Ac 7399566 PR 1308071377755

APELAO CVEL N 0739956-6 DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA 7 VARA CVEL.
L. Apelante: Apelado: Relator: SIDNEY JOS SALVADOR CRISTINA PAIXO SANTOS VIANA DES. NILSON MIZUTA
APELAO
CVEL.
RESPONSABILIDADE
CIVIL.
INDENIZAO POR DANOS MORAIS. NEGLIGNCIA MDICA NO PS-OPERATRIO. ESQUECIMENTO DE LMINA DE BISTURI. INVERSO DO NUS DA PROVA. INDENIZAO DEVIDA. VALOR DA
INDENIZAO. REDUO. POSSIBILIDADE. 1. O esquecimento de lmina de bisturi no corpo de paciente ato manifestamente incompatvel com o dever de diligncia de um cirurgio. 2. O dano moral fixado em desateno ao princpio da razoabilidade comporta reduo. APELAO PARCIALMENTE PROVIDA.
Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de Apelao Cvel n 0739956-6, do Foro Central da Comarca da Regio Metropolitana de Curitiba, 7 Vara Cvel, em que so: apelante SIDNEY JOS SALVADOR e apelado CRISTINA PAIXO SANTOS VIANA.
Documento assinado digitalmente, conforme MP n. 2.200-2/2001, Lei n. 11.419/2006 e Resoluo n. 09/2008, do TJPR/OE O documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.tjpr.jus.br Pgina 1 de 14
Apelao Cvel n 0739956-6
fl. 2
RELATRIO
Cristina Paixo Santos alega que realizou o pr-natal com o mdico Dr. Sidney Jos Salvador e, em 17 de maro de 2003, foi submetida ao parto normal no Hospital do Rosrio, na cidade de Curitiba/PR. Quando iniciou a amamentao de seu beb comeou a sentir fortes dores no seio esquerdo. Em 9 de abril de 2003, o mdico realizou na autora uma microcirurgia de drenagem. Sustenta que em razo da continuidade das dores na regio da mama, em 10 de dezembro de 2003 foi submetida a um exame de mamografia, que acusou a existncia de uma lmina de bisturi no interior do seio esquerdo da autora. A autora foi submetida, com o mesmo mdico, a outra cirurgia para a retirada da lmina. Busca a condenao do ru ao pagamento de dano moral correspondente a R$ 60.000,00, alm dos danos estticos no valor de R$ 40 salrios mnimos, valores acrescidos de juros e correo monetria.
Em contestao o ru informa que realizou na autora a cirurgia de colocao de dreno Pen-Rose no seio esquerdo. Trs dias depois a autora compareceu ao Hospital para a retirada do dreno. Em 16 de dezembro de 2003 a autora procurou o ru com o resultado da mamografia, que demonstrava a existncia de um objeto metlico em seu seio esquerdo. A cirurgia para a retirada desse objeto foi realizada pelo ru, em 17 de dezembro de 2003. Defendeu a inexistncia de sua culpa no evento danoso noticiado pela autora. Impugnou o pedido de indenizao por danos materiais, porque no comprovados. Impugnou a existncia de dano moral e estticos, assim tambm os valores indicados.
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A r. sentena julgou parcialmente procedente o pedido para condenar o ru ao pagamento de indenizao por danos morais, no valor de R$ 30.000,00, corrigido monetariamente pelo INPC/IGP-DI e acrescido de juros de mora de 1% ao ms, desde a data do evento danoso. Condenou o ru ao pagamento das despesas processuais e dos honorrios advocatcios fixados em 15% sobre o valor da condenao.
Inconformado o ru apela para buscar a reforma da r. sentena, alegando a impossibilidade de ter a lmina do bisturi alojado-se no lado esquerdo do seio da autora, em decorrncia do procedimento de drenagem de abscesso em razo de mastite, realizado em 9 de abril de 2003, no Hospital Nossa Senhora do Rosrio, em Curitiba/PR. Destaca a ausncia de culpa no evento danoso.Impugnou a condenao por danos morais. Alternativamente, pugna pela reduo do valor da indenizao.
A apelada apresentou as contrarrazes.
VOTO
Trata-se de apelao interposta pelo ru, Sidney Jos Salvador, contra a r. sentena que o condenou ao pagamento de reparao por danos morais no valor de R$ 30.000,00, corrigido monetariamente e acrescido de juros de mora desde a data do evento danoso, em razo da existncia de um corpo estranho no interior da mama da autora, supostamente deixado pelo ru aps o procedimento cirrgico, realizado em 9 de abril de 2003.
Registre-se, inicialmente, que a obrigao que o mdico assume frente ao paciente uma obrigao de meio e no de
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resultado. Desse modo, assume prestar um servio ao qual dedicar ateno, cuidado e diligncia exigidos pelas circunstncias, de acordo com os recursos de que dispe e com o desenvolvimento atual da cincia, sem comprometer-se com a obteno de um certo resultado. Nos termos do disposto no art. 14, 4, do Cdigo de Defesa do Consumidor, subjetiva a responsabilidade do mdico. Observe-se, entretanto, que no presente caso ocorreu a inverso do nus da prova, deferida pelo MM Juiz as fl. 200.
Cristina Paixo Santos realizou o pr-natal de sua primeira filha com o mdico Dr. Sidney Jos Salvador, que tambm realizou o seu parto, em 17 de maro de 2003, no Hospital do Rosrio, cidade de Curitiba/PR. Logo aps o parto a autora apresentou problemas na amamentao, que evoluiu para um processo inflamatrio, uma mastite localizada no seio esquerdo. O Laudo Pericial, subscrito pelo mdico Dr. Marcos Leal Brioschi, conceitua mastite como sendo uma inflamao das glndulas da mama causada pelo acmulo de leite e acontece com maior freqncia no ps-parto, principalmente na primeira gestao (fl. 242).
No dia 9 de abril de 2003, s 12h30min, o mdico Dr. Sidney realizou na autora uma microcirurgia de drenagem de abscesso. Depois do procedimento a autora alega que as dores na regio da mama continuaram. Assim, em 10 de dezembro de 2003, foi submetida a um exame de mamografia, que acusou a existncia de uma lmina de bisturi na parte interna do seio esquerdo da autora. Foi submetida a nova cirurgia para a retirada do objeto, com o mdico Dr. Sidney, em 17 de dezembro de 2003. Defende que o evento de responsabilidade do
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mdico, que esqueceu o objeto no procedimento de drenagem, realizado em 9 de abril de 2003.
O apelante, por sua vez, destaca que o conjunto probatrio demonstra a ausncia de provas de sua culpa no evento danoso. Desse modo, a controvrsia dos autos limita-se
responsabilidade pelo objeto localizado na parte interna da mama esquerda da autora.
O Pronturio Mdico comprova o internamento de Cristina Paixo Santos, em 9 de abril de 2003, para a realizao de drenagem do abscesso em mama esquerda, com incio s 12h30min. Foi realizada assepsia e antissepsia da mama, colocao de campos esterilizados, posterior inciso de 4 cm, drenagem do abscesso com a colocao de dreno de borracha dreno de Pen Rose e curativo compressivo (fls. 49). Nas anotaes da enfermagem consta
procedimento sem intercorrncias, aps paciente encontra-se sonolenta (...) paciente com curativo oclusivo em mama esquerda, mantendo dreno de Penrose (...) sem queixas at o momento (fl. 51). s 16h15min. recebeu alta hospitalar (fl. 51). O relatrio do Centro Cirrgico, dentre os medicamentos e materiais utilizados na cirurgia, consta uma unidade de lmina de bisturi n 21 (fl. 48).
No Termo de Declarao junto ao Departamento de Polcia Civil, a autora registrou: (...) continuou a fazer curativos diariamente, mas a secreo no parava, e a dor tambm; que dez dias depois, ainda com muita dor, foi atendida por um mdico conhecido de sua irm, na cidade de Paranagu, que lhe aplicou uma injeo e cerca de trs ou quatro dias depois a ferida havia cicatrizado; que mesmo aps
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a cicatrizao a declarante continuava com muita dor (...). Por esse motivo, em dezembro de 2003, foi procurar outro mdico, que solicitou a realizao de uma mamografia, verbis: no dia 10 de dezembro de 2003, e para o espanto da declarante e do prprio mdico que conduziu o exame, foi localizado no interior do corpo da declarante, exatamente no local onde referia a dor, uma lmina de bisturi (fl. 22).
O Laudo do Exame de Mamografia, de 10 de dezembro de 2003, comprova a existncia de corpo estranho metlico no quadrante nfero-medial da mama esquerda (fl. 42 e 71). No dia 17 de dezembro de 2003, a autora foi internada e submetida a outra cirurgia para a retirada de corpo estranho, pelo mdico ora apelante (fl. 43).
SIDNEY JOS SALVADOR, em depoimento junto ao Inqurito Policial, a respeito da segunda cirurgia, declarou: (...) a referida paciente foi submetida a uma interveno cirrgica, realizada pelo interrogado, que resultou na extrao do corpo estranho encontrado no interior da mama; Que, de imediato o interrogado identificou o corpo estranho como sendo uma lmina de bisturi (...) Que o interrogado, embora no possa afirmar categoricamente, admite ser possvel um incidente desta natureza ter ocorrido naquele procedimento de drenagem; Que quanto ao corpo estranho extrado da mama da vtima, ou seja, a lmina de bisturi, esta foi eliminada na condio de lixo hospitalar (...) (destaque inexistente no texto original - fl. 27).
No exame clnico da apelada o Perito Judicial, o mdico Dr. Marcos Leal Brioschi, registrou a presena de cicatriz cirrgica retilnea em quadrante interno da mama esquerda, com cerca de
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4 cm, sem quelides, bem cicatrizada, sem prejuzo esttico significativo (fls. 235/236).
Sobre a lmina de bisturi utilizada no procedimento e aquela encontrada na mama esquerda da autora, o laudo pericial conclui: A lmina encontrada na mamografia (n 15) no condiz em tamanho e formato com a lmina descrita no procedimento cirrgico (n 21). Portanto, no h como concluir nexo causal (fl. 250). Registrou que a lmina de bisturi utilizada nas duas ocasies para inciso na mama esquerda da paciente foi a n 21. Nota-se na mamografia realizada na autora (figura 5) (fls. 38-42 dos autos) uma lmina de bisturi inteira, isto , no quebrada, que no coincide com tamanho e formato da lmina encontrada na mamografia do dia 10.12.03. Alm do seu tamanho ser bem menor, apresenta poro retilnea nas duas laterais compatvel com lmina n 15, diferentemente da lmina n 21 (fl. 247). A figura demonstra a diferena de tamanho entre as lminas n 15 e n 21 (fls. 244)
Observe-se que na relao de materiais, referentes s duas cirurgias constam a utilizao de lmina n 21 (fls. 44 e 48). No depoimento do Inqurito Policial Sidney no registrou o nmero da lmina de bisturi utilizada na cirurgia, mas admite a possibilidade da ocorrncia de um incidente desta natureza ter ocorrido naquele procedimento de drenagem (fl. 27).
O Laudo Pericial afirma a utilizao do bisturi de n 21 com base na relao de materiais, assim tambm por ser o indicado ao procedimento realizado, nos termos do item 6 do laudo (fl. 256). Ainda registra: Na drenagem de mastite puerperal recomenda-se a utilizao de lmina grande (n 21) a fim de que ocorra completo escoamento da
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coleo purulenta mediante ampla drenagem (fl. 252). Tambm confirma que a lmina aparece inteira na mamografia realizada no dia 10-12-2003, isto , no est quebrada (fl. 253).
Entretanto, apesar da indicao, no se pode deixar de observar a possibilidade de o apelante ter utilizado a lmina de bisturi de n 15, por equvoco ou na falta de outra. Registre-se que se tratava de um procedimento simples. Observe-se que na retirada do objeto estranho, procedimento realizado pelo prprio apelante, a lmina foi descartada como lixo hospitalar. O exame do objeto poderia trazer esclarecimentos a respeito da questo. Destaque-se, ainda, que a anestesia aplicada na autora, em 17 de dezembro de 2003, para a retirada do corpo estranho, lhe impossibilitou qualquer grau de conscincia, verbis: Anestesia Geral que produz inconscincia impossibilitando a paciente de enxergar qual corpo estranho foi retirado do interior de sua mama (resposta ao quesito n 14 - fl. 258).
O Laudo Pericial confirma somente a presena de uma cicatriz nica retilnea. Objetivamente de 4 cm no quadrante inferior interno da mama esquerda, sem quelides e naturalmente cicatrizada Ainda: S h uma cicatriz retilnea de 4 cm no quadrante inferior interno da mama esquerda (fl. 251).
A respeito, nota-se que a cicatriz corresponde, exatamente, aos dois procedimentos realizados pelo ru. Por
conseguinte, a autora no realizou outro procedimento cirrgico, com outro profissional, na regio onde foi encontrada a lmina de bisturi, que justificasse a presena do corpo estranho. Conforme registrou a r. sentena: Muito embora o Sr. Perito tenha afirmado que no possvel
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que a lmina de bisturi tenha se soltado na mama da autora durante o primeiro procedimento (fls. 252/253), que tambm no possvel que a lmina tenha se rompido durante a drenagem (fl. 253), fato que aps a cirurgia realizada pelo ru foi constatada a existncia de uma lmina no seio esquerdo da autora, a qual, por imperativo lgico, foi l introduzida de alguma maneira (Juiz de Direito Dr. Antonio Carlos Schiebel Filho - fl. 292).
Dessa forma, h evidncias seguras de que a lmina de bisturi, comprovadamente existente na mama esquerda da autora, de fato, foi deixada durante o ato cirrgico realizado pelo apelante, em 9 de abril de 2003. Reitere-se que a autora no passou por nenhum outro procedimento no local do achado, que, ademais, coincide exatamente com aquela interveno cirrgica realizada pelo ru. A anlise do conjunto probatrio, portanto, respalda as alegaes da autora. Ao ru, por sua vez, caberia provar que no foi o responsvel pelo acontecimento, diante da inverso do nus da prova (fls. 200).
Na lio de RUI STOCO se da ao ou omisso dolosa ou culposa, que, neste caso, se traduz em erro mdico, o paciente vier a sofrer dano de qualquer ordem, seja fsico, psquico ou moral, nasce o dever de reparar, pois ele destinatrio daquele dever de guarda e incolumidade (Tratado de Responsabilidade Civil, 6 Ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, fl. 532).
MIGUEL KFOURI NETO, ensina: "Ao aferir a culpa mdica, devemos ter presente a advertncia do Des. Nogueira Garcez: "Este um caso delicado, de difcil soluo por envolver questes relativas cincia e arte mdicas, em que o Magistrado, como leigo, h
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de se apoiar nos dados de comum experincia, sem se esquecer, porm, do conselho dos entendidos. (...) Asseveramos, alhures, que o encargo assumido pelo mdico configura obrigao de meios - e s por exceo constituir obrigao de resultado. O desdobramento, quanto ao nus da prova, que, nessa ltima, ao paciente/vtima incumbir apenas demonstrar que o resultado no foi alcanado - e ao mdico competir a prova de um fato que o exima da responsabilidade. Quanto primeira, a vtima dever fazer prova de que o mdico no agiu com o grau de diligncia razovel e houve descumprimento culposo." (Responsabilidade Civil do Mdico. 6 ed. rev., atual. e ampl., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 80).
Na existncia de culpa que justifique o nexo de causalidade com o quadro apresentado pela apelada e a conduta do ru, impe-se a obrigao do mdico em reparar o dano moral causado. O dano moral tem cabimento em razo das dores e sofrimento que a autora passou, com a existncia de corpo estranho no interior da mama por oito meses. Tambm, pelo inconveniente de passar por outra interveno cirrgica, que poderia ter sido evitada.
Segundo SRGIO CAVALIERI FILHO: "dano moral a "dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo a normalidade, interfira intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstias e desequilbrios em seu bem estar." (Programa de Responsabilidade Civil, 6 ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 105).
Como assinala CARLOS ALBERTO BITTAR, os danos morais "so, no fundo, reaes na personalidade do lesado a agresses
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ou a estmulos negativos recebidos do meio ambiente atravs da ao de terceiros, que atinjam seus bens vitais. Com isso, os danos morais planam-se, no plano ftico, como leses s esferas da personalidade humana situadas no mbito do ser como entidade pensante, reagente e atuante nas interaes sociais" (in Reparao Civil por Danos Morais. 3 Ed. So Paulo: RT, 1999).
Merece guarida, contudo, o apelo do ru para a reduo do valor da indenizao. O valor devido a ttulo de dano moral tem carter subjetivo. A sua fixao fica sujeita ao arbtrio do julgador, que dever avaliar e sopesar a necessidade de quem os postula, e a possibilidade de quem os pagar, no devendo ser exagerada, de forma a proporcionar enriquecimento ilcito.
Analisa-se a repercusso que o fato gerou, a situao econmica das partes e os prejuzos suportados. No h critrio cientfico a ser seguido para fixao do valor da indenizao por danos morais, apenas dever ser arbitrado um valor que repare o autor pelo dano causado, para que a converso da ofensa moral ocorra em compensao pecuniria e desestmulo.
Observe-se que apesar de permanecer com a lmina, por aproximadamente oito meses, o ru realizou a cirurgia para a retirada do corpo estranho, com sucesso. A autora no ficou com nenhuma deformao ou sequela. A cicatriz possui cerca de 4 cm, sem quelides, bem cicatrizada, sem prejuzo esttico significativo (fls. 235/236). O ru mdico, e declarou renda mensal de R$ 8.000,00, em janeiro de 2004 (fl. 26). A r, por sua vez, est desempregada (fl. 2).
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O estabelece:
art.
944,
pargrafo
nico,
do
Cdigo
Civil,
Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao.
CLAYTON REIS leciona que "o significado consistente na compensao do lesionado deve ser considerado em seus aspectos material e espiritual. A indenizao ter, dessa forma, um sentido de satisfao pelo princpio da equivalncia relativa, capaz de punir o lesionador, exercer um poder de dissuadi-lo ao cometimento de novos atos ofensivos e, sobretudo compensar a dor da vtima" (in: Os Novos Rumos da Indenizao do Dano Moral. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 124).
Para SILVIO DE SALVO VENOSA, o valor da indenizao a ttulo de dano moral deve seguir trs critrios, verbis: "De qualquer modo, em sede de indenizao por danos imateriais h que se apreciar sempre a conjugao dos trs fatores ora mencionados: compensao, dissuaso e punio. Dependendo do caso concreto, ora prepondera um, ora outro, mas os trs devem ser levados em considerao." (Direito Civil - Responsabilidade Civil, Atlas, 4 edio, So Paulo, 2004, p. 259).
Depois da anlise dessas questes, em ateno aos valores fixados pela Cmara em situaes semelhantes, reduzo o valor do
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dano moral arbitrado pela r. sentena para R$ 15.000,00, corrigido monetariamente e acrescido de juros de mora da data deste acrdo (Smula n 362 do STJ), quantia suficiente a reparar o dano moral sofrido pela autora, em ateno ao princpio da razoabilidade. Este valor atinge a finalidade dplice da indenizao a ttulo de danos morais, pois repara e compensa o autor pelo dano causado, atuando como reprimenda a fim de inibir condutas semelhantes.
Neste caso, como houve a reduo da quantia arbitrada pela r. sentena, o termo inicial da correo monetria e dos juros de mora passa a ser a data do acrdo. Isso porque, a correo monetria incide a partir da data do arbitramento do valor da indenizao. A questo foi recentemente pacificada pelo Superior Tribunal de Justia, com a edio da Smula n 362, verbis:
"A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento."
Quanto aos juros de mora, conforme entendimento majoritrio dessa Cmara, fluem a partir do arbitramento definitivo. Como no h critrio objetivo em nosso ordenamento jurdico para a fixao da indenizao por dano moral, posterga-se a incidncia da verba moratria por conta da impossibilidade da mora ser purgada anteriormente. Assim, o termo inicial dos juros de mora do dano moral a data do arbitramento.
Do exposto, voto no sentido de dar parcial provimento apelao interposta por SIDNEY JOS SALVADOR, para reduzir o valor do dano moral para R$ 15.000,00, corrigido monetariamente e acrescido de juros de mora da data deste acrdo (Smula n 362 do STJ),
fl. 14
conforme fundamentao acima consignada. O Desembargador Hlio Henrique Lopes Fernandes Lima acompanha o voto do Relator, divergindo apenas quanto ao termo inicial dos juros de mora nos danos morais, adotando a aplicao da Smula 54 do STJ, sem declarao de voto.
ACORDAM os Senhores Desembargadores integrantes da Dcima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Paran, por unanimidade de votos em dar parcial provimento apelao interposta por SIDNEY JOS SALVADOR, nos termos do voto do Des. Relator.
A sesso foi presidida pelo Desembargador NILSON MIZUTA, com voto, e participaram do julgamento os Senhores Desembargadores HLIO HENRIQUE LOPES FERNANDES LIMA e DOMINGOS JOS PERFETTO.
Curitiba, 24 de maio de 2011.
NILSON MIZUTA Relator

Ac 7399566 PR 1308071377755

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Apelao Cvel n 0739956-6

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A apelada apresentou as contrarrazes.

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mdico, que esqueceu o objeto no procedimento de drenagem, realizado em 9 de abril de 2003.

responsabilidade pelo objeto localizado na parte interna da mama esquerda da autora.

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