SECCION SETIMA FORMAS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA TITULO I SOCIEDAD ANONIMA CERRADA Artculo 234.

- Requisitos La sociedad annima puede sujetarse al rgimen de la sociedad annima cerrada cuando tiene no ms de veinte accionistas y no tiene acciones inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores. No se puede solicitar la inscripcin en dicho registro de las acciones de una sociedad annima cerrada. 1.- Introduccin. El artculo 2 de la LGS seala q toda sociedad debe adoptar alguna de las formas en ella previstas y que las sociedades sujetas a un rgimen especial son reguladas en forma supletoria por las disposiciones de la ley. Como hemos precisado al comentar dicho artculo, la LGS contempla siete tipos o formas societarias que pueden ser utilizados segn el objeto y la naturaleza de la actividad econmica que se pretenda realizar. La Seccin Stima del Libro II ha regulado dos modalidades adicionales para una de esas siete formas societarias: la sociedad annima. Estas modalidades adicionales de la sociedad annima no son formas diferentes, como tambin hemos analizado al tratar el artculo 52. Ellas son la sociedad annima cerrada (SAC) y la sociedad annima abierta (SAA). Como veremos ms adelante, las dos modalidades presentan particularidades que han hecho necesaria una regulacin especial, que se ha estructurado teniendo como base la sociedad annima tradicional o regular. En otras palabras, las dos modalidades referidas son diferentes esquemas de organizacin de una misma forma societaria que pueden adoptarse cuando la actividad econmica que se realiza se ajusta a las condiciones de la LGS fija en cada caso, sin perjuicio de la obligacin de adaptar a la sociedad al esquema elegido, conforme a lo dispuesto en el artculo 264 de la Ley. 2.- los requisitos de la sociedad annima cerrada. Por las razones que sealamos al comentar el artculo 1, la LGS no contiene una definicin de la SAC. El artculo bajo comentario establece los requisitos que determinan que una sociedad annima pueda constituirse como una SAC o que teniendo personera jurdica de sociedad annima, pueda adaptarse a esta modalidad. Los requisitos son que las SAC no puede tener ms de veinte accionistas y que sus acciones no pueden estar inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores. Si se tiene en cuenta que la sociedad anonima es una forma societaria en la que predomina el elemento capital, ello refleja en la SAC la presencia relevante del elemento personal en la propiedad del capital y en la administracin; es decir, se trata de una modalidad econmica bajo el control y en beneficio de un nmero reducido de personas ,dentro de un rgimen de mecanismos destinados a garantizar que la titularidad accionaria y la actividad social se circunscriban, en lo posible, a los accionistas que la han constituido. As, veremos

que la ley establece limitaciones a la libre transferibilidad de las acciones y que, en la prctica, por lo general la administracin social se encuentra en manos de los propios accionistas. Analizando la estructura de la sociedad anonima cerrada, la doctora Ngo Ba Thanh seala: la pequea sociedad anonima privada se caracteriza por su carcter cerrado, es creado por un pequeo nmero de socios que se conocen y predomina el efecto affectio societatis. Aqu, el factor personal supera al factor capital. El intuitus personae presupone la confianza mutua por lo que prevalecen las relaciones personales y las convenciones de los socios entre s, que quieren ante todo cerrar las puertas a forasteros. Se trata en realidad de una sociedad personalista que ha recurrido a la forma anonima.

Por su parte, al establecer diferencias entre distintos tipos de empresas, Alberto Vctor Vern propone la siguiente definicin: Empresas cerradas son aquellas comnmente denominadas tambin de de familia, o sea las que no recurren a la suscripcin publica, y mantienen el capital en manos de un grupo familiar, de amigos o, simplemente de un ncleo de personas que ab initio tuvieron la idea de mancomunarse en el esfuerzo de emprender una determinada actividad econmica. En general, la doctrina coincide en que esta modalidad de sociedad anonima est reservada para un pequeo grupo de personas que recurre a un modelo en el que, con gran relevancia del elemento personal, propio de las sociedades de personas, se desea limitar la responsabilidad de los accionistas el aporte efectuado. Con este propsito, la SAC est estructurada para preservar ese elemento personal, dentro de un esquema de sociedad de capitales. Ntese que la circunstancia que la SAC admita un mximo de veinte accionistas no implica que vea limitada su posibilidad de manejar grandes capitales. Por el contrario, no existe impedimento alguno para que en esta modalidad el pequeo grupo de accionistas invierta importantes sumas de dinero. Nada tiene que ver el volumen econmico de la empresa, que puede ser enorme, sino solamente el nmero reducido de socios. CARACTERISTICAS a) Los accionistas tienen derecho de adquisicin preferente en los casos en que cualquier accionista decida transferir sus acciones a favor de otros accionistas o de terceros. Sin embrago esto no es rgido; el articulo 237 reconoce que el propio estatuto puede disponer la supresin del derecho de preferencia obligatorio. b) La posibilidad de establecer en el estatuto un derecho de preferencia a favor de la propia sociedad, para que ella misma adquiera las acciones que un accionista desea vender, si los otros socios no la ejercitan. c) La posibilidad de que la SAC funcione sin directorio. En este caso, las atribuciones de representacin legal y de gestin de la sociedad recaen en el gerente general. d) El art. 248 permite que el estatuto establezca causales de exclusin de accionistas, posibilidad que no es admisible normalmente en las sociedades annimas. e) La obligacin de incluir en la denominacin social la indicacin sociedad annima cerrada o las siglas S.A.C. (art. 235)

f)

La posibilidad de establecer en el estatuto la obligacin de obtener el consentimiento de la sociedad para transferencia de acciones (art. 238) g) La limitacin del derecho del accionista para designar a cualquier persona como su representante en las juntas de accionistas, de modo que solo puede hacerlo a favor de otro accionista, de su cnyuge o de su ascendiente en primer grado. Sin embrago la representacin puede ampliarse limitativamente, si as lo establece el estatuto. h) La posibilidad de que las convocatorias a juntas de accionistas se hagan sin necesidad de avisos en los diarios, sea mediante esquelas con cargo de recepcin facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita tener constancia de recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el accionista a este efecto. i) El art. 246 crea las llamadas juntas no presenciales, que son aquellas en las que la voluntad social se puede establecer por cualquier medio, sea escrito, electrnico, o de otra naturaleza, que permitan la comunicacin y garantice su autenticidad Adems de los requisitos y caracteres comentados, el art 234 establece que no se puede solicitar la inscripcin de las acciones de una sociedad annima cerrada en el Registro Pblico del Mercado de Valores. En tal sentido, cabe reiterar que esta prohibicin responde a la naturaleza de esta sociedad annima, reservada a un pequeo grupo de personas, que no guarda correspondencia con el hecho de participar en el mercado de valores, lo cual implica precisamente la apertura de la sociedad a terceros y a un control ms riguroso de las entidades estatales. Consecuentemente, si una SAC desea inscribir sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores y por ende abrirse al mercado, necesariamente debe adaptarse una sociedad annima regular o abierta, segn sea el caso, conforme al art. 264 de la LGS. Lo mismo debe ocurrir si llega a tener ms de evite accionistas. Finalmente, es muy importante destacar que la LGS ha establecido para las SAC un sistema basado primordialmente en la autonoma de la voluntad privada, que, por lo dems, es una constante en el mbito de la nueva ley. Son muy pocas las caractersticas y requisitos de esta modalidad societaria que sean obligatorios y no puedan ser regulados, a voluntad, por el pacto social o el estatuto. 3.- La sociedad annima cerrada y la sociedad comercial de responsabilidad limitada Cabe poner en relieve la similitud de esta nueva modalidad de sociedad annima con la sociedad comercial de responsabilidad limitada que se encuentra regulada en los art. 283 y siguientes de la LGS. S i bien ambas tienen un mismo esquema de organizacin, basado en el elemento personal introducido en tipos societarios en los que normalmente predomina el elemento capitalista, debe notarse que la SAC presenta una estructura mucho ms moderna que, por ejemplo, permite la celebracin de juntas de accionistas no presenciales y que no exige la formalidad de otorgar escritura pblica e inscribir en el registro pblico la transferencia de acciones, entre otras innovaciones importantes. Artculo 235.- Denominacin La denominacin debe incluir la indicacin "Sociedad Annima Cerrada", o las siglas S.A.C.

Este artculo establece que la denominacin debe incluir una indicacin que permita conocer que la sociedad est constituida como una sociedad annima cerrada. Como ocurre con cualquier forma societaria, la importancia de esta obligacin radica en permitir a los terceros identificar el rgimen legal de la sociedad con la que van a contratar. As, la denominacin permite identificar, por ejemplo, que la SAC es una sociedad de responsabilidad limitada. Asimismo, conociendo la denominacin es posible que cualquier tercero pueda advertir que, salvo que se haya pactado lo contrario en el estatuto, la ley impone un derecho de preferencia en favor de los dems accionistas en el caso de transferencia de acciones, o que la sociedad puede no tener directorio. Artculo 236.- Rgimen La sociedad annima cerrada se rige por las reglas de la presente Seccin y en forma supletoria por las normas de la sociedad annima, en cuanto le sean aplicables. Rgimen supletorio: La sociedad annima cerrada constituye solo una modalidad de la sociedad annima, forma societaria que ha sido regulada de manera amplia y exhaustiva a lo largo del libro II de la LGS. Consecuentemente, las disposiciones de los art. 234 a 248 solamente regulan aspectos especficos de la sociedad cerrada, que deben complementarse con las normas del libro II, cuidando que las reglas de carcter genrico no vulnere los preceptos especiales, aplicables prioritariamente a la SAC. Artculo 237.- Derecho de adquisicin preferente El accionista que se proponga transferir total o parcialmente sus acciones a otro accionista o a terceros debe comunicarlo a la sociedad mediante carta dirigida al gerente general, quien lo pondr en conocimiento de los dems accionistas dentro de los diez das siguientes, para que dentro del plazo de treinta das puedan ejercer el derecho de adquisicin preferente a prorrata de su participacin en el capital. En la comunicacin del accionista deber constar el nombre del posible comprador y, si es persona jurdica, el de sus principales socios o accionistas, el nmero y clase de las acciones que desea transferir, el precio y dems condiciones de la transferencia. El precio de las acciones, la forma de pago y las dems condiciones de la operacin, sern los que le fueron comunicados a la sociedad por el accionista interesado en transferir. En caso de que la transferencia de las acciones fuera a ttulo oneroso distinto a la compraventa, o a ttulo gratuito, el precio de adquisicin ser fijado por acuerdo entre las partes o por el mecanismo de valorizacin que establezca el estatuto. En su defecto, el importe a pagar lo fija el juez por el proceso sumarsimo. El accionista podr transferir a terceros no accionistas las acciones en las condiciones comunicadas a la sociedad cuando hayan transcurrido sesenta das de haber puesto en conocimiento de sta su propsito de transferir, sin que la sociedad y/o los dems accionistas hubieran comunicado su voluntad de compra.

El estatuto podr establecer otros pactos, plazos y condiciones para la transmisin de las acciones y su valuacin, inclusive suprimiendo el derecho de preferencia para la adquisicin de acciones. 1.- Derecho de adquisicin preferente. Como se ha sealado, la SAC es una modalidad de sociedad annima diseada para la participacin de un grupo reducido de personas, entre quienes la voluntad de asociarse se determina por las condiciones personales de los otros socios y por el tipo de actividad econmica. Por esta razn, con el propsito de cautelar el inters de los accionistas de mantener la titularidad de las acciones en poder del pequeo grupo inicial, el art. 237 impone el derecho de adquisicin preferente, de tal manera que salvo que el estatuto disponga lo contrario, las acciones de una SAC no pueden ser transferidas libremente. Cuando algn accionista desea transferir sus acciones, los dems tienen derecho preferente en forma proporcional, segn el procedimiento que establece la ley. 2.- Procedimiento para la transferencia de acciones Aunque es posible que en el estatuto se establezca un mecanismo diferente para el ejercicio del derecho de adquisicin preferente, el art. 237, bajo comentario, regula un procedimiento de aplicacin supletoria, que se inicia con la comunicacin a la sociedad el interesado en transferir acciones, mediante carta dirigida al gerente general. Este procedimiento debe aplicarse cuando el accionista proponga transferir sus acciones a otros accionistas o a terceros. En el primer caso, se otorga a los dems accionistas el derecho de participar, proporcionalmente a su participacin en el capital social, en la adquisicin de las acciones. De esta manera, su participacin en la composicin accionaria se incrementa, a menos que no ejerciten el derecho. En el segundo caso, la norma busca, adems proteger el inters de los accionistas en mantener el grupo inicial de integrantes de la sociedad. La obligacin de incluir en la comunicacin el precio y las dems condiciones de la oferta que realiza el interesado en comprar las acciones, tiene como fundamento garantizar que la oferta sea igual para todos los accionistas y que, en el supuesto que estos no ejerzan su derecho de adquisicin preferente, el que les adquiera pagara el mismo precio y estar sujeto a las mismas condiciones de la oferta. Como es evidente, sin ello la norma perdera su finalidad. Si el ofertante vende sus acciones a un tercero en un precio menor o en las condiciones ms favorables que las ofrecidas en su comunicacin a la sociedad, dicha transferencia ser ineficaz, conforme a lo dispuesto por el art. 241. Por otro lado, el artculo 237 establece que si se trata de una transferencia a ttulo oneroso, distinto de la compraventa, o a ttulo gratuito, adems de que el estatuto pueda prever la manera en que debe fijarse el precio, este puede establecer tambin mediante cualquier forma de acuerdo entre las partes o por la va judicial mediante el proceso sumarsimo. Sin perjuicio de los plazos que tiene el gerente para comunicar la oferta del accionista interesado en vender y la respuesta de los que tienen el derecho de adquisicin preferente, la norma establece un plazo mximo de sesenta das, contados a partir de la fecha en que se produce la comunicacin de la oferta a la sociedad. Vencido este, el accionista interesado queda en libertad para transferir sus acciones, en las mismas condiciones ofrecidas. Consecuentemente, si el gerente no pusiera oportunamente en conocimiento de los accionistas la propuesta de venta y estos no pudieran ejercer su derecho antes del trmino del plazo de 60 das, la venta de las acciones ser plenamente eficaz, los

derechos adquiridos por el comprador sern legtimos y el gerente general debe responder frente a la sociedad y frente a los dems accionistas por los daos y perjuicios que su falta de diligencia hubiese ocasionado. 3.-Otras condiciones para la transferencia y valorizacin de las acciones. El artculo bajo comentario seala que el estatuto puede establecer otros pactos, plazos y condiciones para la transmisin de las acciones y su valuacin, inclusive suprimiendo el derecho de preferencia. El procedimiento previsto en el artculo 237 pretende excluir la participacin de extraos en la sociedad, quienes solo podran adquirir acciones de una SAC cuando sus accionistas decidan no ejercer su derecho preferente. No obstante, debe tenerse presente que la norma propone un simple modelo de procedimiento para regular el derecho de adquisicin preferente, por lo que siempre es recomendable que en cada caso el estatuto contemple mecanismos ms completos. Por ejemplo, consideramos conveniente establecer una segunda rueda. De esta manera se evita que cuando un accionista no acepte adquirir la parte proporcional de las acciones que le corresponda, el ofertante queda en libertad de transferir las acciones no adquiridas a un tercero. Existiendo una segunda rueda, los accionistas que si ejercieron su derecho de preferencia tienen la posibilidad de adquirir a prorrata una cantidad de acciones adicional, evitando as el ingreso de extraos a la sociedad. En resumen, la LGS impone una limitacin a la transferibilidad de las acciones de las SAC y para ello regula en forma sencilla el derecho de adquisicin preferente de sus accionistas. Al estatuto corresponde adaptar y mejorar el procedimiento para cada caso concreto. 4.-Supresion del derecho de preferencia y otros pactos. El estatuto puede establecer pactos y otras condiciones respecto de la transferibilidad y valuacin de las acciones. Por ejemplo, conforme al artculo 101 de la LGS a cuyo comentario nos remitimos, se permite incluso la prohibicin temporal de transferir acciones. Adems, es posible que el estatuto contemple limitaciones de distinta naturaleza o respecto de distintas clases de acciones. As, por ejemplo, puede establecer la prohibicin de transferir las acciones a la clase A durante un periodo determinado, al mismo tiempo que las acciones de la clase B pueden ser transferidas observndose el mecanismo previsto para el ejercicio del derecho de preferencia de los accionistas de dicha clase de acciones; y, vencido el plazo de la prohibicin para transferir las acciones clase A, estas pueden ser negociadas libremente, mientras que las acciones clase B continan sujetas al derecho de preferencia. En suma, la gama de posibilidades es ilimitada. Podemos concluir que el procedimiento sobre adquisicin preferente de acciones previsto en la norma no es rgido ni obligatorio para transferir las acciones de la SAC. Por el contrario, debe tomarse como un modelo sobre cuya base debe plasmarse el inters de los accionistas de preservar el esquema cerrado caracterstico de la SAC, pudindose, inclusive, eliminar del todo el derecho de preferencia. Artculo 238.- Consentimiento por la sociedad El estatuto puede establecer que toda transferencia de acciones o de acciones de cierta clase quede sometida al consentimiento previo de la sociedad, que lo expresar mediante acuerdo de junta general adoptado con no menos de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto. La sociedad debe comunicar por escrito al accionista su denegatoria a la transferencia.

La denegatoria del consentimiento a la transferencia determina que la sociedad queda obligada a adquirir las acciones en el precio y condiciones ofertados. En cualquier caso de transferencia de acciones y cuando los accionistas no ejerciten su derecho de adquisicin preferente, la sociedad podr adquirir las acciones por acuerdo adoptado por una mayora, no inferior a la mitad del capital suscrito.
1.-Consentimiento de la sociedad para las transferencias de acciones.

Otro de los mecanismos previstos por la LGS, adems del derecho de adquisicin preferente de los accionistas, con la finalidad de evitar o controlar terceros ajenos al grupo de personas que integra una SAC, es el derecho que tiene la propia sociedad de aprobar cualquier transferencia de acciones que s e pretenda realizar, cuando as lo establezca el estatuto. El acuerdo corresponde a la junta general, mediante el voto de por lo menos la mayora absoluta de las acciones con derecho a voto. Para tal efecto, concordando lo dispuesto por el artculo bajo comentario con el artculo precedente, una vez recibida la carta del accionista que desea transferir sus acciones, debe convocarse a una junta de accionistas para que apruebe o desapruebe la venta de acciones propuesta. El estatuto debe regular las condiciones y plazos de este derecho. Si no lo hiciese, sera de aplicacin el artculo 237, que establece que transcurridos 60dias desde que la oferta fue presentada a la sociedad, el accionista ofertante queda en libertad de transferir sus acciones a terceros, cuando la sociedad o los dems accionistas no hayan ejercido su derecho de preferencia. Consecuentemente, si dentro de ese plazo la junta no llegara a convocarse o, reunida esta, no se alcanzara la votacin requerida por la ley, la transferencia de las acciones a terceros ser plenamente eficaz. Tambin sera aplicable el plazo indicado si la sociedad no comunica por escrito al accionista ofertante la denegatoria a la transferencia acordada por la junta general, desde que esa comunicacin es un requisito establecido expresamente por el segundo prrafo del artculo 238. En el caso que la junta general desapruebe la transferencia de acciones, la sociedad queda obligada a adquirirlas. De esta manera, la desaprobacin a la transferencia deriva en el ejercicio de un derecho preferente a la sociedad, la cual para poder adquirir sus propias acciones, debe observar lo dispuesto en el artculo 104de la LGS, a cuyo comentario nos remitimos. De no poder cumplir con los requisitos de este dispositivo, la facultad no est procesada para ejercer el derecho contenido en el artculo 238. Advirtase que nada impide que una SAC deseche la norma del artculo 238 y establezca en su estatuto otra clase de clusulas de consentimiento, a mrito del artculo 101 de la ley, desde que el artculo 238 no puede ser considerado como norma de carcter imperativo. 2.-Derecho de adquisicin preferente de la SAC. Aunque del texto del artculo 237 se infiere que la sociedad goza tambin de un derecho de preferencia, la norma bajo comentario precisa que este solo podr ser ejercido en el supuesto que los accionistas no ejerzan el que les corresponde. En otras palabras, existe un orden de prelacin para el ejercicio del derecho, que favorece a los accionistas. Cabe insistir sobre la importancia de que el estatuto complemente en forma armnica y coherente el derecho de adquisicin preferente con la posibilidad de que la sociedad deba prestar su consentimiento para la transferencia de acciones. De lo contrario, puede ocurrir que la obligacin de la sociedad de adquirir las acciones, cuya transferencia no aprueba, vulnere el derecho de adquisicin preferente de los accionistas.

Artculo 239.- Adquisicin preferente en caso de enajenacin forzosa Cuando proceda la enajenacin forzosa de las acciones de una sociedad annima cerrada, se debe notificar previamente a la sociedad de la respectiva resolucin judicial o solicitud de enajenacin. Dentro de los diez das tiles de efectuada la venta forzosa, la sociedad tiene derecho a subrogarse al adjudicatario de las acciones, por el mismo precio que se haya pagado por ellas. 1.-Derecho de subrogacin de la SAC en la enajenacin forzosa de Los artculos anteriores regulan el derecho de adquisicin preferente cuando se realiza una oferta de venta de acciones; es decir, en aquellos casos en que existe voluntad de transferir por parte del accionista. En cambio, la norma bajo comentario regula el supuesto en el que no existe deseo de transferir las acciones, sino que ello ocurre por enajenacin forzosa. Con el propsito de mantener la particularidad de la SAC, el art. 239 impone una facultad de subrogacin a favor de la propia sociedad, para evitar la participacin de terceros en su composicin accionaria. Ntese que en este caso es la sociedad la que puede subrogarse en los derechos del adjudicatario y no los accionistas. Por lo general, el procedimiento para el ejercicio del derecho de adquisicin preferente tarda algn tiempo. La misma situacin se presentara si todos los accionistas gozaran individualmente de un derecho de subrogacin respecto de las acciones materia de ejecucin forzosa. Por ello, si se tiene en cuenta que los plazos de ejecucin son reducidos, con acierto la LGS ha optado por restringir este derecho exclusivamente a la sociedad, evitando as las demoras consiguientes. Obviamente, al igual que en cualquier supuesto de adquisicin de acciones por la propia sociedad, se debe proceder obligatoriamente conforme al artculo 104 de la ley. 2.- Obligacin de Notificar a a la sociedad. Por ltimo, debe tenerse presente la obligacin que existe, de conformidad con el artculo bajo comentario, de notificar presamente a la sociedad la enajenacin forzosa de acciones que se va a efectuar. Si se teta de una ejecucin forzosa judicial, el juez debe notificarla oportunamente, lo mismo que el encargado de llevar adelante una ejecucin extrajudicial. De lo contrario, por aplicacin del artculo 241, la transferencia a favor del adjudicatario es ineficaz, sin que pueda presumirse su buena fe. Articulo 240.- Transmisin de las acciones por sucesin. La adquisicin de las acciones por sucesin hereditaria confiere al heredero o legatario la condicin de socio. Sin embargo, el pacto social o el estatuto podrn establecer que los dems accionistas tendrn derecho a adquirir, dentro del plazo que uno u otro determine, las acciones del accionista fallecido, por su valor a la fecha del fallecimiento. Si fueran varios los accionistas que quisieran adquirir estas acciones, se distribuirn entre todos a prorrata de su participacin en el capital social. En caso de existir discrepancia en el valor de la accin se recurrir a tres peritos nombrados uno por cada parte y un tercero por los otros dos. Si no se logra fijar el precio por los peritos, el valor de la accin lo fija el juez por el proceso sumarsimo. 1.-Derecho de subrogacin de los accionistas. Bajo el mismo fundamento antes mencionado, que es inters de los accionistas de una SAC mantener como socios nicamente a un grupo conocido de personas, el artculo 240 seala que el estatuto

puede establecer que, cuando uno de los socios fallezca, los otros pueden adquirir, de sus herederos o legatarios, las acciones de las que el causante era titular. Obsrvese que la ley impone un derecho de subrogacin sobre las acciones que adquieren los herederos o legatarios del causante. Como la propia norma declara, estos se convierten en socios de la SAC en virtud de la declaratoria de herederos o testamentos que les otorgue la condicin de sucesores. Pero, ante el inters de los dems accionistas de adquirir las acciones que hubiesen recibido como herencia o legado, quedan obligados a transferirlas cuando el pacto social o el estatuto as lo establezcan. La norma no precisa el momento en el que los accionistas pueden ejercer la subrogacin respecto de las acciones del causante y se limita a sealar que el pacto social o el estatuto deben contemplar los plazos correspondientes. Siendo un tema que puede generar conflictos, es aconsejable que el estatuto detalle el procedimiento que debe ser aplicable. Por ejemplo, sealando un plazo razonable, a computarse desde la resolucin judicial de declaratoria de herederos o desde que se produce la apertura del testamento. 2.-Valuacin de las acciones. La ley establece que el valor de las acciones ser fijado a la fecha de fallecimiento del causante. No obstante, nada impide que se acuerde un mecanismo de valoracin distinto. Por ejemplo, si se tiene en cuenta que el proceso de declaratoria de herederos es muchas veces moroso, el estatuto puede establecer que el precio de las acciones se calcule a la fecha efectiva de la transferencia. De esta manera se evita el surgimiento de conflictos sobre la fecha de determinacin del precio que, como hemos sealado versa sobre acciones que no se transfieren por consenso entre partes sino por mandato de la ley. Ante la eventualidad de un desacuerdo sobre el precio de transferencia, la norma ha previsto la solucin a travs de peritos o, en su defecto, por el juez, mediante la va de proceso sumarsimo. Sin perjuicio de ello, es posible que esta tarea sea encomendada a un arbitraje, si as lo establece el estatuto, de conformidad con el artculo 48, el cual debe observar las normas sobre determinacin del precio por un tercero, sealadas por los artculos 1544, 1407 y 1408 del Cdigo Civil. Artculo 241.- Ineficacia de la transferencia. Es ineficaz frente a la sociedad la transferencia de acciones que no se sujete a lo establecido en este ttulo. Artculo 242.- Auditoria externa anual. "El pacto social, el estatuto o el acuerdo de junta general adoptado por el cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, puede disponer que la ii li dad annima cerrada tenga auditora externa anual". Artculo 243.- Representacin en la junta general. El accionista slo podr hacerse representar en las reuniones de junta general por medio de otro accionista, su cnyuge o ascendiente o descendiente en primer grado. El estatuto puede extender la representacin a otras personas. 1.- Ineficacia de las transferencias de acciones en una sociedad cerrada. El artculo 241 establece una norma de carcter general que siempre debe tenerse presente, cuando, por cualquier motivo, se producen transferencias de acciones de una sociedad annima cerrada.

Una de las particularidades ms importantes que caracterizan a la SAC es la posibilidad de utilizar una forma asociativa en la que se protege el inters de los accionistas y de la sociedad de preservar la composicin accionaria en manos de un determinado grupo de accionistas. Consecuentemente si se produjeran transferencias de acciones sin observar las limitaciones que el pacto social y el estatuto de una SAC pudiesen haber establecido o si a falta de estipulaciones, no se aplican supletoriamente los artculos 237, 238, 239 y 240 de la ley, dichas transferencias deviene en ineficaces y no sern reconocida por la sociedad, sin que pueda oponerse la buena fe de los terceros adquirientes. 2.- Auditora externa anual. Atendiendo a las particularidades de la sociedad cerrada que hemos comentado, la informacin y gestin de ellas se mantiene bajo un mbito reservad. Usualmente son administradas por sus propios accionistas. Pero, como ocurre en cualquier forma societaria, no todos los socios cuentan con la posibilidad de desempear cargos administrativos y tener alcance a la informacin que les permita conocer directamente la situacin de sus intereses en la sociedad. Por ello, con la finalidad de asegurar el derecho a la informacin de todos los accionistas, particularmente de los minoritarios, as como la posibilidad de obtener una opinin adicional a la de los administradores de la sociedad, puede establecerse la realizacin de una auditora externa anual. Para ello, en la SAC se requiere un acuerdo adoptado por el 50% de las acciones suscritas con derecho a voto, o sea una mayora ms alta que la que se exige en las otras modalidades de la sociedad annima, de acuerdo a los artculos 226 y 260 de la ley, a cuyos comentarios nos remitimos. 3.- Representacin especial en las juntas generales de las sociedades annimas cerradas La SAC es una modalidad de la sociedad annima en la que destaca en el elemento personal de los socios. Adems de conservar generalmente la participacin en el capital en manos de las personas que inicialmente se agruparon para desarrollar el objeto social, los accionistas tienen inters en mantener los temas relativos a la marcha del negocio y al manejo de la sociedad dentro de la esfera del pequeo grupo de accionistas. Se pretende debatir los asuntos de la sociedad en un mbito privado. Por este motivo, no obstante que el estatuto puede extender la representacin a otras personas, en principio el accionista slo puede hacerse representar en las reuniones de la junta general por otro accionista, su cnyuge, o ascendientes o descendientes en primer grado. Evidentemente, el estatuto puede inclusive limitar Ia representacin sealada por el artculo 243, de conformidad con la norma general del artculo 122. Artculo 244.- Derecho de separacin Sin perjuicio de los dems casos de separacin que concede la ley, tiene derecho a separarse de la sociedad annima cerrada el socio que no haya votado a favor de la modificacin del rgimen relativo a las limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o al derecho de adquisicin preferente. Artculo 245.- Convocatoria a Junta de Accionistas La junta de accionistas es convocada por el directorio o por el gerente general, segn sea el caso, con la anticipacin que prescribe el artculo 116 de esta ley, mediante esquelas con cargo de recepcin, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el accionista a este efecto. Artculo 246.- Juntas no presenciales

La voluntad social se puede establecer por cualquier medio sea escrito, electrnico o de otra naturaleza que permita la comunicacin y garantice su autenticidad. Ser obligatoria la sesin de la Junta de Accionistas cuando soliciten su realizacin accionistas que representen el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. 1.-Derecho especial de separacin en la SAC. El artculo 244 contiene una disposicin que nos releva de mayor comentario, si se tiene en cuenta lo expresado en los artculos precedentes, relativos a la transmisin de las acciones de una SAC. Por la va de un acuerdo de la mayora reunida en junta, los socios minoritarios pueden quedar desprotegidos ante un nuevo rgimen sobre transmisin de acciones, por lo que la ley concede a estos ltimos la posibilidad de separarse de la sociedad, recibiendo el pago del valor de las mismas, de conformidad con el artculo 200 de la Ley. Si el derecho no estuviese previsto para este supuesto, sera muy fcil para el accionista mayoritario cambiar el rgimen inicial y defraudar al accionista minoritario. Cabe destacar que aunque la norma seala que este derecho podr ser ejercido por el accionista que no haya votado a favor en la junta, consideramos que es tambin necesario que el mismo deje constancia en el acta de su oposicin al acuerdo de modificacin. De lo contrario no se cumple con el requisito establecido por el artculo 200 de la Ley, aplicable tambin a este supuesto especial de separacin. 2.- Convocatoria sin publicaciones para la junta general. El artculo 245 de la LGS remite al artculo 116 de la misma. Ello significa que para convocar a la junta de accionistas de una SAC debe observarse la misma anticipacin que se requiere en la convocatoria de juntas de una sociedad annima regular. La particularidad que nos presenta la SAC est en que no resulta necesario efectuar publicaciones en los diarios. Basta que exista una constancia de recepcin que acredite fehacientemente que todos los accionistas han sido notificados a travs de cualquier medio que garantice la autenticidad de la convocatoria y d la agenda que se proponga tratar, para que se entienda vlidamente realizada. La Ley menciona expresamente cualquier medio escrito, electrnico o de otra naturaleza. Como lo seala la norma, si la SAC no cuenta con directorio, ser el gerente el encargado y responsable de la correcta notificacin de la convocatoria. 3.- Las juntas de accionistas no presenciales. Una de las novedades que presenta la nueva LGS es la posibilidad de realizar las denominadas juntas de accionistas no presenciales, aunque ello est limitado a las SAC. Es decir, los accionistas pueden discutir los asuntos de la sociedad y adoptar acuerdos sin necesidad de reunirse fsicamente en algn lugar. Lo importante es que cualquiera que sea el medio que se utilice se pueda garantizar la autenticidad de la comunicacin y de los acuerdos que se adopten. Estas juntas no pueden realizarse si el 20% de las acciones suscritas con derecho a voto exigen que la asamblea se realice con la presencia de los titulares. Cabe destacar que la posibilidad de celebrar juntas no presenciales no exime de la obligacin de llevar un libro de juntas de accionistas en cualquiera de los medios que permite la ley. El estatuto debe establecer el mecanismo para que las discusiones y los acuerdos adoptados en juntas no presenciales queden plasmados en algn soporte que permita en cualquier momento revisar los acuerdos alcanzados y que garantice la autenticidad de los mismos.

La SAC es la nica modalidad de la sociedad annima en la que se extienden a las juntas generales de accionistas las normas de los directorios no presenciales, que hemos comentado al tratar el artculo 169 de la Ley. Artculo 247.- Directorio facultativo En el pacto social o en el estatuto de la sociedad se podr establecer que la sociedad no tiene directorio. Cuando se determine la no existencia del directorio todas las funciones establecidas en esta ley para este rgano societario sern ejercidas por el gerente general. Artculo 248.- Exclusin de accionistas El pacto social o el estatuto de la sociedad annima cerrada puede establecer causales de exclusin de accionistas. Para la exclusin es necesario el acuerdo de la junta general adoptado con el qurum y la mayora que establezca el estatuto. A falta de norma estatutaria rige lo dispuesto en los artculos 126 y 127 de esta ley. El acuerdo de exclusin es susceptible de impugnacin conforme a las normas que rigen para la impugnacin de acuerdos de juntas generales de accionistas. 1.- La SAC sin Directorio Una de las principales innovaciones introducidas por la LGS en las sociedades annimas cerradas consiste en que puedan funcionar sin directorio, si as lo establece el pacto social o el estatuto. En tal caso, todas las funciones de ese rgano social son asumidas y ejercitadas por el gerente general. Esto es consecuencia lgica de los caracteres esenciales de la SAC, comentados en los artculos anteriores, pues entraa, en la prctica, una injerencia mucho mayor de los accionistas en la administracin. Por un lado, el gerente general acude con frecuencia a la junta para las decisiones de mayor trascendencia. Y, por otro, es comn que sea uno de los accionistas quien desempea la gerencia general. 2.- Casos especiales de exclusin de accionistas en la SAC. As como los accionistas de una SAC pueden mantener reservado el negocio al grupo de personas que la integra, para lo cual la LGS ha regulado los distintos mecanismos que hemos comentado, es obvio que tambin deben tener posibilidades de garantizar que todos los accionistas respeten el compromiso original asumido para el desarrollo de la empresa. Podra ocurrir que dejen de compartir los mismos fines que los dems accionistas y que pretenden entorpecer la marcha de la sociedad o que, por ejemplo, tengan intereses contrarios a la sociedad y que, aun as, se rehsen a separarse de la sociedad cuando existe evidencia de conflictos de intereses. Ante situaciones como sta, el pacto social o el estatuto pueden establecer causales de exclusin. Ntese que de acuerdo con el artculo 248 dichas causales deben estar preestablecidas y no pueden exigirse directamente por voluntad de otros accionistas o un acuerdo de la junta. Si un accionista incurriera en alguna de las causales, la junta puede acordar la exclusin del accionista, con el qurum y la mayora establecidos en los artculos 126 y 127 de la Ley o con aquellos que se contemplen expresamente en el pacto social o el estatuto. Aunque la norma bajo comentario no lo establece, es evidente que la exclusin de un accionista no implica la confiscacin o prdida de sus acciones en favor de los dems accionistas o la sociedad. A pesar de que se trata de una forma de expulsin del accionista y no de su separacin voluntaria,

consideramos que, ante la falta de una regulacin en el estatuto, se aplica el artculo 200 de la Ley, en lo que sea pertinente. Ello sin perjuicio de que si el accionista hubiese ocasionado daos a la sociedad, se inicien contra el las acciones legales respectivas. El artculo 248 termina enfatizando que la exclusin del accionista es un acuerdo impugnable, con arreglo a las disposiciones de la materia. Precepto en realidad innecesario y redundante con lo con lo que establece el artculo 236. Advirtase finalmente, que la exclusin de un socio es una decisin sumamente drstica y grave, que solo se justifica en una sociedad annima de carcter cerrado y de acuerdo a causales claras y pre existentes en el pacto social o en el estatuto.

TITULO II SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA Artculo 249.- Definicin. La sociedad annima es abierta cuando se cumpla una o ms de las siguientes condiciones: 1. Ha hecho oferta pblica primaria de accionen u obligaciones convertibles en acciones; 2. Tiene ms de setecientos cincuenta accionistas; 3. Ms del treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento setentaicinco o ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital; 4. Se constituya como tal; o 5. Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la adaptacin a dicho rgimen

1.- Introduccin. La sociedad annima abierta al pblico, como institucin con caractersticas definidas en el mundo societario, aparece cuando la acumulacin del capital hizo necesaria la creacin de nuevos mecanismos canalizadores de la inversin y el ahorro, a travs de empresas organizadas en base al nuevo inters del inversionista, el cual no poda ser satisfecho a travs de las formas societarias clsicas, fieles al principio del affectio societatis en el que se fundaron. Aqu la eleccin del inversionista se dirige a una modalidad societaria concreta, que utiliza la empresa receptora de su ahorro o inversin. No le resulta interesante, ni necesario expresar su voluntad en el seno de la empresa, sino que la misma sea conducida con profesionalismo y eficiencia. La disociacin entre el control del capital y el manejo de la empresa se agudiza debido a que el profesionalismo de la administracin es el nico medio para asegurar la rentabilidad de la inversin. En ese momento surge la sociedad annima abierta, como el mecanismo idneo para centralizar, administrar y redituar la Inversin en el capital. Se ha sostenido que la sociedad annima abierta se origina en la Corporate System del Common Law, algunas de cuyas caractersticas han sido trasladadas a los sistemas continentales y a nuestra propia tradicin jurdica. Resulta interesante sealar que la esencia de estas corporaciones abiertas consiste

en Inmovilidad de su capital, lo que ha llevado a la creencia que nicamente pueden ser sociedades annimas abiertas aquellas cuyas acciones se negocian en mecanismos centralizados burstiles. Como veremos, esta es una de las razones para dar vida a una sociedad annima abierta, pero no la nica. Sin embargo, no puede dejarse de lado otro aspecto recurrente en la sociedad annima abierta, que explica, en gran medida, el control estatal al que se someten estas formas societarias. No debe dejarse de lado que la consagracin de la sociedad annima abierta como un mecanismo de inversin tambin determina el surgimiento de una clase de inversionistas propietarios, que toman consciencia de que el xito de su inversin y el acrecentamiento de su patrimonio van de la mano con el xito de la sociedad receptora de su ahorro. En consecuencia, la sociedad annima abierta es un instrumento para la inversin y el ahorro y para la difusin de la propiedad empresarial. Por tal razn, la nueva LGS ha previsto los mecanismos de control y tutela de esa inversin y de la movilidad del capital invertido. 2.-Antecedentes en nuestra legislacin. Resulta interesante sealar que la regulacin legislativa en materia de sociedades annimas abiertas en Per se inici con el Decreto Legislativo 672.norma dictada al amparo de la Ley 25237, que facult al Poder Ejecutivo a dictar leyes de promocin a la inversin privada. Entre los considerandos del Decreto Legislativo 672 se declar que la norma tenia por finalidad facilitar la canalizacin de inversiones privadas de pequeos inversionistas en empresas con accionariado difundido, al reconocerse que la antigua LGS no contenida un marco adecuado para lograr ese propsito. Este Decreto Legislativo fue reglamentado por el Decreto Supremo 033-92-EF. Las normas estaban destinadas a establecer un marco regulatorio que promoviese la creacin de estas formas societarias, al mismo tiempo que estableca la capacidad de actuacin y el control al que deban estar sometidas. Adicionalmente, en el Decreto Legislativo 755 se incluy un captulo especial sobre las sociedades annimas abiertas y sobre las obligaciones que stas tenan que cumplir respecto del mercado de valores. Todo el rgimen sobre sociedades annimas de accionariado difundido y sociedades annimas abiertas result derogado por el Decreto Legislativo 861 y luego reemplazado por los artculos 249 a 262 de la actual LGS. 3.- Las disposiciones de la Ley. El artculo 249 establece los supuestos en los cuales una sociedad annima se considera abierta: 3.1- Cuando ha hecho oferta pblica primaria de acciones o de obligaciones convertibles acciones. en

La oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones es la invitacin, adecuadamente difundida, que la sociedad annima dirige al pblico en general o a determinados segmentos d ste, para la colocacin de nuevas acciones u obligaciones convertibles en acciones. El procedimiento para la realizacin de una oferta pblica primaria est previsto en los artculos 53 a 63 de la Ley de Mercado de Valores, cuya explicacin excede los fines de estos comentarios. Sin embargo, debemos mencionar que los principios de publicidad y transparencia rigen el mecanismo y la actuacin de la emisora y de los agentes de intermediacin en todo el proceso, para tutelar el inters de los inversionistas en el proceso de colocacin de los valores mobiliarios.

Por ello, la sociedad emisora debe inscribir el valor que ser objeto d la oferta en el Registro Pblico del Mercado de Valores. Cabe sealar que la diferencia entre la creacin y la emisin de las acciones, permite que la sociedad emisora oferte los valores creados antes de su emisin. Ello en razn de que la colocacin de las acciones creadas se realiza a travs de un mecanismo de negociacin pblico y la emisin y suscripcin de los valores se hace como consecuencia de la aceptacin por el suscriptor de los trminos y condiciones de la oferta. De otro lado, se obliga a la sociedad emisora a presentar a CONASEV una comunicacin en la que da cuenta de su decisin de acudir a una oferta pblica primaria de acciones. Tambin debe presentar la documentacin relativa a las caractersticas de los valores a ser emitidos y el proyecto del prospecto informativo sobre la emisin, entre otros requisitos. 3.2- Cuando la sociedad tiene ms de setecientos cincuenta accionistas Se ha credo conveniente que si una sociedad tiene ms de setecientos cincuenta accionistas debe organizarse como sociedad annima abierta, pues se entiende que un nmero tan grande de socios responde al fenmeno disociador del capital social y del control de la empresa. Resulta irreal considerar que en una sociedad cuyo capital est disperso entre tantos accionistas pueda conservarse el affectio societatis propio de la sociedad annima clsica, siendo razonable suponer que esa sociedad es un mero instrumento de la Inversin y del ahorro de sus accionistas. 3.3- Cuando ms del treinta por ciento de su capital social pertenezca a ciento setentaicinco o ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance el dos por mil del capital social o exceda del cinco por ciento del capital. Nuevamente se presenta un supuesto de dispersin de la propiedad de las acciones nmero de personas que amerita la existencia de una sociedad annima abierta. entre tal

Se fija, sin embargo, un porcentaje del capital social mnimo para pueda considerarse que se dan los elementos suficientes para considerar apropiada la adaptacin de la sociedad clsica a una sociedad annima abierta. El treinticinco por ciento de las acciones puede estar disperso entre el nmero de accionistas que sea. Pero si un porcentaje mayor resulta distribuido entre ciento setenticinco o ms accionistas, entonces la sociedad annima abierta debe ser la forma societaria de la empresa. No obstante, el artculo 249 considera acertadamente que el computo de los accionistas que determinan la apertura de la sociedad annima debe ser limitado en dos supuestos. Primero, los accionistas cuya propiedad individual es menor al dos por mil de capital social no ingresan al cmputo del nmero establecido. Segundo, quienes exceden del cinco por ciento del capital tampoco son considerados. La razn de estas limitaciones proviene de que la sociedad annima abierta esta conformada por numerosos y pequeos inversionistas que participan en el capital social y cuyo propsito es invertir en la empresa. Si el accionista tiene un porcentaje tan diminuto de acciones que no refleja una verdadera intencin de ser inversionista o si tiene una participacin en el capital que no permita considerarlo como pequeo, la LGS lo excluye en ambas situaciones del supuesto y la finalidad de la sociedad annima abierta. Evidentemente, las cifras de los incisos 2 y 3 del artculo 249 son arbitrarias y responden a una decisin legislativa en la que se opt por sealar lmites claros, que no dejan lugar a interpretaciones dudosas.

3.4

Cuando se constituye como tal.

Si los fundadores de la sociedad annima deciden organizare bajo el rgimen previsto en el artculo 249, la LGS garantiza el derecho que tienen a elegir debiendo en tal caso dar cumplimiento a las dems disposiciones del Ttulo II y a inscribir las acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores.

3.5 Cuando todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la adaptacin a este rgimen. La norma permite que una sociedad annima se adapte a la modalidad de abierta, si todos los accionistas con derecho a voto deciden por unanimidad esa adaptacin. Dos notas caractersticas contiene el inciso bajo comentario. En primer lugar, solo lo titulares de acciones con derecho a voto.-pueden decidir la adaptacin de la sociedad. Ello en razn a que los accionistas sin derecho a voto no integran la junta general y que son, por definicin, socios meramente inversionistas. En segundo lugar, pese a ser la sociedad annima abierta un instrumento de inversin pblica, los accionistas pueden decidir su apertura, aun en los casos en que no se presente ninguna de las razones que explican la existencia de esta modalidad. Artculo 250.- Denominacin La denominacin debe incluir la indicacin "Sociedad Annima Abierta" o las siglas "S.A.A.". Artculo 251.- Rgimen La sociedad annima abierta se rige por las reglas de la presente Seccin y en forma supletoria por las normas de la sociedad annima, en cuanto le sean aplicables. Artculo 252.- Inscripcin La sociedad annima abierta debe inscribir todas sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores. 1.- El nombre de la S.A.A La denominacin social debe expresar con claridad la modalidad adoptada por la sociedad annima, sea a travs de la expresin completa Sociedad Annima Abierta o de sus siglas "S.A.A . Con ello se busca dar publicidad frente a terceros sobre la modalidad de la sociedad. Como veremos ms adelante, la supervisin por CONASEV, a la que se encuentran sometidas las sociedades annimas abiertas, acarrea una serie de obligaciones que |pueden comprometer incluso la obligacin de informar sobre las operaciones celebradas con terceros de esa forma quedan expuestos a la publicidad de tales actos. Tambin resulta de utilidad la referencia a la modalidad societaria para aquellos terceros interesados en adquirir acciones. Se les advierte as sobre las reglas que regulan sus derechos y obligaciones dentro de la sociedad. 2.- El rgimen legal aplicable a la S.A.A.

Siendo la sociedad annima abierta una modalidad de la sociedad annima, resulta evidente que las normas que regulan a sta tambin son de aplicacin supletoria, en lo que resulten pertinentes. La supletoriedad de las normas generales de la sociedad annima solo se presenta cuando existan temas no regulados por las normas especiales del Ttulo II y que no sean contrarios a los principios y reglas de las sociedades annimas abierta. Por ejemplo, son de aplicacin supletoria las normas relativas a Ios derechos y gravmenes que se pueden constituir sobre las acciones, as como las normas relativas a la impugnacin de acuerdos, entre otras. Estas materias no estn reguladas de manera distinta para la sociedad annima abierta. 3.- Inscripcin de las acciones de la sociedad abierta. Como se ha visto, el ahorro de numerosas personas puede ser canalizado a travs de su inversin en una sociedad annima abierta. Por ello, existe un inters pblico en supervisar el manejo y destino de esa inversin. Recurdese que el Estado., conforme lo seala el artculo 87 de la Constitucin, tiene como obligacin fomentar y garantizar el ahorro. Por esta razn, las sociedades annimas abiertas deben inscribir todas sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores. Ello determina que, en concordancia con las normas especiales de la Ley del Mercado de Valores, estn supervisadas y controladas por la CONASEV. La inscripcin de valores mobiliarios en el Registro Pblico del Mercado de Valores tiene por finalidad poner a disposicin del pblico la informacin necesaria para la toma de decisiones de los inversionistas y para lograr la transparencia del mercado. Esta inscripcin acarrea la obligacin de presentar la informacin que le sea exigida y de responder por su veracidad. El artculo 15 de la Ley del Mercado de Valores establece que en el Registro Pblico existe una seccin para las sociedades annimas abiertas. Teniendo en cuenta la finalidad de la Ley del Mercado de Valores se reconoce que la informacin contenida en el Registro Pblico es de libre acceso a toda persona. Sin embargo, la CONASEV, como organismo supervisor, puede establecer la reserva de determinados documentos o informacin, cuando considere que su publicidad pueda causar perjuicio grave a las sociedades emisoras o a terceros. Artculo 253.- Control de CONASEV La Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores est encargada de supervisar y controlar a la sociedad annima abierta. A tal efecto y en adicin a las atribuciones especficamente sealadas en esta seccin, goza de las siguientes: 1. Exigir la adaptacin a sociedad annima abierta, cuando corresponda; 2. Exigir la adaptacin de la sociedad annima abierta a otra forma de sociedad annima cuando sea el caso; 3. Exigir la presentacin de informacin financiera y, a requerimiento de accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital suscrito, otra informacin vinculada a la marcha societaria de que trata el artculo 261; y, 4. Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no cumpla con hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o el estatuto. 1.- Introduccin

El articulo 253 la LGS encarga a la CONASEV la supervisin de la sociedad annima abierta, a efectos de proteger a los inversionistas que adquieran sus acciones. Para ello, se confiere a esa entidad atribuciones especficas, en adicin a las facultades generales que puede ejercer dentro del marco de la Ley del Mercado de Valores, conforme hemos sealado al comentar el artculo 252. 2.- Las facultades de CONASEV. 2.1 Exigir la adaptacin a sociedad annima abierta. CONASEV puede exigir a una sociedad annima que se adapte a la modalidad de sociedad annima abierta cuando incurra en cualquiera de los supuestos previstos en los inciso 1. 2 y 3 del artculo 249 de la Ley. En tales casos se presentan los supuestos de adaptacin obligatoria, segn lo previsto en el artculo 263. En los supuestos contemplados en los incisos 4 y 5 del artculo 249, la adaptacin a la modalidad de sociedad annima abierta es consecuencia de actos voluntarios para los que no se requiere intervencin de COINASEV. 2.2 Exigir la adaptacin de la S. A. A. a otra modalidad de sociedad Como veremos ms adelante, el artculo 264 establece que la sociedad annima abierta que deje de reunir los requisitos que establece la ley para ser considerada, como tal, debe adaptarse a otra forma de sociedad annima. En tal circunstancia la CONASEV puede exigir la adaptacin. La sociedad annima abierta puede perder esa condicin en los supuestos de los incisos 2 y 3 del artculo 249, referidos al nmero de accionistas en que se encuentra repartido el capital social. 2.3 Exigir la presentacin de informacin de la sociedad. Las sociedades annimas abiertas estn obligadas a presentar la informacin exigible a toda sociedad supervisada por la CONASEV. A tal efecto, los artculos 28 al 33 de la Ley del Mercado de Valores establecen cuales son las obligaciones de informar que tienen las sociedades emisoras. En cuanto a la informacin, el artculo 29 de la Ley del Mercado de Valores establece que las sociedades emisoras deben entregar sus balances, cuentas de ganancias y prdidas, memoria anual e indicadores financieros, con una periodicidad trimestral. Esta informacin debe estar disponible en la sede social de la emisora. De otro lado, si accionistas titulares de no menos del cinco por ciento del capital suscrito lo solicitan, la CONASEV puede exigir a la sociedad la entrega de la informacin relativa a la gestin social, siempre que la misma no este referida hechos reservados o se trate de asuntos cuya divulgacin podra ocasionar dao a la sociedad. Este derecho est regulado en el artculo 261 de la LGS y la CONASEV tiene facultades dirimentes en caso de oposicin, planteada por la sociedad respecto de la improcedencia de entregar dicha informacin, por considerarla privilegiada o reservada.

2.4 Convocar a la junta general de accionistas. La norma prescribe la facultad que tiene CONASEV de convocar ella misma a juntas especiales o a juntas generales de accionistas, en los supuestos en que por ley o conforme al estatuto proceden esas convocatorias. Artculo 254.- Estipulaciones no vlidas

No son vlidas las estipulaciones del pacto social o del estatuto de la sociedad annima abierta que contengan: 1.- Limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones; 2.- Cualquier forma de restriccin a la negociacin de las acciones; 3.- Un derecho de preferencia a los accionistas o a la sociedad para adquirir acciones en caso de transferencia de stas. La sociedad annima abierta no reconoce los pactos de los accionistas que contengan las limitaciones, restricciones o preferencias antes referidas aun cuando se notifiquen e inscriban en la sociedad Artculo 255.- Solicitud de convocatoria por los accionistas En la sociedad annima abierta el nmero de acciones que se requiere de acuerdo al artculo 117 para solicitar la celebracin de junta general es de cinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. Cuando la solicitud fuese denegada o transcurriese el plazo indicado en ese artculo sin efectuarse la convocatoria la har la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores. Lo establecido en este artculo se aplica a los pedidos de convocatoria de las juntas especiales. Artculo 256.- Derecho de concurrencia a la junta En la sociedad annima abierta la anticipacin con que deben estar inscritas las acciones para efectos del artculo 121 es de diez das. 1.- Las estipulaciones no vlidas en la S.A.A. Caracterstica indiscutible de la sociedad annima abierta es la transmisibilidad y negociabilidad de sus acciones, pues, como dice Ng B Thnh: La superioridad de la posicin del accionista frente al accionista de una sociedad annima regular reside en la marketability" de las acciones, que no son solamente cesibles, sino esencialmente negociables. Siguiendo este principio, el artculo 254 de la LGS prohbe en la sociedad annima abierta aquellas disposiciones que establecen restricciones, limitaciones o potestades que afecten la libre transmisibilidad y negociabilidad de sus acciones. En tal sentido, la norma sanciona con invalidez una serie de estipulaciones que, de incorporarse al estatuto o a los pactos entre accionistas, no son vlidas ni pueden ser exigidas a la sociedad. Evidentemente, la consecuencia de la incorporacin de dichas estipulaciones al estatuto es la nulidad de las mismas y la aplicacin del principio de conservacin del pacto social, en la medida en que las acciones sean libremente transmisibles. En primer lugar, el artculo 254 dispone la nulidad de las clusulas contenidas en el pacto social o en el estatuto a travs de las cuales se establezca: 1.1 Limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones.

Las limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones, permitidas por el artculo 101, no son aplicables a la sociedad annima abierta, pues su naturaleza repugna al principio de negociabilidad de las acciones en este tipo de sociedades el cual es una garanta de la movilidad de la inversin. Si una sociedad annima tuviese este tipo de estipulaciones y se adapta, por propia decisin o por imposicin de la ley, a sociedad annima abierta, el artculo 263 establece que los pactos estatutarios incompatibles con esta modalidad societaria deben ser modificados. Si ello no se produce, la clusula es contraria a una norma imperativa y deviene nula, conforme al inciso 3. del artculo 33 de la Ley. En este caso, como hemos sealado, la previsin nula queda sin efecto, aplicndose el principio de conservacin del pacto social y la libre transmisibilidad de las acciones, a tenor del inciso 2. del artculo 34. 1.2.- Restriccin a la negociacin de las acciones. La negociabilidad de las acciones resulta tan importante para el inversionista-ac-cionista como la libre transmisibilidad de su inversin. En esa medida, la Ley prohbe, sancionando con nulidad, la estipulacin que de cualquier forma restrinja la negociabilidad de las acciones. 1.3.- Derechos de preferencia. Los derechos de preferencia son una limitacin a la transmisibilidad y a la negociabilidad de las acciones, pues restringen el mbito de posibles adquirentes de las acciones y limitan la transmisibilidad de las mismas a los supuestos que estn previstos en el estatuto. Por tal razn, la Ley prohbe tambin la incorporacin de estas clusulas al estatuto de las sociedades annimas abiertas. 1.4.- Pactos no vlidos entre accionistas. En segundo lugar, el artculo 254 sanciona con ineficacia frente a la sociedad los pactos entre accionistas que establezcan las limitaciones, restricciones o preferencias que no pueden ser incluidas en el estatuto de la sociedad annima abierta. Ms an, la norma seala que tales pactos no sern oponibles, ni aun en el caso que hubiesen sido comunicados e inscritos ante la sociedad. Evidentemente, la ineficacia del pacto frente a la sociedad no supone la nulidad del mismo entre los accionistas o entre los accionistas y terceros contratantes. Cabe si el pacto ser, adems, nulo. La norma no ha establecido esa sancin. Resulta poco probable que alguno de los contratantes pueda plantear desconocimiento o ignorancia al contratar, pues la publicidad del rgimen legal de la sociedad annima abierta convierte en poco verosmil una explicacin de esa naturaleza. En todo caso, la imposibilidad de cumplimiento por acto del obligado respecto de quien no cabe sostener ignorancia de la prohibicin origina la responsabilidad que, de acuerdo a las normas de derecho comn, puede exigir el beneficiario del pacto a sus cocontratantes. 3.- Disposiciones especiales para convocar a las .juntas en la S.A.A. El artculo 255 de la LGS contiene disposiciones especiales respecto de la convocatoria a junta general, a solicitud de los accionistas. La norma general del artculo 117 de la Ley dispone que cuando uno o ms accionistas, que representen no menos del veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, soliciten notarialmente la celebracin de la junta general, el directorio deba convocarla. La regla especial para las sociedades annimas abiertas reduce el nmero de acciones hbiles paran solicitar dicha convocatoria a slo el cinco por ciento. La norma no distingue si la convocatoria puede ser solicitada por un solo accionista titular del cinco por ciento de las acciones o si debe ser una

pluralidad de accionistas quienes pueden ejercer este derecho. Entendemos que la disposicin es aplicable al nmero de acciones y no al nmero de accionistas. La solicitud presentada por uno o ms titulares representantes del cinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, resulta suficiente. Debe tenerse presente que es de aplicacin supletoria, por disposicin del artculo 251, el requisito de que la solicitud se tramita por conducto notarial, de acuerdo con el artculo 117. De otro lado, si transcurre el plazo de quince das sin que el directorio convoque a la junta general, los solicitantes pueden acudir a la CONASEV, la cual convoca directamente a la junta general. Advirtase que el procedimiento judicial para la convocatoria de la junta general, previsto en el artculo 117 de la Ley, es uno no contencioso o de jurisdiccin voluntaria. En consecuencia, no existe ningn impedimento para que sea la autoridad administrativa la que efecte directamente la convocatoria, como podra hacerlo un juez, quien, para esta materia concreta, no ejerce en estricto funcin jurisdiccional Por ltimo, la norma bajo comentario establece que los accionistas titulares de distintas clases de acciones tienen el mismo derecho para solicitar la convocatoria a juntas especiales, a las que se refiere el artculo 132 de la Ley. 4.- La concurrencia a la junta por los accionistas. El artculo 256 de la ley establece una norma especial que regula el derecho de los accionistas de la sociedad annima abierta a concurrir a las juntas generales. Consiste en un plazo mayor al previsto para las sociedades annimas en el 121, que es de dos das, para la inscripcin de las acciones en la matrcula. En este caso es de diez das. La razn de la mayor anticipacin estriba en que la sociedad annima abierta est pensada para ser utilizada por numerosas personas. Por tal razn y por la intrnseca movilidad de las acciones emitidas por la sociedad annima abierta, resulta razonable que la situacin de las personas titulares de acciones quede fijada con una anticipacin mayor a los dos das previstos en el articulo117. Esta conveniencia resulta ms clara aun en los casos en que las acciones estn representadas en sistemas de negociacin centralizada, a cargo de entidades burstiles. Artculo 257.- Qurum y mayora En la sociedad annima abierta para que la junta general adopte vlidamente acuerdos relacionados con los asuntos mencionados en el artculo 126 es necesario cuando menos la concurrencia, en primera convocatoria, del cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos el veinticinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En caso no se logre este qurum en segunda convocatoria, la junta general se realiza en tercera convocatoria, bastando la concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto. Salvo cuando conforme a lo dispuesto en el artculo siguiente se publique en un solo aviso dos o ms convocatorias, la junta general en segunda convocatoria debe celebrarse dentro de los treinta das de la primera y la tercera convocatoria dentro de igual plazo de la segunda.

Los acuerdos se adoptan, en cualquier caso, por la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la junta. El estatuto no puede exigir qurum ni mayora ms altas. Lo establecido en este artculo tambin es de aplicacin, en su caso, a las juntas especiales de la sociedad annima abierta. Artculo 258.- Publicacin de la convocatoria La anticipacin de la publicacin del aviso de convocatoria a las juntas generales de la sociedad annima abierta es de veinticinco das. En un solo aviso se puede hacer constar ms de una convocatoria. En este caso entre una y otra convocatoria no debe mediar menos de tres ni ms de diez das. 1.- Disposiciones especiales sobre qurum y mayora. El artculo 257 de la Ley regula los supuestos que pueden presentarse al convocar a las juntas generales de una sociedad annima abierta, en los casos calificados que contempla el art. 126 de la LGS. Si, por un lado, los accionistas tienen pleno derecho a concurrir a la junta general, tambin es cierto que la dinmica de la sociedad annima abierta, en la que los accionistas suelen ser plenamente conscientes de su condicin de meros inversionistas y, por consiguiente, poco interesados en el manejo de la sociedad, el fenmeno resultante es el ausentismo, que tiene consecuencias nefastas para la sociedad, por la parlisis en que podra quedar incuria por falta de qurum en sus juntas generales Para evitar esa situacin, la Ley establece un mecanismo sucesivo y obligatorio de adaptacin del qurum legal, permitiendo la posibilidad de una tercera convocatoria en la que, necesariamente, se debe producir el qurum. En efecto, se ha previsto que en primera convocatoria el qurum es del 50% del capital suscrito con derecho a voto; en segunda convocatoria, ese qurum se reduce a tan solo el 25% de las acciones suscritas con derecho a voto y, si dicha participacin no se consiguiera, en tercera convocatoria el qurum estar conformado por la concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto. De esta manera, el qurum legal para sesionar se producir, necesariamente, salvo el supuesto improbable de ausencia total de accionistas, en la tercera convocatoria. Paralelamente, el artculo bajo comentario resuelve tambin el problema de las mayoras necesarias para adoptar acuerdos, en casos calificados, disponiendo, que para tales decisiones se requiere, en cualquiera de las convocatorias, la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representado y concurrente a la respectiva sesin. 2.- Forma de publicacin de la convocatoria en la S.A.A. El artculo 258 representa tambin una norma de excepcin a la regla general prevista en el artculo 116 de la Ley, que establece una anticipacin de al menos diez das entre la publicacin de la convocatoria y la realizacin de la junta general, amplindolo a veinticinco das para la SAA. El plazo de veinticinco das tiene por finalidad asegurar que el mayor nmero de accionistas tenga la posibilidad de tomar conocimiento y concurrir a la junta general.

Como lo permite el artculo 116 para las juntas generales de la sociedad annima, en el aviso de convocatoria tambin puede hacerse constar las siguientes convocatorias conforme lo prev igualmente el artculo 257. Resulta posible que la junta general de la sociedad annima abierta pueda ser convocatoria hasta en una tercera convocatoria cuando en la segunda no se hubiese logrado el qurum del 25% delas acciones suscritas con derecho a voto. En este caso, en tercera convocatoria la junta general puede sesionar vlidamente con cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto. En esa medida resulta conveniente que se permita que en el aviso de la convocatoria a la junta general se establezcan las fechas para la realizacin de la sesin en segunda y tercera convocatoria, en caso de no lograrse el qurum legal para la instalacin de la junta, dentro de los plazos mximos y mnimos de diez y tres das, respectivamente para cada una. Artculo 259.- Aumento de capital sin derecho preferente En el aumento de capital por nuevos aportes a la sociedad annima abierta se podr establecer que los accionistas no tienen derecho preferente para suscribir las acciones que se creen siempre que se cumplan los siguientes requisitos: 1. Que el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el qurum que corresponda, conforme a lo establecido en el artculo 257 y que adems cuente con el voto de no menos del cuarenta por ciento de las acciones suscritas con derecho de voto; y, 2. Que el aumento no est destinado, directa o indirectamente, a mejorar la posicin accionaria de alguno de los accionistas. Excepcionalmente, se podr adoptar el acuerdo con un nmero de votos menor al indicado en el inciso 1. anterior, siempre que las acciones a crearse vayan a ser objeto de oferta pblica 1.- Caso en que se puede eliminar el derecho de suscripcin preferente. La sociedad annima puede satisfacer sus necesidades financieras, fundamentalmente, a travs de tres formas: recurriendo al sistema financiero, emitiendo obligaciones o aumentando su capital a travs de nuevos aportes. Esta ltima es la menos onerosa para la sociedad. Ahora bien el aumento de capital por nuevos aportes puede encontrarse limitado en razn a que los accionistas no cuentan, al momento de acordar el aumento, con los recusrsos necesarios. En tales circunstancias, esta posibilidad de financiamiento slo puede viabilizares a travs del ingreso de nuevos socios. Ello determina, no obstante, que los accionistas pierdan su proporcin accionaria. Como resultado, generalmente se recurre a la emisin de obligaciones o al sistema financiero tradicional, modalidades de financiamiento que resultan ms onerosas. Debe tenerse presente, sin embargo, que en la sociedad annima abierta existen numerosos socios estrictamente capitalistas o especuladores, es decir, socios que no desean tener Injerencia en la marcha de los negocios, mediante una participacin en el capital, ya que solo persiguen obtener un rendimiento efectivo o percibir una ganancia producto de la venta de sus acciones. Muchos de esos accionistas no participan en determinados acuerdos societarios. En razn a ello, los accionistas que efectivamente controlan la sociedad no tienen inconveniente, en ciertos casos, en ver reducida su participacin accionaria a cambio de capitales de terceros que impulsen las operaciones de la empresa. Para que ello pueda concretar, sin embargo, es imprescindible que la totalidad delos accionistas renuncien a su derecho de suscripcin preferente. Ahora bien, dada la gran cantidad de accionistas

que tiene la S.A.A., esa circunstancia es un obstculo para que la sociedad pueda conseguir aumentos de capital por parte de terceros. Es por ello que la LGS permite, a travs del artculo 259, que la sociedad annima abierta aumente su capital sin que sea necesaria la renuncia al derecho de suscripcin preferente que la ley otorga a sus accionistas, bastando para ello un acuerdo expreso de la junta general. No obstante, el artculo bajo comentario impone, en primer lugar, que el acuerdo de aumento de capital cumpla con los requisitos y con el qurum del artculo 257 de la LGS y cuente, a su vez, con una aprobacin ms calificada que la sealada en dicho artculo, que se fija en un mnimo del 40% de las acciones suscritas con derecho a voto. Ahora bien, la oferta de las acciones para el aumento de capital slo debe perseguir la obtencin de un capital adicional. Es por ello que el inciso 2. de la norma bajo comentario seala como requisito que el aumento no puede estar destinado, ni directa ni indirectamente, a mejorar la participacin de alguno de los accionistas. Lo anterior puede apreciar con mayor claridad que este artculo tiene por finalidad exclusiva permite que la sociedad annima abierta satisfaga sus necesidades financieras va aumentos de capital mediante nuevos aportes de verdaderos terceros. 2.- Disminucin de la mayora necesaria para el acuerdo. Por ltimo, el artculo 259 permite con acierto que el acuerdo se adopte con una mayora menor a la establecida por el mismo artculo, siempre que la oferta a terceros revista la condicin de oferta pblica. Al no especificar la norma bajo comentario el porcentaje del total de las acciones suscritas con derecho a voto que debe ser considerados como mayora menor, consideramos que es de aplicacin el quinto prrafo del artculo 257 de la LGS, o sea la mayora absoluta de las acciones que se encuentren representadas en la junta respectiva. Esta norma busca que la sociedad annima abierta acceda con mayor frecuencia al mercado de valores por la va de la oferta pblica, mecanismo de financiamiento alterno al sistema tradicional, que, a travs de los diversos agentes centralizados de negociacin que en el operan, brinda mayor facilidad para conseguir los recursos financieros necesarios. Artculo 260.- Auditora externa anual. La sociedad annima abierta tiene auditora anual a cargo de auditores externos escogidos que se encuentren hbiles e inscritos en el Registro nico de Sociedades de Auditora. Artculo 261.- Derecho de informacin fuera de Junta La sociedad annima abierta debe proporcionar la informacin que le soliciten, fuera de junta, accionistas que representen no menos del cinco por ciento del capital pagado, siempre que no se trate de hechos reservados o de asuntos cuya divulgacin pueda ocasionar dao a la sociedad. En caso de discrepancia sobre el carcter reservado o confidencial de la informacin resuelve la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores. Artculo 262.- Derecho de separacin Cuando una sociedad annima abierta acuerda excluir del Registro Pblico del Mercado de Valores las acciones u obligaciones que tiene inscritas en dicho registro y ello determina que pierda su calidad de tal y que deba adaptarse a otra forma de sociedad annima, los accionistas que no votaron a favor del acuerdo, tienen el derecho de separacin de acuerdo con lo establecido en el artculo 200. El derecho de separacin debe ejercerse dentro de los diez das siguientes a la fecha de inscripcin de la adaptacin en el Registro.

1.- Obligacin de contar con auditora externa anual. Conforme al primer prrafo del artculo 226 de la LGS, la auditora externa anual no es obligatoria para la sociedad annima. No obstante, en atencin al segundo prrafo de dicha norma si lo es para algunas, como es el caso de la sociedad annima abierta. El artculo 260 entonces, es una regla especial respecto del artculo 226 y hace obligatorio para las sociedades annimas abiertas contar con auditora externa anual. Dicha obligatoriedad tiene fundamento en que la sociedad abierta es un vehculo de inversin pblica. Por ello, es preciso que los inversionistas cuenten con informacin y control externos sobre la marcha de los negocios sociales. A efectos de garantizar que la informacin proporcionada por los auditores sea fiable, se exige que las sociedades de auditora se encuentren hbiles e inscritas en el Registro nico de Sociedades de Auditora. Dicho registro fue creado por el Decreto Legislativo 850 y se encuentra a cargo de la Contralora General de la Repblica. Conforme al reglamento de dicha ley, en el mencionado registro se inscriben las sociedades de auditoria que, entre otras actividades, prestan servicios a empresas privadas que se encuentran bajo el control de algn organismo regulador, de supervisin y/o control del Estado. Como quiera que las acciones de la sociedad annima abierta deben inscribirse en el Registro Pblico del Mercado de Valores, conforme lo seala el artculo 252 de la LGS ello determina que se encuentren bajo la supervisin de la CONASEV. Es en razn a ello que la LGS dispone que las sociedades annimas abiertas deben contar con los servicios de las mencionadas sociedades de auditora, en concordancia con el reglamento del Decreto Legislativo 850. La norma bajo comentario no establece la manera ni la oportunidad en que debe elegirse a la sociedad de auditora. No obstante, conforme el segundo prrafo del artculo 226 y al inciso 4. del artculo 114 de la LGS, corresponde a la junta obligatoria anual pronunciarse sobre el nombramiento de las sociedad de auditora. Tngase presente, por otro lado, que por disposicin del artculo 30 de la Ley del Mercado de Valores, las sociedades de auditora deben guardar independencia respecto de la persona jurdica auditada. Ello es el fundamento ineludible de su rol de revisin y control externos. 2.- Derecho adicional de informacin de los accionistas. El artculo 261 de la Ley confiere potestad a los accionistas de la sociedad annima abierta para solicitar la informacin que ellos consideren necesaria. Los requisitos que deben cumplir son: Que la solicitud de informacin sea presentada por accionistas titulares de no menos del cinco por ciento del capital pagado; y
(a)

Que la informacin solicitada no est referida a hechos reservados o que, de ser difundidos, pudiesen causar dao a la sociedad.
(b)

Al reconocerse la condicin de inversionistas a los accionistas de la sociedad annima abierta, resulta evidente que ellos deben tener acceso a la informacin necesaria para analizar la eficiencia y rentabilidad de su inversin. De otro lado, el ausentismo propio de las sociedades de accionariado difundido determina que el derecho de informacin, que debe ser ejercido en el seno de la junta general de accionistas, hacia otros mecanismos prcticos que permitan su ejercicio. La circunstancia de requerirse una representacin mnima del cinco por ciento del capital social se explica en que la sociedad tampoco debe estar a una constante investigacin de parte de sus numerosos accionistas. En efecto, la elaboracin y entrega de informacin que cada uno de ellos podra generar ocasionara problemas administrativos y un alto costo para la sociedad.

No toda solicitud de informacin debe ser proporcionada por la sociedad. Aquellos documentos reservados o privilegiados, cuya divulgacin puede causar dao, no deben ser entregados. En caso de discrepancia sobre la obligacin de liberar dicha informacin la CONASEV es la llamada a resolver la controversia. 3.- Derecho especial de separacin en la S.A.A. El artculo 262 recoge un supuesto especial para el derecho de separacin, propio de los titulares de acciones de una sociedad abierta. Es una causal especial, que se aade a las generales previstas en el artculo 200. La oferta publica primaria de acciones u obligaciones convertibles determina la apertura de la sociedad. Dichas acciones u obligaciones deben ser inscritas en el Registro Mercado de Valores y ser negociadas a travs de los mecanismos de transferencia centralizada regulados en la Ley del Mercado de Valores. Si la junta general de la sociedad acuerda la exclusin de las acciones u obligaciones emitidas del Registro Pblico del Mercado de Valores, surge el derecho de separacin para aquellos accionistas que no votaron a favor del acuerdo, sea porque se opusieron al mismo o porque estuvieron ausentes en la junta en que se decidi la exclusin. Advirtase que el derecho de los accionistas disidentes o ausentes se origina, conforme al texto de la ley, nicamente cuando la exclusin del Registro Pblico del Mercado de valores determine que la sociedad pierda la condicin de abierta y deba adaptarse conforme a ley. Ello no es consecuencia necesaria de la exclusin de todos los valores emitidos por la sociedad, sino nicamente tratndose de las acciones. En el caso de las obligaciones, su exclusin del registro no acarrea que la sociedad pierda la condicin de abierta. El accionista disidente o ausente puede ejercer su derecho de separacin dentro de los diez das siguientes a la inscripcin de la adaptacin en el Registro. En cualquier supuesto, el accionista que quiera separarse de la sociedad abierta debe comunicar su decisin mediante carta notarial, dentro del plazo previsto en el artculo 200 o en el 262, segn corresponda. La valorizacin y el pago al accionista se realizan con arreglo a lo sealado en el artculo 200, a cuyo comentario nos remitimos. TITULO III ADAPTACION A LAS FORMAS DE SOCIEDAD ANONIMA QUE REGULA LA LEY. Artculo 263.- Adaptacin de la sociedad annima Cuando una sociedad annima rena los requisitos para ser considerada una sociedad annima cerrada se le podr adaptar a esta forma societaria mediante la modificacin, en lo que fuere necesario, del pacto social y del estatuto. La adaptacin a sociedad annima abierta tendr carcter obligatorio cuando al trmino de un ejercicio anual la sociedad alcance alguna de las condiciones previstas en los numerales 1, 2 3 del artculo 249. En este caso cualquier socio o tercero interesado puede solicitarla. La administracin debe realizar las acciones necesarias y las juntas pertinentes se celebrarn y adoptarn los acuerdos sin los requisitos de qurum o mayoras. Artculo 264.- Adaptacin de la sociedad annima cerrada o sociedad annima abierta

La sociedad annima cerrada o la sociedad annima abierta que deje de reunir los requisitos que establece la ley para ser considerada como tal debe adaptarse a la forma de sociedad annima que le corresponda. A tal efecto se proceder segn se indica en el artculo anterior. 1.-Los procesos de adaptacin. En nuestro comentario al artculo 50 de la Ley hemos analizado extensamente la naturaleza jurdica de las tres modalidades de la sociedad annima: regular, cerrada y abierta. Aunque la Ley, en los artculos 253, 262, 263, y 264, emplea el calificativo de forma sociedad annima, consideramos que se trata de una impresin de carcter literal. Si fuesen formas societarias diferentes, el cambio de una a otra origina a un proceso de transformacin, conforme lo establecen los artculos 333 y siguientes de la Ley. En cambio, tratndose de tres modalidades diferentes de una misma forma societaria, la sociedad annima, basta un simple acuerdo de adaptacin para cualquier cambio de modalidad. No hay, pues, proceso alguno de transformacin o de adopcin de una nueva forma societaria. 2.- Adaptacin de la S.A. a una S.A.C. o a una S.A.A. El artculo 263 regula estos dos mtodos de adaptacin de la sociedad annima regular a una de las otras dos modalidades: cerrada o abierta.' La adopcin por la sociedad annima regular de la modalidad cerrada supone el acuerdo voluntario de los accionistas. No existe causal legal obligatoria de adaptacin de la sociedad annima a sociedad cerrada. Esta adaptacin deriva de la voluntad de sus accionistas, cuando su nmero as lo permita. Ello supone la modificacin del pacto social y del estatuto para incorporar aquellas estipulaciones propias de la sociedad annima cerrada. En el caso de adaptacin de la sociedad annima regular a la modalidad abierta, ella deriva de una imposicin legal o de un acuerdo voluntario de los socios. En este ltimo caso, la junta de accionistas debe tomar previsiones para modificar el estatuto y el pacto social, de forma tal que la sociedad abierta se adapte a las disposiciones previstas en la Ley para esta modalidad.

En cambio, cuando la adaptacin a sociedad abierta es impuesta por la Ley, la obligatoriedad surge despus de concluido el ejercicio anual de la sociedad y de verificarse que se cumple alguno de los supuestos contenidos en los incisos 1, 2 3 del artculo 249. Si la junta de accionistas de la sociedad obligada a adaptarse no adopta el acuerdo respectivo, cualquier accionista o tercero puede solicitar la adaptacin recurriendo a la CONASEV, conforme se seala en el artculo 253. Resulta Importante destacar que la norma bajo comentario impone a la administracin la obligacin de realizar los actos necesarios para que la sociedad se adapte. En consecuencia, ella debe convocar a la junta general, la cual puede tomar dicho acuerdo incluso con prescindencia del qurum y de las mayoras calificadas que se requieren para la modificacin del pacto social y el estatuto. En efecto, la junta general slo tiene una intervencin formal en el procedimiento, pues en este caso la adaptacin no es un acto voluntario sino una imposicin de la ley. En caso de resistencia u omisin interviene la CONASEV con la autoridad que le reconoce el artculo 253. 3.- Adaptaciones de la S.A.C. o de la S.A.A. a otra modalidad. El artculo 264 dispone que la sociedad annima, cerrada o abierta, que deje de reunir los requisitos propios de su modalidad, debe adaptarse a la modalidad de sociedad annima que le corresponda.

La sociedad annima cerrada pierde dicha condicin cuando el nmero de accionistas supera el mximo previsto por la Ley. En tal caso, surgen dos posibilidades: 1.- Si el nuevo nmero cumple con las caractersticas de la sociedad annima regular, debe adaptar su pacto social y su estatuto a las normas que regulan a esa modalidad. 2.- Si el nuevo nmero de accionistas genera alguna de las situaciones previstas en los incisos 2 3 del artculo 249. En este caso, la sociedad annima cerrada debe adoptar la modalidad de sociedad annima abierta, siguiendo el procedimiento previsto en el artculo 263. En el caso de la sociedad annima abierta, la desaparicin de cualquiera de las circunstancias previstas en el artculo 249, no supone necesariamente su adaptacin a la forma de sociedad annima cerrada, pues el nmero de accionistas no es condicin suficiente para ello. Se requiere, adems, la decisin de la junta general para que la adaptacin a sociedad annima cerrada se produzca. En caso contrario, la sociedad annima debe modificar su pacto social y estatuto para adaptarse a una sociedad annima regular. El procedimiento para esa adaptacin ser tambin el previsto en el artculo 263 Bibliografia Derecho societario peruano ENRIQUE ELIAS EDITORA NORMAS LEGALES S.A.C TRUJILLO SETIEMBRE 2003