Esboo de uma teoria da execuo civil Fredie Didier Jr.

1. A funo jurisdicional e as diversas modalidades de tutelas dos direitos A funo jurisdicional aquela pela qual os rgos investidos de jurisdio aplicam o direito objetivo ao caso concreto, tutelam os direitos subjetivos (p.1) H trs tipos de tutela jurisdicional: a) Declaratria: busca o poder jurisdicional a certificao, com a coisa julgada, determinada relao jurdica. (p.1) b) Executiva: Pretende a efetivao de direito subjetivo. (p.1) c) Cautelar: busca do estado-juiz uma providencia que assegure/garante a efetivao da prestao jurisdicional, tendo em vista a circunstncia inexorvel de que todo processo jurisdicional necessita de tempo. (p. 1,2)

2. Direito a uma pretenso e direitos potestativos Trata-se da distino que se faz entre direitos a uma prestao e direitos potestativos. (p.2) Direito a uma prestao o poder jurdico, conferido a algum, de exigir de outrem o cumprimento de uma prestao, que pode ser um fazer, um no fazer ou dar uma coisa; sua efetivao a realizao de prestao devida. (p.2) Direito potestativo o poder jurdico conferido a algum de alterar, criar ou extinguir situaes jurdicas; sua efetivao consiste na alterao/criao/extino de uma situao jurdica, fenmenos que s se operam juridicamente, sem a necessidade de qualquer ato material. (p.2) Nos direito potestativos no h dever, prestao, conduta pelo sujeito passivo, no se pode falar em leso/inadimplemento assim a prestao no esta relacionadas a tais direito. (p.3) No por acaso que a tutela executiva pressupe inadimplemento, fenmeno exclusivo dos direitos a uma prestao. (p.3) A Efetivao de um direito potestativo carece de execuo. A sentena que reconhea um direito potestativo j o efetiva com o simples reconhecimento e a implementao da nova situao jurdica almejada. A sentena que acolhe uma demanda que veicula um direito potestativo uma sentena constitutiva, que, portanto, exatamente por isso no gera atividade executiva posterior, em razo da absoluta desnecessidade. (p.3)

3. Direito fundamental tutela executiva Fala-se do estudo do processo luz dos direitos fundamentais. (p.4) A constituio federal de 1988 deu um grande impulso a essa tendncia, pois, no rol dos direitos e garantias fundamentais, inclui uma srie de dispositivos

de natureza processual, em nmero sem precedente na nossa histria constitucional. (p.4) Dois dos dispositivos constitucionais merecem uma ateno especial: a) Direito fundamental a um processo devido b) Direito fundamental a apreciao pelo poder judicirio de qualquer alegao e leso ameaa de leo ao direito. A clusula do devido processo legal aberta e, alm disso, o legislador constituinte deixou claro que o rol dos direitos e garantias fundamentais no exaustivo, incluindo outros previstos em tratados internacionais, a doutrina mais moderna fala no direito fundamental tutela executiva. (p.4) Firmada a existncia de um direito fundamental tutela executiva, o magistrado deve interpretar essa direito como se interpretam os direitos fundamentais, ainda, poder afastar qualquer regra que se coloque como obstculo irrazovel/desproporcional efetivao de todo direito fundamental. (p.5)

4. Execuo e processo de execuo: os mdulos processuais executivos Opera-se de duas formas: a) Relao jurdica processual especialmente formada com esse objeto; b) Como fase de um processo j instaurado A relao jurdica processual como predominante funo executiva, j no segundo caso, a execuo (atividade executiva), realiza-se no mesmo processo em que a certificao judicial ocorreu. (p.5) O que se questiona autonomia do processo de execuo, no da funo executiva. (p.5) As relaes jurdicas processuais que teriam por objeto, somente, o cumprimento de uma ou de outra das funes jurisdicionais. Nesse contexto surgiu a noo de sentena condenatria, reconhecendo a existncia de um direito a uma prestao e o respectivo dever de pagar. (p.6) A partir da generalizao da tutela antecipada permitiu a prtica de atos executivos. A mudana na tutela jurisdicional das obrigaes de fazer, nofazer, altera o sistema de tutela executiva. Agora, as sentenas que reconhecem a existncia de tais obrigaes no precisam ser submetidas a um processo autnomo de execuo, podem ser efetivadas no mesmo processo em que foram proferidas, independentemente de instaurao de um novo processo e da provocao de interessado

Depois dessa alterao, no ocorrer um processo autnomo, mas uma fase complementar ao processo de conhecimento; designar tais processos de sincrticos, pois servem a mais de um propsito: certificar e efetivar. (p.6, 7) Esse regime foi estendido s obrigaes de dar coisa distinta de dinheiro. A nica sentena judicial que necessita de um novo processo para ser executada aquela que condena o ru ao pagamento de quantia. (p.7) 5. Cognio e atividade executiva Caberia ao magistrado to somente cumprir, mecanicamente, aquilo que estiver determinado no ttulo. (p.7) H cognao na tarefa executiva, inicialmente, o magistrado verifica o preenchimento das condies da ao e dos pressupostos processuais, questo de mrito, como pagamento e a prescrio, por provocao do interessado, ate mesmo de oficio (p.8) Exemplos: nomeao de bem penhora ou alienao antecipada do bem penhorado, momentos em que o magistrado dever decidir determinadas questes (qual bem penhorado? Justifica-se a alienao antecipada?), tarefa para o qual a atividade cognitiva indispensvel. (p.8) Frustrada a execuo pode o exeqente optar pela converso da obrigao em perdas e danos. (p.8) 6. Mrito e coisa julgada Juzo de admissibilidade e juzo de mrito referem-se aos atos postulatrios. (p.9) Em primeiro lugar, verificam-se os requisitos para que possa se examinado. Examina-se a postulao com fito de verificar se pode ou no ser acolhida. No primeiro caso, estamos diante do juzo de admissibilidade, no segundo, do juzo de mrito. (p.9) Mrito o pedido, o objeto sobre o qual iniciar prestao jurisdicional. Na execuo, o mrito divide-se em dois aspectos: (p.9) a) Pedido imediato, que a tomada das providncias executivas b) Pedido mediato, que resultado que se espera a alcanar. (p. 9) Eis que o mrito. O que acontece que no haver julgamento na execuo. (p.9) Todas as vezes que o magistrado decidir sobre algum aspecto da postulao, posese dizer que haver uma deciso de mrito (p.9) A coisa julgada material fenmeno jurdico que surge a partir dos seguintes elementos: a) Deciso judicial; b) Trnsito em julgado; c) deciso de mrito; d)

cognio exauriente. A presena destes quatro elementos faz surgir, a coisa julgada material. (p.10) A Maior parte dos doutrinadores entende no haver ocorrncia de coisa julgada no processo de execuo. (p.10) possvel que do processo de execuo surja coisa julgada material. (p.10) a) Obviamente, no queremos dizer que a obteno de coisa julgada material seja o fim, a razo de tarefa executiva e de certificao. (p. 10) b) possvel que a execuo se extinga em razo de fatos que dizem respeito prpria extino da relao jurdica material subjacente ao processo executivo. (p.10) c) No conseguimos distinguir a deciso homologa uma transao em um processo de conhecimento que est apta a fazer coisa julgada material, da deciso judicial que homologar uma transao no bojo do processo de execuo. (p.10) d) E se a execuo se extingindo por pagamento? Poderia o exeqente demandar de novo? E se fosse reconhecida a prescrio? (p.11) A Resposta a essas perguntas a mesma: no. Nas situaes mencionadas houve deciso de mrito fundada em cognio exauriente, portanto, aps o trnsito em julgado. (p.11) 7. Espcies de execuo 7.1. Execuo por sub-rogao e execuo por coero indireta

A execuo pode ocorrer com ou sem participao do executado. (p.11) Chama-se sub-rogao aquela em que o poder judicirio prescinde da colaborao do executado para a efetivao da prestao devida. O magistrado toma as providncias que deveriam ter sido tomadas pelo devedor, sub-rogando-se na sua posio. H substituio da conduta do devedor por outra do estado-juiz, que gere a efetivao do direito do executado. (p. 11) Notadamente nos casos de obrigao infungveis, a sub-rogao ou se mostra impossvel, em razo da infungibilidade, ou se mostra demais onerosa/demorada, como nos casos de prestao de fazer fungvel. (p.11) Nestes casos, o estado-juiz pode promover a execuo com a colaborao do executado, a estado fora, por meio de coero psicolgica, a que o prprio executado cumpra a prestao, servindo como uma espcie de contra-motivo, estimulo ao cumprimento da prestao. (p. 11, 12)

No se pode restringir a execuo indireta s obrigaes infungveis. Execuo ser aquela que for mais adequada para a efetivao do direito, seja fungvel ou infungvel a obrigao, pois no h entre elas qualquer hierarquia. (p.12) No entanto uma tendncia legislativa de conferir tutela das obrigaes de fazer e no fazer a tcnica de execuo indireta, pela qual seriam efetivadas por meio de provimento judicionais que impusessem o cumprimento da prestao, sob pena de multa ou outra medida coercitiva. (p.12) tutela das obrigaes de dar coisa distinta de dinheiro, inicialmente, reservava-se a execuo por sub-rogao, entretanto, estendeu-se as estas obrigaes a possibilidade de serem efetivadas por coero indireta. (p.12) No entanto, h hipteses de execuo indireta para pagamento de quantia (.12) a) De lege lata, que a execuo por divida alimentar. b) De lege ferenda, pretende que o magistrado comine uma multa fixa para o caso de descumprimento de sentena. (p.12) 7.2. Execuo de ttulos judiciais e execuo de ttulos extrajudiciais

A execuo pode ser classificada de acordo com o titulo executivo que a autoriza/legitima. Execuo por ttulos judiciais e por ttulos extrajudiciais. (p.13) Ttulos judiciais a) Costuma-se dizer que fora das hipteses do art. 584, CPC, no se poderia falar em ttulos executivos. (p. 13) Essa premissa mostra-se equivocada, vrios ttulos executivos esto fora desse rol. Exemplos: - deciso interlocutria -decises judiciais em aes dplices -as sentenas previstas nos arts. 588 e 811 -sentena declaratria. b) O rol do art. 584 do CPC prev como ttulos judiciais a sentena arbitral, visase prestigiar a deciso arbitral, no mais submetida homologao do poder judicirio, o arbitro no dispe de competncia para executar as suas decises c) O inciso III do art. 584 agora possibilita o magistrado homologar conciliao judicial que verse sobre questes no posta em juzo. Ttulos extrajudiciais Os ttulos executivos extrajudiciais se justificam na medida em que foram produzidos com a participao do prprio executado. (pg.15)

O inciso V do art. 585 prev hipteses de ttulos executivos extrajudiciais produzidos pelo juiz: deciso que fixou honorrios de perito. (pg.15) Dispe o pargrafo 1 do art. 585 que a propositura da ao envolvendo o ttulo executivo extrajudicial no inibe a sua execuo. (pg. 15) 7.3. Execuo provisria e execuo definitiva

Divide-se a execuo de acordo com a estabilidade da eficcia do ttulo executivo judicial: se, se tratar de ttulo judicial j definitivamente julgado, haveria execuo definitiva; se, se tratar de ttulo judicial que ainda pende exame, a execuo seria provisria. (pg. 16,17) Toda execuo de ttulo extrajudicial definitiva at a fase final. (pg. 16) O art. 589 diz que a execuo provisria dar-se- por carta de sentena dos autos suplementares. (pg. 16,17) 8. Principios 8.1. Princpio de que no h execuo sem ttulo No se pode instaurar a execuo sem que se tenha um documento a que a lei confira a aptido para gerar a atividade executiva do Estado. Somente o patrimnio do devedor, ou de terceiro responsvel, pode ser objeto da atividade executiva do Estado. (pg. 18) 8.2. Responsabilidade ou toda execuo real Houve poca em que se permitia que a execuo incidisse sobre a prpria pessoa do executado, que poderia, por exemplo, virar escravo do credor como forma de pagamento da sua dvida. (pg 18) 8.3. Princpio do Contraditrio A doutrina Italiana, que no prestigiam o processo de execuo, chegou a defender a idia de que no processo de execuo no haveria contraditrio. (pg.18) Esse posicionamento, hoje em dia est superado, pois o texto constitucional claro ao garantir o contraditrio em qualquer processo jurisdicional. (pg 18) 8.4. Princpio da Proporcionalidade Como mecanismo de soluo de conflito entre direitos fundamentais, ajuda o magistrado a solucionar a admissibilidade ou no da quebra de sigilo bancrio. (pg 19) 8.5. Princpio da menor onerosidade possvel ao executado

Este princpio est consagrado no art. 620 do CPC. Isso no quer dizer que a execuo no possa ser gravosa ao executado, ela sempre o ser, e dever s-lo, pois da sua essncia. (pg 19) 8.6. Princpio da disponibilidade da execuo A execuo feita para atender aos interesses do exeqente, e esse o norte que deve ser observado pelo magistrado. (pg 19) Esse princpio pode ser exemplificado pelo regime da desistncia na execuo, ou de algum ato executivo independentemente do consentimento do executado. (pg. 19) 8.7. Princpio da Tipicidade dos meios executivos No Brasil, h previso expressa que garante a atipicidade dos meios executivos na efetivao das obrigaes de fazer, no fazer e dar coisa que no dinheiro. (pg 20) Trata-se do art. 461 pargrafo 5, que consagra o mencionado poder geral da efetivao. (pg 20) 8.8. Princpio Da Utilidade A jurisdio somente pode ser acionada se houver alguma espcie de beneficio/proveito/utilidade que se possa alcanar pelo poder judicirio. (pg 21) No por outro motivo que se impe o interesse de agir como condio de admissibilidade da demanda. (pg 21) A execuo no pode ser instrumento de capricho do credor. (pg 21) 8.9. Autonomia

A funo executiva autnoma, com peculiaridades prprias, no se trata de uma anomalia, de um corpo estranho, no qual o vesturio da teoria geral do processo no poderia ser ultilizado. (pg 21) 8.10. Responsabilidade do Exequente A execuo,seja provisria ou definitiva,corre sob a responsabilidade objetiva do exeqente, que dever indenizar o executado se, eventualmente, ficar demonstrada a injustia da execuo. (pg 22) 8.11. Maior Coincidncia Possvel O processo de execuo deve primar, na medida do possvel, pela obteno deste resultado (tutela jurisdicional) coincidente com o direito material. (pg. 22) Chama-se esse princpio, atualmente, de primazia da tutela especfica. (pg 22)

8.12. Dignidade da Pessoa Humana O princpio da proteo da dignidade da pessoa humana considerado, atualmente, o princpio basilar de toda ordem jurdica. (pg 22) Os ministros chegaram a dizer que no se poderia tornar ainda mais insuportvel vida de quem tinha escolhido o pior dos caminhos: a solido. (pg 22 e 23)

FACULDADE SEAMA IVY SOFIA MACIEL PIMENTA JACQUELINE SALES PICANO

Esboo de uma teoria da execuo civil Fredie Didier Jr.

Macap AP 2011

IVY SOFIA MACIEL PIMENTA JACQUELINE SALES PICANO

Esboo de uma teoria da execuo civil Fredie Didier Jr

Trabalho apresentado para obteno de nota parcial na disciplina direito processo civil III da turma 5din, ministrada pela professora Mariana

Macap-AP 2011