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UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO SUL

BRUNO BRANDO DE OLIVEIRA LEITE

Autonomia Privada

Trabalho apresentado para aprovao na cadeira de Liberdades Pblicas.

Porto Alegre 2012

INTRODUO

O presente trabalho tem por objetivo expor brevemente o conceito de autonomia privada, seu desenvolvimento histrico e comentar suas

particularidades em alguns campos importantes do direito. No o objetivo aqui se aprofundar no tema, mas to somente introduzilo queles que esto comeando o estudo do direito privado, despertando a curiosidade e demonstrando como o tema amplo e repleto de aspectos interessantes.

AUTONOMIA PRIVADA

O conceito de autonomia privada varia muito no tempo e no espao. Podemos dizer que diferente em cada sociedade e que, de certo modo, se desenvolveu ao longo do tempo. Francisco Amaral a conceitua como o poder que os particulares tm de regular, pelo exerccio de sua prpria vontade, as relaes de que participam, estabelecendo-lhes o contedo a respectiva disciplina jurdica. Venosa refere-se a esse princpio clssico, inspirado no Cdigo francs, de que o contrato faz lei entre as partes como autonomia da vontade. A autonomia privada est ligada vontade como manifestao espiritual do homem. O seguinte excerto de Daniel Sarmento d ideia da importncia do instituto, inclusive para a dignidade da pessoa humana e desenvolvimento da personalidade:
(...) a autonomia privada representa um dos componentes primordiais da liberdade, tal como vista pelo pensamento jurdicopoltico moderno. Esta autonomia significa o poder do sujeito de autogoverno de sua esfera jurdica, tendo como matriz a concepo de ser humano como agente moral, dotado de razo, capaz de decidir o que bom ou ruim para si, e que deve ter liberdade para guiar-se de acordo com estas escolhas, desde que elas no perturbem os direitos de terceiros nem violem outros valores relevantes da comunidade. Esta

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uma concepo que na expresso de Canotilho baseia-se no princpio antrpico que acolhe a idia pr-moderna e moderna da dignitas hominis (Pico della Mirandola), ou seja, do indivduo conformador de si prprio e da sua vida segundo o seu prprio projecto espiritual.

Segundo o professor Francisco Amaral, a esfera de liberdade de que o agente dispe no mbito do direito privado chama-se autonomia, direito de reger-se por suas prprias leis. Essa, ento, sendo a principal ideia contida no conceito de autonomia privada: reger-se pelas prprias leis. Francisco Amaral distingue a autonomia privada da autonomia da vontade, ressalvando que grande parte da doutrina as admite como sinnimos. Para ele, a ideia de autonomia da vontade se fixa mais subjetividade psicolgica, enquanto a autonomia privada tem por substrato a realidade concreta, a manifestao da vontade no ato jurdico. uma distino bastante sutil e que exige uma perspiccia muito grande por parte do intrprete, e que tem relevncia na teoria do ato jurdico. Mais do que mera faculdade dos particulares, a autonomia privada um dos princpios fundamentais do sistema de direito privado. Como tal, a autonomia privada informa o sistema jurdico junto com outros princpios harmonizando as normas de direito privado e serve tambm de base interpretativa. O campo de atuao da autonomia privada principalmente o direito patrimonial, a liberdade contratual, o direito das obrigaes.

PERSPECTIVA HISTRICA

Uma caracterstica da autonomia privada, como das liberdades, a historicidade. Ela foi construda atravs do tempo e as condies sociais, polticas, econmicas foram determinantes para a formao do seu contedo. Sua origem remonta s ideias filosficas individualistas que,

contrapondo o homem sociedade, colocam o indivduo no centro das preocupaes.

Encontra, no campo da economia, suporte nas ideias liberais, tendo o liberalismo influenciado fortemente a regulamentao da autonomia privada. Historicamente, antecedentes da autonomia privada j existiam no direito romano. Francisco Amaral aponta a lex privata como antecedente da autonomia privada.
No direito romano temos a lex privata como primeira forma de expresso do ius civile. A lex era uma declarao solene com valor de norma jurdica, baseada em um acordo entre declarante e destinatrio. Tinha por base um negcio particular, que se realizava qyuando algum dispunha de uma coisa sua (lex rei suae dicta). A lex privata era, assim, forma de expresso do direito privado, conforme disposto na Lei das XII Tbuas: uti lingua nuncupassit, ita ius esto. Depois da lex privata que surge a lex publica, quando aprovada pelo povo, nos comcios, uma proposta do magistrado. Consagrava-se desse modo, o poder jurgeno da vontade individual.

O direito cannico tambm reconhecia a declarao de vontade como fonte de obrigaes, classificando como pecado o descumprimento da palavra dada. Carlos Wagner Dias Ferreira afirma que no direito cannico a manifestao da vontade ganhou importncia at ento desconhecida.
Mas, sem qualquer sombra de dvida, foi no bero do direito cannico que floresceu a ideia da vontade como fonte da obrigao. A manifestao da vontade das partes, por intermdio da palavra dada, ganhou importncia decisiva na constituio e no reconhecimento da figura do contrato. A promessa empenhada de cumprir a obrigao assumida detinha tamanha fora obrigatria, que eventual desrespeito significava o cometimento de um pecado.

semelhana, Francisco Amaral afirma que o cristianismo coloca o homem no centro das reflexes de ordem religiosa, filosfica e social, e dogmatiza, no direito cannico, a declarao de vontade como fonte de obrigaes jurdicas. Os filsofos jusnaturalistas, por sua vez, reconheceram a liberdade contratual como uma das liberdades naturais. Assim ensina Francisco Amaral:

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Com a escola do direito natural, a ideia da origem divina do direito substitui-se pela das liberdades naturais, que se consideram fundamento e fim do direito. Declara-se que existem leis da natureza descobertas pela razo que devem dominar as legislaes. Essas leis fundamentam e favorecem a sociedade dos homens. Ora, no h regra mais favorvel sociedade dos homens que aquela que consiste em dizer que se obrigado pelo contrato e porque se quis isso. O contrato a manifestao da vontade humana, e a liberdade contratual, uma das liberdades naturais.

Um trabalho filosfico que contribui bastante para a definio da autonomia privada foi o Contrato Social, fazendo entender como podia ser o homem, naturalmente livre, paradoxalmente submetido s leis do Estado, e como dentro dessa ordem estatal ficava reservada a esfera de autonomia privada. Do ponto de vista filosfico, a autonomia privada definitivamente consagrada por Kant. Assim ensina Francisco Amaral e, tambm, Daniel Sarmento, para quem sob o aspecto filosfico esta valorizao da autonomia da vontade no campo contratual era tributria sobretudo do pensamento kantiano, que formulara o princpio de que a vontade de todo ser humano deve ser concebida como vontade legisladora universal. Alm disso, o florescimento do liberalismo econmico contribui para cristalizar o princpio jurdico. Por fim, assim como o liberalismo entrou o declnio com o surgimento do Estado intervencionista, tambm a autonomia privada foi relativizada, como consequncia da recente preocupao com a igualdade material, alm da igualdade formal. Essas mudanas tem por consequncia a limitao da autonomia privada, seja por questes de ordem pblica, seja pela moral e pelos bons costumes.

AUTONOMIA PRIVADA E CONTRATO

A autonomia privada princpio fundamental do direito contratual. Como j foi dito, o alcance da autonomia privada tem variado no tempo e no espao. Hoje, esse alcance se encontra, talvez mais do que nunca, limitado, seja pela funcionalizao do contrato, pela constitucionalizao do direito civil, seja pela proteo dos hipossuficientes, ou pelo prprio declnio do liberalismo. Se, por um lado, verdade que a esfera da autonomia privada encolheu, devemos lembrar que, por outro, sempre existiram limites, como, por exemplo, a ordem pblica. No tocante aos contratos, podemos dizer que a autonomia privada se apresenta sob duas facetas: a liberdade de contratar e a liberdade contratual. Segundo Leonardo de Faria Beraldo:
Essa autonomia privada se apresenta sob duas formas, quais sejam, liberdade de contratar e liberdade contratual. Aquela diz respeito ao direito de celebrar contratos ou no e com quem desejar. J essa se refere possibilidade de estabelecer o contedo do contrato.

Teresa Ancona Lopez reconhece trs aspectos da autonomia privada, que a rigor correspondem s duas facetas apontadas por Beraldo. So elas: liberdade de contratar ou no, liberdade de escolher a outra parte, e liberdade de fixar o contedo dos contratos. Francisco Amaral compartilha de pensamento semelhante. A primeira, liberdade de contratar, a liberdade que a pessoa tem de decidir se quer ou no celebrar um contrato, se deseja ou no realizar determinado negcio. A liberdade contratual a liberdade que os contratantes tem de definir o contedo do contrato. A liberdade contratual permite que os contratantes se utilizem dos modelos contratuais tipificados na lei, ou criem modelos contratuais prprios, atpicos. Na prtica, a vontade dos contratantes nem sempre est livre de determinantes econmicas que lhes retiram parte da liberdade de escolha. Isso tem levado a um crescente dirigismo estatal, limitando a autonomia privada.

Leonardo de Faria Beraldo aponta o crescimento do dirigismo contratual.


Comeou, contudo, a crescer, cada vez mais, o fenmeno do dirigismo contratual, que a interveno do Estado no domnio econmico, que ocorre sempre em socorro dos bons costumes e da ordem pblica. O seu fundamento o fato de que o homem vive em sociedade e apenas o Estado tem o poder de impor uma submisso, seja coercitivamente, seja por meio de outras formas, uma vez que os contratos no se situam na esfera ntima de cada um, e deve-se coibir o abuso do poder econmico.

Venosa faz a seguinte ressalva:


(...) A excessiva interveno na ordem econmica privada ocasiona distores a longo prazo. (...) Como lenta a tarefa legislativa, uma vez distorcida a economia, dificilmente se volta ao estgio anterior, principalmente porque o cidado passa a desconfiar do Estado, o qual, a qualquer momento, pode intervir em seu patrimnio privado. O complexo problema, porm, no s nosso, e atinge tambm as legislaes de economias mais desenvolvidas, o que, contudo, no nos deve servir de consolo.

A autonomia privada se encontra limitada por normas cogentes, as quais no podem ser contrariadas pela vontade dos particulares.

AUTONOMIA PRIVADA E DIREITO DO CONSUMIDOR

Se a autonomia privada encontra um campo frtil nos contratos noconsumeristas regidos pelo regime jurdico do Cdigo Civil, no campo do Direito do consumidor, dos contratos de consumo, que se encontram, talvez, suas maiores limitaes. Vale lembrar que as limitaes impostas pelo direito do consumidor vem responder precisamente a uma mudana da realidade, qual seja a hipertrofia do consumo em nossa sociedade. Como bem observa Ronaldo Alves de Andrade:

A partir da Revoluo Industrial, o modelo econmico modificou-se, passando de uma produo artesanal para uma produo em larga escala; grandes corporaes foram criadas e passaram a ditar e impor os modelos de contrato, de forma que, se algum quisesse contratar com determinada corporao deveria aceitar o contrato como lhe foi oferecido, no lhe restando qualquer margem para discutir: cabia-lhe somente contratar ou no contratar.

Joo Batista de Almeida tambm assinala o fato, apontado que at a dcada de 1950, o contrato existia na sua concepo tradicional, tendo como premissa a igualdade das partes, e a ampla discusso das clusulas e condies, de tal sorte que deveria resultar de acordo de vontades. Alm disso, afirma que tais clusulas, na verdade, no resultavam de acordo de vontade das partes, mas de verdadeira imposio de uma das partes, o disponente. Ao longo da histria, verdade, o regime jurdico contratual sempre precisou se adaptar a novas realidades, mas s muito recentemente vem enfrentando essa exploso do consumo, inserida, ainda, em novos valores que vo fazendo declinar o antigo liberalismo e colocam em evidncia valores como a solidariedade. Na relao de consumo, encontramos uma das partes com um grande poder econmico, desproporcional s foras do co-contrante, o consumidor, hipossuficiente, ento. Essa desproporo faz desaparecer o equilbrio contratual, deixando na mo do contratante mais forte todos os poderes para dispor como bem quiser das clusulas contratuais. Ronaldo Alves de Andrade afirma que tratando-se de contrato de consumo, a relao jurdica estar juridicamente regulada pelo microssistema do Cdigo de Defesa do Consumidor (...), e segue:
A introduo do aludido microssistema atendeu ao disposto no art. 5, XXXII, da Constituio Federal, que, reconhecendo a fragilidade do consumidor ante o poderio econmico do fornecedor, em especial das grandes corporaes monopolizadoras do mercado de consumo, alou a defesa do consumidor categoria de direito fundamental.

Essa situao faz surgir o chamado contrato de adeso, no qual as clusulas so predispostas pela empresa, cabendo ao consumidor, premido pela necessidade, to somente aderir. Desaparece a discusso das clusulas como se via no velho contrato civil. Como observa Joo Batista de Almeida:
Os contratos de adeso avultaram em importncia no campo das relaes de consumo. De um lado, pela multiplicidade contratual das relaes de consumo, manifestada na ampla e variada gama de contrato; de outro, pela impossibilidade prtica da contratao individual nos moldes clssicos; por fim, pela desigualdade dos contratantes, tornando possvel o abuso do disponente no ato de formulao das condies gerais do contrato, tendo em vista que o consentimento do consumidor se d pela simples adeso ao contedo preestabelecido.

Esse desequilbrio permitiu o abuso de muitas empresas, tornando evidente a necessidade de se proteger o consumidor, tanto pelo aspecto moral quanto pelo aspecto econmico, j que o consumidor patrimnio importante para o bom funcionamento da economia de um pas, em outras palavras, atentar contra o consumidor atentar contra o prprio Estado. Por tais razes a doutrina e a jurisprudncia buscaram formas de proteger o consumidor, at que o Cdigo de Defesa do Consumidor veio positivar um sistema prprio para esse fim. A crena na igualdade das partes perante a Lei, igualdade formal, justificou a absteno do Estado de interferir na formao dos contratos. No entanto, a realidade na prtica demonstrou que a desigualdade econmica, material entre as partes ensejava o abuso por parte daquele mais forte, no obstante estivesse presente a igualdade formal. A respeito, Ronaldo Alves de Andrade ensina:
Evidentemente que a igualdade estabelecida nos vrios diplomas legais citados, alis, em vigor em todas as sociedades democrticas, outorga uma igualdade formal negativa, vale dizer, estabelece a igualdade entre todas as pessoas, vedando e negando qualquer tipo de discriminao. Todavia, em realidade essa igualdade formal imposta legalmente incapaz de estabelecer uma igualdade

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real, pois as pessoas so diferentes em vrios e significativos aspectos que vo desde a concepo fsica de cada qual (uns so fisicamente fortes e outros fracos, outros so mentalmente saudveis e outros no), passando pela condio econmica, chegando at a opo poltica e sexual de cada indivduo. Em razo dessas reais diferenas, a igualdade estabelecida em qualquer diploma legal formal e negativa, j que probe e nega a existncia de desigualdade, mas no elimina nem capaz de vetar as desigualdades existentes no plano real.

Joo Batista de Almeida tambm destaca a insuficincia da igualdade formal perante a desigualdade real e o desequilbrio entre as partes como causas da interveno estatal e da limitao autonomia privada. A interveno do Estado com o intuito de proteger o consumidor na relao de consumo se manifesta atravs do dirigismo contratual, que impe limitaes liberdade contratual. Sobre a posio atual da autonomia privada na seara contratual, Ronaldo Alves de Andrade lembra:
Como visto, a autonomia da vontade no mais o princpio absoluto regedor da relao contratual, mas no implica dizer que ela no est mais em voga ou que morreu, e com ele, o contrato. No direito privado, o princpio da autonomia da vontade ainda vigora e as partes, em regra, tm a liberdade de contratar ou no, de escolher com quem contratam, bem como de livremente fixarem o regulamento dessa relao, ou seja, de fixar as clusulas contratuais. Entrementes, essa liberdade no como outrora, ilimitada ou limitada s poucas normas de princpio cogente, constante na maior parte das legislaes inspiradas no princpio voluntarista do incio do sculo XIX, cuja interferncia era tnue, quase imperceptvel, de fato inexistente de to dbil.

O CDC limita a autonomia privada, por exemplo, tipificando e sancionando as clusulas abusivas, e conceituando os contratos de adeso e regulando-os.

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AUTONOMIA COLETIVA

PRIVADA,

DIREITO

DO

TRABALHO

AUTONOMIA

O desenvolvimento do direito do trabalho teve algumas consequncias sobre a autonomia privada. Uma das principais construes do direito do trabalho foi a limitao da autonomia privada no que diz respeito s relaes individuais do trabalho, com o intuito de proteger o trabalhador, parte nitidamente mais fraca na relao empregatcia. Outra foi o desenvolvimento da autonomia privada coletiva, que se no exclusiva do direito do trabalho, tem nele sua principal seara. Nas palavras de Pietro Perlingieri, um vasto campo, tpico mas no exclusivo do direito do trabalho (...). A limitao autonomia privada, ou, melhor dizendo, autonomia da vontade, se verifica, por exemplo, no contrato de trabalho tcito, onde, uma vez verificada certa situao de fato, a lei afirma existir contrato

independentemente de contratao expressa pelas partes. Evaristo de Moraes Filho e Antonio Carlos Flores de Moraes assim discorrem sobre a limitao da autonomia da vontade no direito do trabalho:
O direito do trabalho, dentro do esprito crtico a esta concepo do mundo, inverteu as proposies, sendo as suas normas comumente de ordem pblica, imperativas e cogentes. Representante do dirigismo contratual do sculo XX, so de seu campo os chamados contratos forados, contratos legais, que, na expresso de Josserand, criam uma relao legal de origem contratual, isto , a situao contratual em sua origem torna-se legal na sua prorrogao. Durand, com mais razo, referiu-se a isso como relao contratual de origem legal, de vez que a coao legal se faz manifestar na formao da relao contratual. (...)

A autonomia privada coletiva se caracteriza pela negociao coletiva, onde, de um lado, o sindicato da categoria representa os empregados e, do outro, o sindicato dos empregadores ou um grupo de empresas ou, ainda, uma nica empresa.

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Pedro Paulo Teixeira Manus afirma se a autonomia coletiva fonte da norma jurdica trabalhista, classificando-a como fonte contratual, em oposio fonte estatal. Manus conceitua o instituto:
A autonomia privada coletiva, no mbito do direito coletivo do trabalho, o poder das entidades sindicais de auto-organizao e autorregulamentao dos conflitos coletivos do trabalho, produzindo normas que regulas as relaes atinentes vida sindical, as relaes individuais de trabalho e coletivas de trabalho entre trabalhadores e empregadores.

A autonomia coletiva fonte do direito, criando normas que obrigam as partes representadas na negociao. Ela vem, assim, criar uma esfera intermediria entre as leis emanadas do Estado e aquelas emanadas da autonomia privada, ou seja, dos indivduos em particular. O importante disso que o grupo formado pela coletividade dos trabalhadores, o sindicato, pode negociar com os empregadores em posio de relativa igualdade, defendendo em nome de todos direitos que dificilmente o empregado poderia fazer valer individualmente. Pietro Perlingieri identifica, ainda, autonomias que no se enquadram nem no conceito de autonomia coletiva, nem no de autonomia individual, e que denomina de autonomia das comunidades intermdias. Perlingieri assim as descreve:
possvel encontrar fontes que no coincidem propriamente com os atos de autonomia individual e nem com aqueles coletivos: trata-se da autonomia comunitria prpria das instituies intermdias. Tome-se, como exemplo, o estatuto do partido, da associao religiosa, cultural, esportiva e certas formas de cooperao sempre crescentes na sociedade industrial. Os estatutos so no somente expresso da autonomia individual, mas o resultado da vontade de uma pluralidade, de uma coletividade. Estas hipteses no so manifestaes de autonomia como o um contrato de compra e venda. Um grupo de pessoas, quando se exprime com atos juridicamente relevantes, pode concorrer por vezes no somente prpria regulamentao, mas tambm quela de outros sujeitos, sejam estes comunidades intermdias ou sujeitos individuais. A associao, a

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sociedade concorrem para regular, com um conjunto de clusulas, de normas, de princpios certos aspectos da vida social, como as relaes entre o scio e a sociedade, entre o associado e a associao, entre o filiado ao partido e o partido, entre o filiado ao sindicato e o sindicato. Estas relaes so em parte disciplinadas pela autorregulamentao, no somente individual.

Interessante notar que se cria uma gradao da autonomia, de modo que podemos verificar uma esfera estatal com normas cogentes, inclusive para regulamentar o espao da autonomia privada e coletiva, uma esfera de autonomia coletiva, que, por restabelecer certa igualdade entre as partes, goza de maior liberdade do que a autonomia individual e que deve ser exercida nos limites legais, e a esfera de autonomia privada do indivduo, que mais limitada para sua prpria proteo, devendo respeitar no s os limites legais, mas tambm aqueles impostos por convenes e acordos coletivos. As normas emanadas do Estado obrigam todos os indivduos e associaes sob a sua jurisdio, aquelas emanadas das convenes e acordos coletivos obrigam as partes envolvidas na negociao, assim como aquelas emanadas da autonomia do indivduo, ou seja, dos contratos individuais, que obrigam apenas os contratantes.

CONCLUSO

Vimos que a autonomia privada tem origens na Antiguidade e que se firmou como princpio do direito privado a partir das ideias liberais das revolues burguesas. O fato de ter em seu desenvolvimento a marca inequvoca das doutrinas liberais fez com que o instituto tenha sido forado a se adaptar evoluo das ideias sociais que mitigaram o liberalismo radical dos primeiro anos da Modernidade. Podemos afirmar que o direito privado experimentou uma transio com a substituio do princpio da autonomia da vontade pelo da autonomia privada. Enquanto a autonomia da vontade garantiu aos indivduos o respeito manifestao da sua vontade na conduo dos seus negcios particulares, a autonomia privada reconheceu que tal manifestao podia ser no to livre quanto o desejvel devido a fatores

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econmicos ou sociais. Esse reconhecimento fez com que se buscasse criar no ordenamento, e nos diversos ramos do direito em particular, mecanismos no s para garantir que um indivduo assumisse direitos e deveres, por ele desejados, pela manifestao da sua vontade, mas tambm para evitar, na medida do possvel, que, por uma manifestao equivocada, viesse a assumir situaes jurdicas que, de fato, no desejava.

BIBLIOGRAFIA

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VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2005.