Derechos fundamentales y Derecho Privado de Christian Starck

Sin nimo de parecer facilista, puede decirse con toda seguridad que la idea central del texto de Starck es: La relacin de los derechos fundamentales y el derecho privado. Ciertamente del ttulo se presume. Claro que el autor la delimita (la mencionada relacin) a la influencia de los derechos fundamentales en las relaciones jurdicas entre los particulares, lo cual seala que se reconoce en la doctrina alemana (considerando que es alemn) como la eficacia hacia terceros de los derechos fundamentales Drittwirkung der Grundrechte. Lo importante para l y en consecuencia su propuesta es lograr demostrar:

a) La influencia de los derechos fundamentales en las relaciones reguladas por el derecho privado.

Teniendo en cuenta tal objetivo Starck inicia su labor buscando identificar las teoras que analizan por supuesto la vinculacin ya sea en mayor o menor nivel la vinculacin de los derechos fundamentales por parte de los sujetos de derecho privado. Y de esa bsqueda logr identificar que se fundamentan en:

b) Las relaciones entre particulares, c) La posicin del legislador sobre aquellas relaciones y d) La Posicin del Juez civil.

De esa forma Starck seala que la vinculacin a los derechos fundamentales por parte de los sujetos de derecho privado se da esencialmente de dos formas:

e) Por medio de la propia legislacin de Derecho Privado que concibe bsicamente la siguiente formula:

Derechos fundamentales + Relaciones Particulares = Ley de Derecho Privado.

f)

Y por medio de sentencias de la Jurisdiccin civil

= jurisprudencia,

Vinculaciones o eficacia de Derechos fundamentales frente al derecho privado que segn Starck se conciben en dos corrientes doctrinarias:

g) De Eficacia inmediata

h) De eficacia mediata

Reconocer la funcin de los Emplear conceptos jurdicos abiertos Consiste en: derechos Fundamentales como que necesitan ser rellenados, es Principios jurdicos para todo el decir ordenamiento jurdico. que se introduce en la

interpretacin de las normas de derecho privado los valores de derecho derechos fundamentales

Principal Autor:

Nipperdy

Durig

Mediante

a) Regulacin jurdica b) Sentencias judiciales c) Ejecucin forzosa

a) La

proteccin e la

de

la

autonoma

libertad

individual y la igualdad. b) La interrelacin de derechos fundamentales y derecho

(derecho privado, sobe la legislacin estatal y jurisdiccin civil)

privado dando lugar a la creacin de clusulas

generales adecuadas. Aplicacin Prctica A solo algunos derechos influencia alcanza en y su Defensa de la autonoma del

igual Derecho Privado porque representa

medida a la legislacin y a la la garanta de igualdad y libertad. aplicacin de la ley. El Dificultades Principio de igualdad En la prctica se da una

constitucional es incompatible subordinacin del derecho privado al con el derecho privado. derecho constitucional y no se realiza la interrelacin.

Ambas teoras segn Starck conviven en la realidad, ya que las nuevas Constituciones se dio un cambio de paradigma en las que:

i.

Se cambi el significado y alcance de los derechos fundamentales en el que algunos son verdaderos principios de vigentes (teora eficacia inmediata)

j.

La Constitucin ya NO se agota como lo haca antes, en las relaciones con el Estado o en la organizacin de aquel. (t. eficacia inmediata)

k.

La influencia de los derechos fundamentales se evidencia en la legislacin e interpretacin de clusulas generales de derecho (t. eficacia mediata)

De tal forma que se ha surtido un verdadero proceso constitucional, que se puede incluso evidenciar en Colombia, en el que se da una eficacia inmediata y una mediata de los derechos fundamentales. Sin embargo la eficacia no se determina para todos los derechos, para ello se debe examinar de cada derecho:

m. Su contenido especfico. n. o. Su esencia. Su funcin concreta.

As las cosas la eficacia de los derechos fundamentales en el derecho privado se torna claramente subjetiva, ya que debe tomarse cada caso en particular (interrelacin de derecho privado y derecho fundamental), analizarlo a fondo y con los tres elementos, contenido especfico, esencia y funcin concreta de cada derecho, puede lograrse una solucin razonable para cada caso concreto.

Ahora bien, es oportuno recordar que el autor de origen Alemn, fundament gran parte de su anlisis a la dinmica surtida en su pas, bsicamente por el Tribunal Federal de Trabajo Alemn, el cual en sus decisiones, segn Starck, traslada la visin de los derechos fundamentales como expresin de un orden general de valores que tienen vigencia en el derecho privado y que influye en las clausulas generales de este, dicho de otra forma, se

maneja en Alemania la teora de la eficacia mediata que como se advirti en la tabla, propende por: p) q) La proteccin de la autonoma e la libertad individual y la igualdad. La interrelacin de derechos fundamentales y derecho privado dando lugar a la

creacin de clusulas generales adecuadas.

Lo cual tambin en palabras de Starck se evidencia en:

r) Que el tribunal controla la situacin segn el derecho civil. s) Pondera s la solucin encontrada al tenor del derecho civil est en concordancia con el orden de valores de los derechos fundamentales.

Posteriormente y luego de haber desalojado el tema de las teoras, la de eficacia inmediata y la de eficacia mediata, Starck se acerca a la pluridimensionalidad del problema de la libertad y la orientacin de los derechos fundamentales, para lo cual inicia estableciendo que los derechos fundamentales se han comprendido como meras garantas frente al Estado, dicho de otra manera, se consolidad como lmites al poder del Estado frente a los ciudadanos, para ejercer la denominada Libertad, en sentido genrico porque segn el autor, est tiene diferentes interpretaciones, alcances e incluso dimensiones y para ejemplificar recuerda que para:

t) Kant: La libertad de entiende desde la dimensin del derecho privado en el que se reconoce la libertad de unos frente a la de los otros.

u) Derecho general prusiano: Comprende la libertad desde la dimensin natural del hombre en la que, es la potestad de cada quien de buscar su propio inters, bienestar sin incurrir en detrimento de otro.

v) Carl v. Rotteck: Analiza la libertad desde la dimensin del Estado, sealando que aquel debe proteger la libertad de toda persona, adems no debe entrometerse y procurar porque un particular no se entrometa en la libertad de otro. Por lo cual el Estado debe:

1. No tolerar la servidumbre ni nada parecido 2. Gobernar a sus ciudadanos a travs de sabias leyes y cuidadosa administracin, buscan prevenir que se prive la libertad en todos los campos de accin como por ejemplo en la familia.

Ntese como existe una pluridimensin de la libertad, lo cual parece reflejar a su vez el problema de la asimilacin de la vinculacin de los derechos fundamentales y el derecho privado. Claro que la ltima dimensin reseada, la de Rotteck, ha sido de gran aceptacin, incluso, sostiene Starck, que expres en la Declaracin Francesa de los derechos del hombre. De all entonces podra llegar a suponerse que es una dimensin aceptada por el contexto, en el que se quera a toda costa proteger al individuo frente al Estado, tan as que se prohbe a este ltimo intervenir en la vida de los particulares. En esa medida Starck seala algunos ejemplos: 1. Artculo 1.3 de la Ley Fundamental de Bonn, referido a la vinculacin de los derechos fundamentales solo para el poder pblico.

2. En la Constitucin de Weimar se estableci la proteccin del derecho fundamental contra el Estado, pero con dos excepciones, la libertad de expresin y la de asociacin, que tenan alcance entre particulares, aunque por supuesto sigui siendo tambin contra el Estado.

En ese orden ideas, puede decirse que se surti una fase inicial en el reconocimiento de los derechos fundamentales, en el que se consideraba que se encaminaban a limitar estrictamente al Estado para que no interfiriera en la esfera interna de los ciudadanos. Claro est que al ser una primera fase, necesariamente indica que hay una posterior, la cual entra a considerar los Derechos fundamentales especficamente relacionados con el derecho privado, desde la perspectiva del deber estatal de proteger derechos, desde el eje principal de la libertad, como son:

1. La afiliacin a sindicatos, 2. Relaciones matrimoniales, 3. Maternidad,

4. Libre ejercicio de la religin, 5. La Propiedad, 6. La herencia y 7. El derecho a la defensa entre otros.

De tal suerte que los derechos fundamentales se empezaron a reconocer dentro de todos los mbitos y entre aquellos, de derecho privado, pero que como puede evidenciarse delimitado a aspectos concretos, anteriormente enunciados, entre otros. A casos concretos en los que los derechos fundamentales inciden e influyen en el derecho civil. Sin embargo tambin se erigi otro mbito de aplicacin, ms general, en el que los derechos fundamentales protegen frente a injerencias del Estado en asuntos particulares, que fue esbozado por la Ley de Bonn y la Constitucin Espaola bajo algunos postulados como:

1. el derecho a obtener tutela efectiva de jueces y tribunales. 2. los trabajadores pueden asociarse tambin en empresas privadas. 3. La igualdad de gnero en la familia

Postulados de los que se erigieron relaciones de igualdad frente a las relaciones laborales, particulares y familiares, permitiendo de esta forma a los derechos fundamentales mediante el principio de igualdad inmiscuirse en las relaciones de derecho privado. Sealando que la libertad tiene lmites y estos se configuran cuando hay una extralimitacin de un derecho particular afectando un derecho fundamental de otra persona.

De lo anterior se colige que hay una incidencia, una influencia de los derechos fundamentales en el mbito del derecho privado, por lo cual es pertinente ahora ahondar en la eficacia objetiva de los derechos fundamentales en el derecho privado. Bajo esa perspectiva Starck afirma que esta se debe en gran medida a la jerarqua del derecho constitucional, el cual irradia todos los campos de accin del ser humano y en esa medida en sus relaciones con sus semejantes, por lo cual formalmente los derechos fundamentales se entienden como poderes, de los ciudadanos frente al Estado y por supuesto frente a los dems, por lo que la eficacia se da as:

1. En el establecimiento de clusulas especficas y generales de derecho privado, en el que se evidencia tal relacin, derechos fundamentales derecho privado. 2. El derecho privado y la Constitucin no estn cada uno por su lado, sino interrelacionados. 3. Las reglas de convivencia generales se consolidan como garantas y luego como derechos fundamentales. 4. El ser humano es la base del derecho privado y del derecho constitucional por lo cual se crean principios que aseguran a nivel constitucional derechos inmersos en el mbito privado. De all la importancia de la exaltacin y consagracin de la dignidad humana, la cual se procura en todos los mbitos, incluido por supuesto el de derecho privado. 5. Se genera un orden poltico en base del derecho privado, ya que la dignidad humana, erige todo un esquema estatal que se protege por medio de los derechos fundamentales a todo nivel. 6. Los derechos fundamentales deben aplicarse en todo el ordenamiento jurdico, en el cual se estructura una relacin de subordinacin del derecho privado frente a los derechos fundamentales.

De esa forma, bajo las premisas de los numerales anteriores se configura la eficacia objetiva de los derechos fundamentales en el derecho privado. Sin embargo, como en todo se presentan algunos problemas institucionales, que giran en torno a la colisin de derechos fundamentales, a la interpretacin de los derechos fundamentales frente al derecho privado y a la existencia o inexistencia de tribunales especializados, lo cual indica que hay problemas tanto formales como materiales. Ahora bien algunos de los problemas destacados por Starck son:

1. La jurisprudencia: interpretacin, aplicacin mediata o inmediata. incide en la legislacin civil 2. Control de constitucionalidad. incide en la legislacin civil 3. Recurso de amparo. incide en las relaciones individuales 4. Al ser la Constitucin un marco de leyes, limita al legislador por ejemplo. en materia civil.

Pero de la misma forma Starck seala algunas recomendaciones:

1. A menor regulacin mayor amplitud de radio de accin de los derechos fundamentales. 2. Cuanto ms concreta sea la Ley conforme a la Constitucin, menos podr entrar en contradiccin con la Constitucin.

De tal suerte que analizando los problemas y algunas posibles recomendaciones Starck procede a proponer como debe ser la eficacia de los derechos fundamentales frente al derecho privado, lo cual sintetiza as:

1. La eficacia, tiene que realizarla el legislador en la Ley. 2. El Tribunal ordinario debe rellenar interpretar, conceptos legales abiertos, para aplicar justicia en el caso concreto. 3. El Tribunal Constitucional solo puede controlar la decisin del tribunal ordinario si se generaliza como norma con las consideraciones aplicables y relevantes para el derecho privado son compatibles con el derecho fundamental.

Adicionalmente debe encontrarse el equilibrio entre la intensidad de la incidencia del derecho fundamental en una determinada posicin jurdica, o dicho de otra manera, debe acompasarse el derecho fundamental con el derecho privado, pero claro est, bajo la subordinacin del d. privado frente a los d. fundamentales. De tal forma que se debe realizar un ejercicio de ponderacin de derechos fundamentales si es que chocan entre s, ya que se tiende a anclar un determinado derecho de rango privado a uno fundamental, dotando as de competencia al tribunal constitucional, el cual no es el ms idneo segn Starck para tomar determinaciones en el mbito del derecho privado.

Bajo ese orden de ideas Starck comprende la eficacia de los derechos fundamentales frente al derecho privado, mirando con cierto recelo el papel del tribunal constitucional, ya que desconfa de su mirada ciertamente limitada al mbito constitucional. Pero no desconoce que es necesario hacer una ponderacin entre derechos en un caso concreto porque la idea no es que prime un sobre otro de manera absoluta, sino de forma particular, lo cual resulta ser lo

ms adecuado, en trminos de Starck, para que se materialice la eficacia de los derechos fundamentales en el derecho privado sin menoscabar los derechos particulares de los ciudadanos.