretos a la Cmara de Diputados. De lo dicho, se colige, entonces, que en nuestro ordenamiento jurdico corresponde a la Contralora General de la Repblica, entre otras funciones, pronunciarse respecto de la legalidad y en cierta forma de la constitucionalidad de los Decretos Supremos que, de acuerdo a la Ley, estn afectos al trmite de toma de razn. En el ejercicio de tal facultad, el rgano Contralor, cuando estima que un Decreto es ilegal o inconstitucional, debe representar va oficio el acto al Ejecutivo, sealando cul es el vicio que lo afecta. El Ejecutivo puede subsanar las observaciones y cursar de nuevo el Decreto, o bien, optar por la alternativa, es decir, insistir en su posicin original, dictando un Decreto de Insistencia, con la firma de todos los Ministros de Estado, obligando a la Contralora General de la Repblica a tomar razn de l. Se sostiene que existe una justificacin racional del Decreto de Insistencia, consistente en la posibilidad del Contralor General, de hacer presente a la autoridad que lo emiti de que dicho acto vulnera la Ley, por lo que procede su retiro o modificacin en lo que se haya observado, especialmente en una materia compleja en la que pueden darse opiniones divergentes, aun cuando todas tiendan a enmarcar la actividad gubernamental y administrativa dentro de la Constitucin y las leyes. En consecuencia, y producida la discrepancia entre criterios respetables, prima el del Presidente de la Repblica, en quien est confiada constitucionalmente la administracin y gobierno del Estado. Nuestra actual Constitucin Poltica permite la Insistencia, pero slo respecto de representaciones por ilegalidad. Cabe observar que su uso no puede convertirse en una prctica generalizada, ya que de ser as no cumpliran con su finalidad especfica y restringida, sino que se transformaran en un instrumento para actuar al margen de la Constitucin y las leyes. Por tanto, su uso indiscriminado afecta a la imagen del Gobierno, adems de resentir el Estado de Derecho. Debe tenerse presente tambin lo expresado por la propia Constitucin Poltica, en su artculo 36, que seala que ...los Ministros sern responsables individualmente de los actos que firmaren y solidariamente de los que suscribieren o acordaren con los otros Ministros.

169

LA LEY

b.- Los Decretos de Emergencia Son aquellos que dicta el Presidente de la Repblica con la firma de todos sus Ministros de Estado para ordenar gastos no autorizados por la Ley, con cargo al 2% constitucional. En virtud de estos llamados Decretos de Emergencia Econmica, se pueden decretar los mencionados pagos, los que no podrn exceder del 2% del monto total de los gastos que autorice la Ley de Presupuesto de la Nacin. De acuerdo a lo establecido en el artculo 32 de la Constitucin Poltica, referido a las atribuciones especiales del Presidente de la Repblica, y lo dispuesto especficamente en el nmero 22, el Primer Mandatario podr decretar pagos de las caractersticas ya comentadas, para atender necesidades impostergables derivadas de calamidades pblicas, de agresin exterior, de conmocin interna, de grave dao o peligro para la seguridad nacional o del agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que no puedan paralizarse sin serio perjuicio para el pas. Esta materia est debidamente resguardada dado el carcter extremo en que debe darse la situacin calificable de emergencia. Por ello es que la propia Carta Fundamental (artculo 32 N 22), expresa que los Ministros de Estado o funcionarios que autoricen o den curso a gastos que contravengan lo dispuesto en este nmero sern responsables solidaria y personalmente de su reintegro y culpables del delito de malversacin de caudales pblicos. c.- Los Decretos de Urgencia Los Decretos Supremos calificados como de Urgencia son aquellos Subraye las ideas que, participando de las mismas caractersticas, requisitos y propiedades centrales. de los dems Decretos que conforme a su potestad reglamentaria dicta el Presidente de la Repblica, estn referidos a materias que precisan de una prioritaria atencin y resolucin, no slo en el mbito econmico, como en el caso del Decreto de Emergencia, sino en cualesquiera otros planos que demanden, por su naturaleza, una decisin rpida. La Urgencia, entonces, tiene relacin con la oportunidad de la resolucin o mandato contenido en el acto, es decir, no slo con la eficacia como finalidad, sino tambin en orden a temporalidad, circunstancia de emergencia que debe calificar la autoridad actuante, ya sea de oficio (por s misma) o a peticin de parte.
Subraye las ideas centrales. Realice un cuadro comparativo entre los tres tipos de Decretos.

170

U N I D A D III

2.3.- Seccin: Otras Manifestaciones de la Potestad Reglamentaria

Subraye conceptos e ideas centrales.

Subrayar conceptos e ideas centrales.

Subrayar conceptos e ideas centrales.

Cuntos tipos de Resoluciones existen?

Reflexione. Qu diferencias existen entre resolucin y ordenanza?

2.3.1.- El Reglamento Debido a que la Ley constituye en s un mandato de carcter general y abstracto, en ocasiones es necesario detallar sus disposiciones para que su aplicacin prctica sea efectiva y eficaz en el plano particular. Entonces la autoridad revestida de Potestad Reglamentaria dicta un Decreto que contiene los detalles ya mencionados, acto que constituye el llamado Decreto Reglamentario. El texto de este instrumento reglamentario tiene que ajustarse al marco de la Ley que complementa, so pena de incurrir en ilegalidad. 2.3.2.- Las Instrucciones Son comunicaciones verbales o escritas que los superiores de la Administracin dirigen a sus subordinados, sealndoles la forma de aplicar una Ley o un reglamento o las medidas que deben observar para un mejor funcionamiento del respectivo servicio pblico. Las instrucciones que tienen un carcter general, reciben el nombre de Circulares y de Oficios, en aquellos casos ms particularizados. 2.3.3.- Las Ordenanzas a.- Las Resoluciones y las Ordenanzas La Potestad Reglamentaria tambin la ejercen, adems del Presidente de la Repblica, y en su mbito de accin y competencias, otras autoridades de la Administracin, las que en virtud de facultades y atribuciones que les entrega ya sea la Constitucin Poltica o las leyes, dictan un cierto tipo de Decretos que generalmente se denominan Resoluciones. Estas Resoluciones son entonces, normas emanadas de los jefes de Servicios Descentralizados funcionalmente, dictadas conforme a delegacin de atribuciones del Poder Ejecutivo, para la buena administracin del respectivo servicio pblico. Las Resoluciones pueden tener un mbito de aplicacin ms o menos general en el plano de competencias del respectivo servicio pblico, como tambin un efecto muy particularizado, como por ejemplo, el nombramiento de un funcionario. Segn su naturaleza contenido y alcances, algunas estn afectas al trmite de toma de Razn por la Contralora, y otras no, calificndose estas ltimas como Exentas. Por su parte, las Ordenanzas son normas emanadas de la autoridad alcaldicia que regulan materias relativas al funcionamiento y organizacin municipales. Al respecto, el Decreto Supremo N 662, de 16 de junio de 1992, del Ministerio del Interior, que fija el texto refundido de la Ley N 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades, expresa en su artculo 10, inciso segundo, que Las Ordenanzas sern normas generales y obligatorias aplicables a la comunidad, y que en ellas podrn establecerse multas para los infractores, cuyo monto no exceder de cinco unidades tributarias mensuales, las que sern aplicadas por los Juzgados de Polica Local correspondientes.

171

LA LEY

Construya un cuadro comparativo entre los diferentes actos en que se ejerce la Potestad Reglamentaria.

Subraye conceptos e ideas centrales.

Recuerde el principio de Primaca Constitucional. Al igual que los Decretos con Fuerza de Ley, estos estn sujetos al control.

2.3.4.- Formalidades y Contenido de los Decretos Las normas a que se ha hecho referencia deben cumplir con ciertos requisitos de forma y de fondo para que tengan validez en el mbito en que estn llamadas a regir: a.- Escrituracin Los Decretos y Resoluciones deben constar por escrito y deben ser firmados por la autoridad competente, segn lo establezcan la Constitucin Poltica o las leyes. Deben, tambin, ser fechados y numerados correlativamente por cada Ministro o Servicio Pblico, segn corresponda. Las instrucciones pueden ser verbales. b.- Control de Constitucionalidad y de Legalidad Compete a la Contralora General de la Repblica realizar el control preventivo de la Legalidad de los Decretos y Resoluciones que corresponda, mediante el trmite de Toma de Razn. Procedimiento: Elaborado y firmado el documento (Decreto o Resolucin afecto al trmite de Toma de Razn) por la autoridad competente, se remite a la Contralora para que sta lo examine y se pronuncie sobre su Constitucionalidad y Legalidad. Si lo aprueba, lo cursa; si no, lo observa, o sea, lo Representa, devolvindolo a la autoridad que lo dict, para que salve los reparos expresamente indicados. La autoridad puede acoger las observaciones, reformulando el documento, o bien desistirse de su dictacin. En el caso del Decreto Supremo, el Presidente de la Repblica, si lo estima, puede originar un Decreto de Insistencia, con las caractersticas procedimentales ya explicadas al tratar esta figura en los puntos anteriores.

172

U N I D A D III

Pngase en contacto con su tutor.

Por su parte, el Tribunal Constitucional -rgano colegiado cuya existencia est consagrada en la Carta Fundamental, artculo 81 y siguientes) tiene competencia para controlar la constitucionalidad de un Decreto cuando, habiendo sido representado este documento por el Contralor por inconstitucionalidad, el Presidente de la Repblica, no aceptando dicho predicamento, lo remite con todos sus antecedentes al Tribunal Constitucional para que resuelva la controversia. c.- Publicacin o Notificacin Tramitado totalmente el Decreto, se publica en el Diario Oficial en los casos que lo dispone expresamemte la Ley cuando el acto tiene alcance general. Si no se da ninguno de los casos precitados el acto se comunica, entindase Notifica, a los interesados o afectados. Desde su publicacin y/o notificacin, segn corresponda, el acto (Resolucin o Decreto) entra a regir para todos los efectos.

3.- Actividades de desarrollo

a. Reflexione sobre la Potestad Reglamentaria del Presidente de la Repblica y explique, a la luz de la doctrina contenida en el texto, la relacin e importancia que tiene para su empresa el ejercicio de esta facultad. b. Establezca un vnculo de la Potestad Reglamentaria con el bien comn expresado como finalidad del Estado. c. Haga una lista de a lo menos 7 ejemplos especficos de los instrumentos que expresan la Potestad Reglamentaria en su comuna.

G.- Resumen
Lea reflexivamente. Elabore un esquema mental que le permita articular el conjunto de los contenidos de la Unidad.

Conocido ya que la Ley es una de las ms importantes fuentes formales del Derecho, en la presente Unidad nos hemos dedicado a su estudio en particular, tanto en su gestacin regular como en su creacin irregular, y en su relacin con otras fuentes que se le subordinan. Para ello se parti conceptuando la Ley segn la conciben connotados autores, detenindonos especialmente en la definicin que de ella da Marcel Planiol (Hubner, 1995), quien la caracteriza como una regla social obligatoria, establecida con carcter permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza, por contener elementos que la identifican con el concepto tomista (expresado por Santo Toms de Aquino (Hubner, 1995), el ms grande de los telogos cristianos (1227-1274), y el contenido en el artculo 1 de nuestro Cdigo Civil. Observada la Ley en sus elementos formal (procedimiento de gestacin) y material (contenido jurdico), nos referimos seguidamente a las etapas de su formacin, acorde con lo establecido en nuestra Carta Fundamental (artculos 62 a 72); iniciativa, discusin, aprobacin, promulgacin y publicacin). Continuando con el anlisis, se examin la vigencia de la Ley, perodo durante el que el mandato rige y obliga; aspecto al que naturalmente queda ligado el tema de su Derogacin, es decir, el acto por el que es dejada sin efecto por una norma de igual o superior rango o jerarqua.

173

LA LEY

Teniendo en cuenta que la realidad presenta en ocasiones situaciones emergentes que pueden sobrepasar la frmula legal escrita, es menester que la Ley, al ser aplicada en tales circunstancias, deba ser interpretada, determinndose su sentido y alcance a los casos concretos en que ella regir. As, se vieron las diversas clases de Interpretacin Jurdica, calificando como Legal o Autntica a la que realiza el propio legislador; Judicial, la que efectan los Tribunales de Justicia; Doctrinal, a la practicada por los juristas (estudiosos del Derecho); y Administrativa, la que resulta de la labor explicativa de organismos de la Administracin Pblica. En especial atendimos a los Factores de Interpretacin a que alude nuestro Cdigo Civil en sus artculos 19 al 24, conocidos como: Elemento Gramatical (referido a la claridad del texto legal); Elemento Lgico (pensamiento que el legislador ha querido expresar en la frmula legal); Elemento Histrico (historia fidedigna del establecimiento de la Ley) y Elemento Sistemtico (armona que debe existir entre la disposicin que se interpreta y la totalidad del sistema jurdico). Se aludi tambin a la posibilidad de que existan vacos o lagunas legales y la forma de superarlos (integracin), como tambin a la factibilidad de aplicar las consecuencias jurdicas previstas para un caso determinado a otro distinto, actuando por Analoga. Asimismo, mencionamos los fundamentos primeros del Derecho Escrito, conocidos como los Principios Generales del Derecho, y la Equidad Natural, mtodo de integracin que posibilita adaptar las normas legales (generales) a la realidad (particular). Seguidamente desarrollamos algunos contenidos en relacin con la Legislacin Irregular, entendida por tal aquella que se expresa en fuentes formales que no son constitutivos de Ley Ordinaria, de la que hemos conceptuado en su generalidad. Al respecto, mencionamos los Decretos con Fuerza de Ley, aquellas normas de carcter general y abstracto que, versando sobre materias propias de Ley, son dictadas por el Ejecutivo en ejercicio de facultades que le delega el Poder Legislativo, y a los Decretos Leyes, tambin mandatos generales y abstractos que el Ejecutivo dicta sobre materias propias de Ley, sin la intervencin o participacin del Poder Legislativo. En ambos casos se dio su concepto, explicamos sus fundamentos, control, restricciones y otros aspectos que les son propios. Concluy el tratamiento de la unidad, examinando la Potestad Reglamentaria del Estado, facultad que asiste al Poder Ejecutivo y autoridades de Gobierno para dictar normas jurdicas que objetivizan (materializan) sus atribuciones y funciones (ejecucin de los mandatos legales). En tal mbito se aludi a los Decretos Reglamentarios o Reglamentos, a los simples Decretos, a los Decretos Supremos y su subclasificacin, que habla de Decretos de Insistencia, de Emergencia y de Urgencia. Extendimos nuestro anlisis a otros mandatos o actos formales de autoridad, de menor jerarqua, y que se traducen en la dictacin de Resoluciones y Ordenanzas, en virtud de los que la Potestad Reglamentaria se materializa en la realidad ms prxima de los administrados.

174

Unidad
Unidad IV

Teora de los Actos Jurdicos

U N I D A D IV

Teora
Teora de los Actos Jurdicos
A.- Sumario B.- Introduccin
Lea reflexivamente. Elabore un esquema mental de la materia de la Unidad.

Actos y Hechos Jurdicos (conceptos, definiciones y clasificaciones; requisitos de existencia y validez; capacidad y representaciones; nulidad y dems causales de extincin; efectos; plazos y condiciones). Nociones sobre Contratos (elementos bsicos sobre algunos Contratos: Compraventa, Permuta, Arrendamiento, Mandato, Mutuo, Fianza, Prenda e Hipoteca). Nociones sobre Contratos de Cuenta Corriente y Letras de Cambio.

Referirse a la Teora de los Actos Jurdicos es tomar contacto con una serie de principios, corrientes, posiciones y explicaciones que formulan los tratadistas (autores y estudiosos del Derecho, juristas) acerca de los efectos y consecuencias que la manifestacin de la voluntad de los sujetos actuantes en el plano de las relaciones jurdicas origina en el campo del Derecho. En este contexto, a continuacin se estudiarn los Actos Jurdicos, como tambin sus elementos, requisitos de existencia y validez. En cuanto a la existencia, se analizarn la voluntad y su correlativo, el consentimiento, y las formas de exteriorizacin de ambas disposiciones de nimo; se examinarn adems la causa y las solemnidades (formalidades externas exigidas por la Ley para la existencia del Acto Jurdico). Seguidamente se ver la importancia de generar los actos conforme a las exigencias legales establecidas en la materia, para que ellos surtan el efecto intencionado al momento de originarlos, de manera tal que no resulten afectados por vicios y anomalas que puedan invalidarlos. Efectos no deseados que se dan en aquellos casos en que la manifestacin de voluntad ha estado inducida por el error, compelida por la fuerza u obtenida con la malicia o la intencin de inferir dao (dolo). Situaciones todas conocidas como vicios del consentimiento. En la misma orientacin se destacarn tambin la influencia decisiva que para la validez del Acto tiene la capacidad de las partes, es decir, su aptitud legal para obligarse y ejercer derechos, y como el Acto Jurdico debe tener objeto (finalidad, propsito) y causa (motivo que lleva a la celebracin del Acto) lcitos, no contrarios a la Ley, al orden, a la moral y a las buenas costumbres. Desprendido de lo anteriormente sealado, se ver cmo el Acto, no obstante celebrarse entre las partes, puede resultar tan seriamente afectado porque se ha omitido alguno (s) de los requisitos de existencia a que hemos aludido, que puede llegar a ser sancionado (castigado) con la inexistencia o con la nulidad, si la omisin est referida a algn requisito de validez.
177

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Ello llevar a considerar que si el Acto nace sano, cumplindose tanto sus requisitos de existencia, como de validez, l mismo producir los efectos que le son propios, segn sea su naturaleza, tanto respecto de las partes -que incluso pueden actuar no directamente sino representadas- como en relacin con terceros, en los casos que legalmente corresponda. Efectos que llevados a un plano ms general y de ms amplia aplicacin -el de las obligaciones- nos posibilitar exponer algunos conceptos bsicos en relacin con la ejecucin forzada del deudor, haciendo efectiva su obligacin de responder sobre sus bienes con la indemnizacin de perjuicios (responde el deudor por los daos y perjuicios que le haya producido a la contraparte). Como contrapartida, veremos los derechos auxiliares de que dispone el acreedor para proteger el patrimonio del deudor, fuente de satisfaccin de sus intereses. En cuanto al tiempo en que deben ser cumplidas las obligaciones, se hablar del Plazo (hecho futuro y cierto) y de la Condicin (hecho futuro e incierto), de los que depende el nacimiento, modificacin o extincin de un Derecho. En ambos casos se entregarn los elementos constitutivos de ambas modalidades, sus clasificaciones, y la contrastacin de sus diferencias y semejanzas. El tratamiento de la unidad concluir dando las nociones elementales de algunos tipos de contratos, tratando su concepto, caractersticas, clasificaciones, obligaciones y derechos recprocos que generan, efectos y otros aspectos que les son propios. El anlisis comprende a la Compraventa, a la Permuta, al Arrendamiento, al Mandato, al Mutuo, a la Fianza, a la Prenda y a la Hipoteca; y en forma complementaria daremos nociones de los contratos de Cuenta Corriente Bancarias y el ttulo de crdito llamado Letra de Cambio.

C.- Objetivos 1.- Objetivo General

Los objetivos establecen el nivel de logro que debe alcanzar.

a.- Conocer los Actos Jurdicos como manifestacin intencionada de voluntad tendiente a producir consecuencias jurdicas, es decir, como fuentes generadoras de obligaciones, los que deben cumplir con requisitos y exigencias establecidas en la Ley, en razn de su existencia y validez.

2.- Objetivos Especficos

a.- Clasificar los diferentes Actos y Hechos Jurdicos. b.- Distinguir requisitos de existencia y validez. c.- Descubrir capacidad y representaciones. d.- Explicar los efectos de los Actos Jurdicos. e.- Interpretar plazos y condiciones. f.- Comentar los elementos bsicos de algunos Contratos. g.- Ilustrar situaciones que se derivan del incumplimiento de los diferentes Actos y Hechos Jurdicos. h.- Apreciar el efecto de los Actos Jurdicos como fuentes generadoras de obligaciones.
178

U N I D A D IV

i.- Demostrar el efecto de los Actos Jurdicos como fuentes generadoras de obligaciones. j.- Identificar diferentes tipos de contratos como expresin de Actos Jurdicos, caractersticas y propiedades elementales.

Octavo Captulo

Octavo
D.- Teora de los Actos Jurdicos 1.- Actividades de entrada
El desarrollo de estas actividades necesita un mayor esfuerzo reflexivo, requiere asociar la experiencia y los temas tratados en las unidades anteriores. En ellas ha estudiado los conceptos de Hombre, Sociedad, Estado, Derecho y las Fuentes del Derecho y de Ley, constatando la imbricada relacin que existe entre ellos; no puede darse uno, sin que signifique la existencia del otro. Cada decisin que tomamos se expresa a travs de acciones que tienen diferentes efectos. A ellas las denominamos actos. En razn de lo sealado, en esta oportunidad le invitamos a reflexionar sobre el concepto Acto Jurdico. Para ello gue su pensar con el desarrollo de las siguientes actividades:
a. Qu significa Acto Jurdico? Aproxime una respuesta con sus propias palabras. b. El nacimiento de un hijo o hija constituye un Acto Jurdico? Por qu? c. La accin de preparar el almuerzo en el hogar es un Acto Jurdico? Por qu? d. Despus de un intenso ao laboral, usted ha decidido hacer uso de su feriado legal. Para disfrutar las vacaciones, ha planificado realizar un grato viaje a la Regin de Los Lagos, particularmente por la Carretera Austral. Para ello debe adquirir el pasaje en la empresa de buses que presta ese servicio. La accin de compra del boleto de autobs es un Acto Jurdico? Por qu? e. Imagine que tiene un amigo o pariente, que despus de mucho esfuerzo adquiri un bien (casa o auto) el que asegur en la compaa In-Seguros S.A. contra hechos fortuitos. La compra del bien, la adquisicin del seguro y la concurrencia de un imprevisto o accidente puede ser un Hecho Jurdico? Por qu? f. Si algunos Actos son de naturaleza jurdica, estos deben cumplir algunos requisitos. En su opinin, cules cree que son?
179

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

g. Imagine que compr en la Multitienda Cumple S.A. un televisor al contado. Sin embargo, en bodega no haba stock, comprometindose estos a enviarle el bien a domicilio en 6 das. Desde entonces han transcurrido dos meses. Qu hara usted?

2.- Contenidos 2.1.- Seccin: Concepto, Elementos y Clasificacin de los Actos Jurdicos
Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

Reflexione. La inscripcin de un cachorro con pedigree, es un acto jurdico?

2.1.1.- Concepto En el mundo en que el hombre se desenvuelve coexistiendo con otros seres componentes de la realidad, y especialmente interrelacionndose con sus semejantes en lo que llamamos vida social, se producen acontecimientos de diverso orden, algunos de los cuales tienen origen prximo en la naturaleza y otros en el comportamiento humano, pudiendo, en ambos casos, producir o no efectos o consecuencias jurdicas, entendidas por tales la generacin, modificacin, transmisin o extincin de derechos u obligaciones. Lo anterior nos lleva a detenernos en el examen de los sucesos que tienen relevancia jurdica, los que, adelantndonos, llamaremos Actos Jurdicos. Acontecimientos stos que se dan en un contexto general en el que tambin se producen otros sucesos que no causan efectos en el plano Jurdico. As establecido y teniendo en cuenta que la produccin del Derecho no slo depende del Estado, sino tambin de los particulares, quienes son sus agentes creadores, podemos distinguir entre: a.- Hecho: cualquier suceso que acontece en el tiempo y en el espacio, sin entrar a ningn tipo de calificacin o distincin. b.- Hecho A-Jurdico: aquel acontecimiento de la vida diaria que no tiene relevancia alguna en el plano del Derecho. Por ejemplo: sacar un libro de un estante. Y ya en el terreno de la produccin de efectos Jurdicos, tenemos: c.- Hechos Jurdicos: aquellos que, proveniendo o de la naturaleza o de una accin u omisin del hombre, ya sean voluntarias o involuntarias, producen una o ms consecuencias jurdicas. Estos ltimos se pueden subclasificar segn se expresa en: i.- Hechos Jurdicos Naturales: aquellos sucesos propios del orden natural, en los que no interviene la actividad humana. Por ejemplo: nacimiento, muerte, los casos fortuitos, etc. ii.- Hechos Jurdicos Humanos: provenientes de la actividad del hombre, pudiendo consistir en acciones u omisiones. Estos, a su vez, son susceptibles de clasificarse en: Hechos Jurdicos Involuntarios del Hombre: ejecutados por el hombre, pero sin plena participacin de sus facultades volitivas. Hechos Jurdicos Voluntarios del Hombre: aquellos que producen efectos Jurdicos queridos por su autor, o distintos a los deseados por ste. Estos hechos, a su vez, pueden ser lcitos o ilcitos, segn se ajusten o no a las normas contenidas en el ordenamiento Jurdico.

180

U N I D A D IV

Reflexione. La expulsin de un cliente de un Supermercado, por el hecho de vestir pobremente, genera un acto jurdico?

Los hechos Jurdicos del hombre, voluntarios lcitos, admiten una doble clasificacin: - Aquellos que se realizan con intencin de producir efectos Jurdicos en cuyo caso estamos en presencia de los Actos Jurdicos. Por ejemplo: Los Contratos. - En cambio aquellos que se producen sin la intencin de originar consecuencias jurdicas, generan los Cuasicontratos (gestin de negocios ajenos, comunidad). Por su parte, los hechos Jurdicos del hombre, voluntarios ilcitos, tambin admiten una clasificacin dicotmica: - Los realizados con dolo, que pasan a constituir Delitos; y, - Los ilcitos realizados sin dolo, pero con culpa o negligencia, en cuyo caso se denominan Cuasidelitos. No obstante haberse utilizado las expresiones efectos y consecuencias jurdicas, indistintamente y como equivalentes en la clasificacin anterior, segn la doctrina y en especial como lo seala Hans Kelsen (Bascun, 1985), debe preferirse la segunda de las expresiones citadas -consecuencias- porque ella constituye la enunciacin de un deber-ser que se origina en un hecho Jurdico determinado; en cambio, efecto es resultado de una causa, y que forma parte, por tanto, del proceso causal, agotndose all. Formulada esta salvedad, nos abocaremos al hecho que es objeto especial de nuestro anlisis; el Acto Jurdico propiamente tal. Siguiendo a la teora clsica, conceptuaremos el Acto Jurdico como la manifestacin de voluntad realizada con la intencin de crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones, es decir, de producir consecuencias jurdicas. El efecto prctico de los Actos Jurdicos es anlogo al de las normas estatales, en cuanto crean o contienen normas de conducta. La diferencia radica en su mbito de validez, ya que las Normas Jurdicas originadas en la autoridad pblica, por su carcter general, obligan a nmero indeterminado de destinatarios, en tanto que los Actos Jurdicos, por su rasgo de particularidad (privados), slo obligan a determinados destinatarios, que son las personas que los celebran o suscriben. Lo anterior se relaciona con el principio fundamental que rige en materia de Acto Jurdico, denominado Principio de la Autonoma de la Voluntad, en virtud del que, y desprendido de lo dispuesto en los artculos 1.445 y 1.545, del Cdigo Civil, los particulares pueden celebrar los Actos Jurdicos y sobre las materias que estimen del caso, siempre que ellos no sean contrarios a la Ley, al orden pblico y a las buenas costumbres. Principio que ya rega en el Derecho Romano, donde se hablaba de una Ley Contratuc, para referirse a esta especie de Ley Individual. El ordenamiento Jurdico no slo reconoce la existencia jurdica de las relaciones que se dan entre los particulares en el plano del Derecho Privado, y especialmente en el campo de lo patrimonial, sino que les entrega su regulacin normativa, toda vez que constituyen la gran mayora de las relaciones jurdicas que se producen en la vida social, respecto de la Ley Estatal. A tal

181

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

punto es as, que se ha llegado a calificar el Derecho Privado como el reinado de la autolegislacin. Es decir, de la autonoma de la voluntad privada.
Dibuje un esquema que grafique el concepto.

Subraye concepto e ideas centrales.

2.1.2.- Elementos de los Actos Jurdicos En todo Acto Jurdico se distinguen tres elementos, a los que se refiere el artculo 1.444 del Cdigo Civil, disposicin que aun cuando es alusiva a los contratos, su aplicabilidad se extiende a los Actos Jurdicos en general. Tales componentes son: a.- Elementos Esenciales - Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente. Dentro de estos cabe distinguir: Elementos de la esencia generales o comunes que son: voluntad, objeto y causa. Si faltan, el Acto no produce efecto alguno. Elementos de la esencia especficos o propios de cada Acto. Su falta determina que ese Acto degenere en otro diferente. Por ejemplo: la cosa y el precio, respecto del Contrato de Compraventa; si falta este ltimo, el acto devendr en donacin. b.- Elementos de la Naturaleza - Aquellos que no siendo esenciales al Acto, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial. Se dice, entonces, que la Ley acta supletoriamente respecto de la voluntad del autor o las partes, segn corresponda. Por ejemplo: en la Compraventa, el saneamiento de los vicios redhibitorios (ocultos) a que est obligado el vendedor. c.- Elementos Accidentales - Aquellos que las partes incorporan por medio de clusulas especiales, ya que no le pertenecen ni esencial ni naturalmente. Tal es el caso, por ejemplo, en el Contrato de Compraventa, el acuerdo de las partes de pagar el precio en un plazo determinado y no como debiera ser al momento de la entrega de la cosa (elemento de la naturaleza). Son elementos Accidentales de un Acto Jurdico: la condicin, el plazo y el modo.

182

U N I D A D IV

Construya un esquema sobre los 3 tipos de requisitos.

183

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

2.1.3.- Clasificacin de los Actos Jurdicos

Subraye conceptos e Nmero de voluntades ideas para que produzca efectos centrales.
poca de sus efectos, o al tiempo de su perfeccionamiento Momentos de sus efectos Atendido A: Actos Jurdicos Unilaterales: requieren de expresin de voluntad de una sola parte. V.G.: donacin, voluntad Entre vivos: no requieren la muerte de su autor para producir efectos. V.G.: mandato, arrendamiento Instantneos: producen efectos inmediatos. V.G.: compraventa con pago al contado Actos Jurdicos Bilaterales: concurrencia o acuerdo de voluntad de dos o ms partes. (Convenciones).V.G.: contrato de trabajo, consentimiento Por causa de muerte: suponen la muerte de su autor para producir efectos. V.G.: testamento

Piense en ejemplos para cada caso.

De Tracto Sucesivo: sus efectos se producen junto con transcurrir el tiempo. V.G.: contrato de trabajo, de arrendamiento Si subsisten o no por Principales: subsisten por s Accesorios: subsisten cuando s mismos. mismos sin necesidad de otra acceden a otro Acto Jurdico convencin. V.G.: sociedad principal. V.G.: hipoteca, prenda Sus modalidades Puros y Simples: producen sus Sujetos a Modalidades: efectos (modificaciones efectos sin alteraciones introdubajo el requisito de modalidad posteriores) cidas por clusulas especiales consistente en condicin, plazo V.G.: Matrimonio o modo.V Promesa de donacin .G.: si sucede cierto acontecimiento Reciprocidad de las A Ttulo Gratuito: una de las A Ttulo Oneroso: cada parte prestaciones partes grava su patrimonio recibe ventaja, producto de en favor de la otra, sin comun gravamen recproco V.G.: pensacin. V.G.: donacin arrendamiento, compraventa, permuta Las facultades de quien De Disposicin: por medio de De Administracin: orientalo realiza los que se enajena un bien dos a conservar o a aumentar V.G.: Compraventa un patrimonio existente. V.G.: Nombramiento de curador Su finalidad Patrimoniales: referidos a un De Familia: relacionados con derecho pecuniario (susceptible la situacin del individuo de evaluacin econmica) dentro del grupo familiar. V.G.: permuta V.G.: adopcin Segn su especificacin, Nominados o Tpicos: configuInnominados o Atpicos: No configuracin o identirados por la Ley, con caracteres configurados en la Ley, creacin ficacin legal peculiares. V.G.: mutuo ad-hoc de los particulares V.G.: Contrato de edicin de libros Requisito de perfecConsensuales: se perfecSolemnes: requieren Reales: se perfeccionamiento cionan por la sola exprecumplimiento de forcionan por la sin de voluntad o conmalidades para perentrega de la cosa. sentimiento de las partes. feccionarse. V.G.: V.G.: el mutuo V.G.: compraventa compraventa de bienes races

Fuente: Elaborado por el autor a partir de las clasificaciones establecidas por la Ley.

184

U N I D A D IV

2.2.- Seccin: Requisitos de Existencia y Validez de los Actos Jurdicos

Subraye Acto Jurdico, y sin los que ste, o bien no nace a la vida jurdica o queda conceptos e ideas centrales. afectada su eficacia. Por ello es que la doctrina distingue entre Requisitos

Son aquellas exigencias o circunstancias que debe cumplir todo

Subraye los conceptos e ideas centrales.

Reflexione: La abstencin electoral, debe ser interpretada como expresin de este tipo de silencio?

Construya mentalmente un cuadro comparativo que d cuenta de las tres teoras.

de Existencia y Requisitos de Validez del Acto Jurdico. No obstante las consecuencias, en cada uno de los casos confluyen en un efecto comn: la ineficacia del Acto. En todo caso y para una mejor comprensin doctrinal, conviene discernir entre ambas situaciones. As tenemos que la ausencia de Requisitos de Existencia produce la inexistencia del Acto Jurdico. Es decir, ste no nace a la vida del Derecho. En cambio, la omisin de los Requisitos de Validez ser sancionada con la nulidad del Acto. Veamos ambos casos: 2.2.1.- Requisitos de Existencia Comprendidos en la nocin ya dada, dichos Requisitos son los siguientes. a.- La Voluntad o Consentimiento En trminos generales la Voluntad podra caracterizarse como la aptitud o disposicin moral para querer algo. De no darse este requisito esencial, no hay Acto Jurdico. Se habla de Voluntad, en los trminos ya expresados, respecto de los Actos Jurdicos unilaterales; y de Consentimiento, en los bilaterales. Siendo tan gravitante la importancia de la voluntad, tiene a su vez requisitos que le confieren validez, y que se relacionan con su Exteriorizacin y su Seriedad. La Exteriorizacin est referida a la manifestacin, a su traduccin en accin, ya que la disposicin que permanece en el fuero interno, sin expresarse, no tiene relevancia en el plano Jurdico. Ahora bien, la voluntad puede ser exteriorizada de forma expresa o tcita. Lo es en forma expresa cuando es revelada por medios explcitos, como la palabra, la escritura, por signos convencionales; la Exteriorizacin es tcita, en aquellos casos en que se infiere de determinados hechos o circunstancias, como seas, que la manifiestan de un modo inequvoco. Caso especial en este tema, lo constituye el silencio, el que puede llegar a ser interpretado como expresin de voluntad si rene determinadas caractersticas, entre las que se anotan: que lo hayan convenido las partes; que sea circunstanciado, es decir, rodeado de ciertos elementos que lo validan como manifestacin de voluntad; que la Ley disponga su valor como expresin de voluntad. En cuanto al requisito de Seriedad, est referido a que la voluntad emerja y sea expresada por una persona capaz y con la intencin de crear un vnculo Jurdico, esto es, de producir determinadas consecuencias jurdicas. Sucede a veces que la Voluntad que se exterioriza no corresponde a la disposicin Interna, producindose, en consecuencia, una disconformidad entre la Voluntad Real o Interna y la Declarada. Al efecto surgen teoras:
185

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

i.- Teora de la Voluntad Real o Interna Sostenida por Savigny (Hubner, 1995; Williams, 1994), esta posicin hace prevalecer la Voluntad Real o Interna por sobre la Declarada, fundamentndose en que lo que realmente importa es lo que quiere y desea el individuo. Quienes la critican, aluden a la inseguridad que existe en auscultar y llegar a considerar como determinante lo que se da en el fuero interno, en el plano subjetivo. ii.- Teora de la Voluntad Declarada Contraria a la anterior, propugna por establecer la preeminencia de lo exteriorizado respecto de lo interno, pues al Derecho le interesa lo que se manifiesta en plano objetivo, de los hechos. iii.- Teora Eclctica En una posicin intermedia estn las Teoras de la Responsabilidad y la de la Confianza. La primera sostiene que en caso de producirse disconformidad entre la Voluntad Real y la Declarada, y tal circunstancia no es producida por el declarante, se configura la nulidad del Acto. En caso contrario, el Acto vale.
Apunte las diferencias ms importantes.

Subraye los conceptos claves.

b.- El Objeto Previamente es necesario distinguir el objeto del Acto del objeto de las prestaciones a que el Acto da lugar. Objeto del Acto. Es el conjunto de derechos, obligaciones y prestaciones que el Acto Jurdico crea, modifica, transfiere, transmite o extingue. Por ejemplo: En el contrato de compraventa, los derechos y obligaciones recprocos del comprador y del vendedor. Objeto de la Prestacin. Es el hecho o cosa sobre el que versa la prestacin. Por ejemplo: en el contrato de compraventa, es la cosa o bien a entregar y el hecho del pago. Hecha la aclaracin conceptual precedente, importa sealar que el objeto puede recaer sobre un hecho, el que debe ser determinado fsica o moralmente posible, o sobre cosas materiales. Respecto a ambas posibilidades y sus elementos:

186

U N I D A D IV

Anote dos ejemplos de cada caso.

Piense un ejemplo para cada caso.

Imagine un acto jurdico cuyo objeto cumpla con los tres atributos.

i.- Objeto que recae sobre hechos Determinados: que los hechos tengan este carcter significa que deben ser especficamente individualizados. Fsicamente posibles: que sean realizables, no contrarios a la naturaleza y sus leyes o principios. Moralmente posibles: que los hechos no impliquen transgresiones a la Ley, el orden pblico ni a las buenas costumbres. Cabe recordar lo manifestado al comienzo de estos apuntes, cuando expresbamos que el Derecho constituye un sistema normativo esencialmente valrico. Pues bien, esta dimensin tica debe estar presente en el objeto (hechos) del Acto Jurdico. ii.- Objeto que recae sobre cosas materiales Si el objeto recae sobre cosas materiales, stas deben tener los siguientes atributos: Ser reales, que existan en la realidad material, o se espera que existan. Lo anterior, con referencia a la poca de celebracin del Acto o contrato. Ejemplo: en el primer caso, la compraventa de una casa construida; en el segundo, la compraventa de un departamento en etapa de proyecto inmobiliario. Ser comerciables, es decir, que sean susceptibles de dominio o posesin privada. Por lo general todas las cosas materiales estn en el comercio humano y slo por excepcin se da el caso contrario. En nuestra legislacin, por ejemplo, son incomerciables los bienes nacionales de uso pblico (plazas, caminos, obras viales, etc.). Ser determinados, requisito que se cumple cuando a lo menos se seala su gnero en carcter limitado. Dentro de este mismo concepto cabe expresar que la cantidad puede ser incierta, pero cumplir con el requisito en anlisis si es determinable.

Construya un esquema de los dos tipos de objetivos.

187

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Subraye conceptos claves.

Subraye conceptos claves.

c.- La Causa Est definida en nuestro Cdigo Civil, artculo 1467, inciso segundo, como el motivo que induce al Acto o contrato. Dos son las propiedades que debe reunir la Causa: Ser real: que exista un efectivo inters que mueva a las partes. Ser lcita: que no debe ser prohibida por las leyes ni ir en contra de la Ley, de las buenas costumbres, de la moralidad y el orden pblico. La sancin para el caso de ejecutarse el Acto con transgresin al requisito de licitud, es la nulidad absoluta de lo obrado. d.- Las Solemnidades Son las formalidades externas exigidas por la Ley para la existencia del Acto Jurdico. Estas formas especiales se dan respecto de determinados actos y las consagra la Ley. Entonces se habla de actos Jurdicos solemnes. Por ejemplo: el matrimonio; el contrato de hipoteca. Su omisin (de las formalidades) en estos casos especiales, acarrea la nulidad del Acto.

Construya un esquema que d cuenta de los requisitos de existencia.

Subraye conceptos e ideas centrales.

Ver diferencias entre voluntad y consentimiento en requisitos de existencia.

2.2.2.- Requisitos de Validez de los Actos Jurdicos Puede suceder que el Acto se llegue a celebrar incluso, pero con la transgresin de determinadas exigencias, lo que afecta su validez, produciendo la nulidad del mismo. Los requisitos que validan el Acto Jurdico son: a.- Voluntad Exenta de Vicios Hay casos en que la voluntad (o consentimiento) se ha otorgado, al celebrar el Acto o contrato, en condiciones irregulares, ya sea por equivocacin, presin externa o mediando engao. Entonces se dice que la Voluntad est viciada, afectndose la validez del Acto en que ello haya ocurrido. Esto nos lleva a estudiar los vicios del consentimiento, cuales son: el error, la fuerza y el dolo. i.- El Error Es el falso concepto que se tiene de la realidad, o juicio equivocado que se tiene de una cosa o de un hecho, teniendo como antecedente la ignorancia o el conocimiento insuficiente de la realidad, o del principio de Derecho que

188

U N I D A D IV

Compare y establezca la(s) diferencia(s).

Reflexione en torno a las diferencias que existen entre Error de Hecho y Derecho.

se presume. Por ello es que en Derecho el error equivale a ignorancia, presentndose ambos conceptos como equivalentes. El Error puede ser de Hecho y de Derecho. El Error de Hecho Es Error de Hecho el concepto equivocado que se tiene de una persona, cosa o suceso. Se puede clasificar en los siguientes tipos: - Error propiamente tal, el que a su vez puede ser: - Error Esencial. Recae sobre la especie del Acto o Contrato o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, en los trminos del artculo 1.453 del Cdigo Civil. Vicia el consentimiento y produce nulidad relativa. Por ejemplo: creer que la entrega de una cosa es a ttulo de donacin, cuando en realidad lo es a ttulo de compraventa. - Error Substancial. A esta especie se refiere el artculo 1.454 del Cdigo Civil, sealando que vicia el consentimiento. Recae sobre la substancia o calidad esencial del objeto, como por ejemplo que una de las partes crea que se trata (el objeto materia del Acto) de un reloj de oro, cuando lo es slo de otro metal pulimentado. Se sanciona con la nulidad relativa. - Error Accidental. Recae sobre cualquier otra calidad de la cosa. Generalmente no vicia el consentimiento, a menos que la calidad accidental constituya el motivo de que una de las partes haya tenido para contratar y esto fuera conocido por la otra. (artculo 1.454, Cdigo Civil). V.Q.: el color del automvil objeto de la compraventa. - Error en la Persona. Recae sobre la persona con quien se tiene la intencin de celebrar el Acto Jurdico. Slo vicia el consentimiento en aquellos casos en que la consideracin de la persona sea la causa principal de la celebracin del Acto o Contrato. Por ejemplo: se contrata a un pintor determinado, en consideracin a su calidad, fama y trayectoria, para que confeccione un retrato. No cabe la suplantacin. El Error de Derecho Es el falso juicio que se tiene de la Norma Jurdica en s o de la interpretacin de la misma, pudiendo llevar a su inexacta aplicacin. En todo caso, el Error o la ignorancia en materia de Derecho no tiene relevancia jurdica puesto que sta se presume conocida por todos (Artculo 1.452, en relacin con el 8, ambos del Cdigo Civil). Este tipo de Error no vicia el consentimiento, ya que la presuncin mencionada est concebida, precisamente, como instrumento o dispositivo para evitar que alguien se excuse de no conocer la Ley y pretenda justificar su transgresin. Por ejemplo: un motorista sobrepasa el lmite de velocidad en una zona urbana, alegando que la disposicin referida a ello slo rige para los automovilistas.

189

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Anote dos ejemplos.

Subraye el concepto.

Piense en un ejemplo del uso de la Fuerza injusta en el trabajo.

Piense en un ejemplo de la vida cotidiana.

Reflexione. Cuntas veces ha sido testigo del uso indebido de la Fuerza?

ii.- La Fuerza Presin moral o fsica que se ejerce respecto de una persona con el fin de obtener su consentimiento e inducirla a celebrar un Acto Jurdico dado. Ejercida, se constituye en s en un defecto de la voluntad, pues impide que sta se manifieste libremente. En lo concerniente a la fuerza moral, nuestro Cdigo Civil menciona el caso de la amenaza de un mal grave e inminente que llega a infundir temor en el nimo de una persona. Conforme se desprende del artculo 1.456 del Cdigo Civil, la Fuerza vicia el consentimiento cuando ella es injusta o ilegtima, grave y determinante. Veamos cada caso: Fuerza Injusta o Ilegtima La Presin ser Injusta cuando es contraria a Derecho, es decir, proviene de un Acto Ilcito, como por ejemplo amenazar con daarle el vehculo a alguien si no consiente en vendrselo. No estar revestida de este carcter, por el contrario, cuando consiste en la amenaza o advertencia de ejercitar un Derecho, una accin legal. Por ejemplo: ante el caso del no pago de una deuda vencida, el acreedor le advierte al deudor que le demandar y que se podr llegar al embargo de bienes. Fuerza Grave Que sea de tal intensidad que produzca una fuerte impresin en una persona de sano juicio, dadas la edad, sexo o condicin fsica y psquica de la persona sobre quien se ejerce la presin. En consecuencia, no se mide de forma igual para todos, pues se toman en cuenta las circunstancias objetivas personales de la vctima. Se excluye de esta figura el temor reverencial, es decir, aquel que se profesa respecto de personas que ejercen algn tipo de autoridad. (Por ejemplo: sacerdote, profesor). Fuerza Determinante Esto implica que la Fuerza sea la causa en virtud de la que la persona en definitiva consienta. En otras palabras, que se haya empleado precisamente para obtener el consentimiento. iii.- El Dolo Es la intencin positiva de causar un mal a una persona o a la propiedad de otro. Aparece como vicio del consentimiento en la maquinacin

190

U N I D A D IV

Subraye el concepto.

Reflexione. Cuando una Empresa otorga tarjetas de crditos y no informa sobre los pagos que ocasiona el uso de ellas, por sobre los intereses pactados, acta con dolo?

fraudulenta que una persona realiza para convencer a la otra de que consienta en la celebracin o ejecucin de un Acto Jurdico. En nuestro Cdigo Civil, artculo 44, se concepta el Dolo como la intencin positiva de inferir injuria o dao a la persona o propiedad de otro. Por injuria debemos entender dao moral o material. Lo que importa en la configuracin de este vicio del consentimiento es la intencin puesta en las maniobras que inducen al engao. Es decir, el montaje que se realiza para que el otro consienta en el Acto Jurdico. Por ello es que con propiedad se puede caracterizar como un Error no espontneo, sino inducido. Ahora bien, cuando el Dolo es producto de la accin de terceros, no vicia el consentimiento, pero da lugar a indemnizaciones por el beneficio que haya reportado a estos ajenos al Acto o Contrato la celebracin del mismo. Una distincin un tanto sutil se refiere a dos tipos de Dolo: Malo, el que encuadra en el concepto dado, y Bueno, relativo a maniobras tendientes a exaltar la calidad de la cosa, por lo que se considerara irrelevante. Dolo que vicia el consentimiento. Para que el Dolo tenga el efecto de viciar el consentimiento, debe ser: - Obra de una de las partes, no de terceros. - Principal o determinante (de no mediar el Dolo, el Acto no se llevara a efecto o se celebrara en condiciones diferentes). Si la maquinacin cumple con los dos primeros requisitos de los precitados califica como Dolo Principal, que vicia el consentimiento y tiene por sancin la nulidad relativa. En el supuesto de que no cumpla con cualquiera de los dos requisitos mencionados se llama Dolo Incidental, el que no vicia el consentimiento, pero s da lugar a indemnizacin de perjuicios.

Construya un esquema resumen.

Subraye los conceptos claves.

b.- La Capacidad de las Partes La capacidad es la aptitud de una persona para adquirir o ser titular de derechos y obligaciones y para ejercitarlos por s misma. Esta aptitud puede ser clasificada en Capacidad de Goce (o adquisitiva) y Capacidad de Ejercicio.
191

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Compare y establezca la diferencia entre los dos tipos de capacidades.

Reflexione en torno a su vida diaria. Segn su opinin, cun compatible es esta norma con la rebaja de la edad para determinar la capacidad de descernimiento en menores de 18 aos?

i.- Capacidad de Goce. Aptitud legal de una persona para adquirir derechos y contraer obligaciones. Por ser constitutiva de un atributo de la personalidad, este tipo de capacidad no puede faltar en persona alguna. ii.- Capacidad de Ejercicio. Aptitud legal de una persona para ejercitar libremente y por s misma sus derechos, sin la autorizacin o ministerio de otra. La capacidad de ejercicio puede faltar. En el sistema Jurdico chileno la regla general es la capacidad de las personas, salvo que la Ley declare expresamente incapaz a determinados sujetos y en determinadas circunstancias, lo que siempre ser en relacin con la capacidad de ejercicio y no con respecto a la Capacidad de Goce. iii.- Las Incapacidades y las Representaciones Lo anteriormente expresado lleva al estudio de las Incapacidades y de los sujetos a quienes afecta, los incapaces. As tenemos, entonces, que la Incapacidad de ejercicio puede ser absoluta o relativa. Se refiere a esta materia nuestro Cdigo Civil, que en su artculo 1.447, expresa: Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin. Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos aspectos determinados por las leyes. Adems de estas Incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la Ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar determinados Actos. Por ejemplo: los cnyuges no divorciados perpetuamente no pueden celebrar entre s contratos de compraventa, como tampoco los padres con el hijo de familia. Haciendo un breve comentario sobre la disposicin anteriormente transcrita, se colige que los Incapaces de ejercicio se dividen en: Incapaces Absolutos: quienes deben actuar siempre representados. - Impberes: mujeres menores de 12 aos y hombres menores de 14 aos de edad. - Dementes: todos aquellos que se encuentren privados de su voluntad o disminuidos en sus facultades. - Sordomudos Analfabetos: no pueden expresar claramente su voluntad. Incapaces Relativos: aquellos que en ciertas oportunidades pueden actuar personalmente, pero autorizados previa o simultneamente por sus representantes. - Menores Adultos: pberes hombres mayores de 14 y menores de 18 aos de edad, y pberes mujeres mayores de 12 y menores de 18 aos de edad.

192

U N I D A D IV

Subraye los conceptos claves.

Reflexione. Qu relacin tiene con la Soberana? Reflexione Qu importancia tienen los requisitos en un contrato de compraventa? Subraye conceptos. Ver requisitos de existencia.

Subraye conceptos claves.

Disipadores Declarados Interdictos: por resolucin judicial, casos en los que el juez deber nombrar un curador (administrador) de sus bienes. (La interdiccin consiste en la resolucin judicial por la que alguien est relevado de administrar sus bienes por trastorno de la voluntad). c.- Objeto Lcito Referente a la nocin general del Objeto, nos remitimos a lo ya expresado al tratarlo como requisito de existencia del Acto Jurdico, oportunidad en que distinguimos entre Objeto del Acto y Objeto de la Prestacin. Dando, pues, por reproducido dicho contenido, nos referiremos a la Licitud del Objeto. Como en otras materias, el Cdigo Civil desarrolla en su aspecto negativo el concepto, expresando que hay Objeto Ilcito, por ejemplo: En los Contratos Prohibidos por las Leyes (artculo 1.466), se relaciona en la materia, con lo dispuesto en el artculo 10 del mismo cuerpo legal, que expresa que los Actos que prohbe la Ley son nulos y de ningn valor, por lo general. Se mencionan al efecto las deudas contradas en juegos de azar, la venta de libros cuya circulacin es prohibida por una autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas. En los Actos Contrarios al Derecho Pblico Chileno, as como la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes de nuestro pas. En la Enajenacin de las Cosas Incomerciables; en la enajenacin de los derechos personalsimos, como tambin de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consiente en ello; en la enajenacin de especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio (artculo 1.464 del Cdigo Civil). d.- Causa Lcita Tratando la Causa como requisito de existencia del Acto Jurdico, el motivo que induce a la celebracin del Acto o contrato, en cuanto a requisito de validez, debe ser lcita, es decir, no estar prohibida por la Ley, las buenas costumbres o el orden pblico. e.- Solemnidades Reciben este calificativo ciertas formalidades externas exigidas por la Ley para la validez de ciertos Actos o Contratos en consideracin ya sea a su importancia, a su naturaleza, a la necesidad de contar con una prueba preconstituida, a la proteccin de incapaces o terceros, a la publicidad y otras razones anlogas. Entre las variadas solemnidades existentes en nuestro sistema Jurdico cabe sealar la constancia por escrito, la escritura pblica, la presencia de ciertos funcionarios o testigos, la autorizacin del juez, etc. Casos constitutivos de Actos Jurdicos solemnes son el contrato de matrimonio, el contrato de compraventa de un bien inmueble, el contrato de hipoteca, etc. Existiendo entre los conceptos Formalidad y Solemnidad una relacin de gnero a especie, respectivamente, aludiremos a las especies de formalidades:
193

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Reflexione. Cuntos actos conoce usted, que para ser vlidos deben cumplir con este requisito?

i.- Solemnidades: las ya caracterizadas en el prrafo anterior. ii.- Solemnidades Habilitantes: aquellas que la Ley exige en atencin al estado o capacidad de las partes. Su omisin se sanciona con la nulidad relativa del Acto. iii.- Formalidades por Va de Prueba: su finalidad est dada por el enunciado, y su omisin afecta, precisamente, la prueba del Acto en juicio. Por ejemplo: escrituracin del contrato de trabajo. iv.- Formalidades por Va de Publicidad: su propsito es poner el Acto Jurdico en conocimiento de terceros. Su omisin se sanciona con la inoponibilidad, es decir, los efectos del Acto Jurdico respectivo no alcanzan a dichos terceros. Por ejemplo: inscripcin de la sociedad colectiva en el Registro de Comercio del Conservador de Bienes Races del domicilio de aqulla.

2.3.- Seccin: Causas de Extincin de los Actos Jurdicos

El sistema Jurdico le brinda su reconocimiento y proteccin a los Actos Jurdicos que se han celebrado o efectuado conforme a sus prescripciones, denominndolos Perfectos; pero no todos los Actos se realizan con cumplimiento de los requisitos de existencia o validez, a que ya se ha hecho referencia, ya que emergen a la realidad Actos que omiten alguna o algunas de las exigencias que la Ley prescribe para se celebracin, situacin en la que nos encontramos frente a Actos imperfectos. Para los Actos Jurdicos Imperfectos el Derecho establece las siguientes sanciones: inexistencia, nulidad (absoluta o relativa) e inoponibilidad. 2.3.1.- La Inexistencia Aquella sancin que establece la Ley en caso de omisin o ausencia de algn requisito de existencia de los Actos Jurdicos, los que son la Voluntad, el Objeto, la Causa y eventualmente las Solemnidades. En este caso el Acto Jurdico no nace a la vida del Derecho y, subsecuentemente, no produce ningn tipo de efecto. 2.3.2.- La Nulidad Refirese a esta sancin el Cdigo Civil, en su artculo 1.681, en los siguientes trminos: Es nulo todo Acto o Contrato a que falta alguno de los requisitos que la Ley prescribe para el valor del mismo Acto o Contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes. Agregando, en su inciso segundo, que la nulidad puede ser absoluta o relativa. La Nulidad, entonces, es la sancin legal establecida para la omisin de los requisitos y formalidades que se prescriben para el valor de un Acto segn su especie o naturaleza y la calidad o estado de las partes. a.- Nulidad Absoluta Es la sancin legal impuesta a los Actos celebrados con omisin de un requisito exigido en consideracin a su naturaleza o especie. La Nulidad Absoluta se halla establecida en inters de la Ley y de la Moral, y no en inters de determinadas personas. En cuanto a los efectos, vicia el consentimiento objetivamente, en s mismo, y tiene lugar en los siguientes casos, conforme a lo establecido en el artculo 1.682 del Cdigo Civil:

Subrayar conceptos e ideas centrales.

Indague en los medios de comunicacin social y seleccione alguna noticia que d cuenta de alguna sancin de Nulidad Absoluta.

194

U N I D A D IV

Indague en los medios de comunicacin e identifique actos jurdicos que se han sancionado con Nulidad Relativa.

Subraye el concepto clave.

Cuando hay Objeto Ilcito Cuando hay Causa Ilcita Cuando los Actos o Contratos se celebran por personas absolutamente incapaces. Cuando se omite un requisito o formalidad establecido en consideracin a la naturaleza o especie del Acto. i.- Elementos y Propiedades de la Nulidad Absoluta: 1.- Puede y debe ser declarada de oficio por el juez (aunque se lo pidan, en cumplimiento y ejercicio de sus atribuciones y funciones). 2.- Puede alegarse por todo el que tenga inters (pecuniario) en ello. 3.- Puede ser pedida su declaracin por el Ministerio Pblico, cuando exista inters (moral o de la Ley) en ello. 4.- No puede sanearse por la ratificacin de las partes. 5.- La accin personal para pedirla prescribe extintivamente a los diez aos. 6.- Dicha accin es irrenunciable. 7.- No se produce de pleno Derecho; debe ser declarada por el juez. b.- Nulidad Relativa Sancin establecida en inters de ciertas y determinadas personas. Se refiere a ella el Cdigo Civil, en su artculo 1.682, donde, despus de enumerar los casos de Nulidad Absoluta, establece en su inciso final: Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da Derecho a la rescisin del Acto o Contrato. i.- Casos en que se produce Nulidad Relativa: En los Actos de los relativamente incapaces. Cuando hay Error Substancial (calidad esencial del objeto). Cuando hay Fuerza. Cuando hay Dolo principal. Cuando hay omisin de formalidades exigidas en consideracin al estado o calidad de las personas que celebran o ejecutan el Acto. ii.- Caractersticas de la Nulidad Relativa Slo puede alegarse por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes. Puede sanearse por el transcurso del tiempo. El plazo para pedir rescisin del Acto durar cuatro aos. Puede sanearse por la ratificacin de las partes. c.- La Inoponibilidad Sancin que consiste en privar de sus efectos a un Acto Jurdico en relacin con terceros cuando no se han cumplido determinadas formalidades establecidas por la Ley a modo de publicidad. La Inoponibilidad se ejercita para obtener la declaracin de ineficacia de los Efectos del Acto Jurdico, no atacando al Acto Jurdico en s mismo, ya que esta figura no vicia el Acto como lo hace la nulidad.

195

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Piense en algn ejemplo.

Quienes pueden invocar la inoponibilidad son aquellas personas que no han participado de forma personal, como tampoco representadas en el Acto Inoponible, pero que estn relacionadas con las partes, jurdicamente, por propia voluntad o por el ministerio de la Ley. Por ello son reconocidos como Terceros Interesados.

2.4.- Seccin: Efectos de los Actos Jurdicos

Subraye conceptos e ideas centrales.

Reflexione. Despus de haber pagado su pasaje, la tripulacin de un bus puede arbitrariamente no transportarlo?

Como principio general en esta materia puede anotarse que los Actos Jurdicos producen efectos slo entre las partes que han contribuido a generarlos, quedando al margen de sus resultados los terceros no relacionados jurdicamente con la partes, y por tanto, ajenos a la formacin del mismo. De este concepto emerge la necesidad de una especial referencia para los conceptos Partes y Terceros. 2.4.1.- Respecto de las Partes Son las personas que concurren a la generacin del Acto, personalmente o representadas. Ellas actan en la formacin del Acto en calidad de autoras si originan con su sola voluntad el Acto, y como partes, si concurren a la creacin de un Acto bilateral con la manifestacin de sus voluntades. En ambos casos el elemento decisivo que califica y determina la autora o la condicin de Partes, es la intervencin de la voluntad. Cualquiera sea el caso -Autor o Partes-, el Acto produce todos sus efectos respecto de ellos. As lo expresa el artculo 1.545 del Cdigo Civil, que dice: Todo Contrato legalmente celebrado es una Ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o por causas legales. 2.4.2.- Respecto de Terceros Son las personas que no han intervenido en la generacin del Acto, ni aun por va de representacin vlida. Esta calidad puede darse en forma absoluta o en forma relativa. Tenemos: a.- Terceros Absolutos. Son las personas extraas a la generacin del Acto que no estn ni estarn en relacin jurdica con las partes. Respecto de ellos el Acto Jurdico no produce efecto Jurdico alguno. Como excepcin al Principio de la Relatividad de los Actos Jurdicos (efectos slo para las partes), pueden citarse los Actos de Familia, como el caso de una adopcin (tiene efectos absolutos frente a los dems). b.- Terceros Relativos o Interesados. Quedan comprendidos en este concepto las personas que estn o estarn en alguna relacin jurdica con las partes, ya sea por expresin de su propia voluntad o por ministerio de la Ley. Respecto de este tema, tiene importancia referirse a la posibilidad jurdica de manifestacin de la voluntad por medio de otra persona, accionando con ello el mecanismo de la Representacin. 2.4.3.- La Representacin Los Actos Jurdicos pueden celebrarse o llevarse a efecto por su autor o parte directamente, o por medio de representante. Existe, entonces, representacin en aquel caso en que un Acto Jurdico es celebrado por una persona (representante) por cuenta de otra (representado), en condiciones

196

U N I D A D IV

tales que los efectos del Acto alcanzan al representado como si hubiera actuado personalmente. La utilidad prctica de la Representacin se evidencia en la posibilidad de actuar vlidamente por los incapaces, quienes, por su calidad de tales, no pueden por s solos ejercitar sus derechos. Asimismo, en la celebracin de Actos Jurdicos en que las partes se encuentran separadas por grandes distancias, sindole imposible concurrir a manifestar personalmente su voluntad, ya sea por razones de tiempo, fuerza mayor o simplemente econmicas. Por regla general, todos los Actos Jurdicos admiten representacin, sin perjuicio de existir excepciones evidentes, como lo es la facultad de testar, la que es indelegable, segn lo precepta el artculo 1.004 del Cdigo Civil.
Reflexione. Anote tres ejemplos que expresen la representacin.

Subraye las ideas centrales.

2.4.4.- Efectos de los Decretos En cuanto a la nocin, concepto, propiedades y elementos de las normas jurdicas llamadas Decretos, nos remitiremos a la caracterizacin que dimos de ellos al tratarlos como expresin de la potestad reglamentaria del Estado, especficamente del Presidente de la Repblica, en la Unidad precedente, III, referida a la Ley. Por tanto, en esta seccin se partir desde la entrada en vigencia de estas rdenes escritas emanadas de la autoridad administrativa, asumiendo que se han dictado con observacin de sus requisitos de forma y fondo, e incluso ya han sido notificados a sus destinatarios. El efecto de los Decretos tiene relacin con su alcance, es decir, con la mayor o menor extensin del mandato contenido en ellos y su subsecuente aplicacin. Desde esta perspectiva podemos distinguir: a.- Decreto Simple. Aquel que se agota en la aplicacin de un caso concreto, teniendo efecto particular. As por ejemplo, el Decreto de nombramiento de un funcionario pblico, el que tiene el alcance individual que su texto expresa, agotndose tras el Acto de la designacin. Efectos similares encontramos en el Decreto por medio del que se concede una personalidad jurdica o se acepta la donacin de una propiedad al Fisco, etc. b.- Decreto Reglamentario o Reglamento. Entendido en la conceptuacin ya referida al tratar la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica y otras autoridades de la Administracin del Estado, este Acto, siendo impersonal, tiene alcances generales. Por tanto sus efectos se extienden a una generalidad abstracta de personas o situaciones como, por ejemplo, el reglamento que establece los detalles de
197

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

ejecucin de una Ley. Generalmente los servicios pblicos cuentan con decretos reglamentarios de funcionamiento. c.- Reglamentos de Ejecucin (Decretos). Tienen por objeto asegurar la aplicacin de la Ley y sus efectos estn supeditados a su encuadramiento dentro de sta, no pudiendo contrariar sus preceptos, ni modificarlos, restringirlos o ampliarlos. Si el reglamento se dicta con observancia del marco legal, sus disposiciones tendrn la eficacia de la Ley a la que complementa en detalles. Es de este tipo, por ejemplo, el Reglamento sobre Concesin de Personalidad Jurdica; ltimamente, el Decreto N 230, de 7 de abril de 1998, constitutivo del Reglamento de Copropiedad para Condominios de Viviendas Sociales, reglamentario de la Ley N 19.537/97, sobre Copropiedad Inmobiliaria. d.- Reglamentos Autnomos (Decretos). Los dicta la autoridad administrativa en ejercicio de sus propias atribuciones o de los poderes discrecionales que se le reconocen, para reglar materias no normadas por una Ley ni declaradas de exclusiva incumbencia de sta por la Constitucin. Sus efectos estn limitados al mandato contenido en los mismos, los que no pueden exceder la competencia que tenga en la materia la autoridad que los origina, ya sean stas atribuciones privativas o delegadas.
Realice un esquema de los decretos segn sus efectos.

198

U N I D A D IV

2.5.- Seccin: Efectos de las Obligaciones

Subraye conceptos e ideas centrales.

Conoce algn caso en que se ha aplicado este artculo?

Reflexione. Qu relacin tiene la ejecucin Forzada con un embargo?

Este tema tienen relacin con las consecuencias que este tipo de vnculos (obligaciones) acarrean para el acreedor y para el deudor. Respecto del primero, estribar en los medios legales de que dispondr para obtener el cumplimiento de la obligacin; en cuanto al segundo, consistir en el deber de dar, hacer o no hacer aquello a lo que se oblig. La libertad de que goz el deudor al contraer la obligacin que lo vincula al acreedor desaparece y no se puede ejercitar cuando eventualmente pretenda desligarse de dicho deber de forma unilateral y sin cumplirlo. Por tanto, la obligacin es un vnculo Jurdico forzoso, imperioso, necesario e ineludible. Y tal es as, que el acreedor dispone de un conjunto de medios o recursos que le franquea la Ley, para compeler al deudor y obtener las ventajas que la obligacin debe naturalmente reportarle. Al respecto, el Cdigo Civil, en su artculo 1545 (Ttulo XII, Libro IV), empieza tratando el tema de los efectos de las obligaciones, expresando: Todo Contrato legalmente celebrado es una Ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. De la disposicin transcrita -aplicndola a las obligaciones en general- se infiere que la Obligacin se contrae para que sea cumplida. En consecuencia, siempre se estar, en primer lugar, al modo natural de romper el vnculo obligacional, que es el cumplimiento de la prestacin que constituye su objeto, el que se verifica mediante el dar, hacer o no hacer. Si as se procede, el Acto Jurdico habr tenido su efecto, conforme a su naturaleza y finalidad. Pero esto no ocurre siempre. Son frecuentes los casos en que alguna de las partes no se allana a cumplir la obligacin contrada al celebrar el Acto Jurdico. Ante esta situacin, el acreedor tendr Derecho a ejercitar acciones y recursos legales tendientes a obtener el cumplimiento de la Obligacin por la va compulsiva. En tales casos hablamos de Ejecucin Forzada de la Obligacin. Si este constreimiento no resultare eficaz, el deudor puede intentar una satisfaccin equivalente al Objeto debido y la correspondiente reparacin pecuniaria por los daos que le haya ocasionado el incumplimiento. Debido a que las medidas mencionadas implican que exista un patrimonio sobre el que puedan hacerse efectivas, el acreedor dispone, adems, de un conjunto de derechos tendientes a mantener el patrimonio del deudor en condiciones de afrontar las obligaciones que contrajo. Tales son los Derechos Auxiliares del acreedor. A continuacin describiremos brevemente el concepto de las vas citadas, con algn elemento bsico que las integre. 2.5.1.- Ejecucin Forzada Sobre esta materia, el Cdigo Civil, en su artculo 2.465, expresa: Toda obligacin personal da al acreedor el Derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptandose los no embargables.... Facultad que constituye el llamado Derecho de prenda general de los acreedores.
199

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Reflexione. Cuando un deudor se retrasa en el pago de una cuota en una Multitienda, cmo se resarce la empresa por el perjuicio?

Conoce el caso de alguna empresa que haya sido declarada en quiebra por accin de los Tribunales de Justicia? Indague. Busque ejemplos para cada Derecho Auxiliar.

En consecuencia, las Obligaciones se ejecutan en el patrimonio del deudor, con la posibilidad, como expresa la norma, de vender todos los bienes (muebles, inmuebles, presentes o futuros) para pagarse con el producto de ello. 2.5.2.- Indemnizacin de Perjuicios Factores como el incumplimiento o el cumplimiento tardo de la Obligacin por parte del deudor, pueden ocasionar al acreedor prdidas, mermas o detrimento en su patrimonio o en sus perspectivas de legtima ganancia. Y, ms aun, puede suceder que la Obligacin ya sea imposible de cumplir por diversas razones. En estos eventos, el acreedor podr accionar para obtener una satisfaccin equivalente al objeto de la obligacin. En tal caso tendr Derecho de demandar Indemnizaciones de Perjuicios. La Indemnizacin de Perjuicios, entonces, se puede conceptuar como el monto en dinero que suple el beneficio que habra obtenido el acreedor como consecuencia de haber cumplido el deudor la obligacin asumida al celebrar el Acto Jurdico correspondiente. Sus elementos son: Incumplimiento de una obligacin imputable al deudor, ya sea por Dolo, Culpa o un hecho suyo. Mora del deudor (pago pendiente, luego de haber vencido el plazo establecido al efecto o haberse cumplido la condicin, si existe). Perjuicios causados al acreedor por el incumplimiento del deudor. 2.5.3.- Derechos Auxiliares del Acreedor Expresin referida a los medios de que pueden disponer los acreedores para salvaguardar el patrimonio del deudor de las prdidas o menoscabo que pueda experimentar, en perjuicio de sus respectivos intereses. Se mencionan como Derechos Auxiliares: a.- Las Medidas Conservativas tienden a mantener intacto el patrimonio del deudor. Por ejemplo: la guarda y aposicin de sellos; el desasimiento, que consiste en la privacin impuesta al fallido -deudor declarado en quiebra- de administrar sus bienes. b.- La Accin Oblicua o Subrogatoria, que consiste en el ejercicio por los acreedores de acciones y derechos que competen al deudor para incrementar el patrimonio de ste, en el que harn efectivos sus crditos. c.- La Accin Pauliana o Revocatoria. Ejercitndola, los acreedores pueden obtener que las enajenaciones hechas por el deudor, y que perjudican su crdito, queden sin efecto, y los bienes enajenados se restituyan al patrimonio que integraban. d.- El Beneficio de Separacin de Patrimonios. Impide la fusin de los patrimonios del causante y heredero, permitiendo que los acreedores hereditarios y testamentarios se paguen con los bienes del fallecido, con prioridad a los acreedores del heredero.

Subraye Cuando las Partes se vinculan jurdicamente mediante la celebraconceptos e cin de un Acto o Contrato, la regla general es que pretendan efectos inideas centrales.
200

2.6.- Seccin: Modalidades. Plazos y Condiciones

U N I D A D IV

Busque entre sus documentos un contrato, puede ser de cualquier tipo: de trabajo, mutuo, arriendo u otro. Analice y compare con los que dan cuenta de los plazos y condiciones.

Subraye conceptos e ideas centrales.

Qu plazo tiene un contrato?

mediatos con motivo de la suscripcin del mismo. Si as ocurre y las obligaciones correlativas que genera el Acto se cumplen por las partes en forma inmediata y directa, en su carcter de consecuencias naturales, estaremos en presencia de un Acto Jurdico clasificable como puro y simple. Por el contrario, si la o las obligaciones que genera el Acto se ven supeditadas en cuanto a su cumplimiento a determinadas variantes o maneras de ser, diremos que el Acto est sujeto a Modalidades, cuyas formas ms caractersticas son el plazo y la Condicin, existiendo una tercera: el Modo. 2.6.1.- Caractersticas de las Modalidades son, entre otras: a.- De Carcter Excepcional, ya que la regla general es que los actos sean puros y simples. b.- Accidentales, pues se incorporan mediante clusulas especiales que acuerden las partes, por lo que su ausencia no afecta la existencia o validez del Acto Jurdico. c.- Tambin es regla general que las modalidades no se presuman, no se den por subentendidas; deben declararse expresamente por las partes. Vistas estas generalidades, se analizarn brevemente las modalidades constitutivas del Plazo y de la Condicin. 2.6.2.- El Plazo Nuestro Cdigo Civil, en su artculo 1.494, se refiere a esta modalidad en los siguientes trminos: (Plazo) Es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin. Por su parte, la doctrina ha entregado una acepcin ms amplia del concepto, caracterizando al Plazo como un hecho futuro y cierto del que depende el ejercicio o la extincin de un Derecho. Son, en consecuencia, dos los elementos integrantes de esta modalidad: La Futuridad: su calidad de hecho subsecuente y ulterior respecto de la celebracin del Acto. La Certidumbre: como acontecimiento que inevitablemente acaecer, aun cuando se ignore la poca en que ello habr de suceder. Por ejemplo: el da del fallecimiento de una persona. a.- Clasificacin de los Tipos de Plazo Dependiendo de la perspectiva que se observe, el plazo admite determinadas clasificaciones. As tenemos: i.- Plazo Expreso y Plazo Tcito Expreso: el que las partes estipulan y fijan en trminos expresos en el Acto o Contrato. Por ejemplo: en un Contrato de Compraventa, se establece que el saldo del precio pactado, se pagar dentro de los treinta das siguientes a la fecha de celebracin del Contrato. Tcito: resulta necesariamente de la naturaleza del Acto Jurdico, del fin, de las circunstancias de hecho como de la naturaleza de la pres-

201

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

tacin o del lugar en que deba cumplirse. Por ejemplo: En un Contrato de Compraventa de automvil va importacin, el que se entienda indispensable para la entrega de la especie una vez que sta arribe al pas. ii.- Plazos Convencional, Legal y Judicial Convencional. Estipula voluntariamente el o los autores del Acto Jurdico. Podra discernirse entre plazo voluntario, respecto de los Actos Unilaterales, y Convencional, en relacin con los Actos Bilaterales. Legal. Es el determinado en la Ley, circunstancia que no es muy frecuente. Por ejemplo: art. 2.551, inciso segundo, del Cdigo Civil: Prescriben en dos aos los honorarios de jueces, abogados, procuradores; los mdicos y cirujanos.... Judicial. El que en casos muy excepcionales puede fijar el juez, siempre y cuando la Ley le haya otorgado esta facultad. Por ejemplo: Artculo 378, del Cdigo Civil: el tutor o curador es obligado a inventariar los bienes del pupilo en los 90 das siguientes al discernimiento... El juez, segn las circunstancias, podr restringir o ampliar este plazo. iii.- Plazo Fatal y Plazo No Fatal Fatal. Aquel cuyo transcurso, por el solo ministerio de la Ley, extingue el Derecho. Son de esta especie, los plazos que la Ley seala literalmente as, o se establecen utilizando las expresiones en o dentro de. Dada la importancia que en la materia que se comenta tiene el art. 49 del Cdigo Civil, se transcribe a continuacin: Cuando se dice que un Acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren sino despus de la medianoche en que termine el ltimo da de dicho espacio de tiempo. No Fatal. Aquel que por su llegada no extingue el Derecho, el que podr ejercerse tilmente con posterioridad al vencimiento del trmino (plazo). iv.- Plazo Determinado y Plazo Indeterminado Determinado. Aquel en que se sabe el da en que se realizar el hecho futuro e inevitable. V.G.: cuando es el cumpleaos de B. Indeterminado. Aquel en que se sabe slo la realizacin del hecho, pero se ignora el da en que ello acaecer. V.G.: cuando B fallezca. v.- Plazo Suspensivo y Plazo Extintivo Suspensivo. Es aquel que posterga, difiere, el ejercicio del Derecho o la exigibilidad de la obligacin, segn sea el caso. Por ejemplo: Un Contrato de Mutuo con un Banco comercial (prstamo de dinero), en el que se estipule un plazo de gracia (no pago temporal de la deuda). Vencido dicho plazo, la entidad acreedora exigir el pago de la deuda (crdito), segn se haya pactado. Extintivo. Aquel que por su cumplimiento expira un Derecho, determinando hasta cuando duran los efectos del Acto Jurdico. Por ejemplo: El Contrato de Trabajo de plazo fijo. Llegado el trmino, se extinguen las contraprestaciones recprocas de empleador y trabajador.

202

U N I D A D IV

Subraye conceptos e ideas claves.

Qu tipo de condicin posee su contrato?

2.6.3.- La Condicin Conceptuada la Condicin como el hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento o extincin de un Derecho, esta modalidad se asemeja al plazo en cuanto al primer elemento (futuridad) y difiere del mismo en relacin con el segundo requisito: la certidumbre, ya que su realizacin es imposible de prever. Por su naturaleza y definicin, la Condicin consiste en un acontecimiento que puede suceder o no y, por lo tanto, rodeado de incertidumbre en cuanto a su materializacin. a.- Clasificacin de los Tipos de Condiciones Segn el punto de vista que se considere, las condiciones son susceptibles de agruparse conforme a las siguientes clasificaciones: i.- Condiciones Expresas y Tcitas Expresas. Son las estipulaciones formales en una clusula del Acto o Contrato. Es la regla general su manifestacin expresa, porque constituyen en s una excepcin al Derecho comn. Por ejemplo: Te regalar un automvil s te recibes de Ingeniero. Tcitas. Aquellas que se subentienden, no precisando de una clusula formal que las exprese. Tal es el caso, por ejemplo, de la condicin resolutoria (dejar sin efecto el Acto) de no cumplirse por una de las partes lo convenido, subyacente en los contratos bilaterales. ii.- Condiciones Positivas y Negativas Esta clasificacin emana de lo establecido en el artculo 1.474 del Cdigo Civil, consistiendo la primera en que suceda una cosa y la negativa, en que ello no pase. Ejemplo de Condicin Positiva: si decides quedarte en la ciudad, te ceder mi departamento. Ejemplo de condicin negativa: Te ayudar a solucionar el problema si no viajas. iii.- Condiciones Posibles e Imposibles El artculo 1.475 del Cdigo Civil se refiere a la materia: la Condicin Positiva debe ser fsica y moralmente posible. Es fsicamente Imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica (Por ejemplo: ir, si t logras hacer llover) y moralmente Imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, es opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico. (Por ejemplo: Si logras robar aquel automvil, yo te lo compro). Se mirarn tambin como imposibles las que estn concebidas en trminos ininteligibles. iv.- Condiciones Potestativas, Causales y Mixtas Siguiendo el texto del artculo 1.477 del Cdigo Civil, observamos que es Condicin Potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor (Por ejemplo: Si compro la parcela, te dono la mitad); Casual, la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso (Por ejemplo: Si mi hermano me regala su automvil, te lo vendo a ti); Mixta, la que en parte est supeditada a la voluntad del acreedor y en parte a la voluntad de un tercero o a una casualidad.
203

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Pngase en contacto con su tutor.

v.- Condiciones Suspensivas y Resolutorias Suspensivas. Son aquellas que, mientras no se cumplan, suspenden la adquisicin de un Derecho (artculo 1.479 del Cdigo Civil). As, al hecho futuro e incierto que la constituye, se supedita el nacimiento o adquisicin de un Derecho. Por ejemplo: El padre promete regalarle a su hijo un automvil si se recibe de Ingeniero. Queda claro que se ignora si el Derecho correlativo llegar a existir, mientras penda la condicin. Resolutorias. Aquellas que subordinan la extincin de la obligacin (o un Derecho) al hecho futuro o incierto. Por ejemplo: A promete a B una mesada en tanto B mantenga su estado civil de soltero. vi.- Situaciones en que pueden encontrarse las Condiciones y sus Respectivos Efectos Condicin Pendiente. Aquella en que an no se ha verificado el suceso que la constituye y no se sabe si se realizar o no. Condicin Cumplida. Es la que se ha verificado, segn se ha establecido, el hecho que la constituye, si la condicin es positiva, o no se ha verificado, si es negativa. Condicin Fallida. Aquella en que el hecho en que consista no se ha verificado y ya no es posible que se realice. 2.6.4.- Plazo y Condicin. Cuadro Comparativo 1.- Semejanzas: a.- Ambos son modalidades de los Actos Jurdicos b.- Ambos consisten en hechos futuros c.- Ambos permiten solicitar a su respecto medidas conservatorias. 2.- Diferencias: Plazo Condicin Acontecimiento incierto Afecta la existencia del Derecho, suspendiendo su nacimiento o extinguindolo Establecimiento convencional o legal

Hecho cierto No afecta la existencia del Derecho, sino su ejercicio o exigibilidad Fijacin convencional, legal o judicial

3.- Actividades de desarrollo

Sobre la base y orientacin otorgada por los conceptos, principios y contenidos estudiados, analice el siguiente caso y desarrolle las actividades que de l emanan: a.- Caso V: Alumnas acusadas de brujera El 30 de diciembre de 1999, La Tercera public un reportaje en la pgina 17, sobre un grupo de estudiantes expulsadas de un colegio. De l se extract lo que sigue: Al concluir el ao, en perodo de matrculas escolares, la opinin pblica se inform de un caso que afect a cuatro jvenes, hasta ese entonces, alumnas del Colegio Filipense de Santiago.
204

U N I D A D IV

Las cuatro estudiantes fueron expulsadas de ese colegio, al ser acusadas de realizar prctica de brujera. Segn una de las alumnas el problema se origin en su forma de vestir. Otra de las jvenes seal que las dificultades surgieron debido a una pelea que tuvieron con una compaera de curso, quien comenz a correr la voz de que eran brujas. Ante la situacin de discordia, las 38 compaeras de curso enviaron una carta a la Directora del establecimiento para que solucionara los problemas y terminara con los roces entre las jvenes. Con posterioridad las jvenes conversaron con la autoridad de la unidad educativa, sta les explic que en la misiva las escolares solicitaban que las sacaran del colegio bajo acusaciones de generar problemas en las clases y realizar prcticas contrarias a la Iglesia Catlica. Deca que hacamos brujera, que ramos el punto negro de la sala y que no dejbamos hacer clases, indic una de las alumnas. Adems, las alumnas sostienen que en toda esta situacin nadie les pregunt nada ni se les consult sobre las acusaciones de brujeras, las que calificaron como absolutamente falsas. El 15 de diciembre del ao pasado los padres fueron informados de la decisin del colegio de no darles matrcula para el ao escolar 2000 bajo la acusacin de mala conducta. Sin embargo, tanto las nias como sus apoderados sostienen que nunca recibieron una queja sobre su comportamiento y que el promedio de notas ms bajo de todas de ellas es de 5,6. En tanto, representantes del colegio declinaron opinar, sealando que con posterioridad presentarn las pruebas contra las alumnas. i.- Lea reflexivamente el caso. Identifique cules son los hechos que contiene y explique aquellos que, en su opinin, tienen efectos Jurdicos. ii.- Analice los hechos de naturaleza jurdica (Acto Jurdico) que ha identificado y seale los elementos esenciales, naturales y accidentales presentes en cada uno de ellos. iii.- Clasifique los Actos Jurdicos que ha identificado, segn la taxonoma refrendada en el cuadro N3. iv.- Cul es su opinin con respecto al caso? Redctela en no ms de 10 lneas. b.- Caso VI: Ordenanza de Participacin Ciudadana. El siguiente caso ha sido extrado del Diario Las ltimas Noticias del da 30 de enero del 2000. La Ilustre Municipalidad de Paine public una Insercin, que contiene la Ordenanza de Participacin Ciudadana, que presenta las siguientes caractersticas: contiene los vistos y un tngase presente; contiene dos ttulos, 24 artculos, es firmada por el Alcalde y el Secretario Municipal. A continuacin se presentan algunos de los aspectos relevantes de tal ordenanza: En su artculo 1, seala las materias de la Ordenanza. La presente Ordenanza establece las normas que regulan el modo en que se hace efectiva la participacin de los ciudadanos.
205

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

En el segundo artculo determina los mecanismos mediante los que se canalizar la participacin: (...) la participacin ciudadana en la comuna de Paine se efectuar mediante: 1.- audiencias pblicas del Alcalde y el Concejo Comunal; 2.- las presentaciones y/o reclamos a travs de la oficina de partes y reclamos. Ms adelante seala: qu agentes del municipio y de otras instituciones podrn asistir (artculo 4), perodo en que se determinaran las fechas de los eventos y los plazos para ellas (artculos 5 y 7). En artculos posteriores establece los procedimientos de dicha audiencia (artculos 7, 8, 9 y 10). En los artculos 11, 12 y 13, se indican plazos, instancias e instrumentos para registrar demandas y respuestas originadas en razn de las audiencias pblicas. Esta ordenanzas establecen el espacio, procedimiento y modo en que la ciudadana puede solicitar una audiencia pblica. En su ttulo expresa la creacin, funciones, procedimientos e instrumentos de la oficina de Partes y Reclamos, los que son regulados por los artculos 15, 16, 17, 18 y 19. Los plazos, procedimientos y sanciones para generar respuestas al parte y reclamos estn establecidos en los artculos 20, 21, 22 y 23. Finalmente, en el artculo 24, seala los procedimientos para modificar la ordenanza. En relacin al caso, trabaje en las siguientes actividades: i.- Identifique en este Acto Administrativo los Requisitos de Forma y de Fondo. Adems, explique el modo en que se presentan en la ordenanza sealada. ii.-A partir del anlisis del caso, explique los efectos que tendra este Acto Administrativo con relacin a las partes, y las Obligaciones que genera.

Noveno Captulo

Noveno
E.- Nociones y Elementos Bsicos de Algunos Contratos 1.- Actividades de entrada

a. En el captulo precedente, se han tratado diversos elementos y caractersticas de un Acto Jurdico y por lo tanto de los Contratos. Usted est familiarizado con el concepto Contrato; de hecho, es usado en distintas circunstancias: Contrato de Compraventa, de Trabajo, de Crditos, de Arrendamiento, entre otros. Al respecto, elabore una definicin de este concepto. b. Segn su opinin, explique la finalidad de un Contrato.

206

U N I D A D IV

c. Como es de su conocimiento, existen diferentes tipos de Contrato. Nombre los que conoce y describa la finalidad u objeto de ellos. d. Cada tipo de Contrato debe tener, adems de su objeto, determinadas caractersticas y elementos que determinan su naturaleza. De los tipos de Contratos que ha enunciado en la actividad c.- identifique los elementos que estn en juego y describa sus caractersticas.

2.- Contenidos 2.1.- Seccin: Concepto de Contrato

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

Reflexione. La convencin sobre la Derechos Humanos es un contrato? Por qu? Reflexione. Recurra al contrato requerido en el apartado sobre plazo y condicin. Identifique en l, el objeto y la obligacin.

2.1.1.- Nociones Previas A modo de una brevsima introduccin al tema de los Contratos, recordemos, retrotrayndonos a los contenidos expuestos al tratar el tema de los Actos Jurdicos, que la manifestacin de voluntad expresada con la intencin de crear, extinguir o modificar una Derecho, califica como Acto Jurdico; que este hecho Jurdico, voluntario, ejecutado con la mira de producir efectos Jurdicos, puede ser unilateral o bilateral; que ser bilateral cuando para generarse y para producir las consecuencias jurdicas (efectos) que le son propias, precisa del concurso de las voluntades de dos o ms personas (partes), dando origen a las convenciones; que si el acuerdo de voluntades de las partes tiene por objeto crear obligaciones, la convencin recibe el nombre especfico de Contrato; que el Contrato es, por tanto, un Acto Jurdico Bilateral, que crea Obligaciones, y ms precisamente, la fuente ms fecunda de Obligaciones; que nuestro Cdigo Civil, en su artculo 1.437, reconoce cinco causas (fuentes) de las Obligaciones: el Contrato, el Cuasicontrato, el Delito, el Cuasidelito y la Ley; que el mismo cuerpo legal, en su artculo 1.438, expresa que Contrato o Convencin es un Acto por el que una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas; que no obstante hacer nuestra legislacin sinnimas las expresiones Contrato y Convencin, segn se aprecia en la definicin transcrita precedentemente, ello no es as en doctrina, mbito en el que el concepto Convencin alude a un acuerdo de voluntades sobre un objeto de inters Jurdico que podr consistir en crear, modificar o extinguir derechos, mientras el Contrato es una especie, clase o tipo de convencin que tiene un objeto determinado, el de producir obligaciones, crear derechos personales o crditos; que de lo anteriormente dicho resulta que la Convencin es el gnero y el Contrato la especie, pudindose afirmar, en consecuencia, que todo Contrato es Convencin, pero no toda Convencin es Contrato. Otras materias que ameritan citarse aunque sea sumariamente en estas referencias generales de los contratos, son las siguientes: 2.1.2.- Objeto del Contrato y Objeto de la Obligacin Aun cuando en nuestro Cdigo Civil (artculo 1.438, anteriormente citado y transcrito), se confunde el objeto del Contrato con el de la Obligacin, es necesario tener presente que el objeto del Contrato es la Obligacin u Obligaciones que genera, la fuente de donde nace la Obligacin; en cambio la Obligacin es el efecto o, ms correctamente expresado, la consecuencia del Contrato, entendida como el vnculo Jurdico que sita al
207

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Subraye los conceptos e ideas claves.

Recuerda el concepto volitivo?

Reflexione. Es vlido un acto jurdico, donde una de las partes ha sido forzada a su celebracin?

deudor en la necesidad jurdica de dar, hacer o no hacer algo respecto del acreedor. De lo expuesto se infiere que entre el Contrato y la Obligacin existe una vinculacin de causalidad, en la que el Contrato es la causa y la Obligacin su consecuencia. Pero debe tenerse en cuenta, que no toda Obligacin nace o es consecuencia de un Contrato (aun cuando todo Contrato crea obligaciones), ya que existen tambin otras fuentes generadoras de Obligaciones: el Cuasicontrato, el Delito, el Cuasidelito y la Ley. 2.1.3.- El Principio de Autonoma de la Voluntad en los Contratos Ya hemos dicho que los Contratos necesitan de la concurrencia de la voluntad de dos o ms personas (partes) para generarse y, subsecuentemente, dictar el Derecho y elegir la regla jurdica por la que se van a regir el o los vnculos Jurdicos que crean. Pues bien, es principio fundamental y bsico de la responsabilidad contractual, el que sea la voluntad de las partes las que determine el alcance, efectos y duracin del Contrato que ellas celebran, y que la Ley slo intervenga para sancionar (validar) el acuerdo de voluntades y encuadrarlo en el marco de lo lcito. Tal es el contenido del Principio de la Autonoma de la Voluntad de las Partes en materia contractual, el que se concepta como la libre facultad de los particulares para celebrar el Contrato que estimen y establecer su contenido, efectos y duracin. Consiste, entonces, en la facultad que tiene el hombre para crear, en virtud de un Acto volitivo, una situacin de hecho que tiene reconocimiento y proteccin jurdica, en tanto tenga objeto y causa lcitas y no atente contra intereses de terceros, es decir, cumpla con los requisitos de validez de los Actos Jurdicos. En los aspectos relacionados con el consentimiento, elementos o caractersticas, clasificaciones, requisitos de existencia, validez y consecuencias (efectos), en esta seccin nos remitimos a lo dicho sobre tales materias al tratar el tema de los Actos Jurdicos. Seguidamente nos referiremos a algunas clases de Contratos en lo particular, dedicndole un poco ms de atencin al Contrato de Compraventa, dada su mayor frecuencia de utilizacin.

2.2.- Seccin: Algunos Tipos de Contrato. Elementos Bsicos

2.2.1.- El Contrato de Compraventa a.- Concepto Ambos aspectos los encontramos en el artculo 1.793 del Cdigo Civil, cuyo texto es el siguiente: La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Una primera consideracin nos lleva a tener presente que el centro de la disposicin precitada est en la forma refleja del verbo obligar, en torno a una idea de cambio de una cosa por dinero en cuya virtud una de las partes asume el deber de entregar una cosa (vendedor) y la otra (comprador), a entregarle a la primera una cierta cantidad de dinero, equivalente a la valoracin en que las partes contratantes hayan coincidido (precio).

Subraye conceptos e ideas centrales.

208

U N I D A D IV

Reflexione. En una compraventa pueden concurrir ms de dos personas?

Recuerde que en el captulo anterior la solemnidad se trat como un requisito de existencia y validez.

Reflexione. Probablemente usted hace poco tiempo, suscribi un contrato de compraventa. En un acto, identifique las caractersticas sealadas.

b.- Caractersticas Especiales En el contexto de las clasificaciones de los Actos Jurdicos ya tratados, aludiremos seguidamente a las caractersticas propias del contrato de compraventa, tipificndolo como: bilateral, oneroso, generalmente conmutativo, principal, ordinariamente consensual, nominado y de ejecucin inmediata. i.- Bilateral: las partes contratantes se obligan recprocamente. El vendedor a entregar la cosa y el comprador a pagar el precio convenido. Siendo de la esencia del contrato estas obligaciones, no cabe concebir la posibilidad de un Contrato Unilateral de compra como tampoco uno de venta. ii.- Oneroso: ambas partes gravan su patrimonio al obligarse a las respectivas prestaciones, siendo al mismo tiempo, destinatarios de la utilidad que ello les reporta. El vendedor se aprovecha del precio y el comprador de la cosa. iii.- Generalmente Conmutativo: las prestaciones se estiman como equivalentes, aunque en los hechos no lo sean, porque se trata de una cuestin subjetiva, de apreciacin. Incluso, y aunque en carcter excepcional, se da la posibilidad de un Contrato de Compraventa Aleatorio, como es el caso referido a una cosa que no existe, pero que se espera que exista. iv.- Es Principal: porque existe y subsiste por s mismo, independientemente de cualquiera otra Convencin. v.- Ordinariamente Consensual: Contrato de compraventa, por lo general, se perfecciona con el solo acuerdo de las partes. Ello sucede con respecto a la enajenacin de cosas muebles (aquellas que se pueden trasladar de un lugar a otro sin detrimento, ya sea por una fuerza externa, o por s mismas, como los animales, en cuyo caso se llaman semovientes). Excepcin calificada: el Contrato de Compraventa de bienes races, cuya solemnidades (formalidad) es la escritura pblica en la que debe constar. vi.- Nominado o Tpico: porque est comprendido y reglamentado en un ttulo especial del Cdigo Civil. vii.- Generalmente de Ejecucin Instantnea: significa que se cumplen las obligaciones correlativas en cuanto se perfecciona el Acto, aunque puede llegar a cumplirse por partes, como lo ha establecido la jurisprudencia. viii.- La venta no es Enajenacin: la compraventa es un mero ttulo tranlaticio que no transfiere dominio. Constituye s un antecedente que habilita al comprador para exigir la entrega de la cosa y llegar, eventualmente, a adquirir su dominio, lo que se produce al verificarse dos actos: a.- el Contrato de Compraventa, que constituye el ttulo traslaticio de dominio, b.- la Tradicin, que es el modo de adquirir propiamente tal. En consecuencia, mientras no se efecte la tradicin, comprador y vendedor sern solamente acreedores de la cosa y el precio, respectivamente.

209

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

En el mismo contrato identifique los elementos esenciales. Subraye concepto clave.

El objeto (bien) transado en la compraventa cumple con los requisitos sealados en este punto?

Subraye conceptos e ideas centrales.

c.- Elementos Esenciales del Contrato de Compraventa Los Elementos Esenciales del Contrato de Compraventa son: la cosa, el precio y el consentimiento de los contratantes. Vemoslos separadamente: i.- La Cosa Vendida Es el objeto de la obligacin del vendedor, pudiendo consistir en un bien material o en uno inmaterial. Sin Objeto no hay Obligacin. En cuanto a sus requisitos, debe cumplir en primer lugar con las exigencias propias del Objeto de todo Acto Jurdico: ser lcito, determinado y existir o esperar que exista. Adems, deben concurrir los requisitos propios del Contrato de Compraventa: ser el Objeto (Cosa) comerciable, singular y no pertenecer al comprador. Veamos los requisitos especiales: Comerciable. Este atributo implica que la Cosa debe ser susceptible de apropiacin privada, rasgo que corresponde en general a todas las cosas corporales e incorporales, a menos que su enajenacin est prohibida por la Ley, pues entonces el Acto adolecera de Objeto Iltico, y estara afectado, en consecuencia, por nulidad absoluta. Singular y Determinada. La Compraventa es un ttulo singular. Pueden venderse todas las especies, gneros y cantidades que se designen, aunque se extienda a cuanto posea o espera adquirir el vendedor, con tal que no comprenda objetos ilcitos. Es posible la venta de todos los bienes de una persona. Sin embargo, para que el Acto sea vlido debe cumplir con los siguientes requisitos: a.- especificacin de los bienes, uno a uno; b.- que ello se efecte en escritura pblica, y c.- no comprender en la venta Objetos Ilcitos. No pertenecer la Cosa al Vendedor. Al respecto, el artculo 1.816 del Cdigo Civil expresa: La compra de Cosa propia no vale: el comprador tendr Derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella. Lo establecido en la disposicin mencionada se enmarca en una perfecta lgica, porque no tiene sentido que alguien compre algo que es de su propiedad; por lo tanto, dicho Acto carecera de causa, es decir, de motivo que induzca a la celebracin del Contrato, como tambin de la propiedad de ser la venta un ttulo traslaticio de dominio. ii.- El Precio El concepto de este elemento esencial del Contrato de Compraventa est dado en el artculo 1.793 del Cdigo Civil, en los siguientes trminos: El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama Precio. Son requisitos del Precio: Pactarse en Dinero. Es suficiente que se pacte en dinero aunque se pague en definitiva en otras especies, configurando as el Acto Jurdico denominado dacin en pago. Tambin puede pagarse parte en dinero y parte en especies, siempre que estas ltimas no constituyan ms de la mitad del precio.

210

U N I D A D IV

Reflexione. Es posible una compraventa, cuyo precio no cumpla con estos requisitos?

Subraye conceptos clave. Reflexione. Es vlida una compraventa, sin el consentimiento de una de las partes? Construya un esquema de los elementos esenciales.

Real y Serio. El precio tiene tal carcter cuando existe efectivamente. Ligado al tema y como anomalas pueden configurarse precios que sean: simulados o ficticios, aquellos que se convienen sin nimo de exigirse por el vendedor; irrisorios, aquellos manifiestamente desproporcionados en relacin con el valor de la Cosa. En la compraventa, existe la figura de la Lesin enorme, que consiste, por parte del vendedor, en recibir menos de la mitad del valor real, y por parte del comprador, en pagar ms del doble de dicho valor. Determinado o Determinable. Que sea especificado en el mismo Contrato (determinado), o que contenga los elementos suficientes para ser precisado a futuro (determinable). La determinacin del Precio puede ser hecha por las partes, lo que sucede ordinariamente al convenir en el Contrato, o por un tercero, cuya persona debe ser indicada en el mismo Acto, configurndose en este ltimo caso una condicin suspensiva consistente en que el tercero determine el Precio. Eso s, jams puede quedar su fijacin al arbitrio de uno solo de los contratantes. iii.- Consentimiento de los Contratantes Es importante recordar que el Contrato de Compraventa, como Acto Jurdico, es bilateral, por lo que deben concurrir a su gestacin dos personas (partes) con la manifestacin de sus respectivas voluntades. Por eso se habla de consentimiento. Nuestro Cdigo Civil no da reglas respecto de la formacin del acuerdo de voluntades (consentimiento), como lo hace el Cdigo de Comercio en materia mercantil. En todo caso, es posible concurrir a la celebracin de un Contrato de Compraventa representado por mandatario. Dicho mandato, en el caso de Compraventa de un bien raz, debe constar por escritura pblica.

211

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Subraye conceptos e ideas centrales.

Recuerde que la venta no es enajenacin.

Reflexione. Conoce algn caso en que est presente algunos de estos elementos?

d.- Obligaciones del Vendedor Las obligaciones que genera el Contrato de Compraventa respecto del vendedor son: la entrega o tradicin y el saneamiento de la Cosa Vendida (saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios). i.- La Tradicin Es el Acto por el que el vendedor pone la Cosa en poder del comprador, existiendo por parte del primero la facultad e intencin de transferir el dominio, y por parte del segundo, la capacidad e intencin de adquirirlo. La Tradicin (entrega) es indispensable para que se transfiera el dominio del vendedor al comprador, ya que el Contrato de Compraventa no transfiere dominio, sino slo da al comprador un Derecho personal a la Cosa: el derecho de exigir del vendedor que efecte la entrega de la misma. En cambio la entrega o Tradicin y slo ella, da el Derecho real de dominio o propiedad, con facultad para reclamar la Cosa, de cualquier poseedor. La entrega de la Cosa vendida deber efectuarse haciendo una Tradicin real o una Tradicin ficticia o simblica, si se trata de cosas muebles; mediante la inscripcin del ttulo en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races que corresponda, en el caso de bienes races, y mediante escritura pblica si se trata de la constitucin de una servidumbre. En el evento de no haberse estipulado la fecha en que debe efectuarse la entrega de la Cosa, se entender que ella deber verificarse inmediatamente de celebrado el respectivo Contrato, si el comprador ha pagado o est pronto a pagar el precio ntegro, o si ha convenido pagar a plazo. ii.- Saneamiento de la Eviccin y de los Vicios Redhibitorios La Eviccin: prdida de todo o parte de la Cosa Comprada que afecta al comprador, en virtud de una sentencia judicial por causa anterior a la venta, y que pone al adquiriente en situacin de reclamar del vendedor la indemnizacin de los perjuicios que ello le ocasione. El Saneamiento: consiste en la obligacin que tiene el vendedor de reparar los daos y perjuicios que ha experimentado el comprador con motivo de la sentencia que le ha privado del todo o parte de la Cosa. Los Vicios Redhibitorios u Ocultos: son los defectos que existiendo en la Cosa vendida al tiempo de la venta, y siendo ocultos (no conocidos por el comprador), hacen que ella no sirva para su uso natural o slo sirva de un modo imperfecto. Tendiente a su saneamiento, existe la Accin Redhibitoria, ejercitable por el comprador para que se rescinda (anule) la venta o se rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida.

Realice un esquema de las obligaciones del vendedor.

212

U N I D A D IV

Subraye las ideas centrales.

Subraye conceptos centrales.

e.- Obligaciones del Comprador Las Obligaciones del comprador son tambin dos: la de pagar el Precio y la de recibir la Cosa Vendida. i.- Recibir la Cosa El comprador tiene la Obligacin de recibir la Cosa Vendida, como una consecuencia que tiene el vendedor de entregrsela. Esta Obligacin consiste en tomar posesin material de la Cosa, diferencindose la manera de hacerlo segn se trate de Cosas muebles o inmuebles. En el caso de que el comprador se constituya en mora de recibir la Cosa, ste deber abonar al vendedor los perjuicios que ocasione dicho retardo. ii.- Pagar el Precio Conforme a lo establecido en el artculo 1.872, del Cdigo Civil, el comprador debe pagar el Precio en el lugar y tiempo convenidos, y en defecto de estipulacin, en el lugar y tiempo de la entrega, de lo que se infiere y reitera que el pago del Precio es posterior, siquiera en un instante, a la entrega de la Cosa. Ahora bien, el comprador puede suspender el pago del Precio, cuando fuere turbado en el goce de la Cosa o tuviere conocimiento de alguna accin real que pese sobre ella, respecto de la que el vendedor no le haya informado antes de celebrarse el Contrato. Puede ocurrir que el comprador no cumpla con su obligacin de pagar el precio, sea total o parcialmente; en tal caso el vendedor puede pedir el cumplimiento de la obligacin o la resolucin del contrato, con indemnizacin de perjuicios. f.- Rescisin de la Venta por Lesin Enorme Se entiende por Lesin Enorme el perjuicio pecuniario que de un Contrato Conmutativo puede resultar para una de las partes. Expresa al efecto el artculo 1889, del Cdigo Civil: El vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al tiempo del contrato.

Construya un diagrama de un acto de compraventa.

213

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Subraye conceptos e ideas centrales.

Reflexione en torno a esta idea.

Subraye conceptos e ideas centrales.

Probablemente, usted en alguna oportunidad ha suscrito un contrato de este tipo. En relacin a esa experiencia,
214

2.2.2.- Contrato de Permuta Definido como Permutacin o Cambio por el Cdigo Civil, este Contrato alude al Acto en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro (Artculo 1.897). Equivalente al antiguo trueque, este tipo de Contrato no presenta mayores novedades en relacin con la Compraventa, rigindose en casi todo por las reglas de sta, como lo precepta el artculo 1.900, del Cdigo Civil, que a la letra expresa: las disposiciones relativas a la Compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este Contrato; cada permutante ser considerado como vendedor de la Cosa que da, y el justo Precio de ella a la fecha del Contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio. En este Contexto, el Contrato de Permuta generalmente es consensual, perfeccionndose por el mero consentimiento, salvo que una de las cosas o ambas sean bienes races o derechos hereditarios, en cuyo caso, para la perfeccin del contrato ante la Ley, se precisa de escritura pblica (Artculo 1.898, Cdigo Civil). No obstante la evidente analoga existente entre el Contrato de Compraventa y el de Permuta, entre ambos existen diferencias que es preciso consignar. As, la permuta se distingue de la compraventa en que el Precio no se fija en dinero sino que cada Cosa es a un mismo tiempo Cosa Vendida y Precio de la otra, y cada uno de los contratantes tiene las calidades de comprador y vendedor. Por otra parte, en la Permuta una parte se obliga a dar una Cosa para recibir otra en su lugar; de suerte que si a uno de los contratantes, luego de haber recibido la Cosa del otro, se la quitan, porque el que la dio no era propietario de ella, no est obligado a entregar la que se haba prometido en cambio, ya que no fue su nimo celebrar un Contrato de Venta, sino de Permuta, con una Cosa cuyo dominio ya no se le puede trasladar. Por ltimo, y de acuerdo a lo establecido en el artculo 1.899 del Cdigo Civil, cabe tener presente que no son permutables las cosas no vendibles; como tambin, que no son hbiles para el Contrato de Permutacin las personas que no son hbiles para el Contrato de Venta. 2.2.3.- Contrato de Arrendamiento Este tipo de contrato est conceptuado en el artculo 1.915 del Cdigo Civil, en los siguientes trminos: (...) Contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de la Cosa, o a ejecutar una obra o a prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un Precio determinado. Puede revestir diversos caracteres: ser arrendamiento de cosas, arrendamiento de servicios o consistir en confeccin de una obra. a.- Caractersticas del Contrato de Arrendamiento Atenindonos a las clasificaciones, ya tratadas en su oportunidad, de los Actos Jurdicos en general, tenemos que el Contrato de Arrendamiento tiene las siguientes caractersticas: i.- Bilateral. Ambas partes se obligan recprocamente, en los trminos contenidos en su definicin (artculo 1.915 ya citado).

U N I D A D IV

reflexione sobre las caractersticas de este contrato.

Verifique en un concepto de arriendo que posea la existencia de estos elementos.

Subraye ideas centrales.

ii.- Oneroso. Tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes. iii.- Conmutativo. Porque lo que una parte se obliga a dar o hacer se mira como equivalente de lo que la otra debe dar a su vez. iv.- Principal. Subsiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin. v.- Consensual. Se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, acordes en el Precio, Cosa, Obra o Servicio. vi.- De Tracto Sucesivo. Rasgo caracterstico de este tipo de Contrato, consistente en que sus Obligaciones se van renovando y extinguiendo sucesivamente. b.- Elementos Los elementos esenciales de este Contrato son: la Cosa, el Precio y el Consentimiento. Algunos alcances respecto de estos rasgos: i.- La Cosa Arrendada. Requisitos Que exista o se espera que exista Si ella hubiese desaparecido a la poca de celebrarse el Contrato, el arrendamiento sera nulo por falta de objeto; y en el evento que el arrendador haya actuado de mala fe, es decir, sabiendo de la destruccin de la Cosa, deber indemnizar al arrendatario por los perjuicios que ello le ocasionare. Goce posible Toda vez que el disfrute de la Cosa es en s el objetivo del Contrato, la importancia de este requisito es evidente. Por ello es que las condiciones del goce pueden expresarse en el Contrato, en cuyo caso se observar lo estipulado por las partes. Si as no fuere, habr que atenerse a lo establecido por la Ley en la materia, y si esto no fuere posible se dar a la Cosa el uso a que est naturalmente destinada o que se induce de las circunstancias del Contrato o de la costumbre del pas. Susceptible de ser arrendada Al respecto, cabe considerar que son arrendables todas las cosas corporales e incorporales que puedan usarse sin consumirse. Incluso se puede arrendar la Cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendr Accin de Saneamiento contra el arrendador, en Caso de Eviccin (artculo 1.916, del Cdigo Civil). Cosas no susceptibles de ser dadas en arrendamiento - Las cosas fungibles y consumibles, ya que, expirado el Contrato, el arrendatario debe devolver la misma cosa que fue objeto del arrendamiento. - El Derecho de alimentos, el que, conforme al artculo 334 del Cdigo Civil, entre otras caractersticas, no puede cederse de modo alguno. - Los derechos estrctamente personales, como el de habitacin y el de uso. - Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como la alta mar (artculo 585, Cdigo Civil). - Las cosas consagradas a culto divino.

215

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Subraye las ideas centrales. Remtase a su experiencia. Su arrendador cumpli sus obligaciones? En caso contrario, Usted cumpli con estas obligaciones?

- El Derecho de Servidumbre, separado del predio en cuyo beneficio ha sido constituido (artculo 825, Cdigo Civil). c.- Obligaciones del Arrendador Derivado de la obligacin principal y genrica de proporcionarle al arrendatario el goce pacfico de la cosa arrendada, al arrendador le corresponden las siguientes obligaciones: i.- Entregar la cosa arrendada Ello debe efectuarse en el lugar designado por la convencin. En el evento que ello no se haya convenido expresamente, y si se trata de una especie o cuerpo cierto, la entrega se har en el lugar en que la Cosa exista a la poca de generarse la obligacin, aplicndose al efecto las reglas generales respecto de dnde debe efectuarse el pago (artculo 1.588 y 1.589 del Cdigo Civil). Por lo que si se trata de otra Cosa, el pago se har en el domicilio del arrendador. En cuanto al momento en que debe efectuarse la entrega, ello ser segn lo convenido en el Contrato; en consecuencia, si se hubiere estipulado plazo, habr que atenerse a sus trminos. En cambio, si no se hubiere pactado plazo, la entrega deber hacerse al celebrarse el contrato. Si el mal estado de la Cosa, producto de un vicio que sta tena con anterioridad a la celebracin del Contrato, le impide al arrendatario hacer uso de ella para lo que le requiere, tendr Derecho a pedir la terminacin del contrato de arrendamiento, con indemnizacin de perjuicios. Supuesto el caso que el arrendador no le entrega la cosa arrendada al arrendatario, ste dispone de la posibilidad de accionar dos derechos: - El Derecho personal que emana del Contrato de Arrendamiento para exigir la ejecucin forzada de la obligacin de entregar. - El Derecho a pedir la resolucin del Contrato con indemnizacin de perjuicios. ii.- Mantener la cosa arrendada en trminos tales que sea idnea para satisfacer las necesidades de la contraparte. En tal virtud el arrendador debe hacer las reparaciones necesarias que precise la Cosa, entendidas por tales aquellas indispensables para mantener la especie en estado de servir al objeto o fin propuesto al contratarla y que, por lo tanto, de no hacerse, la Cosa desaparece o no sirve para el uso a que se le destina. Pesar sobre el arrendador la obligacin de reembolsar al arrendatario lo que ste haya gastado en las mencionadas reparaciones, si se dan los siguientes requisitos: a.- Que el arrendatario no las haya hecho indispensables por su culpa; b.- Que le haya dado pronta noticia al arrendador para que las realizara, a menos que la noticia no hubiere podido darse en tiempo; c.- Que el arrendador no haya tratado de hacerlas oportunamente; d) Que el arrendatario pruebe la necesidad de las reparaciones de que se trata. En este mismo rubro interesa sealar que entre otro tipo de mejoras, estn las tiles, entendidas por tales aquellas que aumentan el valor venal (de venta) de la Cosa. Refirese a ellas el Cdigo Civil en su artculo 909, inciso segundo. Para que el arrendatario pueda reclamar el pago de dichas

216

U N I D A D IV

Subraye las ideas centrales. Remtase a su experiencia. Como arrendatario, cumpli con estas obligaciones? En caso contrario, lo hizo su contraparte?

mejoras, ser preciso que el arrendador le haya autorizado efectuarlas y se haya comprometido expresamente a pagarlas. iii.- Librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo que impida el goce de la cosa arrendada Conforme lo establece el artculo 1.928 del Cdigo Civil, el arrendador no podr: ejecutar ninguna obra o transformacin en la cosa arrendada, salvo el caso de transformaciones indispensables, por cuyas molestias el arrendatario tendr Derecho a que se le compense con rebaja de la renta o precio de arrendamiento; hacer cualquier obra que turbe el Goce del arrendatario en la cosa arrendada. d.- Obligaciones del Arrendatario Sobre quien recibe la Cosa dada en arrendamiento, pesan obligaciones que se pueden resumir en los siguientes puntos: i.- Obligacin de pagar la renta (Precio) La obligacin de pagar la renta o precio del arrendamiento es tan esencial como la de entregar la cosa arrendada por el arrendador. En el evento de no haberse pactado la forma de pagar la renta de arrendamiento, y de acuerdo a lo establecido en el artculo 1.944 del Cdigo Civil, se estar a la Costumbre del pas, y si no hubiere Costumbre, las rentas de un predio urbano se pagarn por meses, y la de los predios rsticos, por aos. Ahora bien, si la falta de acuerdo es una omisin referida al Precio en s mismo, y la Cosa ya hubiere sido entregada al arrendatario, regir lo dispuesto en el artculo 1.943 del Cdigo Civil, en cuanto a que si por una u otra parte no se produjere prueba legal de lo estipulado a este respecto, se estar al justiprecio de peritos, prorratendose entre las partes el costo de dichas diligencias. En el caso que el arrendatario no pague la renta, y conforme lo autoriza el artculo 1.977 del Cdigo Civil, el arrendador entablar un juicio de terminacin del contrato de arrendamiento, aduciendo dicha circunstancia como causal. Para ello deber notificar al arrendatario dos veces. Acto procesal que constituye lo que se llama la primera y segunda Reconvenciones de Pago. Esta figura se refiere a los predios urbanos y no a los rsticos. Como Derecho alternativo del expresado, el arrendador puede solicitar judicialmente el cumplimiento del Contrato. ii.- Uso de la cosa segn los trminos o espritu del contrato Segn el enunciado, y siguiendo en ello al artculo 1.938 del Cdigo Civil, el arrendatario es obligado a usar de la Cosa conforme a lo convenido en el Contrato, tanto en letra como en espritu. Si el arrendatario contraviene a esta regla, el arrendador tendr Derecho a pedir la terminacin del Contrato con indemnizacin de perjuicios. Puede suceder que las partes no hayan convenido expresamente la forma de uso y Goce de la Cosa arrendada. En este caso, el Goce del arrendatario debe ajustarse a la presunta intencin de los contratantes y al natural destino de la Cosa. Tambin en este caso se podra invocar la aplicacin, en la materia que nos ocupa, de la Costumbre del pas.
217

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

iii.- Cuidar de la cosa como un buen padre de familia El Cdigo Civil, en su artculo 1.939, establece que el arrendatario emplear en la conservacin de la Cosa el cuidado de un buen padre de familia. Si relacionamos lo dicho con lo expresado en los incisos segundo y tercero del artculo 44 del mismo cuerpo legal, tendremos que el arrendatario responde de la culpa leve, descuido leve, o descuido ligero, es decir, de la falta de diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Ms aun, el arrendatario no slo es responsable de su propia culpa, en relacin con la conservacin de la Cosa Arrendada, sino tambin de la de su familia, huspedes y dependientes (artculo 1.941, C.C.). iv.- Efectuar las reparaciones locativas Se entienden por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, y las que en general se efectan para subsanar los deterioros producidos como resultado de un Goce normal de la Cosa hecho por el arrendatario. En tal virtud, corresponder al arrendatario responder por los deterioros que se produzcan en la Cosa por su culpa o la de sus dependientes, como roturas de vidrios, daos en la pintura, y otros anlogos. v.- Restituir la cosa al fin del arrendamiento Esta obligacin la cumplir el arrendatario restituyendo la Cosa en el estado en que le fue entregada, habida consideracin del normal desgaste que sta haya experimentado por efectos del uso y goce legtimos que se le haya dado. En el caso de los bienes inmuebles, la restitucin debe efectuarse poniendo la Cosa materialmente a disposicin del arrendador absolutamente desocupada y entregndole las llaves, como expresamente lo precepta el artculo 1.948 del Cdigo Civil. Si el arrendatario se niega a restituir la Cosa, el arrendador dispone de una accin personal para exigir la devolucin (las acciones personales nacen de los derechos personales o crditos, que conforme lo precepta el artculo 578 del Cdigo Civil, son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la Ley, han contrado las obligaciones correlativas), y en caso necesario, puede ejercitar su accin real de dominio, la que emerge de su Derecho real de dominio. (Derecho real es el que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada persona). En lo que respecta a la expiracin del Contrato de Arrendamiento, existen causales propias de este tipo de Acto, sin perjuicio de los modos que rigen el trmino de otros Contratos. El Cdigo Civil en su artculo 1.950, seala como tales modos especiales: Por la destruccin total de la Cosa Arrendada; Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo; Por la extincin del Derecho del arrendador Por sentencia del juez en los casos que la Ley lo ha previsto. Se agregan otras causales de trmino del Contrato en anlisis:
218

U N I D A D IV

Subraye las ideas centrales.

Reflexione sobre la base de su experiencia, ejemplifique estas modalidades.

- Reparaciones en la Cosa Arrendada, de tal entidad que impiden su Goce. - Desahucio (avisos ya referidos). - Insolvencia del arrendatario. e.- Ley N 18.801 sobre Arrendamiento. Nocin En el contexto del concepto general del arrendamiento, por su importancia y aplicacin, cabe mencionar la existencia de la Ley N 18.801, de 1982, sobre arrendamiento de predios urbanos. Incluye aquellos ubicados dentro del radio urbano respectivo, como tambin a los arrendamientos de viviendas situadas fuera del radio urbano, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectrea. Conforme a lo normado por esta Ley, la renta anual mxima no puede exceder del 11% del avalo vigente para el pago del impuesto territorial. (N 1, artculo 2 transitorio). Si se modificaren los avalos referidos, el porcentaje mencionado se reajustar automticamente y el arrendador fijar la renta en esa relacin, sin necesidad de convencin o Contrato Modificatorio. El subarrendador slo podr cobrar al o los subarrendatarios, cuando los hubiere, la renta proporcional a la renta mxima correspondiente a todo el inmueble, aumentada hasta en un 10%. Y si en ello se incluyen bienes muebles (arredamiento o subarrendamiento), la renta de estos ltimos se fijar separadamente del inmueble y no podr exceder del 30% de la renta mxima. Esta misma Ley establece que el arrendador no podr exigir directa o indirectamente a su arrendatario una renta superior a la mxima legal, o el pago anticipado de ms de un mes de dicha renta, como tampoco exigirle garantas que excedan a un mes de renta, pudindose agregar que la devolucin de sta, a su turno, deber ser en dinero y el monto reajustado de acuerdo a las variaciones del I.P.C. f.- Otras modalidades del Contrato de Arrendamiento Existen contratos de Confeccin de Obra Material, el de Arrendamiento de Servicios Inmateriales y el de Transporte. Nos remitiremos slo a dar el concepto de cada uno de ellos: i.- Contrato de confeccin de obra material. En su virtud las partes se obligan recprocamente, la una a ejecutar determinada obra material y la otra a pagar un precio de acuerdo a la importancia del trabajo. La persona que se encarga de la confeccin de la obra recibe la nominacin genrica de artfice. ii.- Contrato de arrendamiento de servicios inmateriales. Est referido al arrendamiento de servicios (obras) en que predomina la inteligencia sobre la mano de obra, como sucedera, por el ejemplo, con una composicin literaria. iii.- Contrato de transporte. Aquel por el que una parte se compromete mediante cierto flete o precio, a transportar o hacer transportar de un lugar a otro pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien vayan dirigidas. Las partes intervinientes son:
219

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

- Acarreador, barquero o naviero. El que se encarga de transportar o contrae la obligacin de conducir. - Consignante, cargador o remitente. El que se encarga del envo o despacho de la carga. - Consignatario. Aquel a quien se envan las mercaderas. - Empresario de Transportes. El que ejerce la industria de hacer ejecutar transportes de personas o cargas.
Subraye conceptos e ideas centrales. Alguna vez ha suscrito un contrato de este tipo? Analice el Contrato que suscribi. Cmo se expresan estas caractersticas en l?

Reflexione. Qu consecuencias trae para el mutuario no cumplir con sus obligaciones?

220

2.2.4.- Contrato de Mutuo a.- Concepto El Mutuo o Prstamo de Consumo es un Contrato en que una de las partes (mutuante) entrega a la otra (Mutuario) cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad (Artculo 2.196 del Cdigo Civil). b.- Caractersticas Tambin en el contexto de la clasificacin general de los Actos Jurdicos, el Prstamo de Consumo presenta las siguientes caractersticas: i.- Es un Contrato Real. Se perfecciona por la tradicin de la Cosa, ya que la obligacin de restituirla -obligacin esencial y que tipifica a este Contrato- no puede nacer antes de que haya sido recibida. ii.- Es un Contrato Unilateral. Solamente se obliga el mutuario a devolver otras tantas cosas del mismo gnero y calidad de las que ha recibido en prstamo. iii.- Es un Ttulo Traslaticio de Dominio. Rasgo que se desprende por el hecho de perfeccionarse slo por la tradicin, la que es un modo de adquirir el dominio. En consecuencia, recibida la Cosa por el mutuario, ste se hace dueo de ella. iv.- Es un Contrato Principal. Porque para nacer, subsistir y producir efectos no precisa de otro Contrato. Por el contrario, l es principal respecto de otros accesorios que eventualmente se puedan constituir en garanta de la devolucin de la Cosa entregada en mutuo, como el de prenda y el de hipoteca. v.- Es un Contrato por Naturaleza Gratuito. No obstante, en oportunidades puede ser Oneroso, cuando se estipula que el mutuario pagar intereses por la Cosa que se le ha entregado en prstamo de uso. El mutuo slo puede recaer sobre cosas fungibles; las que en concepto de las partes puedan sustituirse por tener igual poder liberatorio (expedito, rpido). c.- Efectos En cuanto a los Efectos del Mutuo, se asimilan prcticamente a las obligaciones de las partes intervinientes en el Contrato. As tenemos: i.- Obligaciones del Mutuario. Restituir las cosas recibidas, cabiendo distinguir entre cosas fungibles que no sean dinero y el dinero. Restitucin de cosas fungibles distintas del dinero En este caso el mutuario deber restituir igual cantidad de cosas del mismo gnero y calidad, sea que el Precio de ellas haya bajado o subido

U N I D A D IV

Subraye conceptos e ideas centrales.

en el intervalo. Si ello no fuere posible o no lo exija el mutuante, el mutuario podr pagar lo que las cosas valgan en el tiempo y lugar en que ha debido hacerse el pago. Todo ello en los trminos del artculo 2.198 del Cdigo Civil. Restitucin del dinero objeto del mutuo Si se ha prestado dinero, se debe la cantidad expresada en el Contrato. d.- Plazo para la Restitucin de lo dado en Mutuo Necesariamente este contrato debe establecer un plazo para la restitucin de la Cosa dada en mutuo, trmino al que habr que atenerse, segn lo hayan convenido las partes. En el evento de que no se haya estipulado plazo para el cumplimiento, y acorde con lo dispuesto por el artculo 2.200 del Cdigo Civil, no podr el mutuante pedir la devolucin de lo prestado dentro de los diez das siguientes a la entrega. Tambin es posible pactar que el mutuario pague la suma prestada cuando le sea posible, circunstancia en la que el juez fija un plazo, prudencialmente. Tenemos, entonces, que el plazo de restitucin puede ser Convencional, Legal, o Judicial. e.- Obligaciones Eventuales del Mutuante Se califican como Eventuales, porque pueden o no darse, y en todo caso, con posterioridad a la constitucin del Contrato. Al respecto, transcribimos el artculo 2.203 del Cdigo Civil: El mutuante es responsable de los perjuicios que experimente el mutuario por la mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada, bajo las condiciones expresadas en el artculo 2.192... (1. que la mala calidad o los vicios hayan sido de tal naturaleza que probablemente hubiesen de ocasionar los perjuicios; 2. que hayan sido conocidos y no declarados por el mutuante; 3. que el mutuario no haya podido con mediano cuidado conocerla o precaver los perjuicios). Si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiera probablemente celebrado el Contrato, podr el mutuario pedir que se rescinda. f.- Mutuo con Intereses Siendo esta modalidad la de ms comn y generalizada ocurrencia, a continuacin damos algunas nociones respecto de su figura, sin entrar a la calificacin filosfica o moral del prstamo con inters, sino slo a sus consideraciones jurdicas y econmicas: Slo se debe inters en el mutuo cuando ello se ha convenido de forma expresa en el Contrato. Por tanto, no existe la posibilidad de presumir la estipulacin de intereses; No obstante lo anterior y en el evento que en los hechos se hayan pagado intereses, no obstante no haberse estipulado y el mutuante los haya recibido, hay posiciones doctrinarias que estiman que dicho pago se ha hecho en cumplimiento de una convencin tcita.

221

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Si ha pedido un Crdito, qu tipo de inters le han aplicado?

Al respecto el Cdigo Civil, en su artculo 2.208, dispone que si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn repetirse ni imputarse al capital. En todo caso, los intereses pueden pactarse tanto en dinero como en cosas fungibles, en especies, segn sea la naturaleza de la deuda genrica. i.- Clases de inters Existen, para estos efectos, tres tipos de inters: corriente, convencional y legal. Inters Corriente. Tiene este carcter el que se acostumbra a cobrar en el comercio, el que en nuestro pas es siempre superior al legal, y que es fijado por la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras (Ley N 18.010/1981). Inters Legal. Es el fijado por la Ley, en los trminos del artculo 2.207 del Cdigo Civil, el que se aplica en aquellos casos en que se han estipulado intereses en general, sin determinar cuota. Inters Convencional. Fijado por las partes, acorde con lo preceptuado en el artculo 2.206 del Cdigo Civil. No tiene ms lmites que los que fueren establecidos por la Ley especial; salvo que, no limitndolo la Ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho inters corriente. 2.2.5.- Contrato de Comodato a.- Concepto El Comodato, llamado tambin Prstamo de Uso, de acuerdo a lo establecido en el art. 2174, del Cdigo Civil, es un Contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el uso. b.- Caractersticas El Comodato es un Contrato Real, porque se perfecciona por la entrega de la Cosa, constituyendo as un ttulo de mera tenencia en el que el Comodatario (el que recibe la especie) posee a nombre ajeno, reconociendo el dominio del Comodante (dueo de la cosa que la entreg en comodato); Es un Contrato Gratuito, ya que no se paga precio alguno por el uso de la Cosa; si se pagara, se transformara en Contrato de Arrendamiento; Es un Contrato Principal, porque subsiste y vale por s solo sin que se precise la concurrencia de otro Acto; Es un Contrato Unilateral, porque al perfeccionarse origina obligaciones slo para una de las partes, el comodatario (el que recibe en prstamo de uso la cosa), quien debe conservarla y usar de ella conforme al espritu del Contrato y restituirla cuando esto corresponda; Requisito Especial: que la Cosa entregada y recibida en comodato no sea consumible, ya que pesa sobre el comodatario restituir, cuando

Subraye conceptos e ideas centrales. Es probable que usted conozca la existencia de este tipo de Contratos. Cite algunos ejemplos.

222

U N I D A D IV

corresponda, precisamente la cosa entregada en prstamo y no otra. Por ello se habla de Cosa individualmente determinada (especie o cuerpo cierto). c.- Obligaciones del Comodatario (quien recibe la Cosa): Obligacin de cuidar y conservar la Cosa. Obligacin de usar de ella segn lo convenido en el Contrato, y si nada se ha dicho, conforme al uso ordinario de la Cosa. Obligacin de restituir la especie prestada al trmino del Contrato. d.- Causa Especial de Extincin Fuera de las reglas generales que operan en la terminacin de todo Contrato, en el caso del Comodato se da una causal especial: la muerte del comodatario, caso en el que los herederos de ste estn obligados a restituir la especie. Ahora bien, si quien fallece es el comodante, existiendo plazo pendiente del prstamo, el comodatario contina gozando del Comodato hasta el trmino de dicho plazo. e.- Comodato Precario Se llama as cuando la Cosa entregada en prstamo debe ser restituida en cualquier momento que lo solicite el comodante. Tambin constituye Precario todo Goce de un bien que se haga por mera tolerancia o ignorancia del propietario.
Subraye conceptos e ideas centrales. Usted ha sido alguna vez Aval?

Conoce algn caso en que el aval debi pagar la deuda?

2.2.6.- La Fianza a.- Concepto Es una obligacin accesoria, en virtud de la que dos o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor principal no la cumple. (Art. 2536 del Cdigo Civil). b.- Caractersticas Se trata de un Contrato Accesorio que, teniendo por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, no puede subsistir en forma independiente de ella. Es un Contrato Generalmente Consensual, que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. Excepcionalmente puede ser Solemne (sujeto a determinadas formalidades). Slo contrae obligaciones el fiador (el que avala) respecto del acreedor de la obligacin principal. El deudor (principal, directo) es extrao al Contrato. Es un Contrato Gratuito, porque tiene por objeto la utilidad de slo una de las partes, sufriendo el gravamen nicamente el fiador. Otro rasgo de este Contrato es que es Expreso. Es decir, precisa que el fiador exteriorice de forma clara e inequvoca, dejando constancia de su intencin de obligarse al pago de la deuda en el evento de que el deudor principal no la satisfaga. Es constitutiva de una garanta personal, a diferencia de la hipoteca y la prenda, que son derechos reales.
223

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

c.- Clases de Fianzas Desde el punto de vista de su origen, y de acuerdo a lo establecido en el art. 2336 de Cdigo Civil, la Fianza puede ser: Convencional: aquella que se constituye por Contrato. Legal: ordenada por un precepto legal. (Ej: los tutores y curadores, para ejercer su cargo generalmente deben rendir fianza). Judicial: la que exige un Juez en casos determinados (Ej: se otorga en juicios criminales para salir en libertad provisional). Existen otros tipos de Fianza: Simple o Solidaria; Limitada e Ilimitada; Civil o Comercial. d.- Extincin Esta materia est tratada en el Cdigo Civil, en sus arts. 2381, 2382 y 2383. No obstante a continuacin se sealan algunas de las causales de extincin de la Fianza: Por la extincin de la obligacin principal, en todo o en parte. Por la confusin (reunir en s) de las calidades de acreedor y fiador, o de deudor y fiador. Por la ampliacin o prrroga del plazo de una deuda, concedida por el acreedor al deudor principal.
Subraye conceptos e ideas centrales.

Conoce la existencia de la Caja de Crdito Prendario?

2.2.7.- La Prenda a.- Concepto Contrato por el que se entrega una cosa mueble a un acreedor para seguridad de su crdito, otorgndole la facultad de perseguir la cosa empeada, retenerla en ciertos casos y pagarse preferentemente con el producto de su realizacin, en caso que el deudor no cumpla la obligacin garantizada. El Cdigo Civil se refiere a esta institucin en el art. 2384, en los siguientes trminos: Por el Contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito. La cosa entregada se llama prenda. El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario. b.- Caractersticas De la definicin y concepto dados se desprenden los siguientes elementos integrantes: Se perfecciona la prenda por la entrega de la Cosa al acreedor (Contrato Real). Es un Contrato Unilateral, pues slo es el acreedor prendario el que se obliga a restituir la Cosa una vez pagada (por el deudor) la totalidad de la deuda. Es un Contrato Accesorio, porque tiene como nico objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no puede subsistir sin ella. Constituye un Ttulo de Mera Tenencia, puesto que el acreedor no adquiere el dominio y ni siquiera el uso de la prenda, sino slo su custodia.

224

U N I D A D IV

c.- Cosas que Pueden Empearse Pueden empearse todas las Cosas Muebles que estn en el comercio humano y que son idneas para dar seguridad al acreedor, as sean corporales o incorporales, propias o ajenas. En el extremo opuesto, no pueden empearse las Cosas Futuras y las naves. d.- Obligaciones del Acreedor El acreedor prendario est obligado a guardar y conservar la prenda, luego de satisfecha la obligacin y pagados los gastos y eventuales perjuicios. Tambin responde de los deterioros que sta haya sufrido por su hecho o culpa. Por otra parte, no puede servirse de ella, sin el consentimiento del deudor. e.- Derechos del Deudor Derecho a que se le restituya la prenda una vez que haya satisfecho la totalidad de la deuda (capital, intereses, gastos de conservacin, perjuicios). Reclamar la restitucin inmediata si el acreedor abusa de la prenda. Solicitar que se le permita reemplazar la prenda por otra, sin menoscabo de los derechos del acreedor prendario. Derecho a vender la prenda o constituir derechos a favor de terceros, ya sean de goce o mera tenencia de la misma. Derecho a concurrir a la subasta de la Cosa Empeada. Derecho para pagar la deuda e impedir el remate. f.- Causales de Extincin de la Prenda Por el trmino de la obligacin principal a la que accede. Tambin se extingue, subsistiendo el crdito principal, en los siguientes casos: a.- Destruccin total de la prenda; b.- Adquisicin por el acreedor del dominio sobre la prenda; c.- Resolucin (trmino) del Derecho del constituyente. 2.2.8.- La Hipoteca a.- Concepto Es un Derecho real que grava un inmueble, que no deja de permanecer en poder del constituyente, para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, otorgando al acreedor el Derecho de perseguir la finca en manos de quien quiera que la posea y de pagarse preferentemente con el producto de la realizacin. (Meza, 1974). Por su parte, el Cdigo Civil en su artculo 2407, la define expresando que es un Derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor. b.- Elementos Para los efectos de su mejor entendimiento, se prefiere el concepto doctrinal a la definicin legal, por destacar aqul en mejor forma que sta las caractersticas fundamentales de tan importante institucin: Es un Derecho Real: su particularidad es que no hace desmembrar la propiedad, ni la quita de manos del propietario, ni limita o restringe
225

Subraye ideas y conceptos centrales. Indague en un Banco Comercial las caractersticas de una hipoteca.

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

su goce, como sucede con otros derechos, como el de Usufructo o de Servidumbre. El efecto de la hipoteca, como Derecho real, es que sigue a la cosa hipotecada como si fuera su sombra (Derecho de persecucin). Es un Derecho Inmueble: La hipoteca tiene el carcter de inmueble (grava bienes de tal naturaleza), cualquiera sea la naturaleza del crdito garantizado. (Excepcin: las naves, consideradas muebles por el Cdigo de Comercio, son hipotecables). Es un Derecho Accesorio: Asegura el cumplimiento de una obligacin principal. c.- Quines pueden Hipotecar Pueden hipotecar los que son capaces de enajenar (vender), segn lo dispone el artculo 2414 del Cdigo Civil. No obstante, quienes no lo son no pueden hacerlo por s mismos, pero s cuando cumplan con las formalidades que, para cada caso, seala la Ley. (Ej: el hijo de familia no puede, sin autorizacin judicial, hipotecar sus inmuebles, aunque integren su peculio profesional). d.- Otorgamiento e Inscripcin La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica, pudiendo estar ella establecida en el mismo Contrato a que accede. Ej: en el Contrato de Compraventa de una casa (Acto principal), se puede hipotecar la misma casa para garantizar el pago de un saldo de precio (Acto accesorio). Adems, la hipoteca deber ser inscrita en el Registro de Hipotecas, Gravmenes y Prohibiciones que lleva el Conservador de Bienes Races correspondiente, para que tenga valor. e.- Cosas que pueden Hipotecarse Inmuebles que se posean en propiedad. Inmuebles que se posean en usufructo (lo que se grava es el Derecho de Usufructo). Las naves, segn lo ya dicho (no obstante ser bienes muebles). Las minas. f.- Causales de Terminacin Entre otras, se citan las siguientes causales: Por extincin de la obligacin principal a la que accede (precisamente por ser contrato accesorio). Por confusin (reunir en s) de las calidades de dueo del inmueble y de acreedor hipotecario. Por expropiacin por causa de utilidad pblica. Por cancelacin del acreedor (pago de la obligacin por parte del deudor hipotecario) Por la llegada del da hasta el que fue constituida.

226

U N I D A D IV

Construya un esquema comparativo entre prenda e hipoteca.

Subraye conceptos e ideas centrales.

Consiga un contrato de Cuenta Corriente Bancaria. Cmo se expresan los conceptos establecidos por la Ley en l?

2.2.9.- El Contrato de Cuentas Corrientes Bancarias a.- Generalidades De acuerdo con lo establecido en el inciso primero del artculo 1, de la Ley del ramo (D.F.L. N 707, de 1982), La Cuenta Corriente Bancaria es un Contrato en virtud del cual un Banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o del crdito que se haya estipulado. Siendo clara en su texto y breve en su parte general, la Ley es reproducida seguidamente, desde su artculo 1., inciso segundo, al N 9: Artculo 1, inciso segundo: El Banco deber mantener en estricta reserva, respecto de terceros, el movimiento de la Cuenta Corriente y sus saldos, y slo podr proporcionar estas informaciones al librador o a quien ste haya facultado expresamente. No obstante, los Tribunales de Justicia podrn ordenar la exhibicin de determinadas partidas de la Cuenta Corriente en causas civiles y criminales seguidas con el librador. Artculo 2. El Banco acreditar a su comitente el dinero que ste o un tercero entreguen con tal objeto. Artculo 3. El Banco podr permitir que su comitente gire en exceso del monto del crdito estipulado o de su haber en efectivo. En tal caso, los primeros abonos que en seguida se hagan a la cuenta se aplicarn de preferencia a extinguir el sobregiro. Artculo 4. El cliente deber efectuar el reconocimiento de los saldos de cuentas que el Banco le presente y dichos saldos se tendrn por aceptados si no fueren objetados dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que el correo certifique la carta que contenga dichos saldos, sin perjuicio del Derecho del cliente para solicitar posteriormente la rectificacin de los errores, omisiones, partidas duplicadas u otros vicios de que dichos saldos adolecieren. Artculo 5. El Derecho de hacer determinar judicialmente los saldos semestrales, prescribe en dos aos, contados desde la fecha del respectivo balance. Artculo 6. El 30 de junio y el 31 de diciembre de cada ao, el banco podr cerrar las cuentas corrientes de crdito que arrojen saldo a su
227

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

favor y que no hayan tenido movimiento durante los dos ltimos semestres. Artculo 7. Sea que la Cuenta Corriente concluya de la forma ordinaria o en la que previene el artculo anterior, no podrn capitalizarse los intereses del saldo definitivo. Artculo 8. Los Bancos podrn cobrar comisin y abonar intereses en las cuentas corrientes, de acuerdo a las normas que dicte el Banco Central. Artculo 9. Las disposiciones de los artculos 611, 612, 613, 614, 615 y 617 del Cdigo de Comercio se aplicarn tambin a la Cuenta Corriente Bancaria en cuanto no sean contrarias a la presente Ley.
2.2.10.- Nociones Elementales sobre la Letra de Cambio a.- Concepto Anterior a las modificaciones que la Ley N 18.092/82 introdujo al Cdigo de Comercio, en su artculo 108, el Cdigo precedentemente citado, en su artculo 632 (hoy derogado) defina a la Letra de Cambio como un mandato escrito, revestido de las formas prescritas por la Ley, por el cual el LIBRADOR ordena al LIBRADO pague una cantidad de dinero a la persona asignada, llamada TOMADOR, o a su orden. A falta de definicin actual, retomamos dicha descripcin. b.- Personas que intervienen en una Letra de Cambio En la Letra de Cambio intervienen al menos tres personas: quien la emite, denominado LIBRADOR (por ejemplo un vendedor); a quien se dirige la orden de pago, denominado LIBRADO (por ejemplo, un comprador), y la persona a cuyo favor se ordena hacer el pago, que recibe el nombre de TOMADOR (por ejemplo, el banco en que el vendedor-librador ha descontado la Letra). Librado: es la persona a quien se ordena que pague la cantidad girada. Mientras mantenga esta calidad no contrae ninguna responsabilidad cambiaria. El Aceptante: es el mismo librado que ha manifestado su voluntad en orden a efectuar el pago ordenado. Una vez aceptada la Letra, el aceptante pasa a ser el principal deudor. Librador o Girador: es la persona que crea la Letra, dando la orden de pago al librado. Es quien da origen al ttulo, es decir, lo crea. El librador puede actuar slo en esta calidad, como asimismo puede ser beneficiario o tenedor (cuando gira la letra a su orden) o librado o aceptante (cuando gira la Letra a su carga). Tomador o Beneficiario: es la persona a quien el librador transmite la letra (normalmente un banco), para que el librado la pague. El tomador puede endosar la Letra a terceras personas o presentarlas a la aceptacin y al cobro. Avalista: Es la persona que garantiza que el importe de la Letra va a ser hecho efectivo el da de su vencimiento por el librado, ya que en caso contrario se hace responsable del pago.

Subraye conceptos e ideas centrales.

Imagine que usted ha decidido adquirir un vehculo; para ello contrajo un crdito con el vendedor, razn por la que firm 10 letras de $100.000 c/u. En este proceso, qu papel jugaron usted y la empresa?

228

U N I D A D IV

Endosante: es la persona que, siendo poseedora de la Letra, la transmite a otra (endosatario), por medio del endoso, quien a su vez, puede transmitirla mediante un endoso posterior. Endosatario: es la persona que ha recibido la Letra en dominio, en prenda o en cobro, por el endoso. Si la ha recibido en propiedad se dir simplemente que es el tenedor, o el portador; si la recibe en prenda se llamar acreedor prendario o tenedor pignoraticio, y si en cobro, se dir que es un mandatario en comisin de cobranza. c.- Requisitos de la Letra de Cambio La Letra de Cambio es un documento de carcter formal, lo que significa que debe reunir una serie de requisitos establecidos en la Ley para que nazcan los efectos tpicos de tal ttulo de crdito: La indicacin de ser Letra de Cambio, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo. El lugar y fecha de su emisin. No obstante, si la Letra no indicare el sitio de la emisin, se considerar girada en el domicilio del librador. La orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero. El nombre y apellido de la persona a quien debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse. El nombre, apellido y domicilio del librado. El lugar y la poca del pago. No obstante, si la letra no indicare el sitio del pago, este deber hacerse en el domicilio del librado sealado en el documento, y si no contuviere la fecha de su vencimiento se considerar pagadera a la vista. La firma del librador. d.- Clases o Tipos de Letras Letra a la Vista: aquella que el tenedor puede cobrar en cualquier momento. Se reconoce porque lleva la expresin a la vista. Es utilizada para los envos de dinero por medio de instituciones bancarias. Letra a Das Fecha: aquella que el tenedor puede cobrar slo una vez que transcurran los das que se indican en el mismo documento: 30, 60, 90 ms das. Se caracteriza porque lleva la expresin a das. Se emplea para remesar fondos por medio de instituciones bancarias. Letra a Da Fijo o Determinado: aquella que indica el da en que debe ser pagada. Se reconoce por este mismo motivo. Es la letra que se usa corrientemente en la actividad comercial e industrial. Letra a das vista: Es aquella en que el plazo comienza a contarse desde el da siguiente en fue aceptada. De all que en esta letra sea imprescindible que el librado indique la fecha de su aceptacin. Esta letra se usa en las operaciones de carcter internacional. e.- Endoso de la Letra Es el Acto escrito por el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio de la Letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda. El Endoso debe estamparse al dorso de la Letra misma o de una hoja de prolongacin adherida a ella, y debe ser firmado por el endosante. Pue229

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

Reflexione. Si Usted fuera Aval, cules son los riesgos a los que se expone?

de aparecer de distintas formas, pero si la Letra slo est firmada es un Endoso Translaticio de Dominio; ste garantiza la aceptacin y pago de la Letra y el o los endosantes sern solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptacin o pago, salvo estipulacin en contrario estampada en el dorso. i.- Caractersticas que surgen del Endoso: Debe hacerse por escrito. Debido a las finalidades que con l se persiguen, el endoso no podr ser jams verbal. ii.- Debe estar firmado. Bajo la responsabilidad del endosante su firma puede estamparse por medio de algn procedimiento autorizado o por otra persona, a ruego o representacin. iii.- El endosante debe ser tenedor legtimo del ttulo. iv.- Puede hacerse para: - Transferir el dominio de la Letra. - Entregarla en cobro. - Constituirla en prenda. v.- En el primer caso se denomina Endoso Traslaticio; en el segundo, Endoso en Comisin de Cobranza; y en el tercero, Endoso Pignoraticio o en Prenda. vi.- Debe hacerse al dorso de la Letra o de una hoja de prolongacin adherida a ella. vii.- Debe contener el nombre del endosatario. En caso contrario, la Ley lo considera un Endoso en Blanco, segn despus veremos, por oposicin al Endoso llamado Regular o Completo. f.- Aceptacin de la Letra La Aceptacin debe constar en la Letra misma por medio de las expresiones acepto o aceptada, u otras equivalentes, junto con la firma del librador. La sola firma de ste puesta en el anverso de la letra importa Aceptacin. El Acto de aceptar significa reconocer la deuda. La Aceptacin no puede requerirse en das feriados, sbado ni el 31 de diciembre. g.- El Aval en la Letra de Cambio El Aval es un Acto escrito y firmado en la Letra de Cambio, en una hoja de prolongacin adherida a sta, o en un documento separado, por el que el girador, un endosante o un tercero garantiza en todo o en parte el pago de ella. Este puede ser limitado a tiempo, caso, cantidad o persona determinada, y en tal actuacin, slo producir la responsabilidad que el avalista se hubiere impuesto. h.- Caractersticas del Aval Es un Acto escrito y firmado. Puede otorgarse en la Letra de Cambio, como en una hoja de prolongacin adherida a ella o en un instrumento separado. Puede ser otorgado por el librador, un endosante o un tercero (librador o endosante para estos efectos, son de escasa utilidad prctica).

230

U N I D A D IV

Cumple una funcin de garanta. La garanta es por el pago de la Letra. El pago puede ser garantizado en todo o parte. El Aval admite modalidades. El Aval es obligado al pago en los mismos trminos que la Ley impone al aceptante. No requiere contener el nombre del avalista. i.- Vencimiento de la Letra La Letra tiene cuatro tipos de vencimientos: A la Vista: es pagadera a su presentacin. A un Plazo de la Vista: el trmino de esta Letra corre desde el da de su aceptacin o de su protesto por falta de aceptacin. A un Plazo de la Fecha del Giro: esta corre desde el da de su emisin. A un Da Fijo y Determinado: esta es pagadera en el da designado. Si la Letra no es pagadera en el plazo de un ao y no existe protesto, prescribe la deuda. (Todas ellas prescriben en el plazo de 5 aos). El vencimiento de la Letra de Cambio es la poca en que ella debe ser presentada al pago. Este perodo resulta de la mayor importancia por cuanto en la relacin cambiaria hay diferentes personas involucradas que requieren de certeza en sus derechos y obligaciones. De todo Derecho nace una accin, y la accin se ejercitar cuando sea exigible, por lo que podramos decir que el vencimiento es la poca en que las obligaciones cambiarias se han hecho exigibles. Si el vencimiento ocurre en da festivo, se considerar como vencimiento el da hbil siguiente. j.- El Protesto La Ley no seala qu es el protesto, o en qu consiste. Sin embargo, del contexto de sus disposiciones se desprende que se trata de un Acto solemne, efectuado por un funcionario autorizado, en virtud del que se deja constancia de la repugnancia a la aceptacin o al pago de la letra de cambio. La Letra de Cambio puede protestarse por: - Falta de aceptacin. - Falta de fecha de aceptacin. - Falta de pago. k.- Impuesto que Grava a las Letras de Cambio El artculo 1 N 3 del Decreto Ley N 3.475, de 1980, sobre Impuesto de Timbres y Estampillas, establece el monto del gravamen a que se encuentran afectos tanto la Letra de Cambio como el Pagar. La disposicin seala: Grvanse con el impuesto que se indica las siguientes actuaciones y documentos que den cuenta de los Actos Jurdicos, Contratos y otras Convenciones que se sealan: Letras de Cambio, Libranzas, Pagars, Crditos Simples o Documentarios, otras rdenes de pago distintas de los cheques y cualquier otro documento que contenga una operacin de crdito de dinero, 0,1%
231

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

sobre su monto por cada mes o fraccin que medie entre la emisin del documento y la fecha de vencimiento del mismo, no pudiendo exceder del 1% la tasa que en definitiva se aplica. Los instrumentos a la vista o sin plazo de vencimiento debern enterar la tasa de 0,5% sobre su monto. La renovacin del plazo de vencimiento de los documentos citados, pagar el impuesto indicado en el inciso primero si por efecto de ella el plazo de vencimiento se extiende a ms de un mes contado desde la emisin del documento, desde la llegada de ste al pas o desde la ltima renovacin pactada segn el caso. El impuesto que proceda a aplicar se calcular en relacin con la nueva cantidad adeudada. l.- Del Extravo El portador de una Letra Extraviada o su mandatario estn obligados a practicar las siguientes diligencias: Poner en noticia del librado o aceptante la prdida de la Letra y manifestarle su oposicin a la aceptacin o pago. Solicitar del tribunal competente se prohba al librado la aceptacin. Si la Letra hubiere sido aceptada antes de su prdida se solicitar que se prohba el pago sin el previo otorgamiento de una fianza. Dar pronto aviso de la prdida a su endosante y exigirle la expedicin de un nuevo ejemplar. El procedimiento tiene por objeto que el tribunal declare el extravo, sustraccin o deterioro parcial de la Letra y autorice al solicitante para que con el mrito de la copia autorizada de la resolucin, ejerza los mismos derechos que le corresponden en virtud del documento extraviado, sustrado o parcialmente deteriorado. El portador de una Letra extraviada podr solicitar que se declare el extravo de sta y que se le autorice para ejercer los derechos que le correspondan como portador del documento. Ser el tribunal competente para conocer de esta gestin el Juez de Letras en lo Civil de turno del domicilio del peticionario.
Construya un cuadro comparativo que d cuenta de los diferentes contratos examinados.

232

U N I D A D IV

3.- Actividades de desarrollo

a.- Imagine que es beneficiario de una importante herencia que le ha dejado un pariente lejano. La fortuna asciende a la suma de US$ 3.020.000.(tres millones veinte mil dlares estadounidenses), constituida por las siguientes partidas: Por ser beneficiario de un seguro de vida de un valor de US$ 1.000.000 (un milln de dlares estadounidenses). US$350.000 (trescientos cincuenta mil dlares estadounidenses) en letras por cobrar en distintos plazos; la primera de ellas dentro de un ao y medio, desde el momento en que ha sido notificado. Cuatro residencias en distintos balnearios (Iquique, La Serena, Via del Mar y Frutillar) cuyo valor comercial asciende a US$ 450.000.- (cuatrocientos cincuenta mil dlares estadounidenses), y que actualmente se encuentran con moradores. US$850.000.- (ochocientos cincuenta mil dlares estadounidenses), depositados en una cuenta corriente del Hong Kong Bank. US$370.000.- por concepto de derechos del autor de una importante obra literaria, los que debern pagarse dentro de seis meses a contar de hoy. Al respecto, desarrolle las siguientes actividades: i.- Identifique y describa los tipos de contratos que suscribi su pariente y subyacen en cada partida que constituyen la herencia. ii.- Reflexione sobre las caractersticas de los contratos. Identifique y explique: Cules de las partidas son de liquidez inmediata? b.- Desde que tom posesin de la herencia han transcurrido tres meses. Ya pasada la etapa de euforia, decidi que es el momento de planificar la inversin de los recursos que posee. Desde esta perspectiva, prev dos alternativas: Contratar los servicios de un banco para que le asesore en las inversiones ms apropiadas a las condiciones del mercado y que puedan redituar mayor rentabilidad. No solicitar asesora bancaria y tomar las siguientes decisiones: mantener contratos de arrendamiento de los bienes races; adquirir un paquete accionario de Endesa Espaa; comprar un predio de 600 hectreas para la crianza de emes; liquidar las letras y cambiar su cuenta corriente a un banco local. En relacin a lo anterior, resuelva la siguiente actividad: i.- Qu tipo de contrato debe suscribir en cada una de las alternativas? Explique.
Contacte a su tutor.

c.- Imagine que entre las inversiones que desea realizar se encuentra un proyecto inmobiliario en la Comuna de La Unin en la localidad de Hueicolla. Dado que entre las oportunidades que ese sector posee est la signada por la construccin de la Carretera de la Costa, junto con las ventajas geogrficas y paisajsticas nicas para la explotacin tursti233

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

ca. Sin embargo, los predios son tierras indgenas, que de acuerdo a la Ley del rubro N 19.253/93, no pueden ser enajenadas a un comprador no indgena, a menos que stas sean permutadas por otras de igual valor comercial. En relacin a lo tratado: i.- En qu consiste una permuta, qu la diferencia de la compraventa y del arrendamiento? ii.- Indague en la Ley Indgena las caractersticas y el procedimiento para realizar la permuta. d.- Ha decidido restar una pequea suma a la fortuna, para realizar uno de sus sueos, un cambio completo en su hogar, comprando casa en un sector residencial, ms grande y cmoda. Sin embargo, sus muebles generan disonancia con el nuevo estilo, por lo que los cambiar. Junto a su familia, concurre a una importante multitienda. Luego de observar y preguntar, compra; esta transaccin la realiza pagando con un cheque al da. A metros de usted, se encuentra una joven pareja que realiza la misma operacin, pero el pago lo realizan con una tarjeta de crdito otorgada por la multitienda. Al respecto: Cuntos y qu tipos de contratos suscribe? Cuntos y qu tipos de contratos suscribi la joven pareja? Para que usted pueda pagar con cheques, qu contratos debi suscribir con anticipacin? Con el Acto de pagar con un cheque, qu le orden al banco? Qu efectos Jurdicos tendra si la tienda no le entrega los muebles en el plazo convenido? e.- Piense en la joven pareja. Ellos tambin estaban amoblando su hogar. Su casa fue adquirida por la conjuncin de tres fuentes de financiamiento: - Ahorro previo de 50 UF; - Subsidio habitacional de 90 UF; - Crdito otorgado por un banco, 310 UF; Para obtener el subsidio debieron postular, trmite en que fueron asesorados por una Corporacin Habitacional a la que cancelaron 2.5 UF por el servicio prestado. Al respecto, seale: i.- Cuntos y qu tipo de contratos suscribieron para obtener su casa? ii.- Qu diferencias existen entre ellos?

F.- Resumen
La Teora de los Actos Jurdicos, tema de la presente unidad, nos brind en su tratamiento la oportunidad de conocer los aspectos ms relevantes y caractersticos de determinados sucesos que, teniendo origen prximo en la naturaleza o en el comportamiento del hombre (accin u omisin), producen consecuencias jurdicas. Efectos que pueden consistir en la generacin, modificacin o extincin de derechos y obligaciones.

234

U N I D A D IV

Lea con detenimiento. Articule mentalmente un esquema globalizado de la Unidad.

Conceptuados los Actos Jurdicos y diferencindolos de otros tipos de acontecimientos que no generan consecuencias en el campo del Derecho (hechos Jurdicos), vimos que el principio fundamental que los informa es de autonoma de la voluntad, cuyo ejercicio posibilita a los privados para realizar todo tipo de actos, siempre que no vayan contra la Ley, el orden pblico, la moralidad y las buenas costumbres. Luego observamos sus elementos, entendiendo por esenciales aquellos sin los que el Acto o no produce efecto alguno o degenera en otro diferente; de la naturaleza, aquellos que sin ser de la esencia, se entienden incorporados al Acto sin necesidad de mencin expresa, y accidentales, donde las partes pactan en clusulas especiales. Seguidamente nos detuvimos en la clasificacin de los Actos Jurdicos, atendiendo a diversos criterios o puntos de vista. Avanzando en el anlisis, y porque no todos los actos que efecta el hombre tienen connotacin jurdica, se estudiaron los requisitos de existencia de aquellos que califican como Jurdicos, dados sus efectos y consecuencias. As, nos referimos a la Voluntad, entendida como la aptitud o disposicin moral para querer algo (Consentimiento, en los Actos Jurdicos Bilaterales); el Objeto, que es el conjunto de derechos y obligaciones que el Acto Jurdico crea, modifica o extingue; la Causa, definida en nuestro Cdigo Civil como el motivo que induce al Acto o Contrato. Tambin vimos los requisitos de validez de los Actos Jurdicos, pues es posible que ellos nazcan a la vida como manifestacin de voluntad, pero no surtan efecto, porque sta se encuentra viciada por Error, Fuerza o Dolo; o porque son realizados por personas no capaces en el plano Jurdico. Es decir, que no tengan aptitud legal para ser titulares de derechos y obligaciones y ejercerlos por s mismos, o porque el Objeto o la Causa, elementos que son requisitos de su existencia, estn afectados por ilicitud, esto es, sean contrarios a Derecho, ilegales. Resultando evidente que los Actos Jurdicos deben cumplir con una serie de requisitos para nacer y validarse en la vida del Derecho, cumplen estas propiedades los calificados como Perfectos. En plano opuesto estn los Actos Jurdicos Imperfectos, que son sancionados (castigados) por el Derecho con la inexistencia, cuando en su creacin se ha omitido algn requisito de existencia (Voluntad, Objeto, Causa, y a veces Solemnidades); con nulidad absoluta, si ha habido omisin de algn requisito exigido en razn de la especie del Acto, o con nulidad relativa, si el vicio fuere de menor entidad; con la inoponibilidad, sancin que consiste en privar de sus efectos a un Acto Jurdico en relacin con terceros en aquellos casos en que no se han cumplido determinadas formalidades establecidas por la Ley a manera de publicidad. Pero si el Acto nace perfecto a la vida del Derecho, ste producir plenos efectos entre quienes han contribuido a generarlo; las partes, sea que acten personalmente o a travs de representantes; consecuencias que por lo general no alcanzan a quienes no han intervenido en su creacin, los que jurdicamente reciben el calificativo de terceros. Consecuencias jurdicas que bajo la identificacin de efectos de las obligaciones, estn referidas a la produccin de resultados respecto de acree235

TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS

dor y deudor vinculados jurdicamente, la prestacin y contraprestacin respectivas, y que de no cumplirse, en cualquiera de los dos sentidos, ser antecedente para que el afectado pretenda judicialmente del incumplidor la ejecucin forzada de la obligacin, la indemnizacin de perjuicios, o la ejercitacin de determinados derechos auxiliares que le asisten en su calidad de acreedor (medidas conservativas, la accin oblicua o subrogatoria, la accin pauliana o revocatoria y el beneficio de separacin de patrimonios). Sin embargo, es posible que el obligado, aun allanado a cumplir con lo que pact, no pueda hacerlo de forma inmediata y directa. En este evento el Acto ya no sera identificable como puro y simple, sino que ejecutable a travs de determinadas variantes llamadas modalidades (condicin, plazo y modo). Habr ocasiones en que la Obligacin se cumplir mediando una condicin, un hecho futuro e incierto a cuya realizacin quedar supeditada el nacimiento, modificacin o extincin del Derecho sobre el cual versa el Acto; o sujeta a un plazo que, siendo la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, participa de la futuridad de la condicin, pero se diferencia de sta por su atributo de certidumbre y de seguro acaecimiento, no obstante las variadas formas que puede adoptar segn sus diversas clasificaciones (Expreso o Tcito; Convencional, Legal o Judicial; Determinado o Indeterminado; Suspensivo o Extintivo). Una vez aclarados los conceptos de Acto Jurdico y de Obligaciones, tuvimos la va expedita para avanzar en el conocimiento de las nociones elementales de algunos tipos de Contratos, observados stos como una de las principales fuentes de las Obligaciones. As, luego de una somera descripcin de sus propiedades generales, nos referimos a los elementos bsicos de los siguientes tipos de Contratos: de Compraventa, en virtud del que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero; de Permuta, entendido como el Acto en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro; de Arrendamiento, el que el Cdigo Civil concepta como un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o a prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio, un precio determinado; de Mutuo, llamado tambin Prstamo de Consumo, por el que una de las partes (mutuante) entrega a la otra (mutuario) cierta cantidad de cosas fungibles (reemplazables, sustituibles) con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad; de Comodato (o Prstamo de Uso), a travs del que una de las partes (comodante) entrega a la otra (comodatario) gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el uso; de Fianza, que constituye una obligacin accesoria, en virtud de la que dos o ms personas responden de una Obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor principal no la satisface; de Prenda (o Empeo), por el que se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito; de Hipoteca, Derecho de prenda que se constituye sobre inmuebles (bienes races, propiedades o heredades) que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.

236

U N I D A D IV

Respecto de todos los Contratos mencionados, y segn corresponda a cada caso, dimos su concepto o definicin legal, sus elementos y caractersticas, las obligaciones y derechos de las partes intervinientes, clasificaciones, causales de extincin, y dems propiedades que le sean atribuibles. Proseguimos el tratamiento de la unidad con el estudio descriptivo de un Contrato muy particular, como lo es el de Cuentas Corrientes Bancarias, en virtud del que un Banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o del crdito que se haya estipulado. Concluimos el anlisis, entregando nociones elementales sobre la Letra de Cambio, mencionando su concepto de mandato escrito, las personas que intervienen en su creacin y operacin, requisitos formales, clasificacin y los actos ejecutables en relacin con este instrumento de crdito, como el Endoso y la Constitucin de Aval. Tambin aludimos a sus tipos de vencimiento, los que pueden ser: a la Vista, a un Plazo de la Vista y a un Da Fijo y Determinado, concluyendo con notas explicativas acerca de su Protesto, el impuesto que la grava y de las diligencias que el portador o su mandatario est obligado a realizar en caso de su prdida o extravo.

237

Unidad
Unidad V

Los Sujetos del Derecho

UNIDAD V

LosSujet
Los Sujetos del Derecho
A.- Sumario
Lea reflexivamente. Elabore un esquema mental de la Unidad.

Concepto de Persona. Clasificacin de las Personas: Naturales y Jurdicas. Atributos de la Persona. Parentesco y Filiacin. Las Personas Jurdicas: Clasificacin. Corporaciones. Fundaciones. Sociedades. Personas Jurdicas de Derecho Pblico.

B.- Introduccin
La presente unidad est orientada al estudio de los Sujetos que actan en el campo del Derecho, es decir, a quienes, con o sin intencin de producir consecuencias Jurdicas y poniendo en ejercicio su voluntad, se autodeterminan en el plano de la accin haciendo uso de su libertad. Veremos que tales sujetos actuantes son las Personas, que en una primera y gran clasificacin se dividen en Naturales y Jurdicas, teniendo ambas determinadas propiedades que les son inherentes, calificadas como atributos, que se presentan con evidente similitud en ambas clases de Personas (nombre, domicilio, patrimonio, capacidad, nacionalidad), y con un atributo que slo es propio de las personas naturales: el constitutivo del Estado Civil. Precisamente, y desprendido del ltimo de los atributos mencionados (Estado Civil), se tocar un tema alusivo exclusivamente a la Persona Natural, el atinente al Parentesco y la Filiacin, entregando algunas referencias elementales sobre la Ley N 19.585, del 25 de octubre de 1998, que modifica el Cdigo Civil y otros cuerpos legales en materia de Filiacin. Fuente legal que introduce importantes innovaciones en la materia sobre la que versa, teniendo como principios inspiradores: la igualdad ante la Ley, los intereses superiores del menor y el derecho a la identidad. Seguidamente se examinar a las Personas Jurdicas, conceptundolas, y aludiendo a su gran clasificacin que distingue las de Derecho Pblico y las de Derecho Privado. En este contexto, estableceremos una comparacin entre ambas categoras, considerando como criterios diferenciadores la Naturaleza del Fin, la Preponderancia en la Manifestacin de Voluntad, la Iniciativa para la Creacin, la Potestad Pblica, la Fiscalizacin y Control, los Recursos y el Fin de Existencia.

241

LOS SUJETOS DEL DERECHO

En el mbito de las Personas Jurdicas de Derecho Pblico, dedicaremos un prrafo al Estado en su connotacin de Fisco, en cuanto Sujeto de derechos patrimoniales, dada la importancia de su actividad, magnitud y complejidad de su organizacin, volumen de recursos, su finalidad de bsqueda y prodigacin del bien comn. Respecto de las Personas Jurdicas de Derecho Privado, atenderemos a su conceptuacin, caractersticas y clasificaciones segn diferentes criterios, lo que nos llevar a conocer la existencia de los tipos de sociedades que actan en la realidad social. En el cumplimiento de tal propsito aludiremos a las sociedades que persiguen Fines de Lucro, distinguiendo entre Civiles y Comerciales, y dentro de stas a las Personas de Capitales y las de Carcter Mixto. Y en un ltimo acpite, se centrar la atencin en las Personas Jurdicas de Derecho Privado que no persiguen Fines de Lucro, lo que nos brindar la oportunidad de conocer otras clases de Sujetos de Derecho de existencia real pero incorprea, que cumplen finalidades de beneficencia, de carcter ideal, que ellas mismas se han propuesto. Tal naturaleza tienen las corporaciones en las que destaca el componente Personal y las fundaciones, en las que el elemento determinante es la afectacin (dedicacin total, absoluta y obligatoria) de un patrimonio a una finalidad determinada por el fundador.
Lea con atencin, ya que stos establecen el nivel de logro que debe alcanzar en la Unidad.

C.- Objetivos de la Unidad 1.-Objetivo General

a.- Conocer el concepto de Persona Sujeto de Derecho, tanto en la connotacin natural, como en su carcter colectivo, poseedor de atributos y caracteres que le son propios.

2.- Objetivos Especficos

a. Identificar atributos y caractersticas de las Personas tanto Naturales como Jurdicas. b. Diferenciar entre Personas Naturales y Personas Jurdicas en su actuacin en el plano jurdico. c. Explicar el acto de la representacin en Personas Naturales y en Personas Jurdicas. d. Valorar el rol benefactor de las Personas Jurdicas sin Fines de Lucro, en sus modalidades de Corporaciones y Fundamentaciones. e. Explicar la labor del Estado como Persona Jurdica de Derecho Pblico. f. Evaluar la funcin y labor del Fisco en su connotacin patrimonial en la bsqueda y obtencin del bien comn. g. Comparar el concepto de Persona en su connotacin natural y en su carcter jurdico colectivo. h. Discriminar el rol de las Personas en su carcter jurdico colectivo (sociedades).

242

UNIDAD V

Dcimo Captulo

Dcimo
D.- Conceptos de Sujetos de Derecho y de Personas 1.- Actividades de entrada
En el transcurso del curso hemos reflexionado en torno a diversos conceptos, todos constituyentes del Derecho al igual que los que trataremos en esta Unidad. Como en todas las anteriores, esta vez le invitamos a pensar sobre otros conceptos, tales como Sujetos de Derecho, Personas Naturales y Jurdicas, entre otras. En relacin a lo sealado, desarrolle las siguientes actividades: a. De acuerdo a los contenidos tratados y su experiencia, qu entiende por Sujeto de Derecho? Aproxime una respuesta. b. En la misma perspectiva elabore su concepto de Persona. c. Segn la definicin que desarroll, cuntos tipos de Personas existen? d. Qu caractersticas poseen los tipos de Personas que identific? En qu se diferencian? e. Es probable que en alguna oportunidad haya sido asociado de una Organizacin Social (Por ejemplo: Junta de Vecinos, Cooperativa, Sindicato, Club Deportivo, Corporacin u otros) o constituy junto a un amigo o conocido una Sociedad Comercial. Por lo tanto, est al tanto de los trmites que debieron realizarse para obtener la Personalidad Jurdica. En razn de esa experiencia, los contenidos tratados y su reflexin, elabore su concepto de Persona Jurdica.

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

2.- Contenidos 2.1.- Seccin: Conceptos Elementales

2.1.1.- Sujeto de Derecho Ya se ha dicho en los prrafos iniciales de esta obra, que el Derecho es un sistema normativo que encauza la convivencia humana hacia el bien comn, hacia la realizacin de determinados objetivos de inters general. En este contexto interactan entes que establecen una compleja trama de relaciones jurdicas, ya sea por obra de ciertos hechos o de sus propios actos, movidos por la capacidad de querer y de obrar. Estos seres son los Sujetos de Derecho, los que, en una acepcin muy general y primaria, podramos caracterizar como los titulares de derechos y obligaciones jurdicas, como los destinatarios de las normas Jurdicas; o, como lo expresa H. Kelsen (Williams, 1994; Hubner, 1995), como centros de imputacin normativa. De lo anterior se desprende que los Sujetos del Derecho son los entes capaces de tener (de ser titular) facultades (derechos, potestades) y deberes (obligaciones) jurdicos. Por tanto, ellos son los que actan en el plano de las relaciones Jurdicas, ejercitando su aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones. Son los actores de las relaciones vinculatorias,
243

Reflexione. Usted es Sujeto de Derecho? Y su empresa?

LOS SUJETOS DEL DERECHO

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales. Recuerde que la Personalidad es un atributo del Hombre (Unidad I) Reflexione. Qu relacin existe entre Persona y Sujeto de Derecho?

Observe su entorno, identifique las personas jurdicas que existen en su ciudad.

Subraye conceptos e ideas centrales.

entrelazantes y originadoras de consecuencias Jurdicas que el Derecho les proporciona como mbitos de accin y reaccin, en sus calidades de Sujetos Pretensores y Obligados. Los elementos reseados se encuentran fundamentalmente en el hombre, lo que hace posible sostener que todo hombre es Sujeto de Derecho. Pero esto no es exclusivo y excluyente, ya que los sistemas normativos otorgan tambin la calidad de Sujetos del Derecho a otros entes que no tienen existencia fsica corporal, sino ficticia, pero que se les dota de capacidad legal, es decir, tienen Personalidad. Esto nos lleva a un breve anlisis del concepto de Persona. 2.1.2.- Persona La capacidad o aptitud para llegar a ser Sujeto de Derechos y de Deberes Jurdicos se denomina Personalidad. As, existe una ligazn directa entre Personalidad y capacidad, siendo esta ltima un atributo de la Persona, considerada de forma singular como Persona Natural o Individuo, y de forma plural, Personas Jurdicas Colectivas. Entonces, qu es Persona? Como respuesta de mbito general, global, sin descriminacin alguna, podemos decir que Persona es todo ser o entidad capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. Etimolgicamente, la voz Persona viene del vocablo latino Personas, expresin que alude a la mscara que cubra el rostro de los actores en las representaciones teatrales, desde donde ha derivado dicha palabra hasta llegar a significar el papel que cada hombre representa en la vida. Nuestro Cdigo Civil, en el Ttulo I, del Libro I, se refiere expresamente a los Sujetos de Derecho identificados como Personas, estableciendo una terminante distincin entre dos categoras, disponiendo: Art. 54. Las Personas son Naturales o Jurdicas; tema que se analizar a continuacin. 2.2.- Seccin: Personas: Naturales y Jurdicas A manera de escueta introduccin, y como ya lo hemos adelantado, nuestro sistema jurdico reconoce dos tipos de Personas: 1.- Personas Naturales o Individuales, as llamadas las que tienen existencia fsica, corprea. 2.- Personas Jurdicas, Morales o Colectivas, que carecen de las propiedades de las anteriores y que son reconocidas por la Ley como una continuidad de la personalidad humana. El Profesor Anbal Bascun (1960) comenta en este acpite, siguiendo a Roguin y Kelsen, que es preferible la nomenclatura de Persona Natural o Fsica, como equivalente de Persona Jurdica Individual o Singular, y de Persona Jurdica y Ficticia como equivalente de Persona Jurdica Colectiva o Plural. 2.2.1.- Personas Jurdicas Individuales (Naturales) De acuerdo a lo establecido en el artculo 55 del Cdigo Civil, son Personas (Naturales) todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin.

244

UNIDAD V

Reflexione. Son personas naturales aquellas que la ley declare incapaces?

Constituyen la primera categora de Sujetos del Derecho, la que est conformada por los seres humanos, de los que interesa, para estos efectos, su conducta externa prevista en las normas Jurdicas como supuesto de determinadas consecuencias. La existencia de la Persona Jurdica Individual es considerada en dos dimensiones: Natural y Legal. La primera principia con la concepcin, es decir, con la unin de los gametos masculino y femenino; la segunda, se inicia con el nacimiento, al separarse la criatura completamente de su madre, en los trminos del artculo 74 del Cdigo Civil. Para que el nacimiento sea efectivamente el principio de existencia de la Persona, deben concurrir tres requisitos: - Que la criatura sea separada del claustro materno. - Que la separacin sea completa. - Que la criatura sobreviva un instante siquiera a la separacin. El fin de la existencia de la Persona Jurdica Individual est determinado solamente por la muerte natural, entendida por tal la cesacin irreversible de los fenmenos vitales. a.- Atributos de la Personalidad Son las propiedades inherentes a toda Persona y que, por lo mismo, van indefectiblemente y para siempre ligados a ella. Se trata, entonces, de una serie de cualidades que pertenecen a las Personas por la sola circunstancia de serlo, y se dan tanto respecto de las Personas Jurdicas Individuales (Naturales) como tambin de las Colectivas, con las salvedades y variantes propias de la distinta naturaleza de unas y otras. Segn la doctrina tradicional se mencionan como los ms importantes por su implicancia jurdica, los siguientes atributos: Capacidad de Goce, Nombre, Nacionalidad, Domicilio, Patrimonio y Estado Civil. i.- La Capacidad de Goce Habiendo desarrollado el tema de las capacidades en el contexto de los requisitos de validez en los Actos Jurdicos, nos remitimos en esta oportunidad a lo ya expresado en dicha ocasin, con el fin de evitar repeticiones inconducentes. No obstante, y con el fin de reforzar algunas ideas, se recordarn en lo substancial algunos conceptos bsicos atinentes al tema: Capacidad. Aptitud legal para adquirir derechos y obligaciones y para ejercerlos por s mismos. Distnguese entre Capacidad de Goce o Adquisitiva y Capacidad de Ejercicio. Capacidad de Goce o Adquisitiva La aptitud de una Persona para adquirir derechos. La jurisprudencia alusiva a este atributo ha llegado a expresar que el concepto de Personalidad se identifica con el de Capacidad de Goce, por lo que ser Persona es tener Capacidad de Goce. Sin este tipo de capacidad no existe Sujeto de Derecho. Capacidad de Ejercicio. Es la aptitud legal para ejercer aquellos derechos por s mismos, sin intervencin de terceros. Veamos ahora el problema de la Capacidad (o Incapacidad) en relacin con las Personas Jurdicas Individuales y las Colectivas.
245

LOS SUJETOS DEL DERECHO

Recuerde que este punto fue tratado en los requisitos de validez de los actos jurdicos, en el tema de las incapacidades y las representaciones, Unidad IV.

Subraye conceptos e ideas centrales.

Escriba su nombre e identifique en l los dos elementos.

Incapacidad de las Personas Naturales El artculo 1.446 del Cdigo Civil establece que toda Persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la Ley declare incapaces. Siendo la regla general la Capacidad, el tratamiento del tema nos lleva a estudiar el problema de las Incapacidades. Las Incapacidades pueden ser Absolutas o Relativas. - Incapacidades Absolutas. Conducen a la nulidad absoluta, y estn afectadas por ellas: el demente, el impber, el sordomudo que no puede darse a entender por escrito. Actan en el plano jurdico a travs de representante legal. - Incapacidades Relativas. Conducen a la nulidad relativa. Son incapaces en este grado: los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. ii.- El Nombre Es el conjunto de palabras que sirve para individualizar y distinguir jurdicamente a una Persona respecto de las dems. En consecuencia, el nombre reviste gran importancia como elemento de particularizacin, ya que permite la identificacin de las Personas, no slo socialmente, sino en el plano de las relaciones jurdicas, en el que es preciso determinar quines son los que intervienen realmente en las vinculaciones que, siendo producto de la exteriorizacin de la voluntad y dirigidas a un fin, tienen por objeto los bienes, derechos y hasta la propia Persona como Sujeto del Derecho. Veamos este atributo en relacin con las Personas tanto Naturales como Colectivas. El nombre de las Personas Jurdicas Individuales: Elementos del Nombre En este plano el nombre comprende dos elementos: a.- El Nombre Propio, personal, individual o de pila. b.- El Nombre Patronmico, propiamente dicho, familiar o apellido. El primero, teniendo un carcter individual y arbitrario, posibilita distinguir entre s a los componentes de una misma familia. El segundo, es el que revela por lo general la familia a la que pertenece un individuo, y por lo tanto, trasciende a todo integrante en s, siendo comn a los componentes y transmitindose de generacin en generacin. Encuntrase este atributo (Nombre), en principio subordinado a la filiacin, materia respecto de la que ha sido modificado substancialmente el Cdigo Civil por la Ley N 19.585, del 26 de octubre de 1998 (en vigencia a contar desde el 26 de octubre de 1999). Teora del Nombre, como Atributo de la Personalidad (Pacheco, 1990) Esta corriente doctrinaria surgida en Alemania y desarrollada por autores franceses, como Perreau (El Derecho al Nombre en Materia Civil) y Josserand (Curso de Derecho Civil Positivo Francs), atribuye al Nombre la calidad de signo distintivo y revelador de la Personalidad, el que por su importancia, presenta las propiedades de ser: uno e indivisible; incomerciable; inembargable; imprescriptible; generalmente inmutable (hay

246

UNIDAD V

Conoce algn caso en que una persona extravi su cdula de identidad, y esta posteriormente fue usada por terceros?

Subraye conceptos e ideas centrales.

excepciones); no susceptible de cesin entre vivos, ni transmisible por causa de muerte. Proteccin Penal del Nombre - Usurpacin. A esta materia se refiere el Cdigo Penal, en el artculo 214, en los siguientes trminos: El que usurpare el Nombre de otro ser castigado con presidio menor en su grado mnimo, sin perjuicio de la pena que pudiere corresponderle a consecuencia del dao que en su fama o intereses ocasionare a la Persona cuyo nombre ha usurpado. La usurpacin a que alude esta disposicin debe serlo en relacin con el Nombre de una Persona que exista actualmente. - Ocultacin. Ms adelante, en el mismo cuerpo legal, en el Ttulo I del libro Tercero, al tratar las faltas, se establece en el artculo 496, que sufrirn la pena de prisin en su grado mnimo conmutable en multa (...) : 5 El que ocultare su verdadero nombre y apellido a la autoridad o Persona que tenga derecho para exigir que los manifieste o se negare a manifestarlos... El Cambio de Nombre No obstante haber dado como caracterstica del Nombre su inmutabilidad, se debe precisar que la Ley ha contemplado la posibilidad de cambiarlo (nombres o apellidos o ambos a la vez), por una sola vez, conforme lo autoriza la Ley N 17.344, en los siguientes casos: - Cuando unos u otros sean ridculos, risibles o produzcan menoscabo moral o material. - Cuando el solicitante haya sido conocido durante ms de cinco aos, por motivos plausibles, con nombres o apellidos, o ambos, diferentes de los propios. No aludimos a una tercera causal, relacionada con la filiacin, en razn de las modificaciones que sobre la materia introduce al Cdigo Civil la Ley N 19.585/98, ya citada. Para el cambio de Nombre, en este caso se requiere de sentencia judicial. Rectificacin de Inscripciones De acuerdo con lo previsto en la Ley N 4.808 y sus modificaciones, el Director General del Registro Civil Nacional podr ordenar por la va administrativa, la rectificacin de inscripciones que contengan omisiones o errores manifiestos. Se entendern por tales todos aquellos que se desprendan de la sola lectura de la respectiva inscripcin o de los antecedentes que le dieron origen o que la complementan. iii.- La Nacionalidad Es el vnculo jurdico que une a la Persona con un Estado determinado, estableciendo derechos y obligaciones recprocos. As, el Estado debe a sus nacionales la proteccin de sus leyes, pudiendo exigir reciprocidad de los destinatarios de stas en cuanto a su estricta observancia. La Nacionalidad de las Personas Naturales. Fuentes Doctrinariamente es posible distinguir entre Nacionalidad de Origen y Nacionalidad de Eleccin. La primera es la que se adquiere por la
247

LOS SUJETOS DEL DERECHO

Reflexione e identifique: Cul es la nacionalidad de un nio que nace en un pas distinto al de los padres cuyas nacionalidades son diferentes?

Conoce de la existencia de alguna persona que haya obtenido la nacionalidad por algunas de estas alternativas?

Reflexione. Puede un Gobierno privar de la nacionalidad a una Persona?

Subraye conceptos e ideas centrales.

Reflexione. Esta afirmacin se ajusta a la realidad de los pueblos nmades como los gitanos?
248

concurrencia de determinados factores (hechos y circunstancias) que establece la Ley; la segunda es aquella que el individuo adquiere de forma voluntaria, accionando mecanismos jurdicos que se identifican como naturalizacin o nacionalizacin. Tambin la doctrina alude a las Fuentes de la Nacionalidad (formas como se expresa o manifiesta), estableciendo dos tipos: las Biolgicas y las Polticas. - Fuentes Biolgicas. Se fundan en el hecho del nacimiento, originando a su vez dos sistemas de determinacin de la nacionalidad: a.- El del IUS SANGUINIS, en virtud y por aplicacin del que se asigna al hijo la nacionalidad de los padres, sin atender al lugar geogrfico del nacimiento; b.- El sistema del IUS SOLI, segn el que es factor determinante de la Nacionalidad el lugar (suelo) del nacimiento. Puede citarse, en todo caso, un tercer sistema, de carcter mixto, que resulta de la combinacin de los ya mencionados. - Fuentes Polticas. Son constitutivas de un vnculo artificial que se establece entre la Persona y el Estado. Son formas propias de esta modalidad: - La Nacionalidad por Gracia u Honor. Se otorga por Ley, como reconocimiento a Personas que han prestado servicios distinguidos a la Patria. - La Carta de Nacionalizacin. Referida al acto de la Administracin respecto de las Personas que cumplen requisitos legales para ello, entre los que se cita la renuncia de la Nacionalidad anterior. (A menos que la Ley permita la doble nacionalidad, en virtud de tratados internacionales especficos en la materia. Por ejemplo: Chile - Espaa). Caractersticas de la Nacionalidad - Toda Persona debe tener una Nacionalidad. - Toda Persona debe tener slo una nacionalidad, con excepcin de los tratados internacionales que permitan la doble Nacionalidad. - La Nacionalidad es renunciable. - Las materias relativas a la Nacionalidad son de orden pblico. iv.- El Domicilio Segn lo concepta el artculo 59, del Cdigo Civil, es la residencia acompaada real o presuntivamente del nimo de permanecer en ella. Dos son los elementos que concurren a la conformacin de este atributo: el elemento externo, material: la Residencia; el elemento interno, espiritual: el nimo, la intencin. Es el componente ms importante, segn la doctrina y jurisprudencia chilena. El Domicilio de las Personas Jurdicas Individuales Todas las Personas Naturales se encuentran ligadas a un lugar determinado, lo que es beneficioso en el plano de las relaciones Jurdicas, ya que ello da certidumbre de una radicacin y ubicacin de los Sujetos de Derecho para los efectos del cumplimiento de las obligaciones y el ejercicio de sus derechos.

UNIDAD V

Subraye conceptos e ideas centrales.

Reflexione. Cul de las disposiciones comparte?

En este contexto, podemos distinguir entre Domicilio Poltico y Domicilio Civil. Es Domicilio Poltico el referido al territorio del Estado en general, en virtud del que la Persona es miembro de la Sociedad, en nuestro caso, la chilena. Por su parte, el Domicilio Civil es el relativo a una parte determinada del territorio estatal, el que se precisa por el lugar donde la Persona se asienta o ejerce habitualmente su oficio, actividad laboral o profesin. Tambin se puede hablar de Domicilio Legal o de Derecho. Aquel que la Ley le impone de oficio a determinadas Personas en razn de su dependencia respecto de otras. Tales son los casos de los menores de edad, interdictos, criados, dependientes y de ciertos funcionarios. Ms an, se reserva la expresin de Domicilio Convencional, para referirse a aqul que las partes declaran y fijan en Actos Jurdicos como los Contratos, generalmente para efectos de competencia de los Tribunales de Justicia. Caractersticas Esenciales del Domicilio - Su Fijeza. No cambia por la mera circunstancia de que la Persona pase a residir en otro lugar; - Su Obligatoriedad. Rasgo que tiene relacin con la ineludible necesidad de toda Persona de tener un Domicilio, salvo calificadas y particulares excepciones. - Su Unicidad. Como atributo que es de la Personalidad, slo se debe tener un Domicilio. No obstante, nuestro Cdigo Civil admite la pluralidad de ste. v.- El Patrimonio Es el conjunto de bienes, derechos, obligaciones y cargas avaluables en dinero, perteneciente a una Persona Jurdica. Entendido en el concepto dado, conforma una universalidad de Derecho, por lo que comprende no slo el Activo (crditos, derechos), sino tambin el Pasivo (obligaciones, deudas). Conforma un todo abstracto que no se confunde con los elementos que lo integran, de tal suerte que una Persona puede carecer absolutamente de bienes, e incluso su Pasivo puede superar al Activo, y aun as, siempre tiene un Patrimonio. Esta expresin deriva del latn patrimonium, que significa lo que se hereda de los padres. Caractersticas En doctrina, dos teoras conceptan al Patrimonio desde sus particulares perspectivas: una Teora Clsica, segn la que el Patrimonio es un atributo de la Personalidad, lo que implica necesariamente que todo sujeto de Derecho tiene un Patrimonio y todo Patrimonio tiene un titular, y una Teora Moderna, que considera al Patrimonio como un conjunto de bienes afectado para la realizacin de un determinado fin, lo que hace posible que existan Patrimonios sin titulares, como tambin que una sola Persona pueda tener varios Patrimonios. Siguiendo la segunda de las teoras citadas, y como resultado del anlisis de los presupuestos en que se funda, es posible colegir que son propias del Patrimonio de afectacin determinadas caractersticas que hacen posible:
249

LOS SUJETOS DEL DERECHO

Subraye conceptos e ideas centrales.

En relacin a este debate, qu opina usted?

Reflexione. Existe algn estado civil que usted conozca y que la ley no reconozca?

- Que el Patrimonio sea divisible, como lo son los bienes que lo constituyen y la finalidad a que est destinado y porque ya no se considera como un atributo de la Personalidad; - Que el Patrimonio pueda enajenarse; - Que pueden existir Personas sin Patrimonio, como el caso de un recin nacido; - Que, derivado de lo anteriormente expuesto, pueda haber Patrimonio sin Titular (es), pues lo que basta para configurarlo es la afectacin de los bienes que lo integran a un fin lcito. vi.- El Estado Civil Una conceptualizacin doctrinaria describe al Estado Civil como la situacin permanente que un individuo ocupa en la Sociedad en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le confiere o impone determinados derechos y obligaciones civiles. Slo es propio de las Personas Jurdicas Individuales (Naturales). Se critica la propiedad de permanencia contenida en esta definicin, porque el Estado Civil no es inmutable sino que puede cambiar a travs de la vida de la Persona, como ordinariamente sucede. (Por ejemplo: soltero casado - viudo). El Cdigo Civil, en su artculo 304, se refiere a este atributo expresando que es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles. Tambin se critica esta definicin, sealndose que su generalizacin e imprecisin llevan a confundir el concepto con el de la Capacidad de Goce, ya tratado en su oportunidad. Fuentes del Estado Civil - Por imposicin de la Ley. Por ejemplo: estado de hijo nacido dentro del matrimonio. - Por hecho voluntario del hombre. Por ejemplo: matrimonio, estado civil de casado. - Por hecho de la naturaleza. Por ejemplo: muerte, Estado Civil de viudo. - Por sentencia judicial. Por ejemplo: fallo declaratorio en causa en que se ha deducido accin de filiacin. Caractersticas del Estado Civil Toda Persona Natural tiene un Estado Civil, no as las Personas Jurdicas Colectivas. El Estado Civil es uno e indivisible (en relacin con un mismo hecho de origen), lo que implica que se tiene un estado o no se tiene. Es permanente, en el sentido de que no se adquiere uno nuevo mientras no se pierda el anterior. Toda Persona Natural puede tener slo un Estado Civil proveniente de la misma fuente y situacin. Las materias relativas al Estado Civil son de orden pblico, por lo que no puede renunciarse, transferirse, ni transmitirse.

250

UNIDAD V

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales.

A continuacin usted conocer algunos aspectos de una de las reformas ms relevantes de nuestro Cdigo Civil y otros cuerpos legales.

Reflexione. Qu opinin le merece esta idea?

Medios Probatorios del Estado Civil a.- Partidas o certificados de nacimiento, matrimonio, muerte y otros instrumentos y registros pertinentes. b.- Notoria posesin del Estado Civil que se pretende determinar. c.- Declaraciones de testigos referidas a los hechos que se pretende probar, respecto del Estado de que se trate. Consecuencias (Efectos) del Estado Civil El Estado Civil da origen a derechos y obligaciones que le son privativas. Entre otras: el Estado Civil de casado origina derechos y obligaciones recprocas entre los cnyuges; el de padre, respecto de los hijos, etc. Otras consecuencias tienen relacin con su influencia en la capacidad de las Personas, como ocurre con la mujer al pasar de Estado Civil de soltera a casada. Tambin el Estado Civil produce consecuencias relativas al parentesco, toda vez que aqul deriva de las relaciones de familia. b.- El Parentesco y la Filiacin El parentesco es el lazo de unin que vincula al conjunto de Personas que constituyen una familia, entendida sta en una acepcin amplia y no slo en su connotacin psicolgica y sociolgica de familia nuclear y que abarca slo a los cnyuges y a los hijos tenidos dentro del matrimonio. i.- Referencias a la Ley N 19.585 del 26 de octubre de 1998 sobre Filiacin. Principios inspiradores (igualdad, intereses superiores del menor y derecho a la identidad) Habindose dictado en la fecha mencionada la Ley N 19.585 (publicada en el Diario Oficial el da lunes 26 de octubre de 1998, para entrar a regir un ao despus de la fecha de su publicacin) que modifica el Cdigo Civil y otros cuerpos legales en materia de filiacin, daremos algunas referencias acerca de ella, dada su importancia y trascendencia. Igualdad ante la Ley Se materializan legalmente los principios constitucionales que reconocen y aseguran la plena igualdad de todas las Personas ante la Ley, prohibindose el establecimiento de diferencias arbitrarias. Conforme a esta idea, la Ley establece que los hijos son siempre iguales, sin discriminar que ellos provengan de uniones matrimoniales o no matrimoniales. Con ello se concretan legalmente los principios constitucionales, con base en el Derecho Natural, en cuanto a que las Personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos (artculo 1, inciso primero, de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile), como tambin los contenidos en los nmeros 2 y 3, del artculo 19 de la Carta Fundamental, referidos a la igualdad ante la Ley y a la igual proteccin de sta en el ejercicio de los derechos de las Personas, respectivamente. Siguiendo tal inspiracin, se elimina la diferenciacin entre hijos nacidos dentro del matrimonio y fuera del mismo, establecindose un estatuto igualitario, no discriminatorio.

251

LOS SUJETOS DEL DERECHO

Conoce algn caso en que muchos nios fueron discriminados por esta situacin?

Reflexione. En su opinin, qu impacto provocar la aplicacin de este precepto?

Recuerda el debate sobre la soberana de la Ley Nacional por sobre los tratados Internacionales? No olvide, que una suscripcin de parte de un Estado a una convencin de esta naturaleza, obliga a ese Estado a modificar su legislacin en funcin de los
252

Para tal efecto se han debido derogar, en algunos casos, y adecuar en otros, numerosas disposiciones que diferenciaban entre hijos legtimos e ilegtimos (naturales y simplemente ilegtimos), como las referidas a las siguientes materias: - Legitimacin. Desaparece esta institucin que se basaba en el matrimonio de los padres, posterior a la concepcin del hijo, por el motivo que sta no otorga mejores derechos al hijo que los reconocidos por la Ley que se comenta. - Alimentos. Desaparece tambin la distincin entre alimentos congruos y necesarios, quedando slo los primeros (congruos), los que son de mayor envergadura, y que hasta antes de la modificacin slo han regido y han estado reservados para los hijos legtimos y naturales. Los mismos que podrn extenderse hasta los veintiocho aos de edad, en el caso de hijos que estudian alguna profesin u oficio. - Se derogan los artculos 35 y 36 del Cdigo Civil, que establecan las categoras de hijos legtimos (y legitimados), y de naturales o simplemente ilegtimos, respectivamente. Se igualan los hijos en cuanto al parentesco por consanguinidad. Se establece en la Ley que la Filiacin por naturaleza puede ser matrimonial y extramatrimonial. Es del primer tipo aquella que resulta de padres unidos por matrimonio, al tiempo del nacimiento o concepcin y es del segundo tipo aquella que se origina en los casos en que la concepcin y el nacimiento tienen lugar fuera del matrimonio. En todo caso, la distincin slo es tal para efectos del rgimen de determinacin de la Filiacin y no otros. En consecuencia, todos sern hijos en igualdad de condiciones. En cuanto a Derechos Hereditarios, se produce la igualacin, consagrndose que todos los hijos heredarn de la misma forma, proporcin y cuanta, sin que en ello importe la situacin matrimonial de sus padres, establecindose, adems, el Derecho de Representacin respecto de los hijos cuyos padres no se hayan unido en matrimonio. Intereses Superiores del Menor En esta materia, Chile adscribe a la Convencin sobre los Derechos del Nio, tratado vigente que en el nmero 1 de su artculo tercero, expresa: En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas del bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. Esta clusula expresa en s los principios de las legislaciones modernas en cuanto a considerar al nio como un Sujeto de Derecho, como Persona que merece respeto y consideracin, teniendo en especial cuenta que el hijo no es propiedad de los padres, sino una libertad y autonoma en desarrollo. Quedarn atrs, por tanto, las pugnas de los intereses de los mayores, disputndose al hijo como si fuera un Objeto de Derecho y no una Persona. Consecuente con lo anterior, la Ley, en su Ttulo IX, relativo a los derechos y obligaciones entre los padres y los hijos, en su artculo 242,

UNIDAD V

principios suscritos. Reflexione. Qu relevancia adquiere en las relaciones familiares el reconocimiento jurdico del nio como sujeto de derecho y se le proteja del Maltrato?

Reflexione. Qu opinin le merece este planteamiento?

inciso segundo (luego de referirse a la posibilidad de modificacin o revocacin de las resoluciones judiciales por cesacin de las causas que las hayan motivado o por sobrevenencia de justo motivo, en su inciso primero), expresa que: En todo caso, para adoptar sus resoluciones el juez atender, como consideracin primordial, al inters superior del hijo, y tendr debidamente en cuenta sus opiniones, en funcin de su edad y madurez. En el contexto del principio en anlisis, en el artculo 234, se supedita la facultad de los padres de corregir a los hijos, a que ello no menoscabe la salud ni el desarrollo personal de stos, pudiendo el juez, incluso, decretar medidas de resguardo cuando la conducta de los mayores que los tienen a su cargo no se compadezca con lo exigido por la Ley sobre la materia. En otras palabras, el Tribunal, a peticin de parte o actuando de oficio, adoptar medidas de resguardo y de bienestar del hijo ante los excesos de los padres. Tambin en funcin de la conveniencia del hijo, el juez resolver en materia de visitas, propendiendo a que stas no sean slo un formulismo, sino una real instancia de relacin regular y directa con el menor, configurndose un verdadero derecho-deber de los padres hacia el bienestar del hijo, en los trminos del artculo 229 de la Ley. Este mismo predicamento se observa en lo dispuesto en el artculo 236 de la Ley, cuando expresa que los padres tendrn el derecho y el deber de educar a sus hijos, orientndolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida. Derecho a la Identidad Contenidos en el Ttulo VIII de la Ley que se comenta, estn los prrafos relativos a las acciones de Filiacin, de reclamacin, de impugnacin de la paternidad y de la maternidad, segn corresponda. Prima, en esta materia, la idea de que toda Persona tiene derecho a conocer su origen y, subsecuentamente, saber quines son sus padres. Por ello es que se posibilita la investigacin de la paternidad o maternidad (artculo 195 de la Ley), establecindose que la accin de Filiacin es imprescriptible (no se extingue por transcurso del tiempo) e irrenunciable; como tambin, segn lo precisa el artculo 198, que las calidades ya mencionadas (paternidad y maternidad) podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio por el Tribunal o a peticin de parte. Buscndose hacer prevalecer la verdad biolgica real, por sobre la verdad formal, se establece la posibilidad de rendir pruebas periciales de carcter biolgico, ya sea por el Servicio Mdico Legal o por laboratorios idneos designados por el juez (artculo 199). Respecto de la accin de reclamacin de la Filiacin Matrimonial, sta slo corresponde al hijo, al padre o a la madre (artculo 204 de la Ley); mientras que la accin de reclamacin de la Filiacin no Matrimonial, corresponde slo al hijo contra su padre o madre, o a cualquiera de stos cuando el hijo tenga determinada una Filiacin diferente (artculo 205). La Ley tambin establece acciones de impugnacin, que son ejercitables con vistas a dejar sin efecto la paternidad o la maternidad, en los casos, situaciones y circunstancias que expresamente seala el cuerpo legal que se comenta, en el prrafo tercero de su Ttulo VIII.
253

LOS SUJETOS DEL DERECHO

Reflexione. Qu impacto gener en las relaciones Padre-MadreHijo la reforma de la Patria Potestad?

Reflexione. Previo a la aprobacin de esta Ley, se gener un debate donde existieron opiniones que sostienen que esta reforma atentaba contra la familia. Cul es su posicin?

Otras materias, entre las varias que reforma la Ley, son las relativas a la patria potestad y a la tuicin de los hijos. Slo a manera referencial, la patria potestad (conjunto de derechos que la Ley da al padre o madre legtimos sobre los bienes de sus hijos no emancipados, artculo 240, Cdigo Civil), deja de tener ya una connotacin exclusivamente patrimonial, incorporando para s elementos de carcter personal que tienen relacin con deberes de los padres, en cuanto a velar por los hijos, educarlos, cuidarlos y tener respecto de ellos derechos y obligaciones de diverso orden. Por lo tanto, dicha institucin apunta preferentemente al beneficio de los hijos, y no al inters de los padres. Se innova en cuanto a establecer que la patria potestad se extiende a todos los hijos menores emancipados, no importando que la Filiacin tenga origen en el matrimonio o fuera de l. Con la nueva Ley cambia la situacin de rol subsidiario que la madre ha tenido en cuanto al ejercicio de la patria potestad, la que ahora le corresponde ejercerla conjuntamente con el padre, tenindose siempre en cuenta el inters del menor. En el mbito de la tuicin de los hijos de padres separados, ella le corresponder a la madre, en los trminos del artculo 225, de la Ley, que habla de cuidado personal de los hijos. Cuidado que podr ser confiado al padre, existiendo consentimiento de ambos progenitores. Se har mediante escritura pblica o por acta extendida ante cualquier Oficial del Registro Civil, debiendo subinscribirse dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento. Tambin puede decidir el juez, por motivos calificados. La Ley N 19.585, introduce importantes modificaciones no slo al Cdigo Civil, sino tambin a la Ley N 4.808, sobre Registro Civil; a la Ley N 17.344, que autoriza Cambios de Nombres y Apellidos; a la Ley N 16.618, de Menores; a la Ley N 14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, y la Ley N 16.271, de Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones. 2.2.2.- Seccin: Las Personas Jurdicas Colectivas En el campo del Derecho se producen mltiples relaciones como consecuencia de la interactuacin de una infinitud de sujetos que ejercitan pretensiones Jurdicas de diverso orden. Tales son los llamados Sujetos del Derecho, algunos de los que son Personas Naturales, con existencia fsica (Personas Jurdicas Individuales), y los otros, entes ficticios creados por el hombre, llamados Personas Morales o Jurdicas, constituidas por conjuntos de hombres o de bienes jurdicamente organizados que pasan a ser centro de relaciones Jurdicas. Se trata, entonces, de seres abstractos que persiguen fines de utilidad colectiva y que, para materializarlos, la Ley les reconoce Capacidades de Goce y de Ejercicio. El autor Francisco Ferrara (Bascun, 1960; Pacheco, 1990), concepta a las Personas Jurdicas (Colectivas) como las asociaciones o instituciones formadas para la consecucin de un fin y reconocidas por el ordenamiento jurdico como sujetos de derechos. Respecto de su naturaleza, la doctrina reconoce la Teora de la Ficcin, segn la que las Personas son entes ficticios que nacen a la vida del Derecho por acto de creacin del legislador; y tambin las Teoras Realis-

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales. Reflexione. Qu posicin asume usted?

254

UNIDAD V

Ejemplifique cada caso, con instituciones que conozca, en lo posible presentes en su ciudad.

tas, que conciben a las Personas Jurdicas como entes tan reales como las Personas naturales, con doctrinas internas que apoyan y fundamentan la concepcin desde puntos de vista organicistas, espiritualistas, del patrimonio y del reconocimiento. Nuestro Cdigo Civil, en el inciso primero del artculo 545, expresa que se llama Persona jurdica una Persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles y de ser representada judicial y extrajudicialmente. En cuanto a las propiedades y rasgos caractersticos de este tipo de Personas, nos remitimos y damos por reproducidos ac los conceptos y alcances desarrollados sobre el particular, cuando tratamos los atributos de la Personalidad, al comienzo de esta Unidad. a.- Atributos de la Personalidad Jurdica Colectiva La Ley, al igual que a las Personas naturales, le reconoce a las Personas Jurdicas Colectivas los atributos de Capacidad de Goce, el Nombre, la Nacionalidad, el Domicilio y el Patrimonio. A continuacin daremos una breve referencia: i.- Capacidad de las Personas Jurdicas Colectivas Incapacidades Particulares. Existen en razn de la naturaleza de las Personas a que hacemos referencia, ciertas incapacidades relacionadas con determinados derechos, prerrogativas y responsabilidades que no pueden trasladarse del campo de la Persona Natural a la Persona Jurdica Colectiva. Tal sucede, por ejemplo, con los derechos de familia, los derechos polticos y la responsabilidad penal. En cuanto a la capacidad de ejercicio de las Personas Jurdicas Colectivas, stas actan en el campo del Derecho a travs de una Persona Natural que se constituye formalmente en su Representante Legal. ii.- El Nombre en las Personas Jurdicas Colectivas Las Personas Jurdicas de Derecho Pblico. Llevan el nombre que les seala la Ley que les dio origen. Personas Jurdicas de Derecho Privado. Es necesario previamente distinguir entre aquellas que persiguen fines de lucro y aquellas que no. Con Fines de Lucro (sociedades). Tienen el nombre que se haya estipulado al efecto en la escritura constitutiva: es lo que se denomina la Razn Social. Sin Fines de Lucro. En el caso de las corporaciones, su nombre ser el que establezcan sus estatutos; y el de las fundaciones, el que conste en su acta fundacional. Puede darse el caso de Personas Jurdicas especiales, que se distinguirn en virtud del nombre que se les haya otorgado en la reglamentacin correspondiente. Como circunstancia aplicable a todas las Personas Jurdicas Colectivas, su nombre puede ser protegido jurdicamente mediante la inscripcin en el Registro de Marcas (Ley de Propiedad Industrial y Comercial).

255

LOS SUJETOS DEL DERECHO

iii.- La Nacionalidad de las Personas Jurdicas Colectivas Existiendo opiniones divididas entre los autores, en cuanto algunos aceptan que las Personas Jurdicas Colectivas tengan domicilio al igual que las Personas Naturales, y otros que no admiten tal posibilidad, se acepta que las Personas Jurdicas de Derecho Pblico tienen la nacionalidad del Estado que las crea. Respecto de las Personas Jurdicas de Derecho Privado, se siguen diferentes criterios para determinar su nacionalidad: el territorio en que se encuentran los bienes; la nacionalidad del Estado en que han sido originadas; la nacionalidad de los miembros; la sede principal de la Persona Jurdica colectiva de que se trate, etc. iv.- El Domicilio de las Personas Jurdicas Colectivas Respecto de este tema, la doctrina adopta una posicin que acepta y reconoce el atributo del domicilio en relacin con las Personas Jurdicas Colectivas, arguyendo que ellas existen y ocupan un lugar en el espacio en donde actan; como tambin existe otra postura que rechaza tal posibilidad, porque este tipo de Personas carece del nimo, elemento subjetivo esencial que debe concurrir a la configuracin del atributo que se comenta. v.- Las Personas Jurdicas Colectivas y el Patrimonio Las Personas Jurdicas Colectivas tienen su patrimonio, el que es independiente del de sus respectivos miembros.

Construya un esquema comparativo entre los atributos de cada tipo de personas.

256

UNIDAD V

Reflexione. En su ciudad, cules son ms comunes? Lea reflexivamente. Enfatice en las diferencias.

b.- Clasificacin de las Personas Jurdicas La primera gran divisin en relacin con las Personas Jurdicas, basada en lo funcional, conduce a dos agrupaciones: Personas Jurdicas de Derecho Pblico y Personas Jurdicas de Derecho Privado. A su vez, estas ltimas se dividen en Sociedades o Personas Jurdicas que persiguen Fines de Lucro respecto de sus asociados y aquellas que no. Las que no persiguen Fines de Lucro pueden, por su parte, ser Corporaciones o Fundaciones.

Criterios diferenciadores entre Personas Jurdicas de Derecho Pblico y Personas Jurdicas de Derecho Privado. P.J. Derecho Pblico Naturaleza del fin Fin pblico, estatal, de inters general. Propio del Estado. Satisfaccin de necesidad pblica Preponderancia en la manifestacin de voluntad Iniciativa para la Creacin Potestad Pblica P.J. Derecho Privado Fin privado, aunque hay actividades orientadas a fines privados que satisfacen necesidades de inters pblico. Prima la voluntad del ente pbli- Relacin de igualdad entre co respecto de la voluntad del parti- entidad y particular cular con que el cual se relaciona Por la resolucin de la autoridad pblica en la facultad de dictar normas obligatorias Fiscalizacin y Control Recursos Sometidos al control administrativo Fiscales, del erario nacional Presupuesto de la Nacin Fin de existencia Dispuesto por Ley. Por cancelacin mediante Decreto supremo
Fuente: Elaborado a partir de las definiciones establecidas en la legislacin nacional y la doctrina citada.

Iniciativa y voluntad de los particulares (autonoma)

Gozan de imperio, que consiste Carecen de potestad e imperio

Generalmente no son objeto de fiscalizacin Recursos provienen de los integrantes o de las Personas que las establecen Causas previstas por los socios

Se vern a continuacin y por separado, las diferentes categoras de Personas Jurdicas a que se ha aludido en el enunciado de la clasificacin de ellas. i.- Personas Jurdicas de Derecho Pblico Las Personas Jurdicas de Derecho Pblico no estn definidas por el Cdigo Civil. Lo que hace este cuerpo legal es citar como ejemplo de este tipo
257

LOS SUJETOS DEL DERECHO

Subraye conceptos e ideas centrales.

La Ley N 19.175 Orgnica Constitucional sobre Gobierno y Administracin Regional, crea una nueva Personalidad Jurdica Pblica: El Gobierno Regional.

Reflexione: Qu importancia tiene para el bien comn que El Estado asuma el rol de autoridad y demande acciones impositivas de parte de sus ciudadanos?
258

de entes a la Nacin, al Fisco, a las Municipalidades, a las Iglesias, a las comunidades religiosas, y a los establecimientos que se costean con fondos del erario, calificndolas como Corporaciones o Fundaciones de Derecho Pblico (artculo 547, inciso segundo del Cdigo Civil), y para establecer que no se les aplican las normas contenidas en el Ttulo XXXIII, del Cdigo Civil, relativo, precisamente, a las Personas Jurdicas. Por tanto, la existencia de las Personas Jurdicas de Derecho Pblico es anterior e independiente del cuerpo legal citado, el que slo enumera algunas, como casos de corporaciones que se rigen por leyes y reglamentos especiales. En tales circunstancias, han sido la doctrina y la jurisprudencia las que han elaborado elementos que tipifican a las Personas Jurdicas de Derecho Pblico, atendiendo a puntos de vista o criterios que tienen relacin con: su origen, expresando que ellas son creadas por Ley, es decir, por resolucin de la autoridad pblica; su finalidad, colectiva, de inters o utilidad pblica, tendiente a satisfacer necesidades de orden pblico; su potestad de imperio, entendida sta como la facultad de dictar normas que obliguen a terceros y no solamente a sus asociados; su carcter de servicio pblico, rasgo que tiene relacin con su calidad de integrantes de la Administracin Pblica. Este tipo de Personas Jurdicas no se rige por las disposiciones del Ttulo XXXIII del Cdigo Civil, sino por leyes especiales. As, por ejemplo, el Estado lo hace por la Constitucin Poltica y leyes complementarias; las Municipalidades, por su Ley Orgnica Constitucional (Ley N 18.695 y sus modificaciones; actualmente, Decreto Supremo N 662, de 1992, que fija el texto refundido de la Ley precitada). El Estado (o Fisco) como Persona Jurdica (Administrativa) Debido a que la institucin Estado destaca entre las Personas Jurdicas (colectivas) de Derecho Pblico, por su magnitud, estructura, funciones y finalidades, agregaremos algunos conceptos acerca de l respecto de lo ya expresado cuando se trat en la Unidad I, como institucin subsecuente del Hombre y la Sociedad. Reafirmando la idea de que el Estado es la personificacin jurdica de la Nacin, diremos que adopta la fisonoma de FISCO, en cuanto sujeto de derechos patrimoniales, cuando personifica a la Nacin misma considerada en su capacidad patrimonial o rentista. Para el autor Otto Mayer (Pacheco, 1990), el Estado es una Nacin organizada bajo un Poder soberano para la obtencin de sus fines. En este contexto, dos seran los elementos a considerar en dicha organizacin: Un Pueblo, integrado por una multitud de miembros organizados. Se conforma as un Sujeto de Derecho de especiales caractersticas, el que, por su unicidad y universalidad, que va ms all de sus componentes, constituye una Persona Jurdica. Una Potestad Soberana, constituida como una voluntad superior que trasciende a la colectividad, determinndose a s misma para dirigir la cosa pblica, con miras al inters general y al bien comn. As, en la organizacin estatal surgen dos caractersticas que la diferencian de otros entes jurdicos: el Estado Persona y el Estado Soberano.

UNIDAD V

Relacionado con lo anteriormente expuesto, emerge la teora de la Doble Personalidad del Estado, que por un lado, se configura en el mbito del Derecho Pblico, en los casos en que dicha institucin acta o interviene celebrando actos de autoridad, potestativos o de imperio, regidos totalmente por el Derecho Pblico y en un plano de superioridad con respecto a los sbditos o administrados, y por el otro, de Derecho Privado, cuando el Estado, en un plano de igualdad jurdica con los particulares, celebra actos de gestin o contrataciones privadas.
Haga una lista de a lo menos 5 Personas Jurdicas Pblicas distintas a las nombradas en este acpite.

Subraye conceptos e ideas centrales.

ii.- Personas Jurdicas de Derecho Privado Las Personas Jurdicas Colectivas de Derecho Privado son de dos clases: las que persiguen Fines de Lucro y las que no persiguen Fines de Lucro. Veamos las del primer tipo. Personas Jurdicas que Persiguen Fines de Lucro. La Sociedad o Compaa. Nuestro Cdigo Civil, en su artculo 2.053, denomina Sociedad o Compaa, conceptandola como un contrato en que dos o ms Personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La Sociedad es una Persona Jurdica distinta a los socios individualmente considerados. Ahora bien, de la circunstancia de reconocer Personalidad Jurdica a las Sociedades, derivan importantes consecuencias en lo que respecta a la manifestacin de los consiguientes atributos (capacidad, patrimonio y domicilio, especialmente). Entre tales consecuencias, la Sociedad constituye en s una entidad de Derecho, un ser que siendo ficticio y creado por el legislador, puede actuar en el plano jurdico, adquiriendo derechos y contrayendo obligaciones; como tambin, y al igual que una Persona natural cualquiera, actuar por s o a travs de representante legal en la vida de los negocios. Por el hecho de ser una Persona Jurdica, la Sociedad tiene un patrimonio propio. Los bienes que aportan los socios pasan del dominio de stos a la propiedad de este nuevo ser de Derecho (que nace por la sola
259

LOS SUJETOS DEL DERECHO

Reflexione. Cules son los efectos en la Propiedad del Patrimonio el que una sociedad obtenga Personalidad Jurdica?

circunstancia de celebrarse la Sociedad) llegando a constituir el patrimonio social. Por lo tanto, esos bienes no pertenecen en todo ni en parte a los socios; son de la Sociedad. Por consiguiente, si el aporte de un socio consiste en un bien raz, tendr que hacer entrega de dicho bien a la Sociedad, inscribindolo en el Conservador de Bienes Races respectivo a nombre de ella. En consecuencia, los bienes que son de la Sociedad, ningn socio podr venderlos o hipotecarlos, alegando que tiene una cuota de dominio sobre ellos. Los derechos de los socios quedan limitados durante la vigencia de la Sociedad, a recibir una parte de los beneficios sociales; una vez disuelta la Sociedad, a recibir, de lo que quede sobrante, una parte correspondiente al valor nominal del aporte que hizo. Otra consecuencia de la Personalidad Jurdica de la Sociedad, la constituye la circunstancia de que tiene un domicilio propio y distinto del que pudiera tener cada uno de los socios, el que queda fijado en la escritura social. Por la misma razn, tiene un nombre propio que es diverso, segn sea el tipo de Sociedad. Tambin es inferencia de la Personalidad de las Sociedades lo expresado en el artculo 380 del Cdigo de Comercio, que dice: Los acreedores personales de un socio no podrn embargar durante la Sociedad, el aporte que ste hubiere introducido; pero les ser permitido solicitar la retencin de la parte de inters que en ella tuviere para percibirla al tiempo de la divisin social.

Reflexione. Cul es el efecto o consecuencia que una Institucin, Pblica o Privada, obtenga Personalidad Jurdica? Redacte su respuesta. Discuta con su tutor.

Subraye conceptos e ideas centrales.

Clasificacin de las Sociedades segn su Naturaleza Tomando en cuenta el objeto de la Sociedades, es decir, la naturaleza de la actividad o empresa que explotan, stas pueden clasificarse en Sociedades Civiles y Comerciales. Desde otra perspectiva, y de acuerdo con sus caracteres formales, las Sociedades pueden clasificarse en Colectivas, Annimas, En Comanditas y de Responsabilidad Limitada. Las caractersticas formales que se toman en cuenta para agrupar las sociedades de este modo son: la responsabilidad de los socios, la forma de administracin, la razn social y la cesibilidad de los derechos de los socios.

260

UNIDAD V

Qu tipo de sociedad es su Empresa?

Recuerde que en las ramas del Derecho, especficamente en el Derecho Comercial, usted deba investigar cules son los actos de comercio y citar algunos.

Imagine que usted tiene que constituir una sociedad, en razn de esta clasificacin, cul constituira?

Con otro criterio, es importante la clasificacin de las Sociedades Comerciales, distinguiendo entre Sociedades de Personas, Sociedades de Capitales y Sociedades de Carcter Mixto. El elemento que sirve de base para formular esta clasificacin es el objeto para el que la Sociedad se ha pactado. De acuerdo con el artculo 2059 del Cdigo Civil, si el objeto de la Sociedad es la realizacin de algn acto de aquellos que la Ley califica de comerciales (artculo 3 del Cdigo de Comercio), la Sociedad es Comercial. Por el contrario, si el objeto social no est constituido por actos de comercio, la Sociedad es Civil, con excepcin de la Sociedad Annima, que es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil (artculo 1, inciso 2, de la Ley N 18.046). Basta que uno de los actos que constituyen el objeto social sea acto comercial para que la Sociedad tenga el mismo carcter. De esta suerte, la mercantilidad de la Sociedad es obra de la propia Ley; nada vale que las partes expresen en los estatutos que la Sociedad tendr el carcter de Sociedad Civil si se dedica a realizar alguna de las actividades que la Ley califica de actos de comercio en el artculo 3 del Cdigo de Comercio. La jurisprudencia de nuestros Tribunales ha sealado a este respecto: El hecho de habrsele dado equivocadamente a la Sociedad en el encabezamiento de la escritura social, el nombre de Comercial, de que se hayan llenado algunas de las formalidades, no son causa para que pierda su verdadero carcter Civil. La ejecucin de actos de comercio por parte de la Sociedad tampoco la hace perder su carcter Civil, porque la Ley para clasificar la Sociedad no considera los actos que ella puede realizar durante la vigencia del contrato, sino los negocios para que ha sido formada. Interesa calificar una Sociedad como Civil o Comercial por las siguientes razones: Las Sociedades Comerciales son solemnes, deben cumplir determinadas formalidades de constitucin: escritura pblica que contiene el pacto social y, adems, inscripcin del extracto en el Registro de Comercio. Estas formalidades varan segn que se trate de Sociedades Comerciales de Personas, de Capitales o de Carcter Mixto. Por el contrario, las Sociedades Civiles no estn sometidas a ninguna formalidad; son por regla general consensuales, con excepcin de las Sociedades Civiles de Responsabilidad Limitada, que deben observar determinadas reglas formales de constitucin. La responsabilidad de los socios es diferente en las Sociedades Civiles y Comerciales, lo que se aprecia con mayor claridad en las Sociedades Colectivas. En las Sociedades Colectivas Civiles los socios responden con todo su patrimonio de las deudas sociales (responsabilidad limitada), pero a prorrata de su inters en la Sociedad. As, por ejemplo, un socio que tiene una parte social equivalente a un tercio del capital social responde con todos sus bienes, pero en proporcin al tercio que constituye su aporte en la Sociedad. En las Sociedades Colectivas Comerciales la responsabilidad, adems de ser ilimitada, es solidaria, es decir, cada socio debe responder frente al tercero acreedor por la totalidad de la deuda.

261

LOS SUJETOS DEL DERECHO

Las Sociedades Civiles, por regla general, no estn obligadas a llevar contabilidad, en tanto que las comerciales deben llevarla obligatoriamente. Para los efectos de patentes municipales y de cumplimiento de obligaciones tributarias (Impuesto a la Renta), la situacin es distinta segn se trate de Sociedades Civiles o Comerciales. La profesin de los socios que forman una Sociedad no influye en su calificacin jurdica de Civil o Comercial. As, por ejemplo, un abogado, un mdico y un ingeniero pueden asociarse para explotar un establecimiento dedicado a la compra y venta de maquinaria agrcola, y en ese caso la Sociedad es Mercantil. Por el contrario, dos comerciantes pueden asociarse para explotar una parcela agrcola, en cuyo caso la Sociedad es Civil. Clasificacin de las Sociedades Atendiendo a la Forma que Revisten Segn la Forma que Revisten, se distinguen cuatro clases de Sociedades: Sociedad Colectiva, Sociedad Annima, Sociedad en Comandita y Sociedad de Responsabilidad Limitada. Las tres primeras estn mencionadas en el artculo 348 del Cdigo de Comercio y en el artculo 2061 del Cdigo Civil; la ltima fue creada por una Ley especial. Se debe agregar la Asociacin o Cuentas en Participacin, la que tambin es mencionada por el artculo 348 del Cdigo de Comercio.
Indague cules son las sociedades civiles y comerciales; cite ejemplos para cada caso.

Subraye conceptos e ideas centrales.

Reflexione. En este tipo de sociedad, cul es el nivel de responsabilidad de los socios?

Para caracterizar cada una de estas sociedades es necesario tener presentes tres puntos fundamentales: - Responsabilidad de los socios. - Rgimen de administracin dentro de la Sociedad. - Facultad de los socios para ceder sus derechos en la Sociedad. Sociedades Colectivas En las Sociedades Colectivas Comerciales, todos los socios son responsables ilimitadamente de las deudas sociales, de modo que no se limita su responsabilidad slo a lo que haya aportado, sino que se extiende a todos sus bienes particulares. Esta responsabilidad, adems de ser ilimitada es solidaria, es decir, que cualquiera de los socios, aquel que los acreedores indiquen, debe responder por los dems. A diferencia de lo anterior, cuando la Sociedad Colectiva es Civil, los socios responden ilimitadamente, pero a prorrata de los aportes.

262

UNIDAD V

Reflexione. Qu relacin existe entre el nivel de responsabilidad y el rgimen de administracin? Pueden los socios ceder libremente sus

derechos? Subraye conceptos e ideas

La administracin corresponde de Derecho, y en principio, a todos los socios, de modo que cualquiera de ellos, por s slo, puede afectuar cualquier acto comprendido en el giro de la Sociedad, obligando a sta y a los dems socios. Existe una correlacin en lo que se refiere a la responsabilidad y administracin, porque si todos los socios responden solidaria e ilimitadamente, es justo que todos tengan derecho a administrar. No obstante, por acuerdo de los socios (escritura pblica), puede designarse, taxativamente, al socio o a los socios encargados de la administracin. Tratndose de una Sociedad Colectiva, ninguno de los socios puede ceder libremente a un tercero sus derechos; slo podr hacer esta cesin con el consentimiento unnime de los dems socios y, de no llenarse este requisito, la cesin ser nula. La Sociedad Colectiva tambin se conoce como Sociedad Ilimitada, ya que su caracterstica fundamental es que en caso de dificultades comerciales aquellos socios que la conforman deben responder no slo con su aporte de capital sino que, incluso, con sus bienes personales. Las Sociedades Colectivas pueden ser Comerciales o Civiles. Debido al alto grado de responsabilidad que les cabe a los asociados, son escasas las Sociedades de este tipo. Sociedades Annimas: Las Sociedades Annimas poseen un capital social constitutivo de un fondo comn dividido en acciones. La administracin recae en un Directorio compuesto por miembros elegidos y renovados en las Juntas Generales Ordinarias de Accionistas. Es obligacin realizar al menos dos Juntas de Accionistas al ao. Una Ordinaria que se debe realizar entre el 01 de enero y el 30 de abril, para dar a conocer el balance del ao anterior, y otra Extraordinaria que se puede fijar para cualquier fecha. Las Sociedades Annimas tambin pueden ser de dos tipos: Abiertas o Cerradas. Las Abiertas son aquellas Sociedades Annimas que hacen oferta pblica de sus acciones segn la Ley de Mercado de Valores; que tienen 500 o ms accionistas y aquellas en las que a lo menos el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 Personas. Las Sociedades Annimas que no cumplen ninguno de los requisitos anteriores se definen como Cerradas. Las Sociedades Annimas Abiertas son fiscalizadas por la Superintendencia de Valores y Seguros, se inscriben en el Registro Nacional de Valores y deben observar algunas disposiciones legales especiales. Estas Sociedades distribuyen dividendos en efectivo equivalentes a lo menos al 30% de sus utilidades netas en cada perodo, salvo que se acuerde lo contrario en la Junta Ordinaria de Accionistas. Las Sociedades Annimas Cerradas tienen libertad para definir en sus estatutos la forma que estimen conveniente de distribucin de las utilidades.
263

LOS SUJETOS DEL DERECHO

Tratndose de una Sociedad Annima la responsabilidad de los socios (accionistas) est limitada al valor de los aportes, que estn representados por ttulos negociables llamados Acciones. En caso alguno pueden los acreedores sociales perseguir la responsabilidad de los socios ms all de sus aportes, representados segn se ha dicho. En una Sociedad Annima los socios no tienen derecho a su administracin, la que est radicada en un rgano colectivo llamado Directorio, integrado por miembros esencialmente revocables. En las Sociedades Annimas los socios pueden vender libremente sus derechos de tales, o sea sus acciones, ttulos de crdito que por su naturaleza son fcilmente cesibles, negociables y transables en el mercado burstil.

centrales. Construya un esquema comparativo entre Sociedad Ilimitada y

Annima. Conoce alguna Empresa cuya figura legal sea comandita? Busque un

ejemplo. Compare mentalmente el nivel de responsabilidad con las otras

Sociedades En Comanditas: Ocupan estas sociedades un lugar intermedio entre las Colectivas y las Annimas. Lo que identifica a la Sociedad En Comandita es que por un lado existen socios capitalistas, llamados Comanditarios, y por el otro, los socios Gestores, que administran el aporte hecho por los primeros a la caja social. La Sociedad En Comandita puede ser Simple, donde los socios suministran un fondo. Tambin est la Comandita Por Acciones, cuyo capital est dividido en acciones o cupones de acciones, papeles que son suministrados por socios cuyo nombre no figura en la escritura social. Este tipo de Sociedad no est muy extendido, ya que generalmente quienes entregan capital desean tener algn tipo de injerencia en su administracin. Los socios Gestores o Colectivos tienen la misma responsabilidad que los socios de una Sociedad Colectiva; en cambio los socios Comanditarios tienen una responsabilidad limitada, parecida a la de los accionistas de una Sociedad Annima, porque esa responsabilidad slo llega hasta el aporte hecho por el socio a la Sociedad.

264

UNIDAD V

sociedades. Reflexione sobre las diferencias en el mecanismo las otras sociedades. Subraye conceptos e ideas centrales.

Lo mismo ocurre desde el punto de vista de la administracin y, manteniendo esa correlacin vista en la Sociedad Colectiva, en estas sociedades la administracin residir de pleno Derecho en los socios colectivos o gestores, en tanto que los comanditarios tendrn prohibicin legal de mezclarse en esa administracin, so pena de incurrir en sanciones. En efecto, y segn lo establece el artculo 484, del Cdigo de Comercio, se prohbe a todo socio comanditario ejecutar acto alguno de administracin social, aun en calidad de apoderado de los socios gestores. Sociedades de Responsabilidad Limitada: Se crearon por Ley 3.918, del 7 de mayo de 1923. Estas Sociedades participan de algunas de las caractersticas de las Annimas en cuanto a que la responsabilidad de los socios es tambin limitada. Esta limitacin puede igualar al monto de los aportes o puede extenderse ms all de los aportes, hasta una suma que se indique en la escritura social. Las Sociedades de Responsabilidad Limitada se caracterizan por estar formadas por un nmero de socios que no puede ser superior a 50, quienes son responsables slo hasta el monto de sus aportes o la suma mayor que se indique en los estatutos sociales. Es as como, en caso de que el negocio presente problemas, el socio no correr el riesgo de perder todos sus bienes, sino que responder slo con aquella suma que haya aportado al capital de la empresa. Es administrada por derecho propio por todos los socios, aunque generalmente se opta por delegar la administracin a uno de los socios o a terceros.

Elabore un cuadro comparativo de las cuatro sociedades y que d cuenta de las semejanzas y diferencias en los tres puntos funda-

mentales. Subraye conceptos e ideas

Personas Jurdicas de Derecho Privado que no Persiguen Fines de Lucro Existen dos clases de Personas Jurdicas de Derecho Privado sin Fines de Lucro, desde el punto de vista de su construccin y estructura ntima: las Corporaciones y las Fundaciones. A ellas se refiere nuestro Cdigo Civil, en su artculo 545, inciso segundo, mencionndolas como las dos especies de las Personas Jurdicas, pero sin llegar a conceptuarlas.
265

LOS SUJETOS DEL DERECHO

centrales. Ejemplos: Fundacin Pablo Neruda, Corporacin de Desarrollo

Social. Existe alguna en su ciudad?

Cite ejemplos. En nuestro pas, los estatutos de estas corporaciones son analizados por el Consejo de Defensa del

En cuanto a la constitucin de las Personas Jurdicas referidas, destacan dos elementos: a.- Por una parte el componente personal, en las corporaciones, y en las Fundaciones, la voluntad del fundador. b.- La autorizacin del poder pblico, ya que para que existan como tales, el Estado les debe reconocer derechos y obligaciones propios de ellas (como Personas) y no privativos de los elementos o miembros que la integran. - Corporaciones Atendiendo a lo preceptuado por el artculo 563 del Cdigo Civil, desarrollaremos algunos de los rasgos caractersticos de las Corporaciones, hacindolos extensivos a las Fundaciones, ya que dicha disposicin seala que lo establecido respecto de las primeras, desde el artculo 549 al 561, se aplicar a las segundas y a los individuos que las administran. De tal suerte que lo referido a las Corporaciones, en lo que corresponda, se tendr dicho respecto de las Fundaciones. Los prrafos finales del tema estarn dedicados a las caractersticas propias de las Fundaciones, mediante un cuadro comparativo que contraste a ambos entes. Las Corporaciones son agrupaciones de Personas, de carcter permanente que, rigindose por los estatutos que se dan los propios asociados, persiguen fines ideales o no lucrativos. Se trata, entonces, de una pluralidad de Personas naturales que aplican los medios de que disponen a la consecucin de un fin comn que ellas mismas se han propuesto, siendo su substrato, precisamente, el conjunto de sus asociados. Universitates Personarum, en el Derecho Romano. No obstante ser la reunin o conjunto de Personas el elemento substancial de este tipo de entes, nuestra legislacin no ha establecido un nmero mnimo de integrantes para constituir una Corporacin, por lo que bien podra formarse hasta con dos miembros. Lo que s es claro, es que debe tratarse de Personas Naturales (Jurdicas Individuales) y no Personas Jurdicas Colectivas. El acto constitutivo de la Corporacin puede consistir en un instrumento privado reducido a escritura pblica, en el que conste el acta de formacin y los estatutos de las entidad, como tambin la tramitacin de la solicitud de aprobacin de los estatutos y la aceptacin de las eventuales modificaciones que el Presidente de la Repblica estime proponerles. El acto constitutivo debe contar con el reconocimiento del Estado, lo que al decir de Ferrara (Bascun, 1960), eleva a las instituciones sociales a la categora de entes jurdicos. Al respecto existen tres sistemas de reconocimiento: a.- El de la Libre Constitucin. Las Corporaciones y Fundaciones quedan reconocidas por el simple hecho de su existencia. b.- El del Sistema Normativo. La Personalidad Jurdica queda reconocida en virtud del cumplimiento de determinados requisitos legales, lo que es testimoniado por acto de autoridad, como por ejemplo, la inscripcin en un registro.

266

UNIDAD V

Estado. Indague. Una Corporacin de Derecho Privado sin Fines de Lucro puede realizar actividades comerciales? Existe alguna Fundacin de Derecho Privado en su

c.- El Sistema de Concesin. La Personalidad Jurdica es concedida o reconocida por un acto de legitimacin de la autoridad pblica. En nuestro pas el reconocimiento de la Personalidad Jurdica de una Corporacin (y tambin de una Fundacin de Derecho Privado), puede tener dos fuentes: la Ley o un acto de potestad reglamentaria (Decreto). Al efecto el Cdigo Civil, en su artculo 546, establece: No son Personas Jurdicas las Fundaciones o Corporaciones que no se hayan establecido en virtud de una Ley, o que no hayan sido aprobadas por el Presidente de la Repblica. El Registro de Personas Jurdicas lo lleva el Ministerio de Justicia. En tal instrumento se anotan las Corporaciones y Fundaciones cuyos estatutos hayan sido aprobados, y todos los actos que derivan de ello. Por ejemplo: reformas, cancelacin, disolucin, etc.). En cuanto a la existencia legal de las Personas Jurdicas, es decir, su nacimiento a la vida del Derecho, ella comienza desde el da en que son autorizadas por el poder pblico. - Las Fundaciones La Fundacin constituye en s un patrimonio destinado por un fundador a la consecucin de un fin lcito y no lucrativo, rigindose por los estatutos que el mismo creador ha establecido. El elemento predominante de este ente lo constituyen los bienes. De ah su denominacin de Universitates Bonorum, en el Derecho Romano. Su substrato es una masa de bienes destinados por el fundador a un fin determinado. De esta forma, la Fundacin es una organizacin, un conjunto de bienes afectado a un fin determinado, en cuyo cumplimiento actan Personas que no son elementos constitutivos de la Fundacin, sino meros administradores. En cualquiera de los casos, es la voluntad del fundador la que se manifiesta en los estatutos, pudiendo el Presidente de la Repblica suplir dicha voluntad cuando no se hubiere manifestado o se haya expresado de forma incompleta. Las Fundaciones pueden instituirse para beneficio de Personas individualizadas (Fundaciones de Familia) o de destinatarios en general (Fundaciones de Beneficencia Pblica). El bien perseguido (finalidad) puede ser de orden intelectual, material o moral. En lo general, las Fundaciones se rigen por las normas alusivas a las Corporaciones -en lo que les resulten aplicables- segn lo dispone el Cdigo Civil, en su artculo 563. Ambas contienen, por tanto, elementos que las diferencian entre s, lo que se destaca en el siguiente cuadro.

267

LOS SUJETOS DEL DERECHO

Diferencias entre Corporaciones y Fundaciones Corporaciones Elementos Voluntad y Gobierno Conjunto de Personas (universiSe gobierna por s misma; voluntad propia (miembros) predominantes tates personarum). Asociados Fundaciones Patrimonio con un fin (universitates bonorum) Norma exterior: voluntad del fundador, manifestada en el acto fundacional y realizada fielmente por los administradores Patrimonio Finalidad Formado por sus miembros Propia (miembros) Proporcionado (en principio) Determinado por el fundador

Fuente: Elaborado a partir de las definiciones legales establecidas en el Cdigo Civil. Universidad de Los Lagos.

comuna? Pngase en contacto con

3.- Actividades de desarrollo

Despus de un interesante viaje por los contenidos relativos a los conceptos de Sujeto del Derecho, Persona y Persona Jurdica, entre otros, est en condiciones de desarrollar las siguientes actividades: a.- Caso VII: Joven Discriminado El siguiente caso ha sido extractado de un reportaje de las periodistas Pamela Gutirrez y Marcela Velzquez, publicado el da 13 de enero del 2000, por el diario La Tercera, bajo el ttulo Inaceptable Discriminacin Contra Joven Discapacitado, pg. 12. En la Comunidad de un edificio de la comuna de Las Condes, se vivi esta extraa situacin que comenz cuando una vecina (...) solicit a la nana de un joven de 20 aos que padece de Sndrome de Down que lo sacara de la piscina. La madre del joven afectado asegur que la vecina pidi que sacaran a su hijo del lugar porque afeaba el jardn del inmueble. En razn de esta situacin, interpuso una denuncia en la 37 Comisara de Vitacura, que envi los antecedentes al Primer Juzgado de Polica Local de Las Condes, donde los involucrados debern comparecer el 28 de enero. Por su parte, el Fondo Nacional de la Discapacidad (FONADI) anunci que interpondr un recurso de proteccin por discriminacin de la que ha sido objeto el joven sealado.
a.- Identifique los Sujetos de Derecho presentes en el caso. b.- En funcin de los antecedentes citados en el caso, seale: Cul de los Sujetos de Derecho est en condicin de incapacidad, a pesar de ser poseedor de todos los atributos de la Personalidad? c.- Identifique las Personas Jurdicas (Naturales y Colectivas) presentes en el caso. d.- El joven discriminado puede poseer Patrimonio? Explique.

268

UNIDAD V

e.- Explique cmo se hace presente en el caso la finalidad del bien comn. f.- Emita su opinin sobre la situacin vivida por el joven. b.- Caso VIII: Nuevas Personas Jurdicas El diario oficial del 5 de octubre de 1993, public la Ley N 19.253, conocida como Ley Indgena. Este cuerpo legal, en tres de sus ttulos, seala la creacin de tres nuevas Personas Jurdicas respectivamente. En su Ttulo I, prrafo 4 Artculo 10, seala: La constitucin de las comunidades ser acordada en asamblea.... Ms adelante indica que La Comunidad gozar de la Personalidad jurdica.... En su Ttulo V, prrafo 2, Artculo 32, manifiesta Se entiende por Asociacin Indgena la agrupacin voluntaria y funcional...; posteriormente indica que Las Asociaciones Indgenas obtendrn Personalidad Jurdica... (Artculo 37) Finalmente en el Ttulo VI, prrafo 1, artculo 38, ordena: Crase la Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena(..:) dotada de Personalidad jurdica. Al respecto: i.- La Ley sealada crea tres nuevas Personas Jurdicas. De ellas, cules son de Naturaleza Pblica y Privada? ii.- Cuntas de ellas tienen el status jurdico de Corporacin? Explique. iii.- Qu relevancia tiene para una Institucin Pblica estar dotado de Personalidad Jurdica? iv.- De qu manera en el acto de Dictar esta Ley y crear las nuevas Personas Jurdicas, el Estado asume su finalidad del Bien Comn? c.- Caso IX: Editorial Universitaria El siguiente caso es un extracto de reportaje del periodista Patricio Carrera, publicado el da 4 de febrero del 2000, por el diario Metropolitano, en la seccin Reportajes, pginas 16 y 17, bajo el ttulo: Editorial Universitaria: balance de Irregularidades. Datos Claves. El nacimiento de la Editorial Universitaria se remota a 1943, cuando un grupo de estudiantes de Ingeniera form una cooperativa de publicaciones. Ms tarde, en 1947, el entonces rector invirti 30 mil dlares en la Cooperativa, para otorgarle un perfil ms acadmico. La empresa se expandi mediante publicacin de clsicos de la literatura universal y de autores nacionales como Pablo Neruda. Luego, incursion en el rubro de la distribucin y abri la Librera Universitaria. La Editorial logr exportar a casi 30 pases del mundo los 750 ttulos de su fondo editorial, compuesto por dos catlogos.

269

LOS SUJETOS DEL DERECHO

En la actualidad, Editorial Universitaria es una Sociedad Annima conformada en un 15% por Personas Naturales (accionistas) y un 85% es propiedad de la Universidad de Chile. Adems, constituye un holding integrado por tres empresas subsidiarias: Impresos Universitaria, Distribuidora Universitaria y Texto Libro. Los primeros problemas econmicos se evidencian en 1998, tras la destitucin de Rodrigo Castro, quien dur cuatro aos a la cabeza de la editorial. (Citado textual). En relacin al caso, responda: i.- Cul es la diferencia desde el punto de vista de su naturaleza y fines, entre el nacimiento como Cooperativa y en la actualidad en condicin de Sociedad Annima, de la Editorial Universitaria? ii.- Qu relacin asume el Estado a travs de la Universidad de Chile con el 15% de los accionistas? iii.- Cul es el nivel de responsabilidad que deben asumir los socios por efecto de la quiebra? iv.- Qu caractersticas asume la administracin en esta Sociedad?
d.- Elabore un Mapa Conceptual de la Unidad hasta 4 niveles de Jerarqua.
su tutor. Lea reflexivamente. Elabore un esquema mental de la Unidad estudiada.

E. Resumen
Habiendo desarrollado hasta ahora materias que tienen relacin con el ordenamiento en cuanto a contenido y expresin normativos, correspondi en el transcurso de la presente unidad referirnos a los agentes o seres que actan en el plano jurdico ejercitando dichas normas, pretendiendo derechos y asumiendo obligaciones: los Sujetos del Derecho. Tienen tal calidad, entonces, los titulares de derechos y obligaciones y que, por lo mismo, estn dotados de la facultad de desenvolverse como actores en el mbito de las relaciones Jurdicas, ya sea obrando por s mismos o a travs de representantes. Como se vio, no slo el hombre puede ser Sujeto del Derecho (Persona Jurdica Individual o Persona Natural), sino tambin otros entes que no tienen existencia corporal, fsica, sino ficticia (Personas Jurdicas Colectivas). En ambos casos se habl de Persona, entendiendo por tal a todo ser o entidad capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. As entendido, se examin a las Personas Jurdicas Individuales (Naturales), conceptuadas por nuestro Cdigo Civil como todo individuo de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin. De ellas aludimos a sus atributos, es decir, a las propiedades o cualidades que les son inherentes: la Capacidad de Goce, caracterizada como la aptitud legal para adquirir derechos y obligaciones, la que siendo de la esencia de la Persona no puede faltar; al Nombre, que es el conjunto de palabras que sirven para individualizar y distinguir jurdicamente a una Persona respecto de las dems; la Nacionalidad, en su acepcin de vnculo jurdico que une a la Persona con un Estado determinado, estableciendo derechos y obligaciones recprocas; al Domicilio, la residencia, acompaada real o

270

UNIDAD V

presentivamente del nimo de permanecer en ella; al Patrimonio, conceptuado como el conjunto de bienes, derechos, obligaciones y cargas avaluables en dinero, perteneciente a una Persona Jurdica, por lo que comprende no slo el Activo (crditos) sino tambin el Pasivo (deudas); al Estado Civil, la situacin permanente que un individuo ocupa en la Sociedad en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le impone o confiere determinados derechos y obligaciones civiles. Respecto de las Personas Jurdicas Colectivas, aplicamos por analoga (misma especie) los alcances de los atributos de la Persona Natural, con las adaptaciones del caso, en lo que concierne a Capacidad, Nombre, Nacionalidad, Domicilio y Patrimonio; donde por razones obvias no se incluye el atributo del Estado Civil. Volviendo al plano de la Persona Natural (Jurdica Individual), desarrollamos el tema del Parentesco y la Filiacin, entregando referencias generales respecto de la Ley N 19.585, de 26 de octubre de 1998, que modifica el Cdigo Civil y otros cuerpos legales en materia de Filiacin, centrndonos en los siguientes principios inspiradores: Igualdad ante la Ley; Intereses Superiores del Menor; y Derecho a la Identidad. Situados nuevamente en el tema de las Personas Jurdicas Colectivas, a las que el autor Francisco Ferrara (Bascun, 1960), atribuye el carcter de asociaciones formadas para la obtencin de un fin y reconocidas por el ordenamiento jurdico como Sujetos de Derechos, se aludi al concepto que de ellas nos entrega nuestro Cdigo Civil, definindolas de partida como Personas Ficticias. Atendiendo a su gran clasificacin que distingue entre Personas Jurdicas de Derecho Pblico y Personas Jurdicas de Derecho Privado, se dieron los rasgos y caractersticas de unas y otras, desde diferentes perspectivas: Naturaleza del Fin; Preponderancia en la Manifestacin de Voluntad; Iniciativa para la Creacin; Potestad Pblica; Fiscalizacin y Control; Recursos; y Fin de Existencia. Seguidamente se entregaron los elementos y propiedades ms relevantes de los diversos tipos de Personas Jurdicas Colectivas, empezando por las de Derecho Pblico, entre las que se dio especial referencia al Estado (o Fisco) como Persona Jurdica (Administrativa). Posteriormente se estudiaron en sus aspectos generales las Personas Jurdicas de Derecho Privado, distinguiendo entre las que persiguen Fines de Lucro y las que no. En el primer rango se ubica la Sociedad o Compaa, definida por el Cdigo Civil como un contrato en que dos o ms Personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan (artculo 2.053). Disposicin que tambin establece que la Sociedad es una Persona Jurdica distinta de los socios individualmente considerados, circunstancia de la que se desprenden importantes consecuencias en lo relativo a Capacidad, Patrimonio, Nombre y Domicilio, atributos Sociales que se presentan independientemente de los que tengan sus integrantes. Por ello es que la Sociedad puede actuar por s sola, debidamente representada, en el campo del Derecho. Se continu el anlisis clasificando a las Sociedades en Civiles y Comerciales, atendiendo al objeto para el que se han establecido. As, las que se han pactado para la realizacin de actos que la Ley califica como
271

LOS SUJETOS DEL DERECHO

mercantiles, la Sociedad ser Comercial; en caso que as no fuere, la Sociedad es Civil. Distincin que importa para la determinacin de la legislacin de fondo aplicable, para las formalidades establecidas para su constitucin, para establecer el grado de responsabilidad de los socios en lo patrimonial, para los efectos de la contabilidad a llevar, para el pago de patente municipal y obligaciones tributarias, para la determinacin del rgimen de administracin y para la cesibilidad de los derechos. Situados en el contexto de las Sociedades Colectivas, se examinaron las Sociedades Annimas, las Sociedades En Comanditas y las Sociedades de Responsabilidad Limitada, en los rubros relativos al rgimen de administracin, responsabilidad de los socios y otros atinentes. Concluimos la unidad refirindonos a las Personas Jurdicas de Derecho Privado que no persiguen fines de lucro, es decir, a las corporaciones y fundaciones, tratndolas en sus caractersticas y propiedades ms relevantes, y condensando en un cuadro comparativo las diferencias ms evidentes entre ambas, en cuanto a: elemento componente predominante, voluntad y gobierno, patrimonio y finalidad.

272

Unidad
Unidad VI

Nociones de Derecho Penal y Proceso Penal

U N I D A D VI

Nocione
Nociones de Derecho Penal y Procesal Penal
A.- Sumario
Derecho Penal: generalidades, concepto. Delito, Cuasidelito. La Imputabilidad. El Discernimiento. La Pena. Derecho Procesal Penal: referencia al Proceso Criminal. Las Partes. La Sentencia. Los Recursos.

B.- Introduccin
Lea reflexivamente. En la medida que avance, articule un esquema mental sobre los contenidos que comenzar a estudiar.

Esta ltima unidad est orientada a entregar algunas nociones elementales en relacin con aspectos substantivos (materias, conceptos, contenidos de Derecho Positivo) de una de las ramas ms especiales del Derecho en general: el Derecho Penal, llamado tambin Criminal; como tambin, respecto del procedimiento que rige en las causas criminales (aspecto adjetivo). En relacin con ello, nos referiremos al Delito y al Cuasidelito, relacionando al primero con el dolo (intencin manifiesta de producir dao), y al segundo, con la culpa (negligencia, descuido, falta de atencin y diligencia). Fijaremos la atencin en las consecuencias que para el transgresor de la Ley penal ha contemplado el ordenamiento jurdico, esto es, la Pena. Ello nos conducir, necesariamente, al estudio previo de la capacidad que tenga el sujeto actuante, en el plano criminal, para responder por sus acciones u omisiones voluntarias penadas por la Ley. Materia que se estudia desde el lado opuesto, es decir, desde el punto de vista de aquellos sujetos a quienes no se les puede atribuir la ejecucin de un hecho constitutivo de Delito o Cuasidelito: aquellos que se dice que no son imputables, o inimputables; situacin en que se encuentran quienes padecen de enajenacin mental y los menores de edad. En el caso especfico de estos ltimos, nos referiremos a los que tienen entre 16 y 18 aos de edad, cuya Imputabilidad y subsecuente Responsabilidad Criminal est supeditada a si la accin u omisin que castiga la Ley Penal fue cometida con Discernimiento, esto es, con el grado de madurez suficiente para distinguir entre lo justo e injusto (bien y mal) y, por lo tanto, con Responsabilidad Criminal respecto de lo obrado. A esta altura de nuestro anlisis estaremos en condiciones de comprender y relacionar cmo el comportamiento ilcito exteriorizado con dolo o con culpa del que ha resultado dao, relaciona al sujeto hechor con
275

NOCIONES DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

las consecuencias de su actuacin, por lo que, se hace acreedor a la aplicacin de una sancin (castigo) llamada Pena. En tal virtud estudiaremos a esta ltima, viendo sus caractersticas y las clasificaciones que resultan de analizarla, partiendo desde criterios que tienen relacin con la naturaleza del bien jurdico de que privan, con su gravedad y con la forma de que se revisten. En el apartado final de esta Unidad, con el que se cierra el tratamiento de los contenidos del programa de estudio en desarrollo, describiremos algunos aspectos bsicos de carcter procesal. As, conceptuaremos el juicio (proceso) en general, para luego particularizar el proceso criminal, refirindonos a las partes que intervienen en l: sujeto activo, sujeto pasivo, actor civil, terceros civilmente responsables y Ministerio Pblico. La Sentencia Definitiva, cuya dictacin constituye una de las formas en que puede terminar el juicio, y los medios que la Ley pone a disposicin de las partes para intentar rechazarla (impugnarla), denominndolos Recursos Procesales, sern nuestros centros de inters al concluir la unidad y la presente obra. Al efecto, y dando una referencia comparativa muy somera y sucinta, explicaremos en su esencia los Recursos de Apelacin y de Casacin, tanto en la forma como en el fondo, en materia penal, con una nota descriptiva acerca del recurso de revisin. Referencia especial se har en un apartado complementario a la Reforma Procesal Penal ya en marcha en sus primeras etapas.
Analice con detenimiento; stos establecen el nivel de logro que debe alcanzar al trmino de la Unidad.

C.- Objetivos

Objetivo General
Conocer algunos elementos bsicos del Derecho Penal y Recursos Procesales ms importantes que se pueden interponer en contra de una Sentencia, de modo que esta rama se constituya en una adecuada herramienta de Gestin de la Unidad Econmica en el mbito de la accin jurdica.

1.- Objetivos Especficos

a. Explicar los conceptos de Delito y Cuasidelito en el marco del Derecho Penal. Describir las causales de Inimputabilidad en materia penal. Explicar las causales de Imputabilidad en materia penal. Explicar qu se entiende por Imputabilidad, Discernimiento y Responsabilidad Criminal. Discriminar entre Imputabilidad, Discernimiento y Responsabilidad Criminal.

b. Relacionar la actuacin dolosa al Delito y la culposa al Cuasidelito. c. e. f. g. d. Discriminar cuando una accin u omisin es imputable.

h. Asociar la vinculacin que hay entre Inimputabilidad, Discernimiento y Responsabilidad Criminal.

276

U N I D A D VI

i. j. k. l.

Discriminar entre la transgresin al bien protegido por el Derecho Penal y la entidad de la Pena aplicable al comportamiento ilcito. Explicar la relacin entre la transgresin al bien protegido por el Derecho Penal y el comportamiento ilcito. Describir los Recursos Procesales ms importantes en relacin a la Sentencia Definitiva en materia penal. Formular Recursos Procesales frente a Sentencias Definitivas.

Dcimop
Dcimoprimer Captulo
D.- Derecho Penal: Generalidades 1.- Actividades de entrada
Hasta aqu se ha realizado un largo e interesante viaje por el Derecho; se ha instruido, reinstruido y apropiado de conceptos que constituyen en parte los conocimientos de esta disciplina y a la vez otorga un nuevo sentido y significado a contenidos que, por su naturaleza, se imaginan ridos. Sin embargo, en ellos ha descubierto una herramienta de gestin para su empresa. Queda poco tiempo para concluir el semestre. Ahora deber abordar la ltima unidad del Curso de Introduccin al Derecho. Al igual que en los segmentos anteriores, le invitamos a desarrollar actividades en funcin de un proceso reflexivo que le prepara para el estudio de los contenidos de la respectiva Unidad.
a. Es probable que previamente haya tenido una aproximacin conceptual al Derecho Penal, por su exposicin a los medios de comunicacin o a otra fuente. En esta lnea, reflexione y explique en sus palabras qu entiende por Delito. b. A partir de la Definicin del Concepto de Delito que ha elaborado, seale qu elementos deben existir para que ste se configure. c. Los programas de prensa de los diferentes medios de comunicacin, sean estos escritos, radiales o de imagen, con frecuencia dan cuenta de eventos en que se ven involucrados diferentes actores. Con ellos exponen diversos hechos y conceptos, tales como: Legtima Defensa, Discernimiento y Cuasidelito, entre otros. Al respecto, desarrolle las siguientes actividades: i.- Con sus propias palabras, explique qu entiende por cada uno de ellos.

277

NOCIONES DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

d.

e.

f.

g.

ii.- Segn su opinin, qu condiciones deben existir para ejercer la Legtima Defensa y para probar que una persona actu con Discernimiento? En la misma lnea, ante un Delito probado y debidamente configurado, el hechor se hace acreedor de una Pena. Explique qu entiende por este ltimo concepto. Segn los antecedentes noticiosos que se exponen a diario en los informativos de los medios de comunicacin, cuntos tipos de sanciones penales conoce? Es frecuente que ante un caso relevante en la opinin pblica, las partes de l, eluden entregar informacin a los medios, citando el Secreto del Sumario. En razn a lo anterior, qu entiende por Sumario? Frecuentemente, las partes tambin sealan que el juez debe ordenar tal o cual diligencia, para que garantice el debido proceso. En el mbito del Derecho Penal, qu entiende por proceso criminal?

2.- Contenidos 2.1.- Seccin: Conceptos Bsicos de Derecho Penal

Identifique y subraye conceptos e ideas centrales. Recuerde que una de las finalidades del Estado tiene relacin con la seguridad pblica como expresin del bien comn.

Ya hemos apuntado que la finalidad del Estado es el Bien Comn, concepto dentro del que, y concurriendo con una serie de elementos sociales, culturales, econmicos y de otra ndole que hacen posible la realizacin plena de la comunidad y de cada uno de sus integrantes, est la proteccin de determinados intereses socialmente relevantes que se alzan como bienes jurdicos tutelados por el Derecho y su valor, la Justicia. La determinacin de los bienes jurdicos y la normativa de su adecuada proteccin compete al legislador, quien debe actuar en ello considerando factores polticos, sociales, econmicos, culturales, etc., actualizados en cada poca, tipificando las acciones u omisiones que, por lesionar o poner en peligro dichos bienes, deban ser castigados institucionalmente. Aceptando que los bienes jurdicos acreedores de tutela estatal pueden variar en virtud de condiciones espacio-temporales, existe una gama de ellos que, por su naturaleza, entidad y contenido, son objeto de proteccin en los diferentes sistemas normativos penales. Entre tales se citan la vida, la integridad fsica, la libertad, el patrimonio, el orden pblico, la moralidad, las buenas costumbres, la seguridad del Estado, etc. Pues bien, de esta regulacin se ocupa el Derecho Penal, rama del Derecho Positivo Nacional Pblico, que comprende las normas en virtud de las que el Estado prohbe determinadas acciones que lesionen o pongan en peligro los bienes jurdicos ya determinados tutelar, estableciendo penas para la contravencin de dichas rdenes. Consagra, entonces, esta rama autnoma del Derecho, normas que tienen por objeto regular las conductas que se estiman capaces de producir un dao social o de originar un peligro para la comunidad, revistiendo la forma de una orden prohibitiva dirigida a la voluntad humana y bajo la amenaza de una sancin. Dentro de las caractersticas del Derecho Penal est su atributo de ser un sistema normativo regulador de la conducta externa del hombre, aquella que se manifiesta como accin u omisin exteriormente apreciable (el acto

278

U N I D A D VI

Recuerde que una de las caractersticas de las normas jurdicas es la coercibilidad. Recuerde que uno de los elementos del Estado es el poder, el que tiene caractersticas punitivas.

humano en su expresin de accin), de lo que resulta que los pensamientos y otros actos que conforman la interioridad del individuo no pueden ser penados. Surge as en este contexto, el concepto de Delito, como acto externo transgresor, al que nos referiremos seguidamente.

2.1.1.- El Delito
De la definicin de Derecho Penal que da el tratadista Alemn Edmundo Mezger, expresando que (...) es el conjunto de normas jurdicas que regulan el ejercicio del poder punitivo del Estado, asociando al Delito como presupuesto, la Pena como consecuencia jurdica, derivaremos especialmente al elemento mencionado como hiptesis, esto es, el Delito, el que en nuestro Cdigo Penal -artculo 1.- aparece conceptuado como (...) toda accin u omisin voluntaria penada por la Ley. El Delito, entonces, se presenta como la accin (a veces por omisin) que lesiona o pone en peligro un bien jurdico relevante y determinado, al que se le asigna, como consecuencia jurdica, un castigo preestablecido en la frmula legal. Concepto y definicin nos llevan a considerar los elementos contenidos en la descripcin que la doctrina alemana da acerca del Delito, sealndolo como la (...) accin tpicamente antijurdica, culpable y conminada con una Pena. Los componentes que integran esta definicin son los siguientes: la Accin, la Tipicidad, la Antijuricidad, la Culpabilidad y la Amenaza Penal. (Para algunos sectores esta ltima no es elemento constitutivo del Delito, sino consecuencia de l). Nos referiremos brevemente a cada uno de dichos elementos. 2.1.1.1.- La Accin Podramos conceptuar la Accin como la actuacin externa y voluntaria del hombre, dirigida conscientemente a un fin. Componente esencial de este elemento integrante del Delito es la Voluntad; esa potencia o facultad del alma que impulsa al hombre a hacer o no hacer una cosa, autodeterminndose en el plano de la libertad. Teniendo en cuenta lo expresado, tenemos que en la accin se da, por una parte, un movimiento o comportamiento corporal externo, o una abstencin, y por la otra, la finalidad voluntariamente perseguida por el sujeto actuante, la que subsecuentemente ser su resultado. Importa sealar desde ya que la circunstancia de considerar el Derecho Penal al hombre como un ser dotado de voluntad y slo a ste como sujeto capaz de Responsabilidad Criminal, excluye del concepto de accin en anlisis otro tipo de hechos, como los producidos por los animales y las cosas inanimadas, aun cuando ellos sean utilizados como instrumentos por el hombre; como tambin los hechos que provienen de las personas jurdicas colectivas (ya estudiadas), por lo que el proceso penal deber dirigirse en contra de sus representantes legales. Asimismo, son irrelevantes en el plano penal los actos que conforman el fuero interno del hombre y que no se manifiestan en comportamiento exterior; tambin, la condicin o estado de una persona, figura que posibilitara aplicar medidas al darse la circunstancia de peligrosidad de ella sin que sta haya cometido
279

Subraye conceptos e ideas centrales.

Recuerde que la voluntad es uno de los atributos espirituales del Hombre.

NOCIONES DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

Reflexione. Por qu en el Derecho Penal son irrelevantes los actos que conforman el fuero interno del hombre? Reflexione. Qu implicancias jurdicas tiene la ltima afirmacin? Compare estas dos teoras; establezca diferencias entre ellas.

una accin especfica. Igualmente, no constituyen accin en la acepcin penal los hechos involuntarios del hombre; aquellos casos en que ste acta impulsado por fuerzas externas de cualquier tipo y no movido por su propia y consciente voluntad. a.- Teoras de la Accin Siendo un tema complejo, existen dos teoras que enfocan este elemento desde distintas perspectivas: i.- Teora Causalista de la Accin Para esta corriente, la Accin debe ser considerada en un plano absolutamente objetivo, sin considerar la finalidad que haya querido perseguir el actuante. Por tanto, es slo un proceso causal producido por la voluntad del sujeto en el mundo exterior. Se critica esta posicin, sealndose que el hombre siempre acta en vistas a un fin, por lo que no es concebible una Accin sin finalidad. ii.- Teora Finalista de la Accin Sostiene esta posicin que el hombre puede, dentro de ciertos mrgenes, prever las consecuencias de la Accin que realiza orientada hacia un fin. La teora parte de la base que el actuar del hombre es producto de una voluntad consciente del fin que se persigue, lo que lleva a considerar el dolo dentro de la Accin. Siguiendo este razonamiento explicativo, tenemos que la concepcin Finalista integra el aspecto naturalista externo de la Accin (factor material) con el interno (aspecto subjetivo). Ello hace posible comprender figuras penales como el Delito Culposo, la Tentativa, el Delito Frustrado, etc., en los que la intencin y predisposicin interna juegan un papel de importancia.

Reflexione. Sin avanzar ms en la materia, de acuerdo a sus conocimientos, cul de las dos teoras pesa en nuestro Derecho Penal? Explique.

Cite otros ejemplos para cada caso.

280

b.- Accin y Omisin Ya hemos adelantado que la transgresin a la norma que ordena la conducta humana en el plano criminal, no slo puede consistir en la ejecucin de un acto o conducta prohibida por la Ley, sino que tambin puede revertir la forma de una omisin, esto es dejando de hacer algo a que se est obligado por ella. La actividad puede darse de dos maneras, ya sea prohibiendo la realizacin de determinadas acciones, o imponiendo la

U N I D A D VI

Reflexione. El Homicidio frustrado es un delito?

Subraye conceptos e ideas centrales.

Piense en otras conductas punibles y cite los verbos rectores de ellas.

obligacin de ejecutar otras, so pena de castigo, cuando es la Ley la que ordena actuar. Lo anterior nos lleva a tener presente que el Delito puede configurarse por conductas humanas transgresoras constitutivas de Accin, de Simple Omisin, y de Comisin por Omisin. En el primer caso estarn los Delitos cometidos por efectos de un hacer, como por ejemplo, los de homicidio, robo, lesiones, violacin, etc. En el segundo caso, los Delitos de: denegacin de auxilio por un empleado pblico requerido por autoridad competente, los de omisin de socorro, y otros anlogos. Configuran Delitos de Comisin por Omisin, por su parte, aquellas conductas que producen un resultado a travs de un no actuar, cuando la persona tenga la obligacin especfica de impedir un resultado lesivo, como por ejemplo acontecera con la madre que no da alimentos a su hijo pequeo, causndole la muerte. Complemento infaltable de la accin es el Resultado, entendiendo por tal la produccin del evento que es consecuencia de ella o el peligro de su ocurrencia. Elemento que se eleva a la categora de esencial, por cuanto una accin no seguida de Resultado sera jurdicamente irrelevante en el plano que nos ocupa. En suma, no existen Delitos sin Resultado. Ms an, debe existir una Relacin de Causalidad entre la accin u omisin voluntarias y el resultado (efecto) que ellas producen en el mundo externo. 2.1.1.2.- La Tipicidad Un elemento formal del Delito es la Tipicidad y puede conceptuarse como la correspondencia o conformidad entre la descripcin concreta de la accin humana contenida en la Ley Penal y el hecho concreto realizado por la persona. Para entender mejor este concepto es necesario tener presente, recordando lo ya dicho al tratar la Accin, que las conductas o comportamientos (acciones y omisiones) penados por la Ley son descritos de forma abstracta por el legislador, prescindiendo de las particularidades y singularidades que se den en cada caso en la vida real. Pero que sea abstracta la descripcin no significa que su formulacin sea vaga o ambigua. Por el contrario, dicha descripcin debe ser clara y precisa en cuanto a establecer el hecho que se sanciona, lo que constituye el Tipo Delictivo. Cury define al Tipo como el (...) conjunto de caractersticas objetivas (externas e internas o squicas) que constituyen la materia de prohibicin para cada Delito especfico. Como referencia al Tipo Penal se puede considerar la disposicin constitucional contenida en el inciso octavo del artculo 19, N 3, de nuestra Carta Fundamental, que a la letra expresa: Ninguna Ley podr establecer Penas sin que la conducta que se sanciona est expresamente descrita en ella. Este precepto alude al Tipo Penal, en los trminos ya expuestos. Al describir la conducta que prohbe, el Tipo utiliza determinados elementos, entre los que est el Verbo Rector, que constituye el ncleo de la descripcin, sealando cul es la Accin que se castiga (Por ejemplo: abandonar, usurpar, matar, herir, golpear, apropiarse, etc.). El Verbo Rector no puede faltar en la descripcin del hecho o Tipo Penal.
281

NOCIONES DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

Subraye conceptos e ideas centrales.

Ya con los elementos referidos, estamos en condiciones de comprender el concepto de Tipicidad, constitutivo del encuadramiento de la Accin ejecutada a la descripcin del Delito contenida en el texto legal (hecho punible, cuerpo del Delito). La esencialidad de este elemento es de tal rango que su ausencia o insuficiencia determina la no existencia de Delito, aunque la conducta resulte a todas luces repudiable y de lgico rechazo moral y social. De darse casos que revistan las caractersticas anotadas, corresponder a la sociedad, a travs de sus instancias competentes proponer las iniciativas de Ley que correspondan para tipificar penalmente la accin lesiva y as proteger el bien jurdico que ella afecte. Todo ello porque, siguiendo a Beling, (...) no hay Delito sin Tipo. 2.1.1.3.- La Antijuricidad La antijuricidad consiste en el juicio valorativo de la Accin Tpica, en cuanto a establecer si ella se ha conformado o no a lo ordenado por la Ley. Es decir, si la conducta ha contrariado el Derecho, lesionando o poniendo en peligro el bien jurdico tutelado por el ordenamiento. Esta valoracin objetiva, indica si ha habido conformidad o disconformidad entre dos rdenes de voluntades: la del sujeto actuante, productor de la Accin Tpica, y la del ordenamiento jurdico, que ha dado una norma imperativa o prohibitiva en relacin con ella. a.- Teoras de la Antijuricidad De las teoras elaboradas en relacin con la Antijuricidad, enunciaremos las dos siguientes: i.- Teora de las Normas de Cultura Su autora corresponde al jurista alemn Max Mayer (Pacheco, 1990), para quien el concepto en anlisis surge de la oposicin entre la conducta humana y las normas de cultura, entendidas stas como el conjunto de intereses comunitarios de la sociedad, los que son protegidos por la Ley Penal. La transgresin o infraccin de las normas de cultura constituye la Antijuricidad, por lo que el Delito es (...) un suceso imputable, comprendido en un tipo legal y contrario a las normas de cultura reconocidas por el Estado. En consecuencia, la prohibicin est ms all de la Ley penal; est en el Derecho constitutivo, de donde se extraen los principios y leyes generales (orden supralegal, el que encuadra con el concepto y nocin de Derecho Natural, que hemos dado en este texto). Cuando se produce la contrastacin entre la conducta humana y las normas de cultura, tenemos antijuricidad material o supralegal. ii.- Teora de la Infraccin de la Orden Contenida en la Norma El profesor don Alfredo Etcheverry (1976), siguiendo a Beling y a Sebastin Soler, entre otros, radica la Antijuricidad en la contrariedad del mandato contenido en la Norma, de manera tal que la accin es antijurdica desde que la prohbe la Norma, lo que determin anticipadamente el legislador al prohibir la conducta, por lo que no es necesario que el intrprete investigue si aquella accin (conducta materializada) produjo efectivamente dao o puso en peligro el bien jurdico tutelado por el ordenamiento.

Compare ambas teoras y establezca las diferencias substanciales.

282

U N I D A D VI

b.- La Legtima Defensa Ahora bien, no siempre y de forma absoluta una accin tpica es antijurdica. Existen situaciones especiales en las que la Ley permite u ordena la ejecucin de un acto tpico, el que, dadas algunas circunstancias, aun siendo tpico no es antijurdico, ya que no est prohibido por la Norma. Excluida la Antijuricidad, entonces, la Accin (Tpica: descrita por la Ley) es lcita. Son stas las causales de justificacin, que legitiman la Accin. Son de tal carcter, las acciones constitutivas de legtima defensa, como reaccin ante una agresin ilegtima y rodeada de otros requisitos, que puede consistir en defensa propia, de parientes y de extraos, para cuya configuracin, en cualquiera de sus tipos, el Cdigo Penal exige determinados requisitos especficos. i.- El Ejercicio de la Legtima Defensa De ellas, refirmonos a la Legtima Defensa Propia, reglamentada en el artculo 10, N 4, del cuerpo legal citado, cuyo texto es el siguiente:
Reflexione. Un ciudadano comn puede ejercer la legtima defensa contra un agente del Estado que acta ilegtimamente sobre l? Por ejemplo, un polica que golpea a un ebrio. Indague al respecto.

Art. 10. Estn exentos de Responsabilidad Criminal: 4 . El que obra en defensa de su persona o derechos, siempre que concurran las circunstancias siguientes: Primera: Agresin ilegtima. Segunda: Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla. Tercera: Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende. ii.- El Estado de Necesidad, conceptuado por Soler (Etcheberry, 1974), como una situacin de peligro para un bien jurdico, que slo puede salvarse mediante la violacin de otro bien jurdico. Siendo sus elementos, segn lo establecido en el N 7, del artculo 10 del Cdigo Penal, los siguientes:
1. Realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar. 2. Que sea mayor que el causado para evitarlo. 3. Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo. iii.- El Cumplimiento de un Deber. Son elementos de esta causal de justificacin: 1.- Que exista un deber de carcter jurdico, esto es, ordenando por la Ley, por un decreto, una ordenanza u otro acto de autoridad anlogo. 2.- Que el deber impuesto sea de tal entidad que slo pueda ser cumplido efectivamente a travs de la ejecucin de Actos Tpicos. (Por ejemplo: el deber de los policas para detener a un delincuente, para lo que, en caso de ser necesario, podrn usar fuerza y amenaza, conductas que en otro caso seran antijurdicas). iv.- El Ejercicio Legtimo de un Derecho: Esta causal de justificacin est referida a la facultad que la Ley otorga a quien acta ejerciendo un Legti-

283

NOCIONES DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

mo Derecho, para realizar actos tpicos, dndose las siguientes condiciones: Que exista un derecho, como lo ser, por ejemplo, la facultad de los padres para castigar y corregir moderadamente a sus hijos. Que el derecho se ejercite legalmente, de la forma y en las circunstancias sealadas en la Ley. (Por ejemplo: siguiendo el ejemplo precedentemente aludido, que la facultad de corregir se ejerza cuando sea necesaria y con moderacin). 2.1.1.4.- La Culpabilidad Los elementos del Delito hasta ahora reseados (Accin, Tipicidad y Antijuricidad) se dan en el plano objetivo, siendo todos ellos susceptibles de apreciacin externa. Corresponde que entremos seguidamente al campo de la valoracin subjetiva de la Accin, en el que, considerando el siquismo del autor, atendamos al contenido interno de la voluntad expresada en Accin. Examinado desde este ngulo de observacin, tenemos que el Delito ha de ser causado por una persona que sea capaz ante el Derecho Penal, ya que la sola contrariedad a la Norma Jurdica (lo dado en el plano objetivo) no es suficiente para configurar responsabilidad penal. Para que el sujeto tenga la obligacin de someterse a las consecuencias jurdico-penales previstas en la Ley como consecuencia del acto constitutivo de Delito (o Cuasidelito), debe mediar un juicio de reproche respecto de su conducta, esto es, culpabilidad. De ah que esta ltima llega a determinarse cuando se han establecido dos cuestiones previas en su configuracin: la atribucin de un acto a una persona, en el plano de lo subjetivo, y hasta qu lmite el Derecho puede reprochar a esa persona la ejecucin del acto. La Culpabilidad consiste, entonces, en el juicio de reproche que se formula a quien ha cometido una accin tpica y antijurdica. Juicio que formula el juez, haciendo recaer el reproche sobre el proceso squico que impuls al individuo a actuar como lo hizo. Siendo tan importante este proceso de reprochabilidad, interesa conocer a su respecto tres aspectos que se dan en el plano subjetivo del Delito, determinando el resultado del juicio de culpabilidad del sujeto actuante: - Primero: saber si el sujeto posea las condiciones squicas necesarias para responder de lo obrado al momento de actuar. - Segundo: establecer de qu manera se encuentra vinculado a su accin, desde el punto de vista sicolgico, lo que lleva a determinar si el sujeto actu dolosa o culpablemente, o si el hecho es producto de un caso fortuito. - Tercero: si hubo o no motivacin reprochable, debindose averiguar si la conducta ordenada por la Ley fue exigible al individuo al momento de ste actuar. En general se puede decir que la accin le ser reprochable al individuo, cuando ste ha actuado con Dolo o con Culpa. Lo habr hecho con Dolo cuando ha obrado con la intencin de producir dao, conociendo la

Subraye conceptos e ideas centrales.

284

U N I D A D VI

Subraye conceptos e ideas centrales.

ilicitud de su conducta y aun as queriendo actuar de tal manera, dando origen al Delito; habr culpa en su accionar cuando se ha obrado sin querer el fin o el resultado ilcito, pero ste se produce porque la actuacin ha sido con descuido o negligencia, lo que da origen al Cuasidelito. a.- El Cuasidelito De la accin realizada con descuido, imprudencia, negligencia, ignorancia inexcusable y otras formas de anloga entidad con resultado de dao, surge la figura del Cuasidelito. As, tenemos que frente a la obligacin de actuar conforme a la norma que tiene el individuo, ste lo hace con descuido y negligencia, lo que se inscribe en el plano de lo sicolgico. Lo anterior nos permite expresar que la Culpa es al Cuasidelito, lo que el Dolo es al Delito. Tal aserto lo encontramos en lo establecido en el artculo 2, del Cdigo Penal, cuyo texto es del siguiente tenor: Las acciones u omisiones que cometidas con Dolo o malicia importaran un Delito, constituyen Cuasidelito si slo hay culpa en el que las comete. La Culpa, elemento determinante del Cuasidelito, surge de la voluntad moldeada con los siguientes rasgos o caracteres: Previsibilidad del resultado, lo que se desprende de aplicar el principio de causa a efecto a la conducta del individuo, sobre la base de la experiencia comn y corriente. Obligatoriedad de prever dicho resultado, circunstancia que emergera del ordenamiento jurdico, tenindose el deber de no llevar a cabo acciones que lesionen o pongan en peligro los bienes jurdicos tutelados por el Derecho. Que el resultado no se haya previsto o aceptado. La forma ms habitual es que el sujeto no prevea las consecuencias de su accin, configurndose la Culpa Inconsciente o Sin Representacin; pero tambin puede suceder que, previndolo o representndolo, el individuo acte, confiando en poder evitarlo, lo que origina la Culpa Consciente o Con Representacin. Por ejemplo: alguien conduce su automvil a gran velocidad, ms aun, haciendo uso de su celular, en una zona donde sabe que el trnsito es denso en materia peatonal. Como consecuencia de ambos factores, produce un atropellamiento mltiple de personas. Nuestro Cdigo Penal, en su artculo 4, establece que (...) la divisin de los Delitos es aplicable a los Cuasidelitos que se califican y penan en los casos especiales que determina este Cdigo. Ello nos permite inferir que la regla general es que los Cuasidelitos no sean penados, idea que se refuerza con lo preceptuado en el nmero 13, del artculo 10, del mismo cuerpo legal, que a la letra expresa: (Estn exentos de responsabilidad penal): El que cometiere un Cuasidelito, salvo en los casos expresamente penados por la Ley. Se desprende de lo expresado, que la regla general de la impunidad de los Cuasidelitos, se quiebra con excepciones que requieren de texto expreso para operar, como la formulacin de determinadas infracciones que aluden a la Culpa y no al Dolo como elemento subjetivo integrante del
285

NOCIONES DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

Subraye conceptos e ideas centrales.

Ver atributos de la persona humana. Unidad I.

Tipo. Por ejemplo: Referido a la Prevaricacin (Libro II, Ttulo V, prrafo 4, del Cdigo Penal), penalizando con inhabilitacin a los empleados pblicos que por negligencia o ignorancia inexcusables dictaren Sentencia manifiestamente injusta en causa criminal; dems casos contemplados en el mismo cuerpo legal (Ttulo X, del Libro II), de los Cuasidelitos, referidos a la penalidad de ciertos hechos culposos que, de mediar Dolo, configuraran Delitos contra las personas. 2.1.1.5.- La Imputabilidad e Inimputabilidad Imputar, en trminos generales, es atribuir un hecho a quien lo ejecut, no slo desde el punto fsico, sino tambin desde el punto de vista de lo sicolgico, hablndose, en este ltimo caso, de Imputabilidad Moral. Entonces, la Imputabilidad es, penalmente, la capacidad de responder por las acciones que se realizan, y quienes las cometen se llaman imputables; los que no, se reconocen como inimputables, y su estado y calidad de no responsables es de excepcin frente al Derecho. Al analizar el tema de la Imputabilidad, necesariamente habr que referirse a la libertad del individuo en el plano de la accin o al determinismo que haya obrado en la expresin de su voluntad. Porque, para Carrara (Etcheberry, 1974), la Imputabilidad y la responsabilidad moral que de ella surge son los fundamentos de la culpabilidad. As, quienes carecen de inteligencia y libertad no pueden ser considerados culpables y, subsecuentemente, ser sancionados penalmente. En nuestro sistema normativo prima el principio de la normalidad y libre determinacin de la persona, por lo que se tratan como excepcionales los casos en que los atributos de la libertad y de la inteligencia estn ausentes en la actividad humana, correspondindole al delincuente probar dichas circunstancias cuando invoca la anormalidad a su favor. Por este motivo, y porque la normalidad y la subsecuente Imputabilidad son la regla general en el plano de nuestro Derecho Penal, es que el estudio de la Imputabilidad se reduce al anlisis de la Inimputabilidad y de las causales que ella deriva. Las causales de Inimputabilidad en nuestra legislacin penal son: enajenacin mental, privacin temporal de la razn, y falta de madurez por minora de edad. a.- La Enajenacin Mental Bajo la expresin Enajenacin Mental, nuestra legislacin penal comprende todas las anormalidades mentales que constituyen causales eximentes (liberatorias) de responsabilidad penal, al tenor de lo establecido en el artculo 10, cuando seala que estn exentos de Responsabilidad Criminal: 1. El loco o demente, a no ser que haya obrado en un intervalo lcido, y el que, por cualquier causa independiente de su voluntad, se encuentra privado totalmente de razn. Las expresiones loco y demente que utiliza el Cdigo Penal, estn referidas a las personas que evidencian una alteracin profunda de sus facultades squicas, por lo que les es imposible ajustar su conducta a las exigencias que les impone el ordenamiento jurdico. Quedan comprendidas en dichos conceptos, entonces, no slo las enfermedades mentales propiamente tales, sino tambin otras alteraciones, y anormalidades

Subraye conceptos e ideas centrales.

286

U N I D A D VI

Recuerde que en la Unidad IV, Teora de los Actos Jurdicos, en los requisitos de validez, se trata el tema de las incapacidades.

Subraye conceptos e ideas centrales. Reflexione. Al margen de considerar la adiccin a las drogas como una patologa sicosocial, cul es su opinin respecto de un cocainmano que por haber estado bajo el efecto de la droga quede en situacin de inimpunibilidad luego de cometer un delito? Remtase a los requisitos de validez de los actos jurdicos, al apartado de las capacidades. Subraye conceptos e ideas centrales.

como: a.- las psicosis, enfermedades mentales que provocan alteraciones profundas de las funciones squicas, y que, en cuanto a su origen, pueden ser endgenas o congnitas, si provienen de factores constitucionales, y exgenas, las que se manifiestan en el curso de la vida. Son endgenas o congnitas: la esquizofrenia, la paranoia, la sicosis manaco-depresiva; son exgenas: la demencia senil, la epilepsia, la parlisis general, las locuras txicas o infecciosas; b.- Las deficiencias o anomalas mentales, conocidas como oligofrenias (falta de desarrollo de la inteligencia, como el idiotismo, la debilidad mental, la imbecilidad). b.- La Privacin Temporal de la Razn Esta circunstancia, tambin reconocida por el Cdigo Penal como causal eximente de responsabilidad, conforme se desprende de la ltima parte del N 1, artculo 10, alude al caso de la persona que realiza acciones tpicas en estado de privacin de la razn de forma temporal, por causas independientes de su voluntad. En tal circunstacia, queda tambin liberado de responsabilidad penal no slo el loco o demente, sino tambin aquel que haya obrado bajo la influencia de cualquier enajenacin mental que impida al sujeto obrar libre y conscientemente y, por tanto, determinando l su accin. Que la causa que priva temporalmente de la razn sea independiente de la voluntad del sujeto, significa que el actuante no se haya puesto en tal situacin por su propia voluntad, como lo sera, por ejemplo, el que se embriaga para cometer el hecho penado por la Ley, para luego aducir esta circunstancia como causal de Inimputabilidad. Entre las principales causas de Privacin Temporal de la razn, estn el sueo y los estados ligados al mismo como el sonambulismo; el hipnotismo, estado en que el sujeto acta bajo la voluntad del hipnotizador; la embriaguez y otras intoxicaciones, lo que puede ser causado por el consumo habitual de determinadas substancias, cuya ingestin produce estados en que se puede actuar de forma irracional. c.- La Persona Menor de Edad En nuestro ordenamiento jurdico son inimputables quienes no han alcanzado la madurez, presumindose su falta de Discernimiento. Es decir, la capacidad y aptitud sicolgica para distinguir entre lo justo e injusto. Por ello es que en nuestro Derecho Penal la menor edad acta como eximente de Responsabilidad Criminal, o como atenuante, segn sean los casos. En tal situacin se encuentran los mayores de 16 y menores de 18 aos de edad que han obrado sin Discernimiento. Lo dicho nos lleva al estudio del prximo tema, el que se relaciona, precisamente, con este ltimo concepto. 2.1.1.6.- El Discernimiento Ya hemos expresado que la Responsabilidad Criminal del menor de 18 y mayor de 16 aos de edad queda supeditada al resultado de un trmite especial que tiene por objeto establecer si aqul actu con el grado de madurez suficiente para distinguir lo justo de lo injusto. Tal es la Declaracin de Discernimiento. Dicha Declaracin debe hacerla el Juez de Menores, oyendo al Consejo Tcnico de la Casa de Menores o alguno de sus miembros de la forma que determine el Reglamento. El referido Consejo Tcnico que existir en cada Casa de Menores, estar integrado por las siguientes personas: el Di287

NOCIONES DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

Subraye conceptos e ideas centrales. Este concepto se asemeja al formulado por usted en la actividades de entrada?

rector del establecimiento respectivo, quien lo presidir; un Siquiatra Infantil; un Siclogo; un Asistente Social; un representante de los establecimientos particulares de proteccin de menores que funcionen en el distrito jurisdiccional del respectivo Juzgado de Letras de Menores; un Profesor y el funcionario a cargo directo del menor. La resolucin que declare la falta de Discernimiento ser consultada a la respectiva Corte de Apelaciones, cuando el Delito merezca Pena Aflictiva (todas las penas de crmenes, y respecto de las de simples delitos, las de presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y relegacin menores en sus grados mximos: en suma, penas que duran de 3 aos y un da en adelante). La Corte se pronunciar en cuenta sin otro trmite que la vista del Fiscal, salvo que se pidan alegatos. (Estas normas estn establecidas en la Ley de Menores, N 16.618, de 1967). En el evento que se declare que el menor ha actuado con Discernimiento, es sujeto de Responsabilidad Criminal. No obstante, dado el factor de su minora de edad, y de acuerdo con lo previsto en el artculo 72, del Cdigo Penal, operar una atenuante especial, imponindosele la Pena Inferior en Grado al Mnimo de los sealados por la Ley para el Delito de que sea responsable. En cambio, si se le declara sin Discernimiento, su Responsabilidad Criminal quedar en situacin anloga a la de los menores de 16 aos. Es decir, no la tendr. 2.2.- Seccin: La Pena Cuando nuestro Cdigo Penal precepta en su artculo 1 que (...) es Delito toda accin u omisin voluntaria penada por la Ley, se est sealando que la accin tpica, antijurdica y culpable, realizada por un sujeto imputable (capaz de responder penalmente), lleva, como consecuencia, a la aplicacin de una sancin, un castigo, que la misma norma establece. Tal es la Pena, consistente en una prdida o disminucin de ciertos bienes jurdicos que se impone al responsable de un Delito o un Cuasidelito. Suelen utilizarse como sinnimos de Pena las voces condena, castigo y sancin. De los muchos conceptos doctrinarios alusivos a la Pena, citaremos el formulado por Quintano Ripolls (Etcheberry, 1974), quien la define como la privacin de un bien impuesta en virtud del proceso al responsable de una infraccin previamente determinada por la Ley. 2.2.1.- Caractersticas de la Sancin Penal Algunas propiedades de la Pena son resumibles en los siguientes puntos: a.- Conforme al Principio de Reserva o Legalidad, el que se desprende de la norma constitucional contenida en el inciso 7, del N 3, del artculo 19, de nuestra Carta Fundamental (Ningn Delito se castigar con otra Pena que la que seale una Ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva Ley favorezca al afectado), como tambin de lo dispuesto en el artculo 18, del Cdigo Penal (Ningn Delito se castigar con otra Pena que la que le seale una Ley promulgada con anterioridad a su perpetracin), la Pena que se imponga al

288

U N I D A D VI

Recuerde que en la Administracin Pblica, tambin se aplica el principio de la legalidad. Ver Ramas del Derecho Administrativo.

reo debe hallarse necesariamente establecida legalmente con anterioridad al hecho que se juzga y aplicarse con arreglo a las prescripciones del texto legal correspondiente. b.- La imposicin de la Pena al transgresor debe ser como resultado de un debido proceso, esto es, despus de haberse substanciado (tramitado) una causa en la que el inculpado haya tenido y ejercitado todas las garantas que le aseguren un juicio imparcial y una Sentencia justa. c.- Otra caracterstica de la Sancin Penal, es que sta sea proporcional al Delito, esto es, que exista equivalencia entre su gravedad y la Pena con que se le sanciona. d.- Entendido en su aspecto formal, otro requisito en relacin con el tema que se comenta es el de la igualdad en la aplicacin de la Pena, es decir, que al imponerse se haga sin considerar la situacin social o econmica del reo, como tampoco su nacionalidad, creencia religiosa, posicin poltica u otro factor anlogo. e.- Se menciona tambin como caracterstica de la sancin penal, el que sta sea ejemplarizadora, en el sentido de servir como escarmiento, tanto respecto del castigado como tambin para el grupo social. Se discute si realmente la Pena cuenta con este atributo, existiendo posiciones que sostienen que el valor ejemplarizador de la Pena es muy relativo y escaso y otras que abogan por la postura contraria. 2.2.2.- Clasificacin de las Sanciones Penales (artculo 21, Cdigo Penal) a.- Segn la naturaleza del Bien Jurdico que protegen Corporales: recaen sobre la vida o la integridad corporal. Privativas de libertad: se cumplen en un establecimiento carcelario, bajo rgimen disciplinario (presidio, reclusin, prisin). Restrictivas de libertad: coartan la libertad ambulatoria del condenado, o le imponen ciertas obligaciones (confinamiento, relegacin, destierro, sujecin a vigilancia de autoridad). Pecuniarias: recaen sobre los bienes de la persona (multa, comiso, caucin). Privativas de derechos: incapacitan al condenado para el ejercicio de determinados derechos (inhabilitaciones, suspensiones). b.- Segn su Gravedad De Crmenes: (muerte, presidio, reclusin y relegacin perpetuas; presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y relegacin mayores; inhabilitaciones absolutas y especiales, perpetuas o temporales). Desde 5 aos y 1 da.

Principio de Igualdad ante la Ley.

Reflexione. Qu opinin le merecen estas cinco caractersticas?

Imagine un ejemplo en que se aplica este tipo de penas. Indague en la prensa, la historia, otros.

Indague en la prensa y ejemplifique con algunos casos.

De Simples Delitos: (presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y relegacin menores, destierro y suspensin de cargos u oficios pblicos o profesin titular). Desde 61 das hasta 5 aos. De Faltas: (prisin). Hasta 60 das.
289

NOCIONES DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

Comunes a los Crmenes, Simples Delitos y Faltas: (multa, prdida o decomiso de los instrumentos, o efectos del Delito). c.- Segn su Forma Principales: las que la Ley seala como consecuencia jurdica directa de un hecho jurdico ilcito. Accesorias: aquellas que van aparejadas a las penas principales (inhabilidad para ejercer cargos pblicos, suspensin de licencia de conducir, etc.). Existen otras clasificaciones que por las caractersticas del curso se estiman no relevantes. 2.2.3.- Ejecucin de las Penas y su Cumplimiento Esta materia est reglada especialmente en los artculos 79 y 80, del Cdigo Penal, el primero de los que dispone: No podr ejecutarse Pena alguna sino en virtud de Sentencia ejecutoriada (concepto que expresaremos cuando tratemos la Sentencia); en tanto que el segundo (artculo 80), precepta en su inciso primero: (...) Tampoco puede ser ejecutada Pena alguna en otra forma que la prescrita por la Ley, ni con otra circunstancia o accidentes que los expresados en su texto. Lo establecido en las disposiciones transcritas en cuanto a la ejecucin de las Penas, es una extensin del principio de legalidad, referido al comienzo de esta Unidad y consagrado como garanta constitucional por nuestra Carta Fundamental, en el inciso sptimo, del N 3, del artculo 19, el que por su importancia lo volvemos a reproducir: Ningn Delito se castigar con otra Pena que la que seale una Ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva Ley favorezca al afectado. 2.3.- El Proceso Criminal 2.3.1.- Generalidades Se puede caracterizar el Proceso, en una primera y elemental acepcin, como el conjunto de actuaciones procesales que se desenvuelven progresivamente con el fin de obtener, mediante pronunciamiento de autoridad competente, la resolucin de un conflicto de relevancia jurdica, con efecto de cosa juzgada. De lo expresado se colige que es la forma de solucin de conflictos a cargo del Estado, a travs de funcionarios imparciales llamados jueces. Ahora bien, cuando dicho conjunto de actuaciones se da en el mbito de lo penal, hablamos de procedimiento penal o criminal, referido a la forma de substanciar (tramitar) las causas o materias regidas por la legislacin penal o criminal. En cuanto a su finalidad, este tipo de procedimiento tiene por objeto establecer la comisin de un Delito, determinar el reo del mismo y, acreditada su Imputabilidad y responsabilidad, sancionarlo conforme a las normas adjetivas (de forma) que reglan la materia. Para los efectos mencionados se cuenta con las normas del Cdigo de Procedimiento Penal, que regula la tramitacin o substanciacin de los procesos criminales, estableciendo formas de actuar para aplicar los preceptos penales a los casos concretos.

Subraye conceptos e ideas centrales.

Subraye conceptos e ideas centrales. Lea reflexivamente esta opcin. Qu opinin le merece?

290

U N I D A D VI

En el procedimiento penal (conjunto de actuaciones judiciales que se refieren a la tramitacin o substanciacin de los juicios criminales), el juez que lleva la causa desempea un papel eminentemente activo, pudiendo dictar toda clase de resoluciones de oficio, esto es, sin necesidad de actuar a peticin de parte. Esta especial caracterstica se da porque en este tipo de jurisdiccin se ventilan asuntos que pueden afectar a toda la sociedad, sobrepasando los intereses privados del o los ofendidos con la accin delictiva. 2.3.2.- Estructura del Proceso Criminal En nuestro sistema, el juicio criminal consta de dos partes: Sumario y Plenario.
Subraye conceptos e ideas centrales. Compare. Esta conceptualizacin se asemeja a la que realiz en la letra F de la Actividad de Entrada? En que se diferencian? Producto de la Reforma procesal penal, el papel de representacin de la sociedad la asume el Fiscal.

a.- El Sumario Etapa de carcter secreto y tiene por objeto investigar las circunstancias del Delito e individualizar al delincuente. Se puede iniciar de tres maneras: por querella criminal, por denuncia, y de oficio o pesquisa judicial. La resolucin ms importante en esta fase es la dictacin del auto de procesamiento o auto de reo, en virtud del que se somete a proceso a la persona respecto de la que existen fundadas presunciones de que ha tenido participacin en el Delito que se investiga -cuya existencia se encuentra justificada-, ya sea en calidad de autor, cmplice o encubridor. b.- El Plenario Esta fase se inicia con la Acusacin del Tribunal, y termina con la Sentencia definitiva, que puede ser absolutoria o condenatoria. El proceso en esta etapa es pblico, teniendo las partes un rol activo. Es la fase propiamente litigiosa, en la que el juez representa el papel de la sociedad ofendida o afectada por el Delito y el acusado hace valer sus medios de defensa. El procedimiento penal concluye por el Sobreseimiento, resolucin judicial en virtud de la que el juez de la causa suspende temporal o definitivamente la causa en los casos que seala la Ley; o por Sentencia Definitiva, la que puede ser absolutoria o condenatoria. No nos referimos en esta oportunidad a la segunda instancia, oportunidad procesal en que se deducen Recursos Procesales, como el de apelacin, o se consulta la causa de oficio (por iniciativa propia) del Tribunal. 2.3.3.- Las Partes en el Proceso Criminal Como introduccin al tema, diremos que el Cdigo de Procedimiento Penal, en su artculo 43, establece que son aplicables al procedimiento que dicho cuerpo legal consagra, las disposiciones comunes a todo procedimiento contenidas en el Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto no se opongan al primero de los Cdigos citados. Teniendo presente los alcances y aplicabilidad de dicha norma de carcter general, y en lo que atae especficamente a la materia que nos estamos refiriendo, el Cdigo de Procedimiento Penal no define o concepta a las partes intervinientes en el juicio criminal, aunque en algunas disposiciones hace alusin a ellas, nombrndolas con expresiones como: parte agraviada, refirindose al ejercicio de la accin penal privada (artculo 11); querellante que ha ejercido la accin pblica (artculo 25);
291

Subraye conceptos e ideas centrales.

NOCIONES DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

persona ofendida, sealando que por su renuncia no se extingue la accin penal pblica (artculo 28); responsables del hecho punible y terceros civilmente responsables, al establecer contra quines puede entablarse la accin civil deducible en el juicio penal (artculo 40). Como quiera que sea la denominacin dada para casos especficos, se puede decir que son partes en el juicio criminal: el Sujeto Activo, el Sujeto Pasivo, las Partes Civiles (actor y terceros civilmente responsables). Vemoslas por separado: a.- Sujeto Activo: Aquel que entabla la accin penal y sostiene la acusacin. Es decir, el querellante particular. b.- Actor Civil: Esta calidad se colige de lo preceptuado en el Cdigo de Procedimiento Penal, cuando en su artculo 104, al sealar quines pueden pedir la prctica de diligencias en la etapa sumaria del proceso, menciona al Ministerio Pblico, al querellante y el actor civil. (Deduce acciones para obtener pago de daos y perjuicios ocasionados por el hecho delictivo). c.- Sujeto Pasivo: Tiene esta calidad el encargado reo o procesado. Al respecto el Cdigo de Procedimiento Penal expresa en su artculo 278: (...) El procesado es parte en el proceso penal y deben entenderse con l todas las diligencias del juicio.... Por tanto, mientras no se dicta en el juicio el autoencargatorio de reo (o de procesamiento), la persona en contra de quien se dirige la accin penal solamente tiene la calidad de inculpado; sospechoso de ser autor, cmplice o encubridor del Delito que se persigue, no siendo parte del juicio criminal. d.- Terceros Civilmente Responsables. Referencia a ellos se encuentra en el artculo 398, inciso segundo, del Cdigo de Procedimiento Penal, que establece que (...) las terceras personas que aparecen como civilmente responsables tendrn derecho para intervenir en todo lo relativo a las diligencias ordenadas en este Ttulo... (Ttulo X, Parte Primera, Libro II, del cuerpo legal citado). Su responsabilidad est referida a daos y perjuicios, por los que se les podr demandar pago de indemnizaciones.
La Reforma Judicial Chilena, junto con reformular el proceso penal, crea el Ministerio Pblico, que estar a cargo del Fiscal Nacional.

e.- El Ministerio Pblico. Es la institucin que por mandato de la Ley le compete representar el inters general de la sociedad ante los Tribunales de Justicia. En cumplimiento de tal misin este organismo acta como parte principal en todo proceso sobre crimen o simple Delito de accin pblica. Su calidad de parte activa en las causas criminales seguidas ante los Tribunales que establece el Cdigo Orgnico de Tribunales y en los dems casos previstos por las leyes, est determinada en el artculo 356 del cuerpo legal citado, pudiendo los Tribunales pedir el dictamen del respectivo Oficial del Ministerio Pblico en todos los casos que lo estimen conveniente. Esta institucin acta, segn la naturaleza de los negocios, como parte principal, como tercero, auxiliar del juez, en las oportunidades ya

292

U N I D A D VI

Subraya conceptos e ideas centrales.

expresadas, pero no en las causas por faltas, ni en los juicios criminales por delitos de accin privada. Que acte el Ministerio Pblico como parte principal significa que interviene en el juicio en la misma calidad de cualquier litigante, por lo que se le deben notificar las resoluciones que dicte el juez; pudiendo realizar actos como presentar escritos, interponer Recursos, solicitar diligencias, etc.; que acte como tercero, implica que debe intervenir cuando la Ley dispone que sea odo, lo que materializa mediante un informe escrito llamado vista, actuacin que se cumple en segunda instancia. Es una etapa de tramitacin del proceso ante un tribunal superior, Corte de Apelaciones. Tambin acta como auxiliar del juez en los casos que, a requerimiento de ste y sin estar obligado legalmente a ello, emite informes que le solicite, por lo que su intervencin, en este caso, queda supeditada a lo requerido por el juez. 2.4.- La Sentencia (Definitiva) El procedimiento penal concluye, si no por el sobreseimiento de la causa -que es la suspensin temporal o definitiva del juicio en los casos previstos por la Ley-, por la Sentencia Definitiva, que puede ser absolutoria o condenatoria. Dado su rol terminal, podramos caracterizar a la Sentencia Definitiva, como la resolucin judicial que pone fin a la instancia, resolviendo el asunto controvertido. Debe constar de tres partes: expositiva, considerativa y resolutiva. Refirmonos sucintamente a cada una de ellas: 2.4.1.- Parte Expositiva a.- Expresin del lugar y fecha en que ella se pronuncia. b.- Individualizacin completa de las partes; calidad en que actan; apodos de los reos, si los tuvieren; lugar de nacimiento y residencia; estado civil; profesin, oficio o actividad. Tambin, la circunstancia de reincidencia. c.- La exposicin propiamente tal, que consiste en una sntesis de los hechos que dieron origen a la causa, de las acciones, de los cargos formulados a los reos, de las defensas y de sus fundamentos. 2.4.2.- Parte Considerativa a.- Examen de la prueba rendida: se expresan los elementos de razonamiento y reflexin en cuya virtud se dan por probados o no los hechos imputados a los reos; como tambin, la defensa y descargos de stos, alegados ya sea para eximirse de responsabilidad o para atenuarla. b.- Los considerandos de Derecho: son los fundamentos legales o doctrinales; que sirven para dar por establecido el cuerpo del Delito (hecho material punible, lo que se castiga) o su calificacin; los fundamentos en virtud de los que se da por establecida la participacin del reo en el hecho punible y la calidad de dicha participacin (autor, cmplice, encubridor); fundamentos por los que se acogen o rechazan las circunstancias modificatorias de Responsabilidad Criminal (eximentes, agravantes o atenuantes, segn corresponda); fundamentos
293

NOCIONES DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

por los que se acogen o se deniegan las acciones civiles indemnizatorias que se hayan interpuesto en tiempo y forma. c.- Citas legales o de los principios jurdicos sobre los que se ha fundamentado el fallo (VISTOS). 2.4.3.- Parte Dispositiva o Resolutiva Es la resolucin que condena o absuelve a cada uno de los reos por cada uno de los delitos que han sido materia del proceso. Resolucin que debe referirse a los puntos que correspondan, hechos valer en los fundamentos de la Sentencia. Entre tales se mencionan: en cuanto a las tachas (objeciones) a las declaraciones de testigos que se hayan formulado, expresin de las que se acogen y de las que no se da lugar; condena que se impone al reo; penas accesorias que complementan a la principal; pago de las costas de la causa, sean stas procesales y/o personales; aceptacin o rechazo de la indemnizacin civil o demanda civil; abono que se hace al reo por el tiempo que permaneci en prisin preventiva o, si estuviere preso, fecha desde la que debe computrsele el tiempo; orden de anotar la Sentencia y de consultarla si procediere, y la firma entera del Juez y del Secretario del Tribunal. De acuerdo a lo establecido en el artculo 505, del Cdigo de Procedimiento Penal, (...) la Sentencia de Primera Instancia y el cmplase de la de Segunda se notificarn en persona al procesado y no a sus representantes, aunque en este ltimo caso (el cmplase de la Sentencia de Segunda Instancia) se notificar al condenado o a su representante, indistintamente.

Elabore un esquema resumen de las Partes de la Sentencia.

Subraye conceptos e ideas centrales.

2.5.- Los Recursos Procesales en Materia Penal En una acepcin doctrinaria muy general, se entienden por Recursos Procesales los medios que la Ley franquea a las partes para impugnar las resoluciones judiciales. Otro concepto tambin doctrinario expresa que son los medios que la Ley confiere a las partes para obtener que se modifique o invalide una resolucin judicial. El fundamento de existencia de los Recursos Procesales est en la necesidad de establecer por el legislador, medios que permitan corregir errores, vicios o faltas en que eventualmente hayan incurrido los jueces al dictar resoluciones, conforme a las normas de procedimiento que la misma Ley seala para cada caso.

294

U N I D A D VI

Seguidamente trataremos, clasificndolos, los Recursos Procesales deducibles en materia penal, en un cuadro comparativo que slo contiene los aspectos ms esenciales de forma resumida.

2.5.1.- Tipos de Recursos Apelacin

Reflexione. Sobre la base del Principio de Igualdad ante la Ley y los fundamentos que originan la existencia de los recursos procesales, cree que estn al alcance de todos los ciudadanos y pequeas empresas? Lea con detenimiento, compare y enfatice en las diferencias.
Conceptos Recurso ordinario establecido para que el Tribunal Superior enmiende, con arreglo a Derecho, la resolucin del inferior.

Casacin En la forma En el fondo

Medio que la Ley concede a las partes para obtener la invalidacin de una Sentencia dictada con infraccin a los requisitos legales. Invalidar una sentencia en un procedimiento viciado o que no cumple con las exigencias legales. Es de carcter extraordinario y de Derecho estricto; slo procede en contra de sentencias definitivas; interlocutorias que ponen fin a la instancia o hacen imposible su continuacin, y por las causales precisas expresadas en el Art. 541 del C.P.P. Ante el mismo Tribunal que indica la sentencia viciada (C. de Apelaciones) Recurso extraordinario que procede en contra de las sentencias dictadas con aplicacin errnea de la Ley Penal en los casos que taxativamente seala la Ley. Invalidar determinadas sentencias pronunciadas con infraccin de Ley, influyendo substancialmente en lo dispositivo del fallo. Recurso de Derecho estricto, debiendo observarse en su interposicin, las formalidades y exigencias prescritas por la Ley (Art. 546. C.P.P.). Disposicin que enumera las causales precisas de interposicin. Ante el Tribunal que haya dictado la sentencia casada (C. de Apelaciones) Patroc. por Abogado 10 das para presentar el escrito de anuncio desde la notificacin de la sentencia, y 20 das, desde la fecha de presentacin del anuncio, para presentar el escrito de formalizacin. Por escrito, formalizndose el recurso (mencin precisa de las causales).

Obtener que el Tribunal Superior enmiende, conforme a Derecho, una resolucin del Tribunal Inferior que ha producido agravio a las partes. Procedencia Procede en contra de todas las sentencias definitivas y las interlocutorias de primera instancia, en general, salvo excepciones legales.

Objetos

Tribunal Ante el mismo tribunal que ante el que dict la sentencia. se interpone

Plazo para Dentro de los cinco das siguien- Contra la Sentencia de 2 insinterponerlo tes al de la notificacin del fallo. tancia en el plazo de 10 das desde la notificacin del fallo y desde el anuncio, 10 das para formalizar. En 1instancia, para apelar. Forma Verbamente o por escrito. Por escrito, cumpliendo ciertas formalidades de fondo y de forma. Formalizacin.

CPP: Cdigo de Procedimiento Penal

Fuente: Elaborado por el autor a partir de la Legislacin Nacional y la Doctrina que habla sobre el tema. Universidad de los Lagos.

295

NOCIONES DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

Subraye conceptos e ideas centrales. Reflexione. Qu importancia le otorga a la existencia de este recurso?

Subraye conceptos e ideas centrales.

2.5.2.- Recurso de Revisin Mencin aparte hacemos respecto del Recurso de Revisin, el que en materia penal procede contra todo tipo de sentencias firmes condenatorias, incluso dictadas por la Corte Suprema, por las causales taxativamente enumeradas en el artculo 657 del Cdigo de Procedimiento Penal, en aquellos casos en que se constata de forma evidente que han sido dictadas por un error de hecho. Este tipo de recurso puede interponerse en cualquier tiempo (no tiene plazo) por el Ministerio Pblico, o por el condenado, su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos legtimos o naturales, aun cuando el reo haya cumplido su condena o haya fallecido y se pretenda rehabilitar su memoria. El recurso debe expresar la causal que se invoca y acompaarse de los documentos comprobatorios correspondientes. Debe ser suscrito por un Abogado y un Procurador del Nmero, cuando no sea deducido por el Ministerio Pblico. Su interposicin no suspende el cumplimiento de la Sentencia que se pretende anular, a menos que, por tratarse de una Pena irreparable, la Corte ordene su suspensin hasta que el recurso sea fallado. Ahora bien, si en definitiva resulta comprobada la completa inocencia del acusado, ste puede exigir que la Sentencia se publique en el Diario Oficial y que se le restituyan, por quienes las hayan percibido, las sumas que haya debido pagar por concepto de indemnizacin de perjuicios y costas en cumplimiento de la Sentencia anulada por el recurso que comentamos. Derecho que se extiende a los herederos del condenado que haya fallecido. 2.6.- Nociones sobre la Reforma Procesal Penal, y creacin del Ministerio Pblico. La reforma que se comenta implica, lgicamente una substancial reestructuracin orgnica de la justicia penal. As, el nuevo sistema contempla la existencia de 151 Juzgados de Garanta que tendrn como finalidad esencial asegurar los derechos procesales y civiles de quienes intervienen en las investigaciones criminales, controlar al Ministerio Pblico (Fiscal Nacional, 16 Fiscales Regionales y 625 Fiscales Adjuntos a cargo de investigar), a las policas y dems actores del proceso penal. Estos Juzgados estarn integrados desde 1 a 27 magistrados, que tendrn competencia (conjunto de atribuciones) en un mismo territorio jurisdiccional (rea o zona en la que se ejerce competencia), resolviendo unipersonalmente (cada cual) los asuntos sometidos a su conocimiento. Los Tribunales Orales en lo Penal (43, con 396 magistrados), por su parte, tendrn a su cargo el conocimiento y juzgamiento (someter a proceso y llevar adelante el juicio deliberado acerca de la culpabilidad del procesado, sentenciando) de los procesos por crimen o simple Delito. Cada uno estar conformado por 1 a 9 Salas que funcionarn integradas por tres jueces de Derecho (Abogados). Incluso se prev que estos Tribunales Orales puedan operar en salas (conjunto de magistrados o jueces que, dentro del tribunal colegiado del que forman parte, actan con atribuciones propias sobre determinadas materias), itinerantes en localidades distantes,

296

U N I D A D VI

Compare. Enfatice en las diferencias.

de difcil acceso fsico y con dificultades para el traslado de quienes intervienen en el proceso criminal. El sistema judicial penal contenido en la Reforma opera a contar del ao 2000, como experiencia piloto, en las Regiones IV y IX; para, en dos aos ms, extenderse a las Regiones II, III, y VII; en tres aos, a la Regin Metropolitana; y en cuatro ao ms, es decir el 2003, al resto del pas. La Normativa est orientada a agilizar el sistema y a impartir una justicia ms acorde con su naturaleza jurdica, filosfica y social. Requiere de una asignacin presupuestaria de gran magnitud, toda vez que se consulta el incremento de 86 jueces en lo criminal que existen al ao 1999, a 809; la construccin de aproximadamente 300 edificios en seis aos, y ms de duplicar los casi 1.000 funcionarios administrativos que a la misma poca se desempean en el sistema. Este gran esfuerzo, tiende a terminar con los problemas de un sistema absolutamente superado por la realidad y que por lo mismo, se muestra y percibe como ineficiente, lento, burocrtico y, subsecuentemente, ineficaz. Concluiremos esta brevsima resea, esquematizando un paralelo entre el sistema no reformado y el reformado, en algunos de los muchos rubros que se presentan para contrastar los respectivos procedimientos.

Cuadro Comparativo entre el Sistema Antiguo y el Reformado Investigacin Sistema No Reformado Sistema Reformado Un mismo Juez investiga, juzga, acusa y Investigacin de los hechos que dicta Sentencia. puedan constituir delitos y acusacin a cargo del Ministerio Pblico. Juzgamiento y Sentencia a cargo del Tribunal. Procedimiento Escrito y secreto en la etapa de sumario. Oral y pblico. Actuario media entre el Juez y las partes. Acusacin La acusacin fiscal la dicta el mismo Juez Acusacin a cargo del Fiscal. que orden la instruccin de la causa. Juicio Mismo Juez que actu en la causa del Sistema colegiado evala las pruebas Sumario, evala en el plenario las pruebas y falla (dicta Sentencia) las pruebas rendidas en aqul. Prcticamente rendidas, en el juicio pblico y oral. se autoevala. Recursos Fallo apelable ante los Tribunales Sentencia inapelable eventualmente: Superiores (Corte de Apelaciones, Recursos Extraordinarios ante la Corte Suprema). Corte de Apelaciones, Recurso de Casacin ante Corte Suprema.
Fuente: Elaborado por el Autor a partir de la Ley. Universidad de Los Lagos.

297

NOCIONES DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

3.- Actividades de desarrollo

1.- Remtase al Caso I: Rencillas de Arrastre. Vuelva a leerlo y responda las siguientes interrogantes. a.- Existe algn Delito configurado en l? Fundamente su respuesta. b.- Si su respuesta es no, de continuar la situacin de sobreinversin y explotacin del sector, podra configurarse algn Delito por omisin? Explique. 2.- Lea el Caso II y seale: a.- Cul es el Delito que se puede configurar en l? b.- Describa la accin constitutiva de Delito. c.- Segn su opinin, atendiendo a la gravedad del Delito, cul sera la Pena que deberan cumplir los mdicos en cuestin? d.- Si estos mdicos fuesen procesados, quines seran las partes del proceso? e.- Qu caractersticas formales debera tener el fallo? 3.- Refirase al Caso IV. Lea y desarrolle las siguientes actividades. a.- Si la empresa fuera juzgada bajo la Ley Chilena, cules seran los delitos que se le imputaran? b.- Imagine un escenario adverso en primera instancia para la empresa: Qu Recursos Procesales puede interponer? Explique. c.- Si los tribunales que tienen jurisdiccin en el caso estn ubicados en una de las Regiones en que opera la Reforma Procesal Penal y Ministerio Pblico, qu caractersticas tendra el proceso? Qu Recursos tendra? d.- Disee una Estrategia Judicial que tenga por propsito revertir el fallo de primera instancia.

E.- Resumen
Pngase en contacto con su tutor.

Lea reflexivamente y articule los contenidos tratados.

En esta ltima Unidad desarrollamos algunos conceptos elementales en relacin con una de las ramas ms caractersticas del Derecho Pblico: el Derecho Penal, visto tanto en sus aspectos substantivos (contenidos, materia) como adjetivos (procedimiento, formas establecidas para su aplicacin). En tal virtud nos referimos al Delito, definido en nuestro Cdigo Penal como (...) toda accin u omisin voluntaria penada por la Ley, y que, por lesionar o poner en peligro algn bien jurdico relevante que el ordenamiento jurdico protege, este mismo le asigna, como consecuencia, un castigo que la misma frmula legal contempla. Esto nos condujo al estudio de los elementos integrantes del Delito: la Accin, entendida como la actuacin, externa y voluntaria del hombre (que tambin puede consistir en una abstencin) y dirigida consciente-

298

U N I D A D VI

mente a un fin. Concepto que contiene los elementos fundantes de dos teoras acerca de la Accin: la Teora Causalista, que se detiene slo en los resultados (consecuencias) del hecho, y la Teora Penalista, que presupone en toda accin humana la existencia de un propsito consciente, lo que lleva a considerar el Dolo (intencin manifiesta de querer causar dao) dentro de la Accin; la Tipicidad, que es la correlacin entre la descripcin de la figura delictiva (tipo de Delito) y la accin humana ejecutada al cometerlo; la Antijuricidad, que consiste en el juicio valorativo de la Accin Tpica, es decir, si la conducta ha contrariado el Derecho, producindose un conflicto entre la voluntad del ordenamiento jurdico y la del sujeto actuante. Tema que nos llev a revisar brevemente las causales de justificacin que legitiman la Accin, como lo son la Legtima Defensa, el Estado de Necesidad y el Actuar en Cumplimiento de un Deber; y la Culpabilidad, que es el juicio de reproche que se formula a quien ha cometido una Accin Tpica (descrita por la Ley) y Antijurdica (contraria a Derecho). En trminos similares, vimos tambin el Cuasidelito, accin realizada con descuido, imprudencia, negligencia (y no con dolo) y de la que resulta dao. En el plano de lo substantivo, dedicamos unos breves prrafos explicativos en relacin con la Imputabilidad, es decir, con la circunstancia de atribuir un hecho a quien lo ejecut. Tema absolutamente ligado a la libertad, pues es imputable y luego responsable de una accin u omisin voluntaria penada por la Ley, quien es dueo de sus actos. Quien no lo es, se dice que es inimputable, situacin en la que se encuentran los que actan en estado de enajenacin mental (permanente), como tambin los privados temporalmente de la razn, y los menores de edad. En relacin con estos ltimos (menores de edad), vimos tambin la situacin de responsabilidad penal del menor adulto (edad que media entre los 16 y los 18 aos), haciendo alusin al trmite de declaracin de Discernimiento, tendiente a determinar si ste actu o no con el grado de madurez suficiente para distinguir lo justo de lo injusto. Dedicamos algunas notas a la consecuencia que la misma norma transgredida establece a manera de castigo: la Pena (condena, castigo, sancin). Examinamos sus principales caractersticas, entre las que resalta la del Principio de Reserva o Legalidad, por aplicacin del que slo se puede imponer al reo una Pena que se halle necesariamente prescrita en una Ley establecida con anterioridad al hecho que se juzga. A continuacin se expuso un cuadro explicativo con la clasificacin de las sanciones penales, atendiendo al bien jurdico de que privan, a su gravedad y a su forma. Complementamos todo lo anterior con una breve explicacin acerca de la ejecucin de las penas y su cumplimiento. En el plano del Derecho Penal, relativo al procedimiento (adjetivo), examinamos el proceso criminal (juicio) cuyo objeto es establecer la comisin de un Delito, determinar el reo del mismo (a quien se presume -estima fundadamente- autor, cmplice o encubridor del hecho) y sancionarlo conforme a las normas de procedimiento aplicables a la materia.
299

NOCIONES DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL

En el mismo contexto, describimos las partes del juicio criminal: el sumario (de carcter secreto), como fase investigativa de las circunstancias del Delito e individualizacin del delincuente; y el plenario, fase propiamente litigiosa, que se inicia con la acusacin del Tribunal (al reo) y termina con la Sentencia. A continuacin se estudi a quienes intervienen en el proceso criminal, los que tienen la calidad de partes, concepto en el que se comprende: al sujeto activo, aquel que entabla la accin penal (denuncia, querella), llamado tambin querellante particular; al sujeto pasivo, calidad que tiene el procesado o encargado reo (contra el que se dirige la accin penal); a los terceros civilmente responsables, que sin ser partes directas aparecen con responsabilidad civil en el juicio, como consecuencia de daos o perjuicios que hayan causado; al Ministerio Pblico, institucin que por mandato de la Ley le corresponde representar el inters general de la sociedad ante los Tribunales de Justicia. Proseguimos el examen de los contenidos de la presente Unidad con unas breves explicaciones acerca de la Sentencia (fallo) Definitiva, entendida como la resolucin judicial que pone fin a la instancia (fase del proceso), resolviendo el asunto controvertido (materia de la causa o juicio). Mencionamos las partes que la conforman: la parte expositiva (sntesis de los hechos que han dado origen a la causa); parte considerativa, en la que se examina la prueba rendida y se expresan los fundamentos legales y doctrinales en que se apoyar la decisin judicial, y la parte dispositiva o resolutiva, que contiene la decisin en s, ya sea de condena o absolucin (liberacin de cargos y de Responsabilidad Criminal). Concluimos el tratamiento de esta ltima Unidad, dando una somera descripcin de los Recursos Procesales, comprendiendo en esta expresin los medios que la Ley franquea a las partes para impugnar (rebatir, objetar, contradecir) las resoluciones judiciales. En el contexto indicado, describimos los Recursos Procesales deducibles (ejercitables) en materia penal, refirindonos a la apelacin y a la casacin, en sus modalidades en la forma y en el fondo, recurriendo para ello a un cuadro comparativo en el que se expresan como rasgos de contrastacin: concepto, objeto, procedencia, Tribunal ante el que se interpone, plazo de presentacin, forma y concesin del recurso. Complementado a lo anterior, con un apartado especial dedicado al recurso de revisin, dadas sus especiales caractersticas, finalizamos el tratamiento de la ltima unidad que ha ocupado nuestra atencin.

300

Glosario

Glosario

GLOSARIO

Glosario
Glosario
A
A Posteriori: Latinismo relativo a la situacin despus de ocurrido el acto. A Priori: Latinismo que se utiliza para sealar que la accin se realiza con anticipacin, con carcter preventivo. Accin: Llmese a la situacin externa y voluntaria del hombre, dirigida conscientemente a un fin. Acto Administrativo: Decisin imperativa y unilateral que es adoptada en ejercicio de una potestad conferida por la Ley; impone derechos y obligaciones a los administrados. Acto Jurdico: Manifestacin de voluntad realizada con la intencin de crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones, es decir, de producir consecuencias jurdicas. Administracin: Conjunto de acciones realizadas con el propsito de cumplir los objetivos de la organizacin. Vase. Asignatura de Administracin I. Antijuricidad: Juicio valorativo de la accin tpica, orientado a establecer si la accin se ha ejecutado conforme a la Ley, es decir, si la conducta es contraria al Derecho, poniendo en peligro el bien jurdico protegido por la legislacin. Antinomia: Contradiccin entre dos leyes, afirmaciones, valores, etc. Antropismo: Posicin filosfica que considera al hombre como el centro de la naturaleza y se contrapone al resto. El hombre como fin ltimo de la creacin. Arrendamiento: Acto en que dos partes se obligan recprocamente, una a conceder el goce de la cosa, o a ejecutar una obra, o a prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio a un precio determinado.

303

GLOSARIO

Atributos de la Personalidad: Conjunto de propiedades inherentes a la persona y por lo mismo, estrechamente ligados a ellas. Autonoma: Potestad que posee una persona para tener vida propia. Referida a la libre determinacin. Axiolgico: Referida a la Axiologa, disciplina que estudia los valores.

B
Bien Comn: Valor colectivo supremo, referido al conjunto de condiciones espirituales, materiales, culturales, sociales, econmicas, polticas y jurdicas necesarias para que una sociedad pueda realizar su fin y alcance un orden ms justo. Bipolaridad: Refirase a la situacin, cosa, planteamientos o unidades que presentan dos polos. vg. valor-antivalor, norte-sur, positivo-negativo.

C
Capacidad de las Partes: Aptitud legal para adquirir derechos y obligaciones y para ejercerlos. Cdigo Civil: Texto que contiene el conjunto de principios y normas jurdicas que regulan, entre otras materias, los requisitos generales de los actos jurdicos y las obligaciones, la organizacin de la familia, la propiedad privada, el rgimen de los bienes en cuanto a su dominio, uso, posesin y goce. Es expresin de la rama del Derecho Civil. Cdigo del Comercio: Texto que contiene el conjunto de principios y normas jurdicas que regulan los actos de comercio. Es la expresin de la rama del Derecho, conocida como Derecho Comercial. Cdigo del Trabajo: Texto que contiene el conjunto de principios y normas que regulan las relaciones laborales entre trabajadores y empleadores y de ambos con el Estado, con motivo de la prestacin de servicios personales bajo dependencia y subordinacin. La rama que lo contiene se denomina Derecho Laboral. Coercibilidad o Coactividad: Rasgo potencial que poseen las normas jurdicas y est referido a que la conducta que precepta puede imponerse por la fuerza. Cognoscibilidad: Referido a lo cognoscible, de lo que es capaz de conocer. Coherencia: Conexin, relacin, asociacin o vnculo lgico de las cosas, ideas, actitudes, o discursos con otras. Comodato: Llamado prstamo de uso, es un contrato en que una de las partes entrega gratuitamente una especie, mueble o bien raz a otra para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie una vez concluido el uso. Comodato precario: la cosa prestada debe ser devuelta en cualquier momento. Compraventa: Acto en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Condicin: Hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento o extincin de un derecho.
304

GLOSARIO

Consecuencia Jurdica: Constituye la enunciacin de un deber ser que se origina en un hecho jurdico determinado. Constitucionalismo: Tendencia orientada a someter el Estado al Derecho, creando instituciones limitadoras del poder estatal. Consuetudinario: Referido a la costumbre. Derecho consuetudinario, dcese del Derecho basado en la costumbre y usos locales. Ejemplo: Common Law. Contralora General de la Repblica: Organismo pblico que cumple la funcin contralora de los rganos del Estado. Contrato: Especie o tipo de convencin que tiene un objeto determinado, que es producir obligaciones y crear derechos, v.g. Contrato de trabajo, compraventa, arrendamiento, etc. Control Administrativo: Es el que lleva la propia institucin, el que puede ser interno, a travs de unidades contraloras propias, o puede ser externo. Si es una organizacin pblica lo realiza la Contralora General de la Repblica; si es una institucin privada, se contrata a empresas especializadas. Control Jurisdiccional: Lo realizan los tribunales de justicia, cuando ejercen competencia en materia administrativa. Control por Va Legislativa: Es el que ejerce el Congreso, a travs de las facultades fiscalizadoras de la Cmara de Diputados. Convencin: Alude a un acuerdo de voluntades sobre un objeto de inters jurdico que podr consistir en crear, modificar o extinguir derechos. Corporacin: Persona Jurdica Colectiva de Derecho Privado sin fines de lucro, constituido por un grupo de personas, de carcter permanente, que se rigen por los estatutos que se dan los propios socios. Costumbre Jurdica: Dcese a la repeticin de una determinada conducta realizada por la generalidad de los miembros de un grupo social de manera constante y uniforme y con la conviccin de cumplir un imperativo jurdico. Cotidianidad: Relativo a lo cotidiano, los hechos, sucesos y experiencias del diario vivir. Cuasidelito: Se origina de la accin realizada en el mbito penal con descuido, imprudencia, negligencia, ignorancia inexcusable y otras formas similares con resultados de dao. Cuenta Corriente Bancaria: Es un contrato en virtud del que el banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero que hubiera depositado en ella o del crdito que se haya estipulado. Culpabilidad: Es el juicio de reproche que se formula a quien ha cometido una accin tpica y antijurdica.

D
Debido Proceso: Garantas que aseguran un juicio imparcial y una sentencia justa al inculpado.

305

GLOSARIO

Declaracin de Nulidad del Acto Jurdico: Es la resolucin que realiza el juez, cuando el acto no cumple con los requisitos que establece la Ley. Decreto: Es aquella norma dictada por cualquier autoridad administrativa facultada para suscribir este tipo de actos. Delito: Es la accin u omisin que lesiona o pone en peligro un bien jurdico relevante y determinado, y a la que se le asigna, segn lo establecido en la Ley, un castigo. Deontologa: Ciencia de los deberes y principios ticos. Derecho a la Identidad: Principio que sostiene que toda persona tiene el derecho a conocer su origen y con ello, saber quines son sus padres. Derecho Penal: Rama del Derecho Positivo Nacional pblico, constituido por normas que tienen por objeto regular las conductas que se estiman capaces de producir un dao social o de originar un peligro a la comunidad. DFL: Decreto con Fuerza de Ley. Tipo de norma que se inscribe en la denominada legislacin irregular y son disposiciones dictadas por el Presidente de la Repblica sobre materias propias de Ley y de acuerdo a una autorizacin otorgada por el Congreso Nacional. Discernimiento: Actuar con un grado de madurez suficiente para distinguir lo justo de lo injusto. DL: Son normas generadas por el ejecutivo en materias propias de Ley, sin mediar autorizacin alguna del Congreso Nacional. Dolo: Actuar con malicia, engao, actuar preconcebidamente para causar dao. Domicilio: Residencia acompaada real o presuntivamente del nimo de permanecer en ella. Dualismo: Doctrina que explica el Derecho en dos principios o vertientes.

E
Eclcticos: Perteneciente a una escuela que procura conciliar en una corriente lo que, en su opinin, son los mejores aportes de las distintas doctrinas; tambin dcese de aquellos que tienen posiciones intermedias. Efecto Jurdico: Es el resultado de una causa, y que forma parte del proceso causal, agotndose all. Ejecucin Forzada: Prerrogativas que tiene un acreedor de perseguir la ejecucin de todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, excepto los inembargables. Enajenacin Mental: Llmese a todas las anormalidades mentales que pueden constituirse en causales eximentes de responsabilidad penal. Estado Civil: Situacin permanente que un individuo ocupa en la sociedad en orden a sus relaciones de familia. Etimologa: Origen de las palabras, razn de su significado y existencia. Exteriorizacin: Referida a la manifestacin o traduccin de la voluntad en accin.
306

GLOSARIO

F
Fianza: Obligacin accesoria, en virtud de la que una o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor principal no la cumple. Filiacin y Parentesco: Procedencia de los hijos respecto de los padres; y parentesco es el lazo de unin que vincula al conjunto de personas que constituyen una familia, superando la dimensin nuclear de sta. Fisco: Estado que asume como sujeto de derechos patrimoniales, cuando ejerce su capacidad rentista. Fuente del Derecho: Es el rgano o medio productor de la norma jurdica, las formas, manifestaciones y su fundamento de validez. Fundacin: Persona jurdica colectiva sin fines de lucro, esta es una organizacin fundada en un conjunto de bienes afectados a un fin determinado. Fungible: Que se consume con el uso. Bienes reemplazables.

G
Gobierno de Facto: Dcese de los gobiernos que se constituyen de hecho, mediante el uso de la Fuerza, son gobiernos ilegtimos caracterizados por ser expresiones de regmenes totalitarios o dictaduras.

H
Hecho: Cualquier suceso, evento o episodio que acontece en el tiempo y en el espacio, sin calificar ni distinguir. Hecho Jurdico: Son aquellos que proviniendo de la naturaleza o de una accin u omisin del hombre, sean voluntarios o involuntarios, producen una o ms consecuencias jurdicas. Hedonismo: Doctrina tica que identifica el bien con el placer y que propugna evitar todo dolor. Heteronoma: Dcese de los poderes o presiones externas a que est sometida una persona o institucin. Hipoteca: Derecho real que grava un inmueble, que no deja de permanecer en poder del constituyente, para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, otorgando al acreedor el derecho de perseguir la prenda en manos de quien sea est en posesin.

I
Ilcito: Accin o acto no permitido, sin autorizacin legal ni moral. Imperatividad: Asociada a la obligatoriedad de cumplir el mandato de la Ley. Imputabilidad: Atribuir un hecho a quien lo ejecut, no slo desde el punto de vista fsico, sino tambin desde lo psicolgico y moral, constituyndose en los fundamentos de la culpabilidad. Indemnizacin: Accin de compensar o resarcir un dao causado a otra persona o grupo. Inexistencia: Relativa a la ausencia o carencia de una cosa, hecho, resolucin o persona.
307

GLOSARIO

Inimputabilidad: Es el acto de exculpar al acusado, sea por su inocencia o por estar enajenado mentalmente, privado temporalmente de la razn, o por falta de madurez por ser menor de edad. Inmutable: No sujeto a cambios, estable e inmodificable. Inoponibilidad: Sancin que consiste en privar de sus efectos a un acto jurdico en relacin con terceros cuando se han cumplido determinadas formalidades establecidas por la Ley a modo de publicidad.

J
Jerarqua: Orden o grado de distintas personas, ideas a cosas de un conjunto o institucin. Jurisprudencia: Referida al conjunto de las sentencias de los tribunales y doctrinas que contienen. Jusnaturalismo: Concepcin, corriente o doctrina que reconoce, fundamenta y aboga por el Derecho Natural. Justicia: valor colectivo, constitutivo del bien comn, referido a dar a cada quien lo que le corresponde. Orden de convivencia humana que consiste en la equidad e igualdad de todos los miembros de la comunidad.

L
Legislacin Irregular: Llmese a las normas que no siendo expresin de Ley ordinaria, tienen jerarqua de Ley, aun cuando son manifestaciones de voluntad del Poder Ejecutivo y no del Legislativo. Legislacin Regular: Dcese a todas las normas con jerarqua de Ley que son expresin de la Ley ordinaria y emanadas del Poder Legislativo. Legtima Defensa: Acto o situacin especial permitida por la Ley, carente de antijuricidad; es la reaccin necesaria contra una agresin, injusta, actual y provocada con la intencin de proteger otro bien jurdico. Letra de Cambio: Es un mandato escrito, revestido de las formalidades prescritas por la Ley, por el que el librador ordena al librado pague una cantidad de dinero a la persona asignada, llamada tomador, o a su orden. Ley: Declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite. Ley Delegatoria: Ley que emana del Poder Legislativo que autoriza al Presidente de la Repblica a dictar disposiciones con Fuerza de Ley durante un plazo no superior a un ao sobre materias que correspondan al dominio de la Ley. Ley Orgnica Constitucional: Ley complementaria a la Constitucin, cuya finalidad es estructurar los organismos y servicios pblicos consagrados en ella. Litigar: Accin de pleitear, disputa judicial. Lucro: Beneficio o provecho que se obtiene de algo.

M
Mapa Conceptual: Herramienta pedaggica que permite aprender a aprender, ella posibilita graficar el concepto y establecer relaciones ver308

GLOSARIO

ticales y horizontales entre distintos conceptos. (Ver texto de Sociologa, Introduccin al Derecho y Gua de aprendizaje). Ministerio Pblico: Institucin creada junto con la reforma procesal penal, que le compete representar el inters general de la sociedad ante los Tribunales de Justicia. Esta organizacin, segn sea la naturaleza de los casos, puede actuar como parte principal, como tercero o como auxiliar del juez. Monista: Relativo o partidario del monismo, que es una filosofa que pretende explicar el derecho a partir de un elemento nico. Mutuo: Tambin conocido como prstamo de consumo, es un contrato en que una de las partes (mutuante) entrega a la otra (mutuario) cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.

N
Nacionalidad: Es el vnculo jurdico que une a la persona con un Estado determinado, estableciendo derechos y obligaciones recprocos. Nio: Persona jurdica individual, que la Ley determina como incapaz absoluta para contraer obligaciones; sin embargo es sujeto de Derecho, como libertad y autonoma en desarrollo. En el Cdigo Civil, el que no ha cumplido siete aos de edad (infante). Nombre: Conjunto de palabras que permite individualizar y distinguir jurdicamente a una persona respecto de otras. Nulidad: Sancin legal establecida para los actos que carecen de algunos de los requisitos establecidos por la Ley para el valor de los mismos (actos).

O
Omisin: Dejar de hacer algo que est obligado por la Ley. Ordenanza: Son normas emanadas de la autoridad alcaldicia que regulan materias relativas al funcionamiento y organizacin municipal.

P
Paradoja: Contradiccin a la que llega en ciertos casos el razonamiento abstracto. Parte Dogmtica o Relacional: Es la seccin de la Constitucin Poltica donde se declaran los grandes principios o ideas de organizacin social y de Derecho a los que adhiere el Estado respectivo. Parte Orgnica o Institucional: Esta seccin es la ms extensa y precisa en la que se desarrolla el esquema valorativo y organizativo del Estado. Patrimonio: Conjunto de bienes, derechos, obligaciones y cargas avaluables en dinero, perteneciente a una persona jurdica, sea individual o colectiva. Pena: Prdida o disminucin de ciertos bienes jurdicos que se impone al responsable de un Delito o un Cuasidelito. Permuta: Acto en virtud del que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo por otro.
309

GLOSARIO

Persona: Todo ser o entidad capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. Persona Jurdica: Equivalente a persona natural y jurdica colectiva. Persona Jurdica Colectiva: Ente ficticio constituido por hombres o bienes jurdicamente organizados que persiguen fines de utilidad colectiva y que para materializarlos la Ley les reconoce capacidades de goce y de ejercicio, pudiendo ser representados judicial y extrajudicialmente. Persona Jurdica de Derecho Privado: Ente ficticio que rene las atribuciones de las personas jurdicas colectivas que pueden ser con fines de lucro o de beneficencia. Persona Jurdica de Derecho Pblico: Ente ficticio que rene los atributos de las personas jurdicas colectivas, que son creadas por una Ley especial, la que establece su potestad de imperio y su carcter de servicio pblico. Persona Natural: Es todo individuo de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin, y poseedora de todos los atributos y facultades de las personas jurdicas. Ptreas: Relativo a los cuerpos rgidos. Constitucin ptrea, es irreformable. Plazo: poca futura y cierta que se fija para cumplir la obligacin. Plenario: Fase del proceso penal que se inicia con la acusacin de oficio y termina con la sentencia definitiva, el proceso en esta fase es pblico, donde las partes tienen un rol activo. Plenitud Hermtica: Implica que el sistema jurdico dispone de los mecanismos de autointegracin que posibilitan resolver cualquier problema o conflicto de relevancia jurdica, aun cuando no exista norma positiva aplicable al caso especfico. Positivismo: En el Derecho existe una corriente que sostiene que los valores cambian pues son productos de una apreciacin subjetiva de los casos; le interesa el Derecho como es y no como debe ser. Se ocupa del Derecho positivo. Potestad Constituyente: Facultad relativa al poder que elabora u origina la Constitucin. En Chile est asociado al Pueblo y el Congreso Nacional. Potestad Jurisdiccional: Facultad de los Tribunales de Justicia para resolver conflictos de relevancia jurdica a travs de un proceso. Potestad Legislativa: Facultad que recae en el Congreso Nacional y en el Presidente de la Repblica (rgano colegislador) para la creacin, modificacin e interpretacin autntica de las leyes. Potestad Reglamentaria: Facultad de que dispone o recae en el Presidente de la Repblica y las dems autoridades encargadas de la administracin del pas, para dictar normas jurdicas, tendiente a cumplir con las funciones que les han sido encomendadas legal y constitucionalmente. Prenda: Contrato por el que se entrega una cosa mueble a un acreedor para seguridad de su crdito, otorgndole la facultad de perseguir la cosa empeada, retenerla en ciertos casos y pagarse con ella.
310

GLOSARIO

Prescripcin: Modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos por transcurso de tiempo y otros requisitos que fija la ley. Prevaricacin: Accin de delinquir de los funcionarios pblicos que actan con negligencia o ignorancia inexcusable, dictando sentencias manifiestamente injustas en una causa criminal. Injusticia dolosa o culposa en que incurre un juez o magistrado. Principio de Autonoma de la Voluntad: Referida a la libre decisin de los particulares para celebrar actos jurdicos y sobre las materias que estimen necesario, siempre que ellos no sean contrarios a la Ley, al orden pblico y a las buenas costumbres. Principio de Igualdad ante la Ley: Se relaciona con la prohibicin de establecer o asumir actitudes de discriminacin a personas por su edad, sexo, condicin econmica, fsica, tnica, poltica, y/o religiosa, dado que la Constitucin reconoce y asegura la plena igualdad ante la Ley. Principio de Legalidad en el mbito Administrativo: Referido a que el funcionario pblico debe actuar dentro de la norma y respetar absolutamente el marco legal, teniendo en cuenta que en el Derecho Pblico slo se puede hacer aquello que la Ley expresamente ordena. Principio de Legalidad o de Reserva Penal: Ningn Delito se castigar con otra pena que la que seala una Ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una Ley posterior favorezca al afectado (indubio pro reo). Principio de Subsidiariedad: Valor que mueve al Estado a establecer polticas y servicios de apoyo a los grupos ms vulnerables y de promocin del desarrollo econmico social de su poblacin. Se basa en el bien comn. Principio de Supremaca Constitucional: Referido a que ninguna Ley que se genera puede contradecir la Constitucin Poltica. Proceso Criminal: Dcese del conjunto de actuaciones procesales que se desenvuelven progresivamente con el fin de obtener, mediante pronunciamiento de la autoridad competente, la resolucin de un conflicto de relevancia jurdica.

Q
Qurum: Nmero de individuos necesarios para que sea vlida una votacin (Mayora).

R
Recurso de Revisin: Recurso que en materia penal procede contra todo tipo de sentencias firmes condenatorias, en los casos en que se constata en forma evidente que han sido dictadas por un error de hecho. Puede interponerse en cualquier tiempo. Recurso de Apelacin: Recurso ordinario establecido para que el tribunal superior enmiende, con arreglo a Derecho, la resolucin del inferior. Recurso de Casacin: Recurso extraordinario que procede en contra de las sentencias dictadas con aplicaciones errneas de la Ley, en los casos que expresamente ella seala.
311

GLOSARIO

Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad: Recurso que se interpone ante la Corte Suprema con el propsito de dejar sin efecto una Ley que se supone contraria a la Constitucin. Este recurso es posterior a la promulgacin de la Ley que se cuestiona. Recursos Procesales en Materia Penal: Se entienden por tal, los medios que la Ley facilita a las partes para impugnar las resoluciones judiciales. Reforma Procesal Penal: Conjunto de disposiciones que tienen como propsito modernizar y desburocratizar la accin de la Justicia, a travs de una profunda reestructuracin orgnica de la Justicia Penal. Relatividad: En Filosofa existe una corriente y actitud que niega toda verdad o valor moral absolutos, afirmando la dependencia de una y otro con respecto a las circunstancias en que son establecidos. Retroactividad: Dcese a la aplicacin o efectividad a hechos pasados. En Derecho existe un principio relativo a la irretroactividad de la Ley, es decir, no puede sancionar hechos ocurridos con anterioridad a su promulgacin.

S
Seguridad Pblica: Obligacin del Estado de proteger a sus ciudadanos, dar garantas de prevencin de ocurrencia de hechos que pongan en riesgo a las personas, sus bienes y derechos. Sentencia: Resolucin judicial que pone fin al proceso resolviendo el asunto controvertido, ya sea condenando o absolviendo. Servicio de Impuestos Internos: Organismo pblico que tiene por propsito fiscalizar y aplicar las leyes tributarias del Estado. Sistema Normativo: Conjunto de principios y normas jurdicas relacionadas entre s. Sociabilidad: Cualidad que permite a mujeres y hombres a integrarse en grupos, organizarse y gobernar, posibilitando la perdurabilidad de la convivencia. Sociedad Annima: Organizacin que posee un capital social constitutivo de un fondo comn dividido en acciones. La administracin de ella recae en un directorio cuyos miembros son elegidos y renovados por las juntas generales de accionistas. Sociedad Colectiva: Es una agrupacin en la que todos los socios son responsables ilimitadamente de las deudas sociales. Sociedad de Responsabilidad Limitada: Se caracterizan por estar formadas por un nmero de socios no mayor de 50, los que son responsables slo hasta el monto de su aporte o la suma que se indique en los estatutos. Sociedad en Comandita: Organizacin en que existen dos clases de socios, los capitalistas (comanditarias) y los gestores, con derechos y obligaciones en la gestin de la sociedad. Sujeto Activo: Es aquel que establece la accin penal y sostiene la acusacin, es decir, el querellante particular. Sujeto de Derecho: Ente capaz de tener facultades y deberes jurdicos.

312

GLOSARIO

Sujeto Pasivo: Corresponde al inculpado, quien es parte en el proceso penal y deben entenderse con l todas las diligencias del juicio. Sumario: Es una etapa del proceso criminal, secreta y tiene por objeto investigar las circunstancias del Delito e individualizar al acusado.

T
Teora de la Doble Personalidad: Corriente que explica la existencia del Estado Persona y el Estado Soberano. Terceros Civilmente responsables: Relativo a aquellas personas que aparecen como civilmente responsables en el proceso. Su responsabilidad est referida a daos y perjuicios, por lo que se les podr cobrar indemnizaciones. Tipicidad: Correspondencia o conformidad entre la descripcin del Delito o accin contenida en la Ley con el hecho concreto ejecutado por la persona. Tradicin: Acto por el que el vendedor pone la cosa en poder del comprador, habiendo por parte del primero la facultad e intencin de transferir el dominio y por parte del segundo, la capacidad e intencin de adquirirlo. Trascendencia: Traspasar los lmites de la experiencia posible. Superar el Estado material del ser hacia la dimensin espiritual. Tribunales Orales: Espacio donde se llevar el juicio en el marco de la reforma procesal penal y que estar conformado por varios jueces, quienes conocern la acusacin, valorarn las pruebas y fallarn.

U
Ultractividad: Referida a la posibilidad de que una Ley pueda regir ms all del perodo normal de cesacin de sus efectos, es decir, de su vigencia. Universal: Que comprende o es comn a todos. Conceptos formados por abstraccin que representan en nuestra mente, reducidas a unidad comn, realidades que existen en diversos seres.

V
Volitivo Volicin: Acto de voluntad, que comprende tres momentos: deliberacin, decisin y ejecucin. Voluntad o Consentimiento: Aptitud o disposicin moral para querer algo.

313

Bibliogra
Bibliografa

BIBLIOGRAFA

Bibliogra
Bibliografa
Achurra G., Macela et al (1996) : Alessandri R., Arturo et al (1941) : Alessandri R., Arturo et al (1942) : Alessandri R., Arturo et al (1961) : Alessandri R., Arturo et al (1990) : Bascun V., Anbal l (1960) : Bascun V., Anbal :

Bascun V., Anbal (1985)

Derecho Poltico, Apuntes de Clases. Ediciones Universidad Catlica de Chile, Coleccin Textos Universitarios. Santiago Chile. Derecho Civil, Tomo Tercero. De las Obligaciones. Editorial Nascimento. Santiago, Chile. Derecho Civil, Tomo Cuarto. Fuentes de las Obligaciones. Editorial Nascimento. Santiago, Chile. Curso de Derecho Civil. Parte General. Editorial Nascimento. Tercera Edicin. Santiago, Chile. Derecho Civil, Parte Preliminar y Parte General. Tomos I y II. Editorial Jurdica, Conosur Ltda. Santiago, Chile. Introduccin al Estudio de las Ciencias Jurdicas y Sociales. Editorial Jurdica. Segunda Edicin. Santiago, Chile. Teora General de la Norma Jurdica y de los Sistemas Normativos. Apuntes de Clases. Universidad de Chile. Facultad de Derecho. Imprenta Lex. Santiago, Chile. Teora General de las Fuentes del Derecho. Primera Parte: La Legislacin. Universidad de Chile. Facultad de Derecho. Imprenta Lex. Santiago, Chile.
317

BIBLIOGRAFA

Base de Datos del Diario Oficial S.A. ( 1997) Benavente, Daro (1989)

Cdigo Civil. ERMARAS Ltda. Primera Edicin. Santiago, Chile. Derecho Procesal, Juicio Ordinario y Recursos Procesales. Editorial Jurdica de Chile. Segunda Edicin. Santiago, Chile. Derecho Procesal, Reglas Comunes a Todo Procedimiento. Editorial Universitaria S.A. Santiago, Chile. Derecho Civil en Preguntas y Respuestas. Editorial COR-MAN Editores. Cuarta Edicin. Santiago, Chile. Derecho Penal. Editorial Nacional Gabriela Mistral. Segunda Edicin. Santiago, Chile. Introduccin al Derecho. Unidades Didcticas. Universidad Nacional de Educacin a Distancia. Madrid, Espaa. Diccionario Filosfico. Tomos I y II. Ediciones Interprovincial. Libros. Santiago, Chile. Introduccin al Derecho. Editorial Jurdica de Chile. Coleccin de Manuales Jurdicos. Santiago, Chile. Ciencia Poltica. Editorial Universitaria S.A. Santiago, Chile. Sntesis de Derecho Procesal Civil. Ediciones Jurdicas La Ley. Cuarta edicin. Santiago, Chile. Introduccin al Derecho. Teora de los Conceptos Jurdicos Fundamentales. Apuntes de Clases. Derecho Penal Tomo I y II. Partes General y Especial. Editorial Jurdica de Chile. Quinta Edicin. Santiago, Chile. Curso de Derecho Procesal Civil. Orgnico de Tribunales. Ediciones Jurdicas La Ley. Primera Edicin. Santiago, Chile. Manual de Derecho Procesal. Talleres Imprenta y Litografa Universo. Santiago, Chile.

Benavente, Daro

Cornejo M., Anbal (1992).

Etcheverry, Alfredo (1976)

Fernndez, C. (1997)

Fortn G., Carlos (1973)

Hbner Gallo, Jorge (1955)

Israel Z., Ricardo et al (1995) Jorquera Lorca, Ren (1998)

: :

Klener, Arturo et al

Labatut G., Gustavo (1968)

Lillo H., Lenn (1998)

Lpez L., Eduardo (1948)

318

BIBLIOGRAFA

Manual de Derecho Civil. De las Obligaciones. Editorial Jurdica de Chile. Quinta Edicin. Santiago, Chile. Nogueira A., Humberto et al (1994): Derecho Constitucional, Tomos I y II. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. Santiago, Chile. Ossa Bulnes, Juan Luis (1989) : Derecho de Minera. Editorial Jurdica de Chile. Santiago, Chile. Pacheco G., Mximo (1955) : Teora del Derecho. Editorial Jurdica de Chile. Coleccin de Manuales Jurdicos. Santiago, Chile. Paills P., Enrique (1986) : Derecho Procesal Penal, Volumen II. Editorial Jurdica de Chile. Santiago, Chile. Real Academia de la Lengua : Diccionario de la Lengua Espaola Tomo I y II. (1992) Vigsimoprimera Edicin. Editorial Espasa Calpe, S.A. Madrid, Espaa. Rychlowiski, Bruno (1985) : Lecciones de tica. Impresor Pa Sociedad de San Pablo. Santiago Chile. Sanguino S., Ernesto (1939) : Redaccin de las Sentencias Criminales. Nascimento, Santiago. Chile. Urza V., Germn (1991) : Manual de Derecho Constitucional. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. Santiago, Chile. Williams B., Jaime (1994) : Lecciones de Introduccin al Derecho I. Ediciones Fundacin de Ciencias Humanas.

Meza B., Ramn (1974)

319