UNIVERSIDADE FEDERAL DE PERNAMBUCO UFPE FACULDADE DE DIREITO DO RECIFE FDR DIREITO COMERCIAL

COBRANA ANTECIPADA DO VALOR RESIDUAL GARANTIDO (VRG) NO LEASING: ANLISE CRTICA DE ARGUMENTOS CONTRA E A FAVOR

Las Arajo Guerra 6 perodo manh(M6)

Recife, maio de 2012

NDICE

1. Introduo 2. Espcies de leasing e VRG

p.3 p.4

3. A Cobrana antecipada de VRG: Smulas 263 e 293 do Superior Tribunal de Justia 4. Anlise crtica BIBLIOGRAFIA p.5 p.9 p.11

LEASING
Cobrana antecipada do Valor Residual Garantido VRG: anlise crtica de argumentos contra e a favor

1. Introduo Leasing ou arrendamento mercantil um contrato que possibilita o financiamento a mdio e longo prazo de bens mveis e imveis, sem a necessidade de descapitalizao do arrendatrio. Nele, a empresa proprietria de um bem o cede em locao a outrem, por pagamento e prazo determinados. O que o diferencia da locao, todavia, que, ao final do contrato, o arrendatrio tem uma trplice opo: pode renovar o contrato, devolver o bem, ou compr-lo, atravs do pagamento de um valor residual previsto no contrato. Por no ser minuciosamente regulado, tendo apenas seu aspecto tributrio definido Lei n 6.099/741 o contrato de leasing no considerado tpico pelo maior parte da doutrina. Assim, sendo seus aspectos materiais especificados caso a caso, as parte atuantes2 o arrendante, ou proprietrio do objeto e o arrendatrio, quem aluga ganham destaque, exercendo sobremaneira a autonomia da vontade para delinear as caractersticas contratuais. Sua popularizao, no Brasil, comeou com a Resoluo 2.309/96, do BACEN, a qual ampliou o alcance das operaes s pessoas fsicas, at ento reservado apenas s pessoas jurdicas e profissionais liberais. Consolidou-se, finalmente, em 1997, com o aumento da alquota do IOF, que
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Art. 1, PU. Considera-se arrendamento mercantil, para os efeitos desta Lei, o negcio

jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta.
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Alm do arrendante e do arrendatrio, h o fornecedor do bem, que no integra a relao jurdica.

afetou diretamente os financiamentos bancrios e que no o afetou, por no est submetido a este imposto, passando a oferecer um custo inferior s demais formas de financiamento e a ser utilizado como substituto do financiamento bancrio. Foi nesse contexto de popularizao que, para alguns, sua forma de utilizao comeou a ser desvirtuada. Para garantir a realizao do verdadeiro interesse dos arrendantes, ou seja, a venda do bem desde o incio do contrato, criou-se, ento, uma maneira de minimizar as suas diferenas com um financiamento comum: a incorporao proporcional s parcelas do contrato do Valor Residual Garantido, o VRG. Dessa maneira, deixou de existir o VRG devido ao final do contrato e somente em efetuada a opo de compra, passando ele a ser provisionado gradativamente ao longo do pagamento das parcelas. Para o consumidor, o leasing virou apenas um financiamento com outro nome.

2. Espcies de leasing e VRG: Entende-se por arrendamento mercantil ou

leasing (financeiro) o contrato segundo o qual uma pessoa jurdica arrenda a uma pessoa fsica ou jurdica, por tempo determinado, um bem comprado pela primeira, de acordo com as indicaes da segunda, cabendo ao arrendatrio a opo de adquirir o bem arrendado findo o contrato, mediante um preo residual previamente fixado.3 Alm dessa opo de compra, mediante pagamento de um Valor Residual pr-estabelecido, conforme j dito, o contrato de arrendamento mercantil oferece a renovao do contrato e a devoluo do bem. Sendo assim, essencial sua natureza essa trplice opo, sem a qual, restaria apenas uma compra e venda prestao.
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MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais, p.449.

 interessante observar, nessa conceituao, que a definio citada se refere a uma das trs modalidades de arrendamento mercantil, o leasing financeiro, espcie mais utilizada nos contratos hodiernos de arrendamento de veculos. Nele, o arrendador, por comprar o bem escolhido pelo arrendatrio, tem um alto custo inicial, e, por conseguinte, o valor cobrado a ttulo de aluguel, alto, sendo o VRG, relativamente baixo. Alm dessa espcie, existem o leasing operacional (operating lease) e o de retorno (lease back). No primeiro, o bem j pertence arrendadora, sendo, por isso, o valor cobrado por aluguel relativamente baixo em relao ao VRG, ocorrendo o contrrio do financeiro. O segundo, por sua vez, o arrendatrio vende o bem ao arrendador, mantendo a posse atravs de aluguel. Por essa razo, aluguel e VRG so razoavelmente equivalentes. essencial fazer uma ressalva depois dessas definies. Ocorre que, apesar de o arrendamento mercantil ser concebido em funo do balanceamento entre aluguel e VRG, esse valor residual s devido em caso da opo de compra, existindo, alm dessa, conforme j exaustivamente dito, as possibilidades de devoluo do bem ou renovao do contrato.

3. A Cobrana antecipada de VRG: Smulas 263 e 293 do Superior Tribunal de Justia O elemento essencial de caracterizao

do leasing a faculdade reservada ao arrendatrio de adquirir, no fim do contrato, os bens que alugou. Se no existe, o contrato no de leasing. Essa faculdade , ao se exercer, um direito potestativo, bastando, portanto, a declarao optativa do concessionrio do leasing para que a relao pessoal de uso dos bens se transforme em relao real de propriedade.4

GOMES, Orlando. Contratos. 12. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 524.

Por isso, com a antecipao do pagamento do VRG, da escolha da opo de compra, do ponto de vista jurdico, para uma parte da doutrina, o que houve foi a desconfigurao do instituto. Ora, se o que caracteriza o leasing o uso do bem sem sua propriedade, atravs de o pagamento de uma espcie de aluguel e, uma vez findo o contrato, v-se o arrendatrio com a trplice opo de renovao do contrato, comprar ou devolver o bem, a inexistncia dessa trplice opo, obviamente, descaracteriza o leasing. Isso porque, se j est decidido, desde a celebrao do contrato, a opo de compra, mediante a incorporao do VRG s parcelas, o que existe no um arrendamento mercantil, mas uma compra e venda a prazo, com a entrega imediata do bem e o pagamento parcelado do preo. E foi exatamente esse, por certo tempo, o entendimento das Turmas de Direito Privado do Superior Tribunal de Justia que, ao editar a Smula 263, disps: a cobrana antecipada do valor residual (VRG), descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, transformando-o em compra e venda a prestao. CONTRATO DE LEASING. VALOR RESIDUAL GARANTIDO. A cobrana antecipada do valor residual (VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, transformando-o em compra e venda a prestao (Smula 263 - STJ). Recurso especial conhecido e provido.5 (grifei) Uma outra corrente que defendia a no descaracterizao do leasing pelo pagamento antecipado do VRG e adotada pelas Turmas de Direito Pblico do mesmo Tribunal foi, todavia, aos poucos ganhando fora. Segundo ela, o valor residual pago antecipadamente funcionaria apenas como uma garantia arrendadora, em caso da no opo de compra ao final do contrato.

STJ - Recurso Especial n 407167 / GO, Relator Ministro Ari Pargendler, julgado em 27.06.2002.

Praticamente, funcionaria da seguinte forma: a antecipao a ttulo de VRG seria um depsito arrendadora, para utilizao futura. Assim, se o arrendatrio fizesse a opo de compra, utilizaria o valor para pagar o preo. Se no, o depsito serviria de garantia do valor mnimo: caso, na venda a terceiro o bem no alcanasse o montante contratualmente estipulado, o arrendador cobriria o valor a menor com o depsito, sempre devolvendo o excedente. Para os adeptos desse pensamento, portanto, a antecipao do VRG surgiu apenas como uma segurana, uma cauo ao arrendador, sem que significasse onerao significativa do arrendatrio, nem tampouco eliso de suas opes ao final do contrato. Ou seja, no descaracterizaria a essncia do leasing. Interessante observar, nesse trilhar o contedo do Art.10 e da letra a, inciso VII, do Art.7, da Resoluo 2.309/96 do BACEN: Art. 10. A operao de arrendamento mercantil ser considerada como de compra e venda a prestao se a opo de compra for exercida antes de decorrido o respectivo prazo mnimo estabelecido no art. 8 deste Regulamento. a) a previso de a arrendatria pagar valor residual garantido em qualquer momento durante a vigncia do contrato, no caracterizando o pagamento do valor residual garantido o exerccio da opo de compra (grifei) Fica claro, nesse sentido, o posicionamento da Resoluo. Apesar de considerar como convertido em compra e venda, o arrendamento em que esta opo feita antes do prazo mnimo estabelecido em seu art.8, no entende que o pagamento antecipado do valor residual garantido , por si, exerccio da opo de compra e venda.

Sendo assim, converge para o segundo pensamento, no coadunando com o posicionamento de que o pagamento do VRG incorporado s parcelas seria converso do instituto do leasing em compra e venda a prazo. Quanto ao STJ, essa segunda idia foi convalidada com o cancelando a Smula 263, no julgamento dos Embargos de Divergncia no Recurso Especial n 213828/RS ora transcrito: ARRENDAMENTO ANTECIPAO DO MERCANTIL. DO LEASING. VALOR

PAGAMENTO

RESIDUAL GARANTIDO. DESCARACTERIZAO DA NATUREZA CONTRATUAL PARA COMPRA E VENDA PRESTAO. LEI 6.099/94, ART.11, 1. NO OCORRNCIA. AFASTAMENTO DA SMULA 263/STJ. 1. O pagamento adiantado do Valor Residual Garantido VRG no implica necessariamente antecipao da opo de compra, posto subsistirem as opes de devoluo do bem ou prorrogao do contrato. Pelo que no descaracteriza o contrato de leasing para compra e venda prestao. 2. Como as normas de regncia no probem a antecipao do pagamento do VRG que, inclusive pode ser efetivo interesse do arrendatrio, deve prevalecer o princpio da livre conveno entre as partes. 3. Afastamento da aplicao da Smula 263/STJ. 4. Embargos de Divergncia acolhidos. 6 (grifei) A edio de nova Smula, a 293, por conseguinte, consolidou essa nova opinio, dispondo: a cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil. certo, portanto, que o segundo entendimento do Superior Tribunal de Justia aceita essa construo doutrinria de que o pagamento antecipado
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STJ Embargos de Divergncia no Recurso Especial n213828/RS; Relator Ministro Edson Vidigal, julgado em 29.09.2003.

de VRG, aderido gradualmente s parcelas no significa a opo antecipada da compra e venda. Pelo contrrio: ela enaltece a autonomia da vontade, favorecendo o pactuado entre as parte no concernente antecipao do valor em forma de cauo, desde que no elida a triplica opo dos arrendatrios ao final do contrato. a aceitao de que a aplicao prtica do instituto pode ser feita com certas peculiaridades. Nesse sentido, tal posicionamento traz conseqncias especficas. Com a descaracterizao do contrato de leasing, os arrendatrios e o fisco eram beneficiados, visto que impossibilitava a reintegrao de posse e ocorria extino dos benefcios legais que o leasing permite ao arrendatrio. Com a sua permanncia, por outro lado, fomenta-se a indstria nacional, uma vez que os benefcios fiscais so mantidos e se preserva os elevados investimentos das sociedades arrendadoras feitos no setor. No bastasse, esse novo entendimento traz uma maior liberdade na prtica do instituto de leasing, fazendo valer o princpio da livre conveno entre as partes.

4. Anlise Crtica interessante constatar que, pelo exposto, h argumentos fortes de ambos os lados apresentados, tanto para defender a caracterizao como a descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil, pelo pagamento antecipado do VRG. Todavia, apesar do voto da eminente ministra Nancy Andrighi7, acredito ser a opo atualmente feita, a da no descaracterizao do leasing, a melhor.

A antecipao do VRG sinal claro de descaracterizao do leasing por implicar no desaparecimento da figura da promessa unilateral de compra e venda e da respectiva opo, porque imposta a obrigao de compra desde o incio da execuo do contrato. (RESP n 213.828 da Corte Especial do STJ, Rel Min. Milton Luiz Pereira, julgado em 07/05/2003)

Assim, inobstante eventuais prejuzos trazidos aos arrendatrios como a aplicabilidade da reintegrao de posse e ao fisco pelos benefcios fiscais conferidos ao leasing acredito ser a manuteno da caracterizao de arrendamento mercantil independente do pagamento antecipado do VRG a melhor alternativa. Isso porque, alm de fomentar a economia, permitindo mais segurana nos investimentos do setor, essa possibilidade de parcelamento do Valor Residual benfica aos arrendatrios, aumentando, de certa forma, seu poder de compra, com a garantia de devoluo desse valor, em caso da outra opo. Preserva-se, pois, o interesse das sociedades arrendadoras, sem que os arrendatrios sejam indevidamente onerados.

BIBLIOGRAFIA

ANDRADE, Ronaldo Alves de. Curso de direito do Consumidor. Barueri: Manole, 2006. GOMES, Orlando. Contratos. 12. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990. WALD, Arnoldo. Curso de Direito Civil. So Paulo: Sarvaiva, 1998. BERGER, Pablo. Contrato de leasing. Antecipao do Valor Residual Garantido (VRG) e a Smula n 293 do STJ. Uma viso sistemtica dos seus efeitos jurdicos e econmicos. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 760, 3 ago. 2005 . Disponvel em: http://jus.com.br/revista/texto/7108, acessado em 28 maio 2012. http://www.stj.gov.br acessado em 28 de abril de 2012. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6099.htm, acessado em 30 de abril de 2012, s 12:30.