el fideicomiso n de conservaci

LA EXPERIENCIA DE ECUADOR

Vernica Arias
COLABORACIN:

Esteban Falcon

el fideicomiso de conservacin
LA EXPERIENCIA DE ECUADOR

Vernica Arias
COLABORACIN:

Esteban Falcon

Esta publicacin ha sido posible gracias al generoso aporte de la oficina de la Agencia para el Desarrollo Internacional de los Estados Unidos a travs del programa Parques en Peligro. Las opiniones aqu expresadas pertenecen a los autores y no representan necesariamente las opiniones de la Agencia para el Desarrollo Internacional de los Estados Unidos.

El fideicomiso de conservacin. La experiencia de Ecuador. The Nature Conservancy Quito-Ecuador Mayo 2006 FAI Derechos reservados conforme a la ley. ISBN-9978-45-091-2 ISBN-978-9978-45-091-8 PROGRAMA ANDES TROPICALES DEL NORTE CONSERVACIN DE TIERRAS PRIVADAS Av. Los Naranjos 444-91 y Azucenas Telefax: (593-2) 258 113 Correo electrnico: vearias@tnc.org

Impresin: Diagramacin: Revisin Tcnica y edicin: Colaboracin en la investigacin: Colaboracin en la revisin: Fotografa:

Nuevo arte Fabin Vasquez Vernica Arias Esteban Falcon Fundacin Ecolgica Antisana, Fondo Nacional del Agua FONAG, Fundacin de Desarrollo Alternativo Responsable FUNDAR. TNC Programa Andes Tropicales del Norte y Ecociencia

Citar: ARIAS, V; FALCONI, E. 2006. El fideicomiso de conservacin. La experiencia de Ecuador. The Nature Conservancy. Quito, Ecuador. Mayo 2006

ndice
PRLOGO INTRODUCCION EL FIDEICOMISO CIVIL EL FIDEICOMISO MERCANTIL EL FIDEICOMISO DE CONSERVACION LOS 8 PASOS PARA CONSTITUIR UN FIDEICOMISO DE CONSERVACION ESTUDIOS DE CASO El Fideicomiso de conservacin Paluguillo El Fideicomiso para la conservacin del agua Fondo para el Agua FUNAG El Fideicomiso de conservacin Galpagos TERMINOLOGIA UTILIZADA EN FIDEICOMISOS MERCANTILES BIBLIOGRAFIA 7 9 11 14 18

33 34 34 42 46

48 50

Prlogo
La conservacin de nuestros recursos naturales y la biodiversidad es un reto para las presentes y futuras generaciones. El desarrollo y el empleo de instrumentos legales como herramientas para la conservacin de bosques, pramos y ecosistemas importantes para la supervivencia del ser humano, es una tarea de todos. Tradicionalmente, el Ecuador como otros pases, ha establecido parques nacionales o reservas de propiedad estatal limitados generalmente por inadecuadas polticas de financiamiento y operacin para su conservacin y mantenimiento. Precisamente debido a esas limitaciones, en la ltima dcada han surgido nuevos enfoques y se han desarrollado iniciativas de conservacin privada, complementando y no sustituyendo el esfuerzo que hace el Estado en proteger sus recursos. El caso ecuatoriano es uno de ellos. Las reservas privadas, los bosques protectores privados, las estaciones cientficas, los refugios privados, son ejemplos de iniciativas reguladas por la ley o no, pero que demuestran la voluntad y la conciencia del propietario por cuidar de los recursos. As mismo, el desarrollo y la aplicacin de novedosos instrumentos jurdicos tradicionales con fines de conservacin que cada vez son ms aplicables y replicables. El Ecuador no es ajeno a estas bondades y ha sido pionero en la aplicacin de estos instrumentos al haber constituido la primera servidumbre ecolgica en Amrica del Sur, figura legal que ha demostrado ser muy til y eficiente para la conservacin tambin en otras partes del mundo. La donacin con fines de conservacin es otra figura pionera en el Ecuador, as como el comodato con fines de conservacin, el arrendamiento, el usufructo, la herencia, y los contratos y acuerdos de conservacin.

Una de las figuras que tienen gran relevancia, por la seguridad jurdica que brinda, es el fideicomiso aplicado a la conservacin. A pesar de que el fideicomiso civil tradicional y el mercantil en nuestro pas son largamente utilizados, este manual presenta tres estudios de caso, que por primera vez se ha logrado realizar en nuestro pas. Este Manual explica en trminos legales la figura del fideicomiso de conservacin, sus usos, aplicaciones, derechos y obligaciones de las partes, as como los beneficios. El Manual se encuentra diseado con el objeto de facilitar a organizaciones no gubernamentales, abogados, y notarios, la aplicacin de esta herramienta legal. Se presenta la experiencia de tres estudios de caso desarrollados en la Biorreserva del Cndor y en Galpagos. Tres estudios de caso, que por primera vez se ha logrado realizar en nuestro pas. Este Manual explica en trminos legales la figura del fideicomiso de conservacin, sus usos, aplicaciones, derechos y obligaciones de las partes, as como los beneficios.

Introduccin
El fideicomiso mercantil es una de las figuras ms flexibles que existen en nuestra legislacin, ya que permite viabilizar una gran cantidad de iniciativas y posibilidades que no podran ser materializadas por medio de otra figura legal. El fideicomiso con fines de conservacin es tan slo una de las tantas posibilidades que nos brinda la figura del fideicomiso mercantil y, como podremos observar a lo largo de esta publicacin, es quizs la figura ms completa y verstil dentro de las diferentes opciones que existen para la conservacin en tierras privadas. Como veremos ms adelante, el fideicomiso de conservacin es una figura ideal para la conservacin de nuestra biodiversidad, ya que mediante sta se puede garantizar su conservacin y manejo sustentable a largo plazo, manteniendo la belleza escnica, recursos biolgicos, arqueolgicos, culturales, histricos, geolgicos, recreativos y el ambiente natural de los hbitat existentes en distintos predios. Sin embargo, antes de abordar el tema de los fideicomisos de conservacin propiamente dichos, debemos entender lo que implica la figura del fideicomiso mercantil y civil.

EL FIDEICOMISO CIVIL

Concepto y caracteres La figura del fideicomiso se origin en el Derecho Romano (fidei committi) y desde sus inicios se fundamentaba en la buena fe ya que, por medio de sta, una persona confiaba en otra para entregar un objeto o cumplir con su voluntad respecto de un tercero beneficiado. Para poder comprender el concepto de fideicomiso, se debe definir lo que implica la propiedad fiduciaria. Segn nuestro Cdigo Civil, la propiedad fiduciaria es aquella que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin. (art. 767 C.C) Esto quiere decir, que constituye un tipo de propiedad que se encuentra obligada a pasar a otra persona en caso de que se produzca un hecho determinado. Sin embargo, puede haber casos en los que una cosa pase a ser propiedad de otra persona al cumplirse una condicin pero no constituyen necesariamente un fideicomiso. Adems, se caracteriza por el hecho de que en la propiedad fiduciaria, salvo que se estipulen otros, el nico derecho real que existe es el de dominio.

El artculo 767 del Cdigo Civil define al fideicomiso como la constitucin de la propiedad fiduciaria. Asimismo, seala que tambin se conoce con el nombre de fideicomiso a la cosa constituida en propiedad fiduciaria.

Se conoce como fideicomiso tanto, al establecimiento de un rgimen de propiedad en el que un bien pasa a ser de propiedad de alguien, ms en caso de que se cumpla una condicin determinada, como al bien sujeto a este rgimen.

1 Derecho real es el que se ejerce sobre una cosa sin respecto de determinada persona. Segn su definicin clsica, el derecho real es aquel que crea una relacin inmediata y directa entre una persona y una cosa. Mediante esta relacin, la persona obtiene un cierto y exclusivo beneficio sobre la cosa.

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Partes dentro del fideicomiso civil Tanto en el fideicomiso civil como en el mercantil existen tres partes: constituyente, fiduciario y beneficiario. Sin embargo, las analizaremos a detalle ms adelante.

La condicin es un elemento imprescindible dentro del fideicomiso. En el mbito legal existen dos tipos de condiciones: la suspensiva y la resolutoria. Una condicin suspensiva es un hecho que debe cumplirse para que una persona adquiera un derecho determinado. Es decir, el derecho se adquiere una vez que se cumpla el hecho establecido. En cambio, condicin resolutoria es aquella que al cumplirse extingue un derecho. Es decir, una persona puede ejercer un derecho hasta que se cumpla la condicin determinada. Dentro de un fideicomiso existe una condicin suspensiva respecto del fideicomisario o beneficiario, en virtud de que ste puede adquirir la propiedad del bien establecido en el fideicomiso desde el momento en que se cumple el hecho. Pero adems, existe una condicin resolutoria respecto del fiduciario ya que ste mantiene la propiedad del bien

La condicin dentro del fideicomiso civil En trminos legales se entiende por condicin a todo hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento o extincin de un derecho2

La condicin es un hecho que se establece dentro del contrato, el mismo que debe cumplirse para que se transfiera la propiedad del o los bienes a favor del beneficiario.

Parraguez Ruiz, Luis. Manual de Derecho Civil Ecuatoriano. Vol 1. Pag 331

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solamente hasta que se cumple el hecho que extingue su derecho de dominio sobre el mismo. Finalmente, debemos indicar que la condicin establecida en el fideicomiso

civil debe cumplirse en menos de quince aos ya que de lo contrario, se tendr por fallida. La nica excepcin a esta disposicin es que la muerte del fiduciario sea el evento del que pende la restitucin.

Para efectos didcticos propondremos un ejemplo Vernica constituye un fideicomiso mediante el cual, Francisco debe entregar un departamento a Esteban cuando ste se grade de abogado. En este caso, Vernica es la constituyente ya que es ella quien crea el fideicomiso y transfiere la propiedad de su departamento a Francisco para que ste a su vez, la transfiera a Esteban. Francisco es el fiduciario ya que es la persona a quien se transfiere la propiedad del departamento, pero con la condicin de que la transfiera a Esteban al momento de cumplirse la condicin. Esteban es el beneficiario o fideicomisario ya que es la persona que recibir la propiedad del departamento de Vernica al momento de graduarse de abogado. Finalmente, queda claro que la condicin que debe cumplirse para que Esteban adquiera la propiedad del departamento, es que se grade de abogado. En este caso, Esteban no podr adquirir el departamento sino hasta que se cumpla el hecho al que est condicionada la propiedad. Respecto de Esteban existe una condicin suspensiva debido a que l slo podr adquirir el departamento una vez que se gradu de abogado y respecto de Francisco existe una condicin resolutoria, ya que l mantiene la propiedad del departamento slo hasta el momento en que Esteban se gradu de abogado. El hecho de que Esteban se gradu de abogado da origen a su derecho de dominio sobre el departamento y extingue el derecho que Francisco ha venido ejerciendo desde que se constituy el fideicomiso. Con este ejemplo tambin se demuestra que la propiedad fiduciaria es una limitacin al dominio ya que el bien estaba sujeto a pasar a otra persona al momento de cumplirse una condicin.

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EL FIDEICOMISO MERCANTIL

Concepto y caracteres Segn el artculo 109 de la Ley de Mercado de Valores, el contrato de fideicomiso mercantil es aquel en que una o ms personas llamadas constituyentes o fideicomitentes transfieren, de manera temporal e irrevocable, la propiedad de bienes muebles o inmuebles corporales o incorporales, que existen o se espera que existan, a un patrimonio autnomo, dotado de personalidad jurdica para que la sociedad administradora de fondos y fideicomisos, que es su fiduciaria y en tal calidad su representante legal, cumpla con las finalidades especficas instituidas en el contrato de constitucin, bien en favor del propio constituyente o de un tercero llamado beneficiario. De esta definicin legal hay que aclarar o definir ciertos elementos para que

pueda ser comprendida ms fcilmente. Sin embargo, explicaremos con detalle dichos elementos a lo largo de esta publicacin

El fideicomiso mercantil es un contrato por medio del cual uno o ms constituyentes transfieren la propiedad de uno o ms bienes a un patrimonio autnomo, el mismo que posee personalidad jurdica propia, para que siendo administrado por una fiduciaria, cumpla con las finalidades establecidas en el mismo; ya sea a favor del o los constituyentes o de un tercero.

De igual forma, es importante sealar que el fideicomiso mercantil es un contrato que debe constituirse mediante instrumento pblico. Como habamos sealado anteriormente, el fideicomiso mercantil es una figura que brinda gran seguridad jurdica tanto a sus constituyentes como a sus beneficiarios, gracias a los elementos que la componen y la forma en cmo esta ha sido diseada dentro de nuestra legislacin.

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POSICIONAMIENTO DE ADMINISTRADORAS AL 31 DE DICIEMBRE 2005

No. 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 COMPAIAS FIDUPACIFICO UNION AFPV PRODUFONDOS FODEVASA FIDUCIA TRUST FIDUCIARIA FONDOS PICHINCHA ADMINISTRADORA BG FIDEVAL ENLACE NEGOCIOS MORGAN & MORGAN BOLIVARIANO INTERFONDOS STCAF FILANFONDOS EUROASSETS INTEGRASA AFP GENESIS FIDELITY FINVERFONDOS ANALYTICAFUNDS CTH ADMUNIFONDOS MONTO ADMINISTRADO 341.451.427,54 326.420.113,51 295.313.204,83 269.654.432,31 267.100.889,74 259.484.205,23 256.866.339,40 188.823.767,38 159.761.537,90 155.453.424,01 141.678.143,42 108.669.957,18 99.027.632,48 86.423.776,95 78.591.032,85 54.690.853,32 45.236.041,17 43.813.433,17 10.218.716,79 9.468.880,67 9.231,28 4.000,00 0,00 3.198.161.041,13
12,0% 10,0% 8,0% 6,0% 4,0% 2,0% 0,0%
PV o Fi de va l N eg oc M io or s ga n & M or ga n Bo liv ar ia no In te rfo nd os du ci a es is BG ity ds a a CT H s is tra do ra Fi nv er fo Fi du Pr od Fi la Eu ni Af p yt ic af Fi Tr us t An al la ce Ad m U do s un ifo nd os nf on do s Fo de va sa ST CA F uf on do ss et ch in ch pa ci f ic gr as nd os s ar ia du ci ro a G en Fi on Pi In te Fi de l AF un

% 10,7% 10,2% 9,2% 8,4% 8,4% 8,1% 8,0% 5,9% 5,0% 4,9% 4,4% 3,4% 3,1% 2,7% 2,5% 1,7% 1,4% 1,4% 0,3% 0,3% 0,0% 0,0% 0,0% 100,00%

MONTO ADMINISTRADO

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POSICIONAMIENTO DE ADMINISTRADORAS AL 31 DE DICIEMBRE 2005

No. 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 COMPAIAS AFP GENESIS TRUST FIDUCIARIA INTERFONDOS FONDOSPICHINCHA PRODUFONDOS BOLIVARIANO CTH FIDELITY ADMINISTRADORA BG ENLACE NEGOCIOS MORGAN & MORGAN FIDEVAL FIDUCIA UNION AFPV STCAF FIDUPACIFICO FINVERFONDOS INTEGRASA ADMUNIFONDOS FODEVASA FILANFONDOS ANALYTICAFUNDS EUROASSETS UTILIDAD 1.527.044,62 338.293,10 1.336.853,01 635.554,75 575.985,80 228.989,41 838.784,84 57.740,96 246.336,42 113.273,72 57.720,92 36.651,87 38.444,37 30.030,94 14.281,77 11.730,01 3.521,22 115,85 0,00 -196,75 -1.228,48 -16.439,55 -92.425,07 5.981.063,73
80,00% 60,00% 40,00%
af un ds tic An al y PV is ity n N eg oc io s du ci a BG o no a CT H va l a un ifo nd os er fo nd os is tra do ra Fi nv er fo Fi du Pi Fo de va sa uf on do liv ar ia on In t id Pr od AF P Tr us tF Fo n En la Ad m M or Ad m ce in ga n do U Fi la & In t s Bo ni nf on do s ST CA F nd os ar ia s ch in ch pa ci f ic M or ga de l en uc i AF de Fi Fi G Fi eg ra s es Eu

PATRIMONIO 2.439.507,02 759.805,57 3.722.124,05 2.300.803,58 2.420.321,00 1.460.062,38 5.407.399,41 376.220,61 1.787.923,81 871.747,01 460.783,28 438.989,26 612.739,76 666.833,17 796.418,26 705.895,67 268.012,48 250.604,16 800.000,00 263.599,13 278.229,75 388.037,97 268.025,99 27.744.083,32

UTILIDAD/ PATRIMONIO

62,60% 44,52% 35,92% 27,62% 23,80% 15,68% 15,51% 15,35% 13,78% 12,99% 12,53% 8,35% 6,27% 4,50% 1,79% 1,66% 1,31% 0,05% 0,00% -0,07% -0,44% -4,24% -34,48%

UTILIDAD / PATRIMONIO

0,00% -20,00% -40,00%

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ro as s

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20,00%

EL FIDEICOMISO DE CONSERVACIN

encargue de realizar las actividades necesarias para alcanzar dicho fin. Al ser el fideicomiso de conservacin un fideicomiso mercantil de administracin, el mismo se rige por las disposiciones y la normativa que le son aplicables a ste ltimo. Este tipo de fideicomiso es una herramienta para la conservacin de predios de gran importancia ecolgica.

El fideicomiso de conservacin es una figura por medio de la cual un constituyente transfiere la propiedad de bienes muebles e inmuebles a un patrimonio autnomo, el mismo que ser administrado por una fiduciaria, para que se cumplan fines relacionados con la conservacin y el manejo sustentable de la biodiversidad. En la prctica, esta figura se ha utilizado cuando una persona, que puede ser un propietario privado o una ONG conservacionista, tiene la intencin de proteger un predio de gran importancia ecolgica, ya sea por la gran cantidad de recursos naturales que posee o por las funciones que genera. Para hacerlo, transfiere la propiedad de dicho predio hacia un patrimonio que ser administrado por una fiduciaria, para que sta sea la que se

El fideicomiso de conservacin se rige por las mismas reglas.

Transferencia de bienes o derechos En primer lugar, cabe sealar que la transferencia de bienes dentro de este tipo de fideicomiso no se da ni a ttulo oneroso ni a ttulo gratuito, sino a ttulo de fideicomiso mercantil y la misma se debe efectuar conforme a las disposiciones generales previstas en la Ley y tomando en cuenta la naturaleza de dichos bienes. En referencia a esta transferencia, el texto del artculo 113 de la Ley de Mercado de Valores, es bastante claro cuando seala lo siguiente:

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La transferencia a ttulo de fideicomiso mercantil no es onerosa ni gratuita ya que la misma no determina un provecho econmico ni para el constituyente ni para el fiduciario y se da como medio necesario para que ste ltimo pueda cumplir con las finalidades determinadas por el constituyente en el contrato. puede efectuar en cualquier momento durante la vigencia del contrato y podrn destinarse para fines especficos dentro de los objetivos del fideicomiso. Al disponer el artculo 109 de la Ley de Mercado de Valores, que la transferencia de bienes que se da dentro del fideicomiso mercantil es temporal, quiere decir que sta se da nicamente por el tiempo que dura el fideicomiso. Al igual que el fideicomiso civil, el fideicomiso de conservacin (como fideicomiso mercantil) dura hasta que se cumpla la condicin determinada en el contrato o hasta el momento en que se venza el plazo establecido en la ley. El artculo anteriormente mencionado dispone que la transferencia de bienes dentro del fideicomiso mercantil irrevocable, lo que implica que una vez que la misma se produjo, el bien deber permanecer en el patrimonio autnomo hasta que se de la terminacin del fideicomiso. El bien cuya propiedad se transfiri al fideicomiso no puede volver a

Los bienes que se transfieren a los fideicomisos de conservacin, generalmente estn constituidos por predios de gran importancia biolgica y se cuenta con los recursos necesarios para su proteccin y manejo sustentable, sean estos en dinero o en especies.

Debemos tomar en cuenta que los bienes que se transfieren al fideicomiso tienen el propsito de cumplir con los objetivos del mismo, por lo que en el caso de los fideicomisos de conservacin, adems de transferirse la propiedad de los predios que se desea proteger por la cantidad de recursos naturales que contienen, se deben aportar los fondos necesarios para que la fiduciaria pueda cumplir con su mandato. De igual forma, es importante recordar que las aportaciones que se realicen, ya sea en dinero o en especies, se las

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manos del constituyente sino hasta que se haya cumplido la condicin establecida en el contrato o hasta que haya finalizado el plazo del mismo.

El artculo anteriormente mencionado tambin seala que los bienes que se puede transferir son bienes que existen al momento de la transferencia o que se espera que existan. En referencia a stos ltimos, el artculo 117 de la ley en cuestin dispone: Los bienes que no existen pero que se espera que existan podrn comprometerse en el contrato de fideicomiso mercantil a efectos de que cuando lleguen a existir, incrementen el patrimonio del fideicomiso mercantil. Finalmente, la Ley exige que los bienes que se transfieran al fideicomiso mercantil deban tener una procedencia legtima. Para lo cual el constituyente debe hacer una declaracin juramentada, que adems incluya que el contrato no tiene causa u objeto ilcito y que no irroga perjuicios a acreedores del constituyente o a terceros.

El texto del artculo, tambin menciona que los bienes cuya propiedad se transfieren al fideicomiso pueden ser corporales e incorporales. Corporales son aquellos que pueden ser percibidos por los sentidos, como es un auto o un departamento. En cambio, bienes incorporales son aquellos que no pueden ser percibidos por los sentidos como es el caso de una marca. El artculo 110 de la Ley de Mercado de Valores seala que si al fideicomiso se aportan bienes inmuebles u otros que para su transferencia requieran escritura pblica, deber cumplirse con esta solemnidad.

Titularidad legal del dominio Una vez que se realiza la transferencia de bienes hacia el fideicomiso mercantil, ste pasa a ser su titular por estar dotado de personalidad jurdica, pero para disponer de ellos, debe hacerlo a travs de la fiduciaria que acta como su representante legal. Como lo seala el artculo 119 de la Ley de Mercado de Valores, la fiduciaria ejercer la personera jurdica y la representacin legal del fideicomiso mercantil y consecuentemente, podr intervenir

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con todos los derechos y atribuciones que le corresponden, para la proteccin de los bienes que integran el patrimonio autnomo, para exigir el pago de los crditos a favor del fideicomiso y para la consecucin de los objetivos del contrato determinados por el constituyente.

autnomo es precisamente uno de los elementos que brinda de seguridad jurdica a esta figura, ya que garantiza que los bienes permanezcan dentro del fideicomiso y que consecuentemente, se cumplan las finalidades para las que fue creado.

Los bienes que se encuentran dentro del patrimonio autnomo respaldan las obligaciones que ste contraiga para cumplir con las finalidades determinadas en el contrato.

Objeto El patrimonio autnomo que constituye el fideicomiso mercantil se encuentra necesariamente afectado a una finalidad. Es decir, tiene que cumplir con los propsitos u objetivos determinados por el constituyente al establecimiento del contrato. El objeto de cada fideicomiso mercantil depender consecuentemente de las finalidades que el constituyente determine al momento de constituirlo y para su consecucin, la fiduciaria deber utilizar los bienes que le fueron transferidos al patrimonio autnomo.

Inembargabilidad de los bienes aportados al fideicomiso Los bienes transferidos al patrimonio autnomo pueden ser embargados o sujetos a medidas preventivas o precautelatorias por parte de los acreedores del fideicomiso mercantil, pero no sucede lo mismo con los acreedores del constituyente o los del beneficiario, salvo que exista un acuerdo previo incluido en el contrato. En relacin a los acreedores de la fiduciaria, los bienes transferidos al patrimonio autnomo nunca podrn ser embargados ni objeto de medidas preventivas o precautelatorias. El carcter de inembargable de los bienes que constituyen el patrimonio

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En el caso de los fideicomisos de conservacin, obviamente el propsito que se busca es el de proteger la biodiversidad de los predios que se transfieren y consecuentemente, mejorar las condiciones ambientales de la zona. En trminos ms concretos, por medio de un fideicomiso de conservacin se puede, entre otros, conseguir los objetivos siguientes: garantizar la conservacin y el manejo sustentable de los recursos naturales de los predios prevenir, reducir y eliminar la realizacin de cualquier acto que afecte o disminuya las funciones ecolgicas, escnicas, estticas, de conectividad y dems funciones eco sistmicas de los mismos desarrollar programas de educacin ambiental desarrollar proyectos eco tursticos conservar, preservar y restaurar ecosistemas existentes desarrollar el establecimiento de otras figuras legales de conservacin como servidumbres ecolgicas crear reservas privadas Instrucciones fiduciarias Las instrucciones fiduciarias son las disposiciones u rdenes que el constituyente establece en el contrato para la fiduciaria. Como seala el literal i) del artculo 120 de la Ley de Mercado de Valores, son [l]as condiciones generales o especficas para el manejo, entrega de los bienes, frutos, rendimientos y liquidacin del fideicomiso mercantil. Estas instrucciones deben ser claras y, aunque el contrato es irrevocable, las mismas pueden ser reformadas por los constituyentes que comparecieron a la firma del contrato. La fiduciaria debe limitarse a cumplir con estas instrucciones para conseguir la finalidad del fideicomiso mercantil. Se deber tomar en cuenta que las instrucciones fiduciarias consisten en las directrices para la actuacin de la fiduciaria y que dichas instrucciones deben ser establecidas en funcin del objetivo del contrato. En un fideico-

El objeto de cada fideicomiso mercantil debe estar incluido dentro de las instrucciones fiduciarias del mismo.
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miso de conservacin, como parte de estas instrucciones, se pueden incluir restricciones de uso para los predios que se desea proteger. Las restricciones generalmente se las determina en base al plan de manejo

que se elabora para los predios que se desea conservar por medio de los fideicomisos, pero a continuacin exponemos algunos ejemplos de las limitaciones que se pueden establecer en un contrato a fin de que se consiga la proteccin de los recursos naturales.

Se prohbe cortar rboles para destinar el rea deforestada a la agricultura, construccin de caminos, edificios, senderos, etc. Se prohbe la alteracin, remocin o corte de la vegetacin arbrea y no arbrea Se prohbe cazar o matar animales silvestres excepto por razones cientficas o educativas Se prohbe la extraccin de plantas o animales silvestres, vivos o muertos, excepto por razones cientficas, educativas Se prohbe alterar o desviar el curso natural de las aguas Se prohbe realizar actividades que expresa o implcitamente disminuyan y/o intenten disminuir o afectar negativamente el predio Se prohbe realizar actividades comerciales o industriales a gran escala. Se prohbe realizar toda actividad que produzca o pueda producir contaminacin en cualquier forma de la tierra, la vegetacin, la fauna, el aire y el agua, especialmente en las nacientes de agua Se prohbe el dragado de humedales o cuerpos de agua

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Plazo Al igual que el fideicomiso civil, en el fideicomiso mercantil se debe establecer un plazo de vigencia, el mismo que puede ser por un tiempo determinado o hasta que se cumpla la finalidad del contrato o la condicin sealada en el mismo. Ya sea que se haya fijado un tiempo determinado en el contrato, que se haya dispuesto que el fideicomiso dure hasta que se cumpla la finalidad del mismo, o que se haya establecido una condicin que se deba verificar para que concluya el contrato, la duracin del fideicomiso mercantil no puede ser superior a ochenta aos. Sin embargo, el artculo 110 de la Ley de Mercado de Valores seala dos excepciones en las cuales, el fideicomiso mercantil puede durar ms de ochenta aos y son las siguientes: a) Si la condicin resolutoria es la disolucin de una persona jurdica; y, b) Si los fideicomisos son constituidos con fines culturales o de investigacin, altruistas o filantrpicos, tales como los que tengan por objeto el establecimiento de museos, bibliotecas, institutos de investigacin cientfica, de difusin de cultura, o de aliviar la situacin de los interdictos, los hurfanos, los ancianos, minusvlidos y personas menesterosas, podrn subsistir hasta que sea factible cumplir el propsito para el que se hubieren constituido.

Carcter irrevocable El carcter de irrevocable del contrato es otro de los elementos que brinda seguridad jurdica a esta figura y se origina del hecho de que la transferencia de bienes que se realiza a favor del patrimonio autnomo, se produce de manera temporal pero irrevocable y que dichos bienes se traspasan al fideicomiso mercantil precisamente para que se cumplan las finalidades del mismo por medio de la actuacin de la fiduciaria. Es decir, el contrato se configura de tal forma que no se lo puede revocar, pero eso no quiere decir que no pueda ser reformado. Como habamos visto en el punto referente a las instrucciones fiduciarias, stas pueden reformarse por los constituyentes que comparecieron a la firma del contrato y eso no implica que se lo est revocando.

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El fideicomiso de conservacin estara incluido en el literal b) de este artculo, ya que el mismo tiene un fin altruista y filantrpico y por lo tanto su plazo de duracin puede ser superior al de 80 aos. Sin embargo, esta situacin debe ser expresamente sealada en el contrato por parte del constituyente.3

Son las personas que crean el fideicomiso mediante la transferencia de bienes hacia el fideicomiso mercantil o patrimonio autnomo, y establecen las instrucciones que deben ser cumplidas por la fiduciaria para el cumplimiento de los objetivos que ellas mismos determinan en el contrato. Como podemos observar en el texto del artculo anteriormente mencionado, un fideicomiso puede ser constituido ya sea por personas naturales, jurdicas.

El fideicomiso de conservacin puede subsistir hasta que sea factible cumplir con el propsito para el que fue creado.

Partes dentro del fideicomiso mercantil

En los fideicomisos de conservacin el constituyente puede ser una ONG con fines conservacionistas.

El constituyente o fideicomitente El artculo 115 de la Ley de Mercado de Valores define a los constituyentes, tambin conocidos como fideicomitentes, como las personas naturales o jurdicas privadas, pblicas o mixtas, nacionales o extranjeras, o entidades dotadas de personalidad jurdica, quienes transferirn el dominio de los bienes al patrimonio autnomo, para que los administre una fiduciaria de conformidad a las instrucciones impartidas en el contrato.

3 Si bien no existe ninguna norma que establezca parmetros para la consideracin de la finalidad de un fideicomiso como altruista o filantrpica, es potestad del constituyente darle esta caracterstica as como determinar el plazo de duracin que el contrato tendr. De hecho, el fideicomiso de conservacin puede ser establecido a perpetuidad ya que la Ley seala que podr subsistir hasta que sea factible cumplir con el propsito para el que se constituy.

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El Estado tambin puede constituir un fideicomiso mercantil, pero en este tipo de fideicomisos solamente pueden actuar como fiduciarias la Corporacin Financiera Nacional y el Banco del Estado. Dentro del fideicomiso de conservacin (como fideicomiso mercantil) se debe identificar a los respectivos constituyentes o fideicomitentes, ya que son las personas que comparecen a la firma del contrato quienes pueden reformarlo en el futuro.

c) Exigir al fiduciario la rendicin de cuentas; d) Ejercer las acciones de responsabilidad civil o penal a que hubiere lugar, en contra del fiduciario por dolo, culpa leve en el desempeo de su gestin.

El patrimonio autnomo o fideicomiso mercantil El segundo inciso del artculo 109 de la Ley de Mercado de Valores, define al patrimonio autnomo como el conjunto de derechos y obligaciones afectados a una finalidad y que se constituye como efecto jurdico del contrato. Tambin se lo conoce con el nombre de fideicomiso mercantil. El hecho de que el patrimonio autnomo est constituido por derechos y obligaciones, como veremos ms adelante, se origina de la personalidad jurdica del mismo y el que estn afectados a una finalidad significa que dichos derechos y obligaciones deben ejercerse y cumplirse en funcin de la consecucin del

Derechos del constituyente Los derechos que tiene el constituyente de un fideicomiso civil son prcticamente los mismos que le corresponden a la persona que constituye un fideicomiso mercantil. Dichos derechos estn sealados en el artculo 126 de la Ley de Mercado de Valores y son los siguientes: a) Los que consten en el contrato; b) Exigir al fiduciario el cumplimiento de las finalidades establecidas en el contrato de fideicomiso mercantil;

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objetivo para el cual el fideicomiso fue creado. En el caso de los fideicomisos de conservacin, queda claro que la finalidad a la que est sujeta el patrimonio autnomo, es decir, el propsito que se persigue por medio del contrato y para el cual fueron transferidos los bienes y derechos, es la conservacin y el manejo sustentable de los recursos naturales existentes en los predios que ahora son propiedad del fideicomiso.

el constituyente en el contrato a efectos de distinguirlo de otros que mantenga el fiduciario con ocasin de su actividad. Este patrimonio autnomo es distinto de los patrimonios tanto del constituyente y el beneficiario, como de la fiduciaria. Cada patrimonio autnomo estar integrado por los bienes, derechos, crditos, obligaciones y contingentes que le sean transferidos, as como los que sean consecuencia del cumplimiento de la finalidad establecida en el contrato y por lo tanto garantiza las obligaciones y responsabilidades que la fiduciaria contraiga por cuenta del fideicomiso mercantil.

El patrimonio autnomo, tambin conocido como fideicomiso mercantil, no es ms que una ficcin jurdica a la que la ley le da la capacidad de adquirir derechos y contraer obligaciones por medio de un representante legal, que en este caso es una sociedad administradora de fondos y fideicomisos que acta como su fiduciaria.

Personalidad jurdica El tercer inciso del artculo 109 de la Ley de Mercado de Valores, dispone que cada patrimonio autnomo, tambin conocido como fideicomiso mercantil, est dotado de personalidad jurdica.

El fideicomiso mercantil nace a la firma del contrato y la Ley tambin dispone que al momento de establecerlo, el constituyente debe darle un nombre para que no sea confundido con otros fideicomisos. En este sentido el artculo 109 de la Ley de Mercado de Valores seala lo siguiente: cada fideicomiso mercantil tendr una denominacin peculiar sealada por

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La personalidad jurdica es la facultad que tiene una persona, ya sea natural o jurdica, para adquirir derechos y contraer obligaciones pero las personas jurdicas, al ser incapaces relativas, deben actuar por medio de un representante legal.

Mercado de Valores, dispone que el patrimonio autnomo o fideicomiso mercantil, no es, ni podr ser considerado como una sociedad civil o mercantil, sino nicamente como una ficcin jurdica capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones a travs del fiduciario, en atencin a las instrucciones sealadas en el contrato.

La fiduciaria La incapacidad relativa es una situacin en la que una persona no puede gobernarse por s mism[a], o administrar completamente sus negocios [o] que no se halla bajo potestad de padre o madre que puedan darles la proteccin debida4. Tal es el caso de los menores de edad o las personas que hayan sido declaradas en interdiccin. En el caso de las personas jurdicas, stas son incapaces relativas ya que son ficciones legales que necesitan de una persona natural para ejercer sus derechos y contraer obligaciones. Tal es el caso de los fideicomisos mercantiles. Por lo tanto, en el caso de los fideicomisos de conservacin, el fiduciario acta como su representante legal y por lo tanto es quien ejercer dichas funciones de conformidad con las instrucciones sealadas por el constituyente dentro del contrato. Para complementar lo anterior, el ltimo inciso del artculo 109 de la Ley de
4 Cdigo Civil Ecuatoriano. Art. 385

Como hemos sealado anteriormente, la fiduciaria es la representante legal del fideicomiso mercantil y debe cumplir con las instrucciones establecidas por el constituyente dentro del contrato a fin de que se alcancen las finalidades del mismo. A diferencia del fideicomiso civil, en el fideicomiso mercantil la fiduciaria slo puede hacer lo que el constituyente expresamente determine dentro del contrato.

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El beneficiario El artculo 116 de la Ley de Mercado de Valores define como beneficiarios a las personas naturales o jurdicas privadas, pblicas o mixtas, de derecho privado con finalidad social o pblica, nacionales o extranjeras, o entidades dotadas de personalidad jurdica designadas como tales por el constituyente en el contrato. Cualquier persona puede ser beneficiario de un fideicomiso mercantil y en el mismo contrato puede existir ms de una.

En nuestra legislacin, slo se prev la posibilidad de que acten como fiduciarias las sociedades administradoras de fondos y fideicomisos, a excepcin de los fideicomisos que constituya el Estado, en los que generalmente acta como fiduciaria la Corporacin Financiera Nacional. La fiduciaria no puede garantizar el cumplimiento de las finalidades establecidas por el constituyente dentro del contrato, debido a que sus obligaciones son de medio y no de resultado. Adems la Ley dispone que siempre se deber remunerar a la fiduciaria y que dicha remuneracin debe constar en el contrato de fideicomiso mercantil. Debido a que las obligaciones de la fiduciaria son de medio y no de resultado, sta responde hasta por culpa leve en el cumplimiento de su gestin. Es decir, debe actuar de manera diligente y profesional para que se cumplan las finalidades del contrato. Finalmente podemos sealar que la fiduciaria responde por negligencia y que tiene la potestad de solicitar la resolucin del contrato.

Dentro de un contrato de fideicomiso de conservacin se pueden establecer beneficiarios directos, pero en vista de que su objetivo es el de proteger el ambiente, todos nos vemos beneficiados por su constitucin.

Las nicas personas que no pueden ser beneficiarios de un fideicomiso mercantil son la propia fiduciaria, sus administradores, representantes legales o empresas vinculadas. Asimismo, la Ley dispone que se puede designar como beneficiario del fideicomiso mercantil a una persona que no exista pero que se espera que exista. En el caso de que no se determine un beneficiario en el contrato o que ste renuncie y no existan beneficiarios sus29

titutos, se entender que el beneficiario ser el mismo constituyente.

Derechos del beneficiario El artculo 127 de la Ley de la Ley de Mercado Valores seala los derechos de

los que dispone el beneficiario de un fideicomiso mercantil, y como podremos observar en el siguiente cuadro, son los mismos derechos de los que goza el beneficiario dentro del fideicomiso de conservacin.

Fideicomiso Mercantil
a) Los que consten en el contrato; b) Exigir al fiduciario el cumplimiento de las finalidades establecidas en el contrato de fideicomiso mercantil; c) Exigir al fiduciario la rendicin de cuentas; d) Ejercer las acciones de responsabilidad civil o penal a que hubiere lugar, en contra del fiduciario por dolo, culpa grave o culpa leve en el desempeo de su gestin; e) Impugnar los actos de disposicin de bienes del fideicomiso mercantil realizados por el fiduciario en contra de las instrucciones y finalidades del fideicomiso mercantil, dentro de los trminos establecidos en la Ley; y, f) Solicitar la sustitucin del fiduciario, por las causales previstas en el contrato, as como en los casos de dolo o culpa leve en los que haya incurrido el fiduciario, conforme conste de sentencia ejecutoriada o laudo arbitral y, en el caso de disolucin o liquidacin de la sociedad administradora de fondos y fideicomisos.

Fideicomiso de Conservacin
a) Los que consten en el contrato; b) Exigir al fiduciario que cumpla con las finalidades del contrato; c) Exigir al fiduciario la rendicin de cuentas; d) Ejercer las acciones de responsabilidad civil o penal a que hubiere lugar; e) Impugnar los actos de disposicin de bienes del fideicomiso mercantil realizados por el fiduciario en contra de las instrucciones y finalidades del contrato; y, f) Solicitar la sustitucin del fiduciario.

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Aspectos tributarios del fideicomiso mercantil Definitivamente, el trato tributario que nuestra legislacin le da al fideicomiso mercantil es otra de las razones por las que es una figura tan atractiva, ya que como veremos, existen una serie de ventajas para la misma. Dichas ventajas tributarias se originan del hecho de que la transferencia de bienes que se realiza hacia el fideicomiso mercantil no determina beneficios econmicos ni para el constituyente ni para el beneficiario y de hecho se produce para que se puedan cumplir las finalidades del fideicomiso. El artculo 113 de la Ley de Mercado de Valores dispone que la transferencia a ttulo de fideicomiso mercantil est exenta de todo tipo de impuestos, tasas y contribuciones. Asimismo, se dispone que esta transferencia est exenta del pago de impuestos de alcabalas, registro e inscripcin y de los correspondientes adicionales a tales impuestos. Tampoco

se debe pagar el impuesto a las utilidades en la compraventa de predios urbanos ni la plusvala de los mismos. Si los bienes del patrimonio autnomo se restituyen al constituyente, dicha transferencia tambin gozar de las exenciones anteriormente mencionadas. Sin embargo, las transferencias que haga el fiduciario en favor de los beneficiarios en cumplimiento de las finalidades del contrato, s pagarn impuestos, siempre y cuando as lo determine la ley. La transferencia de bienes muebles est exenta del pago del I.V.A. y de otros impuestos indirectos.

Terminacin del fideicomiso mercantil Las causas de terminacin del fideicomiso de conservacin son las establecidas para el fideicomiso mercantil; estas son:

Fideicomiso Mercantil (Art. 134 L.M.V.)

Fideicomiso de Conservacin

a) El cumplimiento de la finalidad a) El cumplimiento de la finalidad establecida en el contrato; establecida en el contrato; b) El cumplimiento de las condiciones; b) El cumplimiento de las condiciones; c) El cumplimiento o la falla de la c) El cumplimiento o la falla de la condicondicin resolutoria; cin resolutoria;

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Fideicomiso Mercantil (Art. 134 L.M.V.)

d) El cumplimiento del plazo con- d) tractual; e) e) La imposibilidad absoluta de cumplir con la finalidad establecida en el acto constitutivo; f) f) La sentencia ejecutoriada dictada por autoridad judicial competente o el laudo arbitral, de conformidad con la Ley; g) g) La resciliacin del contrato de fideicomiso mercantil, siempre que no afecte los derechos del constituyente, de los constituyentes adherentes, del beneficiario, de acreedores del fideicomiso mercantil o de terceros; y, h) h) La quiebra o disolucin del fiduciario, siempre que no exista sustituto.

Fideicomiso de Conservacin
El cumplimiento del plazo contractual; La imposibilidad absoluta de cumplir con la finalidad establecida en el acto constitutivo; La sentencia ejecutoriada dictada por autoridad judicial competente o el laudo arbitral, de conformidad con la Ley; La resciliacin del contrato, siempre que no afecte los derechos del constituyente, de los constituyentes adherentes, del beneficiario, de acreedores del fideicomiso o de terceros; y, La quiebra o disolucin del fiduciario, siempre que no exista sustituto.

Como podemos observar en el cuadro, no existe diferencia entre los fideicomisos mercantiles y los de conservacin en referencia a la forma como se produce su terminacin. Sin embargo, es importante destacar que los fideicomisos de conservacin no necesariamente terminan al cumplimiento de su finalidad, ya que como habamos visto, este tipo de fideicomiso se puede establecer a perpetuidad en vista de que su objetivo es la conservacin de la naturaleza.

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LOS 8 PASOS PARA CONSTITUIR UN FIDEICOMISO DE CONSERVACIN

En el siguiente cuadro sintetizaremos los pasos a seguir para constituir un fideicomiso de conservacin:

1. Tener la voluntad de proteger la naturaleza mediante un fideicomiso de conservacin. 2. Identificar los bienes y derechos que transferir al fideicomiso para alcanzar los fines de conservacin. 3. Identificar a uno o ms beneficiarios. 4. Identificar a una Sociedad Administradora de Fondos y Fideicomisos para que acte como fiduciaria. 5. Elaborar el contrato con la ayuda de un abogado. 6. Acudir ante un Notario Pblico para protocolizar el contrato. 7. Firmar el contrato conjuntamente con los dems comparecientes. 8. Inscribir el contrato en el Registro de la Propiedad del Cantn correspondiente, en caso de que se afecte a un bien inmueble.

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ESTUDIOS DE CASO

Fideicomiso de conservacin Paluguillo

La Biorreserva del Cndor es una propuesta para manejar de una manera integrada, los recursos naturales de las Reservas Ecolgicas Antisana y Cayambe-Coca y los Parques Nacionales Cotopaxi, Sumaco, NapoGaleras y Llanganates y sus reas de amortiguamiento (en un rea de alrededor de dos millones de hectreas), bajo los lineamientos de una reserva de la biosfera, es decir de "una red o sistema que combine la conservacin del medio natural con la investigacin, la formacin y la educacin ambiental, la contribucin al desarrollo y la participacin social [Coello, 2000] fines de conservacin en la propiedad de 857 hectreas denominada Paluguillo, con el propsito de crear una reserva privada cuyo manejo contribuya a la conservacin de la zona y apoye otras propiedades privadas y comunitarias al constituir un corredor biolgico y de conservacin que se ha denominado Corredor de Pramo. La propiedad reviste gran importancia para la zona, ya que se encuentra ubicada entre las Reservas Ecolgicas Cayambe-Coca y Antisana, por lo que la creacin de la reserva privada permitir que se mantenga el flujo gentico de poblaciones de importantes especies animales y vegetales y asegurar la conservacin de fuentes de agua que corresponden a la hoya de Quito. La biodiversidad de esta rea enfrenta una serie de amenazas tales como el desarrollo de inadecuadas prcticas ganaderas y agrcolas; quemas de pajonal y de otra vegetacin, construccin de infraestructura para servicios (como proyectos de captacin de agua, oleoductos, sistemas de interconexin elctrica, caminos y carreteras) cacera y pesca ilegales y en un plazo no muy lejano, la expansin urbana de Quito.

En el 2004, The Nature Conservancy (TNC) y la Fundacin Antisana constituyeron un fideicomiso mercantil con

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Este fideicomiso es administrado por la fiduciaria Enlace Fondos y se estableci como beneficiario a la Fundacin Antisana, organizacin que se encargar del manejo del predio mediante las siguientes actividades: Manejo de los recursos naturales y la biodiversidad de la propiedad que permita su recuperacin. Establecer las bases de conservacin y gestin para estructurar un corredor entre las Reservas Ecolgicas Antisana y Cayambe Coca que garantice la continuidad de los procesos ecolgicos esenciales para mantener en el largo plazo la biodiversidad y los servicios ambientales de estos ecosistemas. Realizar investigacin bsica y aplicada sobre manejo de los recursos naturales. Realizar actividades conducentes a la restauracin de la flora, la fauna y el paisaje natural. Llevar a cabo procesos de difusin, interpretacin ambiental y turismo. Desarrollar la infraestructura de apoyo necesario para llevar acabo las actividades anteriormente sealadas establecer una base para investigacin aplicada para el pramo iniciar un proyecto piloto de uso de recursos naturales en un rea de hasta 10 hectreas para demostrar a los granjeros locales la factibilidad y necesidad del manejo sustentable de las tierras de pastoreo del pramo desarrollar la educacin ambiental mediante la construccin de senderos para concienciar a los visitantes acerca de la importancia ecolgica del pramo y para que los turistas visiten la propiedad y aprendan acerca de los esfuerzos de conservacin que se estn realizando. La adquisicin de esta propiedad ha impulsado la conformacin de un extenso corredor de pramo, al establecerse acuerdos de conservacin con los propietarios privados y comunidades aledaas, con los cuales se han diseado planes de manejo que permitirn un uso ptimo de las propiedades y la conservacin de sus recursos naturales. Este corredor est integrado por las haciendas privadas

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de Itulcachi, El Inga; las comunidades de Itulcachi, El Tambo, Muertepungo y pequeos propietarios de Yurac; sumando alrededor de 40,000 hectreas ubicadas en la zona de amortiguamiento de las Reservas Ecolgicas Antisana y Cayambe-Coca, bajo un innovador esquema de conservacin de reas pblicas y privadas.

Igualmente interesante es el ejemplo de propuesta de corredor de pramo y de bosque hmedo, su zona de amortiguamiento diseando por Ecociencia y la Fundacin Pramo. Este corredor ubicado a lo largo de la Reserva Ecolgica Antisana, el Parque Nacional Cotopaxi, y el Parque Nacional LLanganates abarca aproximadamente 70.000 hectreas de pramos andinos. Todas estas propiedades son antiguas haciendas y comunidades que se encuentran organizados bajo el compromiso de conservar el pramo, controlar la cacera y pesca ilegal, controlar las quemas y promover la educacin ambiental y el desarrollo local. La promocin del eco turismo ha sido uno de los ejes fundamentales para diversificar sus ingresos y buscar alternativas sustentables. Las propiedades que se encuentran constituidas bajo la Fundacin Pramo tienen categora legal de bosque protector y cuentan con un plan de manejo general para la zona.

Uno de los objetivos del corredor es la integracin y la colaboracin entre vecinos, a travs de un sistema control y vigilancia con un sistema de comunicacin a cargo de guardaparques designados por los hacendados y por las comunidades, a quienes se les capacita y equipa para que desarrollen actividades de control, no solamente de las propiedades privadas (comunitarias y haciendas) de las Reservas Ecolgicas Cayambe-Coca y Antisana. Para ello, se trabaja conjuntamente con la administracin de las reas protegidas, a cargo del Ministerio del Ambiente, en tareas de planificacin, capacitacin y coordinacin de las actividades.

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Fideicomiso para la conservacin del agua Fondo para el agua FONAG

A pesar de que el Ecuador tenga un gran porcentaje de cuencas hidrogrficas y potencial hdrico, el agua est mal manejada debido principalmente a su ineficiente administracin, a la contaminacin, a la excesiva explotacin de reservas subterrneas de agua y a la creciente demanda para satisfacer necesidades humanas, de comercio y de agricultura. A esto se deben sumar otros factores que afectan la produccin de agua, como son la explotacin de petrleo en la parte baja de las reservas, el establecimiento de inadecuados sistemas de riego, la construccin de concesiones hidroelctricas y actividades tursticas sin control. The Nature Conservancy (TNC) y la Empresa Metropolitana de Alcantarillado y Agua Potable Quito (EMAAP-Q), constituyeron el primer fideicomiso mercantil, que a su vez funciona como mecanismo financiero, para obtener contribuciones de los usuarios del recurso y de organizaciones nacionales e internacionales para financiar proyectos para la conservacin del agua de la cuenca hidrogrfica de Quito. Si bien TNC y la EMAAP-Q son los constituyentes fundadores de este fideicomiso, tambin existen constituyentes adherentes como son: la Empresa Elctrica Quito S.A. (EEQ), usuarios para actividades productivas y de servicios y otras personas naturales y jurdicas como la cooperacin sueca. El Fondo de Quito para el Agua (FONAG), adems de contar con el capital inicialmente aportado por TNC y EMAAP-Q, actualmente recibe contribuciones de la EEQ y de Cervecera Andina. La administracin del FONAG se lleva a cabo por una junta de fideicomiso conformada por la EMAAP-Q, TNC, los constituyentes adherentes e instituciones privadas. Adems, tiene una secretara privada y, como todo fideicomiso mercantil, es administrada a su vez por una fiduciaria. FONAG es una propuesta nica ya que se capitaliza por medio de fondos locales ligados a un servicio ambiental especfico y tiene una propuesta ambiental que comprende: suministro de agua de buena calidad y cantidad

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conservacin de las fuentes de agua que abastecen al Distrito Metropolitano de Quito financiamiento de proyectos de conservacin y mantenimiento de las cuencas valoracin de servicios ambientales de los ecosistemas mecanismo financiero a largo plazo

botaderos clandestinos de desechos slidos sistemas de disposicin final segura de desechos lquidos

III. Monitoreo balance hdrico consolidacin de una red hidrometereolgica caudales ecolgicos IV. Investigacin demanda de agua, que incluye la evaluacin de planes de desarrollo por sectores hdricos en la Hoya de Quito, agua potable, riego, industria y generacin hidroelctrica oferta de agua Por medio del FONAG se ha conseguido implementar el Convenio entre los Municipios de Quito, Rumiahui y Meja, con la creacin de un comit tcnico de seguimiento, adems de realizar gestiones ante donantes multilaterales y bilaterales para el co-financiamiento y la capitalizacin del fondo.

Asimismo, FONAG tiene los siguientes proyectos en ejecucin: I. Conservacin y uso de suelos planes de manejo de cuencas de captacin apoyo al sistema integrado de vigilancia y control de reas protegidas planificacin y reforestacin de riberas de los rios san pedro y pita administracin eficiente de los recursos hdricos II. Combate a la contaminacin saneamiento de cauces contaminados identificacin y recuperacin de

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Fideicomiso de conservacin Galpagos

En el 2004, The Nature Conservancy (TNC) y la Fundacin para el Desarrollo Alternativo Responsable (FUNDAR), constituy un fideicomiso mercantil de administracin que tena el propsito de adquirir una propiedad en Santa Cruz, provincia de Galpagos a fin de asegurar su manejo y proteccin a largo plazo. Se determin como fiduciaria a Enlace Fondos y como beneficiario a la Fundacin para el Desarrollo Alternativo Responsable (FUNDAR), una ONG local que trabaja en la zona, para que sta se encargue de su conservacin especialmente la zona hmeda de la isla altamente amenazada, rehabilite el hbitat de la tortuga gigante, y un modelo de propuesta productiva agrcola sostenible. A pesar de que se determin que FUNDAR estara a cargo del manejo de la propiedad, se estableci un comit de manejo conformado por TNC, la Fundacin Charles Darwin, Fundacin Natura y el Parque Nacional Galpagos. El predio cuenta con una superficie de 79.4 hectreas, est localizado cerca de la poblacin de Santa Rosa en la Isla Santa Cruz de la Provincia de Galpagos y en el mismo se piensa desarrollar las siguientes actividades:
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piloto para demostrar a los agricultores locales que es ecolgica y econmicamente apropiado practicar la agricultura orgnica construir senderos para que los turistas visiten la propiedad y aprendan acerca de los esfuerzos de conservacin que se estn llevando a cabo en el rea crear la primera servidumbre ecolgica en Galpagos restaurar estanques naturales para su uso original como refugio de tortugas gigantes durante la temporada seca

La importancia de este fideicomiso responde de igual forma a las amenazas ambientales que las islas deben enfrentar, tales como la introduccin y propagacin de especies exticas, el uso no sustentable de recursos naturales, la pesca incontrolada, ganadera y agricultura, asentamientos humanos y cambio climtico.

desarrollar viveros para plantas endmicas o amenazadas iniciar un proyecto de agricultura

Terminologa utilizada en los fideicomisos mercantiles

Fideicomiso mercantil: Es el acto en virtud del cual una persona natural o jurdica llamada Constituyente transfiere de manera temporal e irrevocable, la propiedad de bienes muebles o inmuebles, corporales o incorporales, que existen o se espera que existan, a un patrimonio autnomo dotado de personalidad jurdica, para que una Sociedad Administradora de Fondos y Fideicomisos, [...] que es su fiduciaria y en tal calidad su representante legal, los administre y cumpla las finalidades especficas instituidas en el contrato de constitucin, bien a favor del constituyente o de un tercero llamado beneficiario.5 Patrimonio autnomo: Es el conjunto de derechos y obligaciones afectados a una finalidad y que se constituye como efecto jurdico del contrato. Cada patrimonio autnomo (fideicomiso mercantil), est dotado de personalidad jurdica, siendo el fiduciario su representante legal. El patrimonio autnomo (fideicomiso mercantil), no es, ni podr ser considerado como una sociedad civil o mercantil, sino nicamente como una ficcin jurdica capaz de ejercer dere-

chos y contraer obligaciones a travs del fiduciario, en atencin a las instrucciones sealadas en el contrato.6 Constituyente (o Fideicomitente): Son las personas jurdicas privadas, pblicas o mixtas, nacionales o extranjeras, o entidades dotadas de personalidad jurdica, quienes transferirn el dominio de los bienes al patrimonio autnomo, para que los administre una fiduciaria [...] de conformidad a las instrucciones impartidas en el contrato.7 Fiduciaria: Es la persona jurdica autorizada para administrar fondos y/o fideicomisos mercantiles, la cual toma a su cargo la administracin del patrimonio autnomo, de acuerdo a las condiciones e instrucciones establecidas en el contrato.8 Beneficiario: Es la persona natural o jurdica a favor de quien se desarrolla el negocio fiduciario y quien asume los riesgos del mismo.9 Derechos fiduciarios del Constituyente: Se entendern como tales a los derechos y obligaciones que le corres-

5 6 7 8 9

Enlace Fondos, El Negocio Fiduciario. pp. sn Ibidem, pp. sn Ibidem, pp. sn Ibidem, pp. sn Ibidem, pp. sn

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ponden al constituyente por su participacin en el contrato de fideicomiso mercantil, incluido el derecho a reformar, ampliar, interpretar o modificar en cualquier sentido el contrato constitutivo, sin que stas sean atribuciones privativas o exclusivas del constituyente, sino por acuerdo de las partes.10 Derechos fiduciarios del Beneficiario: Se entendern como tales a los derechos y obligaciones que le corresponden al beneficiario por su participacin en el contrato de fideicomiso mercantil, incluido el derecho a reformar, ampliar, interpretar o modificar en cualquier sentido el contrato constitutivo, sin que stas sean atribuciones privativas o exclusivas del constituyente sino por acuerdo de las partes; as como a comparecer en los contratos de liquidacin parcial, liquidacin o terminacin del fideicomiso mercantil. Los derechos fiduciarios del Beneficiario son susceptibles de cesin.11 Junta del Fideicomiso: En el evento de estipularse la existencia de una Junta de

Fideicomiso, sta es el rgano mximo de decisin del fideicomiso mercantil, el cual est encargado de fijar las polticas y procedimientos para la ejecucin del contrato y de las instrucciones que en l se establecen, as como para normar todos aquellos aspectos que no se han contemplado en el mismo.12 Aportes: Son los bienes muebles o inmuebles corporales o incorporales, los recursos monetarios o de cualquier naturaleza que transfiere o transfiera a futuro el constituyente al patrimonio autnomo del fideicomiso mercantil.13 Proceso de Ejecucin: En un fideicomiso en garanta, se establece un proceso de ejecucin del contrato, el mismo que es un mecanismo que la fiduciaria aplicar en caso de existir una imposibilidad de pago por parte de los deudores. Generalmente este proceso consiste en vender el bien y entregar el producto de la venta al acreedor beneficiario de la garanta; o en su defecto entregar el bien en dacin en pago.14

10 11 12 13 14

Ibidem, pp. sn Ibidem, pp. sn Ibidem, pp. sn Ibidem, pp. sn Ibidem, pp. sn

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Bibliografa

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el fideicomiso

de conservaci n

LA EXPERIENCIA DE ECUADOR

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