CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA Sala Administrativa ESCUELA JUDICIAL RODRIGO LARA BONILLA

DERECHO DE PERTENENCIA AUTOR: LUZ MAGDALENA MOJICA

MAGISTRADA SALA CIVIL TRIBUNAL SUPERIOR DE BOGOT

Mdulo de Aprendizaje Autodirigido Plan de Formacin de la Rama Judicial 2009

CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA SALA ADMINISTRATIVA

JORGE ANTONIO CASTILLO RUGELES

Presidente

RICARDO HERNANDO MONROY CHURCH

Vicepresidente

JESAEL ANTONIO GIRALDO CASTAO HERNANDO TORRES CORREDOR FRANCISCO ESCOBAR HENRQUEZ JOS ALFREDO ESCOBAR ARAJO
Magistrados

ESCUELA JUDICIAL RODRIGO LARA BONILLA GLADYS VIRGINIA GUEVARA PUENTES

Directora

ALEJANDRO PASTRANA ORTIZ

Coordinador Acadmicos del rea Civil

LA PRESCRIPCION 1. CONCEPTO Para el derecho, la prescripcin puede entenderse como un instituto jurdico por el cual el transcurso del tiempo produce el efecto de consolidar las situaciones de hecho, permitiendo la extincin de los derechos o la adquisicin de las cosas ajenas. En el Derecho Anglosajn se le conoce como estatuto de limitaciones (statute of limitations). Cabanellas1 define dicha figura en los siguientes trminos: "Prescripcin: Consolidacin de una situacin jurdica por efecto del transcurso del tiempo: ya sea convirtiendo un hecho en derecho, como la posesin en propiedad; ya perpetuando una renuncia, abandono, desidia, inactividad o impotencia". Los hermanos Mazeaud sealan que la usucapin es la adquisicin, por el poseedor de una cosa, del derecho de propiedad o de otro derecho real sobre esa cosa, por efecto de la posesin prolongada durante cierto plazo. Portalis, integrante de la comisin nombrada por Bonaparte para elaborar el proyecto del Cdigo civil francs de 1804 deca La propiedad es la que ha fundado las sociedades humanas. Es ella la que ha vivificado, extendido, engrandecido nuestra propia existencia. El derecho de propiedad, es un derecho fundamental sobre el cual todas las instituciones sociales reposan, y que para cada individuo es tan precioso como la vida misma, ya que l le asegura los medios de conservarla. Institucin que tiene sus orgenes en el derecho romano, de donde la adopt el derecho civil francs, el que sirvi de fuente para la proyeccin del Cdigo Civil Chileno de Don Andrs Bello, antecedente inmediato del Cdigo Civil Colombiano, el que la regula en el TITULO XLI, artculos 2512 y siguientes, definindola en los siguientes trminos: La
prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones o derechos ajenos, por haberse posedo las cosas y no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.

El artculo 673 del Cdigo Civil consagra cinco modos de adquirir el dominio, uno de ellos, la prescripcin, la que se ubica en los modos originarios, ello porque el derecho

del propietario surge directamente en la persona de su titular, no corresponde a un acto del anterior dueo. 2. CLASES De la definicin dada en precedencia emerge que la prescripcin puede ser: a) extintiva o liberatoria, si por ella se pierde el derecho de ejercer una accin por el transcurso del tiempo; o b) adquisitiva, tambin denominada usucapin, cuando a travs de ella se adquiere la propiedad de una cosa ajena, as como otros derechos reales, por el ejercicio de la posesin durante el tiempo que seala la ley. (art. 2518 C. C.) Corresponde a este ensayo ocuparse de la prescripcin adquisitiva o usucapin, sealando que el trmino usucapio proviene del latn usus+capere, lo que significa adquirir por el uso. 3. FUNDAMENTO Y JUSTIFICACION DE LA PRESCRIPCION Los juristas, mayoritariamente, justifican la prescripcin por razones de orden social y prctico. En ese sentido se ha expresado que La seguridad social exige que las relaciones
jurdicas no permanezcan eternamente inciertas y que las situaciones de hecho prolongadas se consoliden. Por eso ha sido llamada la prescripcin patrona del gnero humano. () Por otra parte, hay un fondo de justicia en reconocer derecho al que ha sabido conservar la cosa y la ha hecho servir o producir, y en desconocer toda pretensin al propietario que no se ha ocupado de ella. Por eso tambin puede decirse que uno de los varios fundamentos de la prescripcin es la presuncin de que abandona su derecho el que no lo ejercita, pues no demuestra voluntad de conservarlo. Y todava resulta til sancionar con la prescripcin al titular del derecho que lo pierde por su negligencia.1

Y como fundamento prctico lo conciben los autores citados en la prueba de la propiedad, citando a Ren Dekkers la prescripcin es la compensacin o reparacin que el
tiempo nos debe por las pruebas que nos arrebata.

En opinin de Planiol y Ripert, de todas las instituciones de derecho civil es la ms necesaria al orden social, como que sin ella sera imposible la prueba de la propiedad en la generalidad de los casos y, consecuentemente, los pleitos seran innumerables.
1

Arturo Alessandri., Manuel Somarriva, Antonio Vodanovic , Tratado de los Derechos Reales, Tomo II, Quinta Edicin, pg. 12

Asimismo vale la pena anotar que, entre otras, existen dos teoras que explican la existencia de la usucapin. La teora subjetiva que predica como base de esta forma de adquirir el dominio la renuncia, el abandono o la voluntad de hacer dejacin del mencionado derecho por su titular al no ejercer ninguna accin de defensa frente a la posesin de otro. Tesis que es controvertida en tanto y cuanto se sostiene que sera suficiente probar que no existe esa voluntad de renuncia para que la prescripcin fracasara. Y la teora objetiva, que goza de ms aceptacin, la que ensea que el fundamento de la prescripcin es dar certeza y seguridad a las relaciones jurdicas consolidando las titularidades aparentes, es decir, el statu quo de la posesin. 4. CLASIFICACION La prescripcin adquisitiva puede ser ordinaria, o extraordinaria. Tendr lugar la primera de ellas cuando adems de la posesin exista justo ttulo y buena fe en el usucapiente; y, la segunda, por el simple transcurso del tiempo exigido por la ley ejerciendo posesin sobre la cosa, precisando que en ambas formas se exigen perodos diferentes dependiendo de si lo que se va a adquirir es el dominio u otro derecho real, segn sea del caso, sobre bienes muebles o inmuebles. 4.1. ELEMENTOS Segn se trate de prescripcin ordinaria o extraordinaria, la jurisprudencia de vieja data ha determinado los presupuestos comunes, como tambin los especficos, que se deben satisfacer para lograr adquirir el dominio de las cosas ajenas por este modo originario y gratuito. 4.1.1. Son comunes a ambas especies que verse sobre cosa prescriptible ajena, la posesin y el tiempo. a. Cosa prescriptible. De conformidad con el artculo 2518 del Cdigo Civil se gana posprescripcin el dominio de los bienes corporales, races o muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales. Como tambin los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados. Mientras que el artculo 2519 siguiente prev que los bienes de uso pblico no se prescriben en ningn caso.

Sguese, entonces, que son prescriptibles, y por ende susceptibles de adquirirse mediante el proceso de pertenencia, todas las cosas corporales que pueden ser apropiables y los derechos reales no exceptuados; por tanto, se excluyen los bienes sobre los cuales el propietario ejerce todos sus poderes, los bienes del Estado ( de uso pblico y fiscales) y aqullos sobre los cuales existe prohibicin legal para usucapir, como son las cosas que estn fuera del comercio, sin que en stas se deban incluir los bienes embargados por decreto judicial2, sino que como tales deben entenderse los que no obstante ser susceptibles de apropiacin, por su propia naturaleza o por disposicin legal, no pueden ser objeto de propiedad particular exclusiva, como la atmsfera, el mar, armas de guerra (monopolio estatal), etc.; las servidumbres discontinas de todas clases y las continas inaparentes, los ejidos municipales, los derechos reales de hipoteca, prenda y censo. b. Posesin. Es el elemento esencial para que opere el modo de prescripcin adquisitiva. El Cdigo Civil, en el artculo 762, la define como la tenencia de una cosa determinada con
nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal, tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo.

Definicin que ha servido para predicar que la posesin se conforma por dos elementos, el animus y el corpus, el primero de linaje subjetivo, intelectual o sicolgico, por el cual el poseedor se comporta y siente como dueo de la cosa, desconoce a todo otro como propietario de la misma, presupuesto que justamente diferencia al poseedor del simple tenedor (arrendatario, depositario); el segundo, refiere al simple apoderamiento fsico de la cosa, a la relacin material del detentador con el bien, aclarndose que no es necesario el contacto fsico permanente con la cosa para su existencia, basta la posibilidad de poder disponer fsicamente de ella. La tenencia del bien a usucapir con nimo de seor y dueo tambin requiere que tal sea pblica, esto es, que en el contexto se reconozca al poseedor y solamente a l como el propietario de la cosa.

C.S.J. S. Casacin Civil, Sent. 18 de octubre de 2005, M.P. Csar Julio Valencia Copete

De este modo el poseedor ser quien se comporte como el titular de un derecho real, aunque en rigor de verdad no lo sea. Sobre el tema ha dicho la Corte Suprema de Justicia:
La posesin en relacin con la propiedad y la tenencia. "...5. En conformidad con los principios que en Colombia informan el Cdigo Civil, los trminos posesin y tenencia corresponden a dos instituciones jurdicas no solamente dismiles sino excluyentes. Dicho estatuto, en efecto, destaca y relieva en la posesin no slo la relacin de hecho de la persona con la cosa, sino un elemento intelectual o psicolgico. As, mediante el artculo 762 establece que "la posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo", con lo cual reclama para su tipificacin la concurrencia de dos elementos con fisonoma propia e independiente: el corpus, o sea el elemento material u objetivo; y el animus, elemento intencional o subjetivo. Como caracterstica esencial atribuye en cambio a la mera tenencia la falta de nimo de seor o dueo; para ello apenas si requiere uno de los elementos de la posesin, el corpus: de ah que el artculo 775, sentando una regla general, precepte que es mero tenedor quien "tiene una cosa reconociendo dominio ajeno". Segn la teora subjetiva o clsica, que fue la acogida en el punto por nuestros redactores de nuestro estatuto civil, de los dos elementos que la integran es el animus el caracterstico y relevante de la posesin y por tanto el que tiene la virtud de trocar en posesin la mera tenencia. Para que sta exista es bastante la detentacin material; aqulla, en cambio, exige no slo la tenencia sino el nimo de tener para s la cosa, o sea el tenerla como dueo o seor (animus domini). Infirese entonces de lo dicho que la tenencia material de una cosa no basta por s sola para diferenciar al poseedor del tenedor, y de ah que a primera vista, tomando en consideracin exclusivamente el comportamiento externo de quien tiene la cosa, puedan confundirse fenmenos de suyo diferentes como son la posesin y la mera tenencia. Es realmente factor psicolgico apuntado el que permite determinar en un caso dado si se est en frente a un poseedor o a un mero tenedor: si detenta la cosa con nimo de seor o dueo, sin reconocer dominio ajeno, se tratar de un poseedor; si la tiene pero reconociendo sobre ella el dominio de otra persona, ser entonces un simple tenedor. 6. Si por definicin la posesin supone la concurrencia en el mismo individuo del corpus y del animus, lgico es que ella no se adquiera, por regla general, sino desde el instante en que se unan esos dos presupuestos frente a una cosa determinada en la misma persona. Pero si para adquirirla se requiere, en principio, la suma de dos elementos, para conservar la posesin basta, generalmente, mantener su elemento subjetivo. Tal es lo que se infiere de la preceptiva contenida en los artculos que integran el captulo 2 del ttulo 7 del libro 2 del Cdigo Civil.

Y si bien es verdad, como lo predica la doctrina, en principio depende de la voluntad de la persona el que haya posesin o tenencia, tambin lo es que cuando se alega algn ttulo para justificar la primera, tal nimo de seor o dueo no solamente debe existir en el fuero interno del sedicente poseedor, sino que adems debe aparecer del ttulo mismo en virtud del cual se detenta. De ah que, en cada caso, la determinacin de la adquisicin de la posesin vara segn el antecedente que se invoque. Al efecto la doctrina del derecho ha distinguido, as: a) Si se invoca el simple apoderamiento de la cosa como antecedente nico de la posesin, ese simple hecho basta para adquirirla, puesto que, como lo dispone el art. 787 ibdem, "se deja de poseer una cosa desde que otro se apodere de ella, con nimo de hacerla suya", y b) Cuando se alega ttulo como antecedente para poseer la cosa, es preciso distinguir si dicho ttulo es o no traslaticio de dominio. Si lo primero, es claro que mediante l el enajenante se desprende del animus domini, el cual por consiguiente pasa al adquirente; si lo segundo, resulta evidente que el elemento intencional o psicolgico de la posesin, salvo expresa estipulacin en contrario, tiene que continuar y en efecto contina en quien entrega la cosa, desde luego que el otorgamiento del ttulo de esa clase no permite inferir contra lo que ese ttulo de por s significa, que el dador de la cosa se ha desprendido de su dominio sobre sta".

La posicin expuesta por la Corte Suprema de Justicia en la jurisprudencia transcrita es ampliamente admitida no slo por doctrinantes nacionales, sino tambin extranjeros, vale decir, que la posesin es un hecho con repercusiones jurdicas, perspectiva que no sigui la Corte Constitucional en el ao 1992, cuando sostuvo que la posesin era un derecho fundamental, tesis que comparte algunos de nuestros doctrinantes. De otra parte, segn la definicin de la prescripcin, la posesin debe recaer sobre cosa ajena, esto es, que recaiga sobre cosas que tienen dueo, lo que conlleva a que el bien detentado no puede tener la calidad de res nullius o res derelictae. c. Tiempo. Se refiere al perodo o lapso exigido por el legislador para que se detente la posesin de manera continua e ininterrumpida, mediante una explotacin duradera, para se consolide el derecho. Para lograr el cumplimiento de esta exigencia puede acudirse a la figura de la agregacin de posesiones, tema que se ver en lneas posteriores. Ahora, se debe recordar que la prescripcin de largo tiempo ha variado atendiendo las circunstancias socioeconmicas del pas, as como las tendencias jurdicas de otras

naciones en torno a su regulacin. La ley 50 de 1936 recort los trminos de la prescripcin treintaal a veinte aos, y similares consideraciones se tuvieron en cuenta para la expedicin de la ley 791 de 2002 que redujo los plazos para la prescripcin. Asimismo, es pertinente anotar desde ya, que el legislador determin otros tiempos para, por ejemplo, la prescripcin agraria (5 aos), y la prescripcin ordinaria de vivienda social (3 aos). La trascendencia del tiempo radica, en la prctica, en que es el plazo que el legislador considera pertinente para que el propietario se oponga a la posesin que se ejerce sobre su bien, y que al no hacerlo el poseedor tiene el derecho de adquirirlo por prescripcin. Esa prolongacin de la posesin en el tiempo permite al titular del derecho de dominio que ha sido despojado de la cosa iniciar las acciones posesorias, y la accin reivindicatoria o de dominio para recuperarla, y si no utiliza esos mecanismos legales, o acude a ellos inoportunamente o en forma ineficaz, surge la usucapin, y el poseedor adquiere, ante todo el mundo, la condicin de nuevo propietario. Interrupcin Como se anotara en lneas anteriores, para que se pueda adquirir la cosa por el usucapiente es necesario que el tiempo de la posesin sobre la misma transcurra de manera ininterrumpida, contina. De manera que cuando por alguna causa cesa de contarse el tiempo de prescripcin, se predica que tal se interrumpi y, en consecuencia, el tiempo que se llevaba en posesin no se cuenta. Al efecto seala el artculo 2522 del Cdigo Civil Posesin no interrumpida es la que no ha
sufrido ninguna interrupcin natural o civil.

Habr interrupcin natural cuando el poseedor por un hecho ajeno a su voluntad no pueda continuar en posesin de la cosa, ya sea material o jurdicamente (destinacin del bien al uso pblico, por ejemplo). El artculo 2523 siguiente contempla los casos en que sta tiene ocurrencia, a saber: 1. Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha
hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada. 2. Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona. A continuacin explica la norma que si cesa la causa que origin el primer

evento el nico efecto que se produce es el de descontar el tiempo durante el cual no se pudo ejercer la posesin, mientras que por el segundo s pierde todo el lapso de posesin que lleve, salvo que logre recobrarla, caso en el cual se entiende que no oper interrupcin para el desposedo. La recuperacin debe realizarla el poseedor mediante una accin posesoria, de conformidad con lo previsto en el artculo 792 ibdem, requirindose, adems, que la accin la interponga dentro del ao siguiente al momento en que fue despojado de la misma, como emerge de lo dispuesto en el artculo 794. Merece anotar que el artculo 2525 del Cdigo Civil prev que toda causa de interrupcin respecto de una de las personas que tenga propiedad en comn con otras, la interrumpe tambin frente a ellas, lo que significa que en la comunidad lo que afecte a uno de los comuneros se transmite a los dems. Finalmente, adoptando decantada doctrina, en el nuevo artculo 2540 del Cdigo Civil, por la modificacin que le introdujo la Ley 791 de 2002, se consagr que una vez interrumpida o renunciada una prescripcin, comenzar a contarse nuevamente el respectivo trmino. Puede, entonces, concluirse que la interrupcin de la prescripcin produce sus efectos respecto de lo pasado, pero no es obstculo para iniciar una nueva prescripcin, lo que significa que la interrupcin no incide lo futuro. Respecto a la interrupcin civil se tiene que tal no tiene actualmente regulacin en el Cdigo Civil, en tanto que el artculo 2524 que la contena fue derogado por el Cdigo de Procedimiento Civil, por tanto es a ese Estatuto al que debe acudirse, el que la regula en su artculo 90. Y hay interrupcin civil por la presentacin de la demanda que pretenda la cosa usucapida, siempre y cuando se lleve a efecto la notificacin del auto admisorio dentro del ao siguiente al da en que se intim dicho provedo a la parte actora. De no efectuarse el mencionado acto procesal en ese trmino, la interrupcin nicamente operara en la data en que efectivamente se notifique al demandado. El artculo 91 siguiente estatuye los eventos en los cuales pese a la proposicin de la accin resulta ineficaz la interrupcin, tales por el desistimiento de la demanda, por la terminacin del proceso con ocasin de la prosperidad de alguna de las excepciones

contempladas en el numeral 7 del artculo 99, o por sentencia que absuelva al demandado, y, cuando la nulidad del proceso comprenda la notificacin del auto admisorio de la demanda, precisando que en fallo reciente de la Corte Constitucional se declar exequible este evento, bajo el entendido que se trataba de los motivos nulitivos consagrados en los numerales 1 y 2 del artculo 140 del Cdigo de Procedimiento Civil, y siempre y cuando el actor no hubiere dado lugar a la nulidad. (Segn extracto publicado de la sentencia) Suspensin De manera general se ha predicado que este fenmeno jurdico esta dado en proteccin a quienes no pueden valerse por s mismos. A diferencia de la interrupcin, la suspensin slo opera en la prescripcin ordinaria y no conlleva la prdida del tiempo posedo, como perentoriamente lo seala el artculo 2530 del Cdigo Civil, modificado por el artculo 3 de la Ley 791 de 2002, el que prev que cesando la causa de la suspensin se computara el tiempo que se llevare en posesin, si fuere el caso. Y establece que este fenmeno tiene lugar respecto a todos los incapaces, las personas ausentes, entre el heredero beneficiario y la herencia, entre quienes administran patrimonios ajenos como tutores, curadores, albaceas o representantes de personas jurdicas, y los titulares de aquellos. La reforma agreg que No se contar el
tiempo de prescripcin en contra de quien se encuentre en imposibilidad absoluta de hacer valer su derecho, mientras dicha imposibilidad subsista, en un justo reconocimiento a los

derechos de los secuestrados, de los desplazados, entre otros, y de las dems personas que no pueden ejercer el dominio sobre sus cosas por circunstancias totalmente ajenas a su voluntad. Tambin debe destacarse que la reforma del artculo 2530 del Cdigo Civil, por el artculo 3 de la Ley 791 de 2002, suprimi la causal de suspensin que aqul contemplaba La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges, respecto a la cual la Corte Suprema de Justicia, por la expresin siempre y la coposesin que se da entre stos, entre otras razones, haba expresado que tena ocurrencia an para la prescripcin extraordinaria. 4.1.2. La prescripcin ordinaria a ms de los presupuestos antes vistos, exige para su configuracin de requisitos especficos, como emerge del artculo 2528 que la consagra

as: Para ganar la prescripcin ordinaria se necesita posesin regular no interrumpida, durante
el tiempo que las leyes requieren. De conformidad con el artculo 764 la posesin es

regular cuando procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Luego, esta forma de usucapir exige la presencia de dos elementos esenciales, el justo ttulo y la buena fe. Justo Ttulo. En el ordenamiento jurdico no aparece una definicin de esta exigencia, empero los artculos 765 y 766 del Cdigo Civil se refieren al mismo, indicando en la ltima de las normas nombradas, cundo un ttulo no es justo. Por su parte, el 765 ensea que es justo ttulo el constitutivo o traslaticio de dominio, ejemplarizando el primero de ellos con la ocupacin, la accesin y la prescripcin, y el segundo con la venta, permuta y donacin entre vivos, de donde se ha dicho que rigiendo en el derecho colombiano la teora del ttulo y modo dicha disposicin ha confundido el ttulo. La Corte Suprema de Justicia ha dicho que Por justo ttulo se entiende todo hecho o acto
jurdico que, por su naturaleza y por su carcter de verdadero y vlido, sera apto para atribuir en abstracto el dominio. Esto ltimo, porque se toma en cuenta el ttulo en s, con prescindencia de circunstancias ajenas al mismo, que en concreto, podran determinar que, a pesar de su calidad de justo, no obrase la adquisicin del dominio. Si se trata, pues de un ttulo traslaticio, puede decirse que ste es justo cuando al unrsele el modo correspondiente, habra conferido al adquirente el derecho de propiedad, si el ttulo hubiese emanado del verdadero propietario. Tal el caso de la venta de cosa ajena, diputada por el artculo 1871 como justo ttulo que habilitara para la prescripcin ordinaria al comprador que de buena fe entr en la posesin de la cosa.

Entonces cabe decir que la posesin regular, que es la exigida para la prescripcin ordinaria, debe estar cobijada con ttulo escriturario, tratndose de inmuebles, o mediante sentencia aprobatoria de particin, u otro ttulo anlogo (remate), debidamente registrado, pues slo de esa manera se puede predicar la existencia de un justo ttulo. Buena fe. La Constitucin Poltica y el Cdigo Civil establecen que la buena fe se presume, de donde, de manera general, la mala fe debe probarse. Tratndose del poseedor, se ha hecho consistir la buena fe en la creencia, por parte de ste, de recibir del titular del derecho, sin que en verdad lo sea, lo que significa que se trata de un error de hecho por parte del poseedor. Tambin cuando ha existido ignorancia. (arts. 83 C. P., 768 y 769 C. C.)

Unicamente, la ley protege al poseedor, cuando se evidencia la existencia de este yerro, vale decir, cuando por las circunstancias que rodearon la adquisicin tuvo la conciencia de que su tradente era realmente el dueo, pero por no serlo no adquiri la propiedad. O cuando ignora de la existencia de un derecho en cabeza de otra persona, por lo que toma o adquiere la cosa para l. Luego, es el convencimiento de actuar correctamente por medio legtimo exento de de todo fraude o de cualquier otro vicio. El jurisconsulto Luis Claro Solar expone que las condiciones que debe reunir el poseedor de buena fe son tres: a) Ignorar el derecho en cabeza de otra persona distinta del tradente; b) Estar persuadido de que quien transfiere tena derecho y capacidad, y c) Existencia de justo ttulo exento de fraude y de cualquier otro vicio en el acto jurdico de transferencia, es decir, en la tradicin. Como lo establece la ley la buena o mala fe que califica a la posesin de regular o irregular, solamente debe ser tenida en cuenta para el momento de la adquisicin de la posesin. 4.1.3. La prescripcin extraordinaria, en cambio, solamente exige los presupuestos comunes. Empero en el ordinal 3 del artculo 2351 del Cdigo Civil establece que la existencia de un ttulo de mera tenencia hace presumir mala fe que frustra la prescripcin extraordinaria, salvo que se prueben dos hechos concurrentes: Que el propietario acredite que en los ltimos 10 aos el prescribiente le reconoci expresa o tcitamente su dominio; si fracasa automticamente el poseedor es reconocido como de buena fe. Y quien pretende la usucapin debe demostrar que en los ltimos diez aos o ms, ha posedo en forma pacfica, pblica e ininterrumpida. 5. INTERVERSION DEL TITULO. A voces del artculo 777 del Cdigo Civil El simple lapso de tiempo no muda la mera
tenencia en posesin, disposicin que ha dado lugar a que se predique que el detentador

precario, quien ha reconocido el dominio del titular, no puede convertirse en poseedor. Segn autorizados criterios se presenta una aparente contradiccin entre lo previsto por el artculo 777 del Cdigo Civil El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin, y lo previsto en el ordinal 3 del artculo 2351, objecin que se resuelve

indicando que el mero tenedor nunca podr lograr la prescripcin del bien, empero que quien inici su relacin con el bien bajo el ttulo de tenedor puede en cualquier momento desconocer, rebelarse, ignorar, al propietario e iniciar desde ese preciso instante su posesin en nombre propio, actuando como seor y dueo, lo que significa que la situacin contemplada para la prescripcin extraordinaria es una excepcin a la regla dada por el artculo 777. Para que ello ocurra se debe tener en cuenta que efectiva y realmente se presente la mutacin, la que se concreta en el hecho de la expresa y pblica rebelda, en el desconocimiento absoluto del propietario, razn por la cual el tiempo no se cuenta a partir de cuando entr en contacto el sujeto con el bien pretendido en usucapin, sino desde el instante en que comenz a comportarse como dueo y seor de la cosa. As, la jurisprudencia en una recta y justa aplicacin de las normas que gobiernan el tema ha dicho que el simple tenedor puede mutar su condicin cuando hace dejacin de
la calidad jurdica de tenedor para pasar a adquirir la de autntico poseedor, solo que para

que as ocurra se requiere no de un simple cambio de voluntad, sino de la exteriorizacin de una conducta inequvoca traslucida en actos que revelen que le advino el animus domini. Ha establecido la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia que ese trocamiento de calidad puede devenir por un ttulo o acto proveniente de un tercero o del propio contendor,
o tambin, del frontal desconocimiento del derecho del dueo, mediante la realizacin de actos de explotacin que ciertamente sean indicativos de tener la cosa para s, o sea, sin reconocer dominio ajeno.

6. SUMA DE POSESIONES De entrada ha de exponerse que la suma de posesiones es una figura jurdica () que
consiste en el hecho de agregar al tiempo de posesin propia el lapso de posesin de los antecesores, con objeto de totalizar el tiempo exigido por la ley en cada caso para usucapir
3

La gnesis de la suma, agregacin, incorporacin o accesin de posesiones4 se encuentra en el artculo 2521 del Cdigo Civil, el cual establece que si una cosa ha sido poseda

ACEVEDO PRADA, Luis Alfonso. ACEVEDO PRADA, Martha Isabel. POSESIN, PRESCRIPCIN Y PROCESOS DE PERTENENCIA. Quinta Edicin. Librera Ediciones del Profesional Ltda. Bogot D.C.. Colombia. Pg. 98.

sucesivamente y sin interrupcin por dos o ms personas, el tiempo del antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor, segn lo dispuesto en el artculo 778. La posesin principiada por una persona difunta contina en la herencia yacente, que se entiende poseer a nombre del heredero.

A su turno, el artculo 778 del Cdigo Civil consagra que Sea que se suceda a ttulo universal o
singular, la posesin del sucesor principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios. Podr agregarse, en los mismos trminos, a la posesin propia la de una serie no interrumpida de antecesores.

Por ltimo, es necesario observar que el artculo 71 del Decreto 1250 de 1970 indica que Para que la inscripcin de la sentencia declarativa de pertenencia produzca los efectos consagrados en el
artculo precedente [se refiere a que en adelante no se admita demanda sobre la propiedad o posesin del inmueble por causa anterior a la sentencia], en el caso de que el demandante haya agregado a su posesin la de sus antecesores, por acto entre vivos, es necesario que stos sean citados al proceso..

Este instituto tiene aplicacin tanto para la prescripcin adquisitiva de dominio ordinaria, como la extraordinaria, y tambin para la prescripcin agraria y de vivienda de inters social, y como viene de verse, su fundamento legal se encuentra en los artculos 778 y 2521 del Cdigo Civil por los cuales, ya a ttulo universal, ora a ttulo singular, el sucesor puede aadir su posesin a la de sus antecesores para lograr el tiempo que exige la ley para adquirir el derecho por el modo originario de la usucapin. La Corte Suprema de Justicia se ha referido a la unin de posesiones como una institucin de carcter universal, necesaria y facultativa, toda vez que la misma se encuentra en la mayora de los ordenamientos jurdicos; sealando que implica una invaluable proteccin a la posesin, especialmente ante la gran transformacin que se presenta frente a la relacin en que se encuentran los individuos con los bienes, siendo evidente que quien ejerce la posesin generalmente la transfiere a otro, lo cual conlleva que los perodos posesorios individuales sean realmente cortos, y, por ende, la posibilidad que se adquieran los bienes por prescripcin adquisitiva de dominio se torna imposible al valorarse nicamente el tiempo que los posey quien ejerce la accin tendiente a la usucapin, lo cual deviene en la necesidad de la existencia de la agregacin de posesiones; y; finalmente, la figura en estudio es netamente facultativa bajo el entendido que la ley sustantiva establece que el poseedor podr sumar la posesin de sus antecesores a la suya, lo que implica que ste por medio de un acto
4

La posesin en los trminos consagrados en el artculo 762 del Cdigo Civil es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y dueo, es decir, requiere la convergencia del animus y el corpus sobre un objeto.

totalmente volitivo determinar si cuenta nicamente con el tiempo de su posesin o si pretende agregarle el perodo que otro ejerci bajo esta misma modalidad5. En providencia de 20 de mayo de 1987, respecto a la institucin de la agregacin de posesiones, expuso la Corte Suprema de Justicia que: Ha dicho la Corte, desarrollando el contenido de los artculos 778 y 2521 del Cdigo Civil, que tales
preceptos consagran dos reglas legales: es la primera la de que la posesin de una cosa principia para toda persona desde el instante en que sta comienza a ejecutar o cumplir los hechos que la constituyen, y la otra consagra la facultad que a tal persona se otorga para poder agregar al tiempo de posesin el de su antecesor cuando la cosa ha sido poseda sucesivamente y sin interrupcin, por dos o ms personas; pero para usar de esta facultad es de rigor que quien la ejercita suceda a su antecesor en esa posesin a ttulo universal o singular, es decir por herencia, venta, permuta, etc., y que adems justifique la existencia de un ttulo de las ya expresadas cualidades, pues de lo contrario los periodos de tiempo del sucesor y del antecesor quedaran desvinculados entre s, por carecer de razn o causa determinantes del derecho de aadirlos o sumarlos entre s. (G.J. CL XXXVIII, 242).

Para que la agregacin de posesiones tenga lugar, es necesario que se cumplan ciertos requisitos de carcter sustantivo, analizados tanto por la jurisprudencia como por la doctrina, los cuales pueden compendiarse de la siguiente manera: 1. Situaciones sucesivas e ininterrumpidas. 2. Identidad posesoria. 3. Presencia de ttulo justificativo de la adquisicin de las sucesivas posesiones. Situaciones sucesivas e ininterrumpidas: Las posesiones que se pretende sumar, ha dicho la Corte, han de ser sucesivas e ininterrumpidas, es decir, las situaciones de las que se afirma entidad posesoria por un lado han de encontrarse encadenadas y por otro deben seguirse sin interrupcin alguna. El carcter sucesivo de las situaciones con entidad posesoria repercute en que aqullas han de encontrase encadenadas, es decir, la posesin del antecesor debe estar enlazada a la del sucesor, se contrae a un requisito de orden cronolgico que conlleva a que entre antecesor y sucesor se presente una situacin de continuidad e inmediatez sin la cual no es dable la validez de la agregacin de posesiones. De manera que si Juan pretende agregar a la suya la posesin ejercida por Pablo, entre Juan y Pablo debe presentarse una relacin de sucesor y antecesor, respectivamente, inmediata, pues si resulta que la posesin la ejerci inicialmente Pablo, con posterioridad Enrique y finalmente Juan, acaece un quebrantamiento dentro de la sucesin inmediata que se requiere entre los actos a los que se les endilga entidad posesoria, toda vez que si bien es cierto Juan y Pablo podran considerarse como sucesor y antecesor, correspondientemente, igualmente es innegable que dicha relacin no es

Ver: Corte Suprema de Justicia. Sentencia de 5 de julio de 2007. Magistrado Ponente: Manuel Isidro Ardila Velsquez. Expediente 08001-007-1998-00358-01.

directamente sucesiva sino que se encuentra mediada por otro individuo, Enrique, lo que de suyo conlleva la improcedibilidad de la suma de posesiones pretendida. El segundo aspecto de la presente exigencia, el cual se encuentra ntimamente relacionado con el tpico de las situaciones sucesivas, es el de la ininterrupcin que debe presentarse entre las posesiones que se pretenden agregar. El artculo 2522 del Cdigo Civil establece de manera lgica que la posesin ser ininterrumpida cuando no haya sufrido ninguna interrupcin natural o civil, mostrndose como evidente que de prestarse una de dichas situaciones la adicin de posesiones esta llamada a la improsperidad. Requisito sobre el cual se pronunci la Corte Suprema de Justicia en los siguientes trminos: () debe tratarse de varias situaciones con entidad posesoria suficiente y contiguas entre s, exigencia sta
que se despliega a su vez en dos sentidos distintos: uno que emerge del texto mismo del segundo inciso del artculo 778 del Cdigo Civil cuando hace nfasis en que la procedencia de la acumulacin reclama la existencia de un orden cronolgico y sucesivo en las posesiones que se pretende unir; y el otro es que cada posesin debe seguir a la otra sin interrupcin natural o civil, siendo de apuntar aqu que si la interrupcin fue de la primera especie por haberse perdido la posesin al entrar otro en ella, las secuelas predicables de 6 tal fenmeno desaparecen si el despojado recobra legalmente su posesin (arts. 792 y 2523 ibdem);

Identidad posesoria: Particularmente se refiere al bien sobre el cual recae la posesin, respecto al cual debe existir identidad en las posesiones que se pretenden sumar, baste para explicar este punto decir que no es dable, en el ms absurdo de los casos, pretender sumar la posesin ejercida sobre un mueble a una detentada sobre un inmueble. As mismo, si las posesiones a agregarse recaen sobre un bien inmueble, deber comprobarse que el bien sea el mismo en las situaciones posesorias que se denuncian como antecesora y sucesora, en este caso teniendo en cuenta sus linderos y dimensiones, pues de no coincidir la intencin sumatoria naufragar. Ahora, es claro que tratndose de un bien inmueble ser dable aducir que no obstante el antecesor haber ejercido el derecho de posesin sobre un terreno de mayor extensin el sucesor lo ejerce en un espacio ms reducido pero dentro del mismo terreno que aqul la tena, sin que ello implique que no se cumple el requisito en comento, pues la identidad del bien se presenta por estar contenido el ahora posedo por quien pretende la sumatoria dentro del que con anterioridad poseyera el antecesor, lo anterior

6 Texto extrado de la Sentencia de enero 22 de 1993 proferida por la Sala de Casacin Civil. Magistrado Ponente: Esteban Jaramillo Schloss. Expediente 3524

siempre y cuando sea posible establecer que se presenta la identidad posesoria, es decir, que la posesin se ha ejercido sobre el mismo bien. En cuanto al aspecto que se estudia, la Corte Suprema de Justicia en la jurisprudencia citada en precedencia consign: Una segunda condicin consiste en que las posesiones agregadas sean uniformes o idnticas en cuanto a su
objeto, entre s enteramente homogneas, lo que conlleva a afirmar, por ejemplo, que no es admisible sumarle a la posesin sobre cosas corporales, aquella que recae sobre puros derechos (C.C., arts. 653, 664 y 776);

Presencia de ttulo justificativo de la adquisicin de las sucesivas posesiones. Este tpico se refiere al vnculo jurdico mediante el cual se presenta la transferencia de los derechos posesorios entre el antecesor y sucesor de la tenencia sobre la cosa con nimo de seor y dueo, obsrvese bien, derechos posesorios mas no dominio del bien posedo como errneamente se interpreta en algunas ocasiones. Tal relacin puede ser a ttulo universal o singular. Este requisito buscar acreditar la cadena posesoria encontrndose notoriamente relacionado con la sucesin e ininterrupcin de las posesiones que se pretenden adicionar y su falta conlleva a que los tiempos a acumular o incorporar se encuentren desprendidos o desligados entre s siendo improcedente su sumatoria. Al respecto la jurisprudencia de enero 22 de 1993, ya citada expresa: () es indispensable la presencia de un ttulo justificativo de la adquisicin de las sucesivas posesiones,
habida consideracin que, en mrito de razones ticas obvias, los usurpadores no pueden sacar ventaja ninguna de la posesin que tena la persona a quien despojaron, as como tampoco de la que ostentaron sus antecesores; en la prescripcin extraordinaria dice la Corte aludiendo a este punto especfico- el prescribiente puede unir a su posesin la de sus antecesores (...); pero entonces ha de probar que en realidad es sucesor de las personas a quienes seala como antecesores, es decir debe acreditar la manera como pas a l la posesin anterior, para que de esta suerte quede establecida la serie o cadena de posesiones, hasta cumplir los treinta aos (hoy veinte de conformidad con el art. 1 de la L. 50/36). Y generalizando se puede afirmar que el prescribiente que junta a su posesin la de sus antecesores, ha de demostrar la serie de tales posesiones mediante la prueba de los respectivos traspasos, pues de lo contrario quedaran sueltos y desvinculados los varios lapsos de posesin material... (G.J. T. XXXIX, pg. 20, LXVIII, pg. 695 y CLIX, pg. 357).

Debe anotarse que si bien inicialmente la Corte Suprema de Justicia reclam la presencia de un ttulo traslaticio de dominio para acreditar la suma de posesiones, posteriormente, como emerge de la jurisprudencia transcrita, solamente reclam que se acreditara en debida forma el prescribiente cmo adquiri la posesin de su antecesor, lo que, se comenta, puede realizarse a travs de cualquier medio probatorio, particularmente el testimonial. Tambin se tiene dicho que en la agregacin de posesiones se debe probar no slo el tiempo posedo por quien impetra la prescripcin adquisitiva, sino el de sus antecesores, pues slo de esa manera se podr demostrar que se ha ejercido la posesin por el tiempo que exige la ley.

La jurisprudencia, en suma, ha expuesto que las condiciones para que opere esta agregacin se pueden compendiar en: a) Que haya un ttulo idneo que vincule la posesin del antecesor con la del sucesor; b) Que antecesor y sucesor hayan ejercido la posesin de manera ininterrumpida y sucesiva, y c) que se haya producido la entrega la de la cosa, lo que de suyo descarta cualquier situacin de hecho, verbi gracia, el apoderamiento forzado del bien, la usurpacin, el despojo, etc. 6.1. Por otra parte, el artculo 778 del Cdigo Civil en su inciso primero in fine- precisa que en caso que se pretenda acceder a la sumatoria de posesiones el poseedor se apropia de la posesin que le antecedi incluyendo las calidades y vicios de sta, quiero ello decir que quien pretende que el tiempo de posesin de su precursor se agregue al lapso que l ha ejercido podr hacerlo, si estn presentes los elementos estudiados precedentemente, mas en el caso que la posesin precedente sea de las denominadas irregulares, consecuencialmente, la suya, an siendo regular, automticamente adquirir la calidad de la de su predecesor. Al efecto, se pueden presentar tres situaciones al momento de realizar la suma de posesiones observando la calidad y vicios de stas, a saber: - Posesin regular ms irregular = posesin irregular.
- Posesin regular ms regular = posesin regular. 7 - Posesin irregular ms posesin irregular = posesin irregular. .

Las variantes aludidas tienen su mayor repercusin en cuanto al tipo de prescripcin que se ha de invocar al momento de entablarse la demanda, con miras a su prosperidad, pues como ya se anot si la posesin es de naturaleza regular la prescripcin que debe propenderse es la ordinaria, mientras que si la posesin es de carcter irregular la prescripcin correspondiente ser la extraordinaria8. Se concluye, entonces, que la agregacin de las posesiones que preceden a la de quien pretende usucapir es facultativa de ste, pues como lo dice la norma la posesin empieza en l, solo que si hace uso de esa autorizacin legal tambin lo hace con las calidades y vicios de la posesin que une a la suya. 6.2. La adquisicin de los derechos posesorios que ejerci el antecesor del actual poseedor, que no de dominio, sobre un bien, puede obtenerse por dos vas, a saber: a ttulo universal a travs de sucesin por causa de muerte o a ttulo singular por acto entre vivos (venta, permuta, donacin, etc.).

7 8

ACEVEDO PRADA, Luis Alfonso. ACEVEDO PRADA, Martha Isabel. Obra citada. Pg. 99. Artculos 2528 y 2531 del Cdigo Civil.

En tratndose de sucesin a ttulo universal baste recordar que el heredero es el continuador de la personalidad del de cujus, por lo que ste tiene la misma posesin que detentaba el difunto, la cual contina pura y simplemente en la persona de aqul. De manera que el deferirse la herencia constituye punto de apoyo suficiente para que el sucesor prosiga con la posesin que tena su antecesor, y por ese camino logre adquirir la cosa por prescripcin. A ttulo singular se tiene que es una transferencia de los derechos derivados de la posesin que traa el poseedor, que no la posesin misma, porque como anteladamente se apuntal esta es un hecho con consecuencias jurdicas, naturaleza que torna imposible su transmisin. 7. LAS PRESUNCIONES POSESORIAS. El legislador desde antao ha querido proteger a quien verdaderamente cumple con la funcin social de la propiedad, y por ello ha establecido una serie de presunciones que operan a su favor, las que son efectivas mientras no se pruebe lo contrario en el procedimiento correspondiente. Entre ellas merecen destacarse: a) De buena fe: Se presume que el poseedor cree honestamente tener derecho a poseer mientras no se pruebe lo contrario. b) De continuidad en la posesin: Cuando el poseedor actual prueba haber posedo en un momento anterior, se presume que ha posedo de forma ininterrumpida durante todo el perodo intermedio, mientras no se pruebe lo contrario. c) De ttulo: Se presume que el poseedor tiene efectivamente un derecho que le autoriza para poseer. Esta presuncin acta en un doble sentido: -A favor del propio poseedor, que no est obligado a justificar su posesin mientras no se pruebe que carece de derecho a poseer. -A favor del tercero que adquiere un bien mueble con buena fe de quien aparece como poseedor, confiando en la apariencia de titularidad que genera la posesin. En este caso, previsto por el art. 464 CC, la presuncin de ttulo no admite prueba en contrario,

y por tanto la proteccin del tercero adquirente es definitiva, consumndose en su favor una adquisicin a non domino. d) El poseedor que no tiene un derecho que justifique su posesin, puede llegar a adquirir ese derecho si esa situacin se prolonga en el tiempo mediante la usucapin.

PROCESO DE PERTENENCIA

El Cdigo de Procedimiento Civil, para hacer efectivo el derecho sustancial del poseedor, en su artculo 407 regl el denominado proceso de pertenencia, el que obviamente tiene por objeto la declaracin de adquisicin de dominio por el modo de la prescripcin a favor de quien ha posedo por el tiempo y con los dems requisitos que exige la ley. Proceso que, por regla general, se tramita por el procedimiento ordinario de mayor cuanta, sin tener en cuenta sta, advirtiendo que existen procesos de pertenencia especiales. 1. COMPETENCIA De conformidad con el artculo 12 del Cdigo de Procedimiento Civil es la jurisdiccin residual, y acta en la medida que el asunto no le est asignado a otra especialidad. En ese orden de ideas le corresponde conocer de los procesos de pertenencia genricos, y de los que recaen sobre bienes destinados a vivienda de inters social (por el procedimiento abreviado). La especialidad agraria conoce de los procesos de pertenencia sobre predios agrarios, slo que en la actualidad de ella conoce la especialidad civil. Por la naturaleza del asunto (art. 16, No. 5 C. de P. C.), corresponde el proceso de pertenencia al juez civil del circuito, la que tambin se deriva para ste en el caso de la prescripcin de predios agrarios, segn el artculo 202 de la Ley 270 de 1996. Por el factor territorial, conoce de manera privativa el juez del lugar donde se halle ubicado el bien, y si comprendiere varias jurisdicciones territoriales, el de cualquiera de ellas, a eleccin del demandante.

POSESION ENTRE COMUNEROS. Evolucin del Derecho Colombiano El antiguo Derecho Espaol incorpor la prohibicin de usucapir entre comuneros, en tanto deca que cada comunero posea un bien comn en todas y cada una de sus partes, pero no exclusivamente para s, sino tambin a nombre de sus condueos, por lo que no se poda prescribir contra un comunero mientras no se reconociera su derecho pro indiviso. Postulado no acogido en el Cdigo Chileno ni en el Cdigo Colombiano. El legislador promulg la ley 51 de 1943 e incorpor en el artculo 1, de manera expresa, la prescripcin entre comuneros, siempre y cuando se cumplieran ciertos requisitos. Ley precedente que fue derogada por el artculo 698 del Cdigo de Procedimiento Civil, y se acopi en el numeral 1 del artculo 413 del mismo Estatuto Procedimental, que se encuentra legitimado para impetrar la declaracin de pertenencia de un bien, quien pretenda haberlo adquirido por prescripcin ordinaria o extraordinaria, para seguidamente el inciso 3 establecer Podr tambin pedir la declaracin de pertenencia el
comunero que con exclusin de los otros condueos y por el trmino de la prescripcin extraordinaria, haya posedo materialmente el bien comn o parte de l, siempre que su explotacin econmica no se haya producido por acuerdo con los dems comuneros o por disposicin de autoridad judicial o del administrador de la comunidad.

Preceptos que actualmente se encuentran establecidas en los numerales

1 y 3 del artculo 407 del Cdigo de Procedimiento Civil. Y como en lneas anteriores se anot, la posesin material por el tiempo que exige la ley, se encuentra fijada por la doctrina y la jurisprudencia como requisito sine qua non para adquirirse por prescripcin adquisitiva de dominio un bien. Consecuencia de lo anterior es que la posesin material puede ser ejercida u ostentada por una o varias personas, quienes concurriendo en la intencin realizan actos materiales de aquellos a los que slo da derecho el dominio, como los enunciados por el artculo 981 del Cdigo Civil.9 La Corte Suprema de Justicia ha dicho que:

(...)

la posesin del comunero apta para prescribir debe traducirse en hechos que revelen sin

equvoco alguno que los ejecut a ttulo individual, exclusivo, y que ella, por tanto, absolutamente nada tiene que ver con su condicin de comunero y coposeedor. Pues arrancando el comunero de una coposesin que deviene ope legis, ha de ofrecer un cambio en las disposiciones mentales del detentador que sea
9

http://www.dmsjuridica.com/JURISPRUDENCIA/SALA_CIVIL/docs/2001/S-204-2001

manifiesto, de un significado que no admite duda; y que, en fin, ostente un perfil irrecusable en el sentido de indicar que se troc la coposesin legal en posesin exclusiva10.

Igualmente, sostuvo que que la

comunidad tambin puede tener manifestacin cabal en el hecho de la posesin, dando lugar al fenmeno de la coposesin, caso en el cual lo natural es que la posesin se ejerza bien por todos los comuneros, o por un administrador en nombre de todos, pero en todo caso, de modo compartido y no exclusivo, por estar frente a una posesin de comunero. Desde luego, como con claridad lo ha advertido la jurisprudencia, que tratndose de la posesin de comunero su utilidad es pro indiviso, es decir, para la misma comunidad, porque para admitir la mutacin de una posesin de comunero por la de poseedor exclusivo, es necesario que el comunero ejerza una posesin personal, autnoma o independiente, y por ende excluyente de la comunidad.11

Y de la jurisprudencia transcrita se observa que en tratndose de predios indivisos, lo natural es que la posesin se ejerza por todos los comuneros o por un administrador en nombre de todos, pero de modo compartido y no exclusivo, en tanto se trata es de posesin entre comuneros. Pero en caso tal que un comunero ejerza la posesin de manera exclusiva, es decir, autnoma, independiente y excluyente de la comunidad, igualmente tiene la posibilidad de adquirir el bien, en tanto ostente las condiciones exigidas por la ley, por el trmino de la prescripcin extraordinaria, siempre que desconozca los derechos de los dems comuneros de origen, caso en el cual, es indiscutible
que si puede realizarse el fenmeno de la prescripcin adquisitiva, dado que el condueo poseedor se considera exclusivo propietario de la cosa poseda; pero es indudable que tal caso de excepcin entraa sobre todo una cuestin de hecho, susceptible de ser demostrada plenamente en el proceso por medio de elementos probatorios que evidencien tal situacin especial en lo que atae al nimo del comunero que demanda la adquisicin del dominio por usucapin12.

La Corte Suprema de Justicia precis 3 situaciones que pueden darse con las personas vinculadas a la comunidad, como son:
1. Comunidad organizada y actuante. En ella los comuneros se reconocen como tales, se sabe exactamente su nmero, la cuota que a cada uno corresponde y el ttulo en que la comunidad se funda. 2. Comunidad sin propsitos manifiestos de solidaridad. En sta, por el transcurso del tiempo, se ha perdido la cuenta del nmero de comuneros; ellos no conocen con exactitud la extensin indivisa de sus derechos y en la porcin del fundo que poseen entra un criterio de aprovechamiento exclusivista. 3. Desconocimiento total de la comunidad. Posesin pro suo. Aqu el comunero se olvida de su ttulo y posee para s, como nico dueo, ignorando derechos ajenos sin interesarle quienes hacen parte de la comunidad, es decir, mostrndose extrao a su existencia.13

La jurisprudencia ha admitido respecto del primer aparte, que es inaceptable

que un comunero pueda alegar la prescripcin contra los condueos, en tanto es

10 11 12

Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. 27 de mayo de 1991 y 16 de marzo de 1998, Exp. 4990. Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. 29 de octubre de 2001, Exp. 5800. Antologa Jurisprudencias. Corte Suprema de Justicia. 1886 2006. Tomo I. Pg. 381. 13 Antologa Jurisprudencias. Corte Suprema de Justicia. 1886 2006. Tomo I. Pg. 383.

13

una comunidad organizada que necesariamente genera derechos y obligaciones entre los mismos, y todos reconocen de todos el ttulo que cada uno posee, el que es a nombre de la comunidad. De las comunidades sin solidaridad y desconocimiento total de la comunidad, se acepta la prescripcin del comunero contra la colectividad, siempre y cuando posea el bien en las condiciones legales, en tanto no se afecta la colectividad por existir incertidumbre con respecto al nmero y origen de la misma y comportarse el interesado como dueo individual.