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DERECHO COMERCIAL I SOCIEDADES DE PERSONAS Pauta de clase SOCIEDADES COLECTIVAS Las sociedades colectivas constituyen la base del derecho societario chileno, puesto que sus normas se aplican en forma supletoria a las dems clases de sociedades que se admiten en nuestro ordenamiento. El artculo 2061 del Cdigo Civil define a la sociedad colectiva como aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo. Esta definicin ha sido muy criticada por la doctrina, porque no describe adecuadamente a este tipo de sociedades. En otras legislaciones este tipo social se conoce como sociedad de nombre colectivo. Don Alvaro Puelma dice que la sociedad colectiva chilena es una sociedad de personas, con personalidad jurdica, en que los socios tiene libertad de establecer su sistema de administracin y en que adems responden cada uno de ellos de las obligaciones sociales. Esta definicin nos parece ms adecuada que el concepto legal, pero con la prevencin de que en Chile no es necesario sealar como un elemento de la definicin de una determinada especie de sociedad que esta tiene personalidad jurdica, porque en nuestro ordenamiento esa es una caracterstica comn a todos los tipos de sociedad, a diferencia de lo que ocurre en otros sistemas jurdicos, donde existen sociedades con personalidad jurdica y sociedades sin esta calidad. I. LA SOCIEDAD COLECTIVA CIVIL.

La sociedad colecticia puede ser civil o comercial. Es sociedad colectiva comercial aquella que se constituye para la realizacin de uno o ms actos de comercio. Puede pactarse que una sociedad que por su naturaleza es civil, es decir, que se ha constituido solamente para realizar actividades de tipo civil, se rija por las normas de la sociedad comercial. Pero no al revs. Arts. 2071 al 2115 C. Civil. NECESIDAD PRACTICA DE QUE EL CONTRATO CONSTE POR ESCRITO: La sociedad colectiva o en comandita civil es consensual. No obstante, hay razones prcticas que hacen conveniente otorgarla por escrito: a) La sociedad es un contrato de lato desarrollo y cumplimiento y puede ser de tracto sucesivo si se pacta prrroga automtica. Por lo tanto, durante su vida es necesario contar con reglas fijas en cuanto a nombre, socios, administracin, aportes, disolucin, etc., todo lo cual hace prcticamente indispensable que tenga un estatuto escrito y firmado por las partes. b) Si se hacen aportes de bienes races, habr que efectuarlos por escritura pblica, y si se prometen aportes por valor superior a dos unidades tributarias mensuales, por razones de prueba ser necesario que consten por escrito (art. 1710 Cdigo Civil). 4. NORMAS QUE LA RIGEN a) Nombre, domicilio y objeto: Toda sociedad ha de tener un nombre, un domicilio y un objeto. Si el objeto es netamente civil, es sociedad civil; si se forma para actos de comercio, es comercial y se rige por el Cdigo del ramo. Por estipulacin de las partes, la sociedad o en comandita civil se puede regir 1

por las normas de las comerciales (art. 2060 Cdigo Civil). b) Vigencia: La sociedad rige desde la fecha del contrato, a menos que haya un plazo o condicin para que comience. Su fin o disolucin estn sujetos a la vida de los socios, salvo el derecho a renuncia o que se fije un plazo o condicin para que termine. Si su objeto es un negocio de duracin limitada se entiende contraida por el tiempo determinado, prevalece ste (art. 2065 y 2099 Cdigo Civil). c) Divisin de ganancias y prdidas: La que sealen los contratantes, quienes pueden delegar en un tercero su determinacin (art. 2067 Cdigo Civil). Si nada se estipula, a prorrata de los valores de los aportes de cada socio (art. 2068 Cdigo Civil). El socio que aporta su industria, su trabajo o un servicio, recibe lo que fije el contrato y, a falta de estipulacin, lo que fije el juez. Pierde siempre su industria, trabajo o servicio (art. 2069 Cdigo Civil). d) El artculo 2070 da una norma de tipo contable en el sentido de que las utilidades o prdidas de la sociedad se determinan por todos los negocios de la sociedad y no por cada negocio en particular. En realidad, las sociedades practican balances por ejercicios anuales y all se determina el resultado positivo, negativo o neutro (art. 2080 Cdigo Civil). e) Aportes: El artculo 2082 seala que el aporte puede hacerse en propiedad o en usufructo. Como se dijo anteriormente, el aporte es ttulo translaticio de dominio o del derecho de usufructo y en cada caso deber hacerse la tradicin de las cosas, en la forma que corresponda, segn su naturaleza. Los frutos de la cosa pertenecen a la sociedad desde el aporte, lo que no es ms que la aplicacin de que ellos se devengan da por da. El socio que retarda su aporte por su culpa, debe resarcir a la sociedad de los perjuicios (art. 2083 Cdigo Civil). Los riesgos de la cosa aportada en usufructo corresponden al socio aportante, lo que no es otra cosa que la aplicacin de la regla general de que las cosas perecen para su dueo (art. 2084 Cdigo Civil). f) Hay otras normas en este prrafo que son tambin aplicacin de normas generales del derecho: El artculo 2093, que indica que los socios responden de la culpa leve en los actos que perjudican a la sociedad, es igualmente aplicacin de la regla general contenida en el artculo 1547 del Cdigo Civil, que establece que se responde de esta culpa en los contratos de beneficio recproco para las partes. g) Administracin: La regla general es que se aplicar el sistema que acuerden los socios. Como se desprende de las reglas supletorias que se enuncian a continuacin, el hecho de no establecer con claridad las normas de administracin dificulta considerablemente el funcionamiento de una sociedad. Silencio de los socios: A falta de reglas acordadas por los socios, rigen los artculos 2054 y 2071 y siguientes del Cdigo Civil, es decir, administra la mayora de votos calculada segn el contrato, esto es, segn la forma en que se computan los derechos de los socios en l, o, en defecto de estipulacin, la mayora de socios. No se aplica esta norma si la ley o el contrato exigen unanimidad o dan derecho a un socio a oponerse. La unanimidad es siempre necesaria para una modificacin sustancial, salvo que el contrato haga excepcin expresa. Normas especiales de administracin: Si se ha pactado que administrar uno o ms de los socios, y la designacin se hace en el contrato, es clusula esencial, a menos que se estipule otra cosa (art. 2071 Cdigo Civil). Si es esencial, el administrador no puede renunciar o ser removido, salvo acuerdo unnime o causa

prevista en el contrato. La remocin procede tambin por causa grave que lo haga indigno de administrar tilmente (art. 2072 Cdigo Civil). Si se le remueve o renuncia en caso no autorizado, la sociedad termina. Si la administracin es encomendada por acto posterior a la constitucin o se estipula que no es esencial la persona del administrador, puede renunciar el administrador o ser removido por la mayora (art. 2074 Cdigo Civil). El socio administrador tiene las facultades del giro ordinario (art. 2077 Cdigo Civil). Cuando hay ms de un administrador, cada uno puede actuar separadamente, salvo estipulacin diferente (art. 2076 Cdigo Civil). Si el administrador se sale de su mandato (por ejemplo prenda o hipoteca del activo fijo o alteracin de tales bienes y no logra consultar a los dems socios, obra como agente oficioso, esto es, obliga a la sociedad en cuanto su actuacin produzca un beneficio para ella (art. 2078 Cdigo Civil). Dentro de los lmites legales o de los poderes que se le han conferido, el administrador obliga a la sociedad. Si no, es el nico responsable (art. 2079 Cdigo Civil). Cuando no hay estipulacin sobre quin administra, se entiende que cada socio ha recibido el poder de administrar dentro del giro ordinario. Pero los dems socios pueden oponerse al acto mientras est pendiente su ejecucin o no haya producido efectos (art. 2081 Cdigo Civil). Los administradores deben rendir cuenta en los perodos designados y, a falta de designacin, anualmente (art. 2080 Cdigo Civil).

g) Responsabilidad de los socios: La sociedad colectiva como tal responde con todo su patrimonio de las obligaciones que contrae. El artculo 2095 seala que en las sociedades colectivas civiles y en las sociedades en comandita civiles - tratndose en estas ltimas de los socios gestores o administradores -, sus socios tienen una responsabilidad adicional por los actos de la sociedad, y responden ellos mismos, por las obligaciones de la sociedad, con su propio patrimonio. En las sociedades colectivas civiles, los socios responden a prorrata de su inters social y la cuota del socio insolvente grava a los dems. h) Nulidad de la sociedad: La sociedad, como todo contrato, puede adolecer del vicio de nulidad, sea absoluta o relativa. II. LA SOCIEDAD COLECTIVA COMERCIAL.

UBICACION E IMPORTANCIA: Est tratada en los prrafos 1 a 7 del Ttulo VII del Libro II del Cdigo de Comercio (arts. 349 a 423), y se le aplican supletoriamente las normas de la sociedad colectiva civil. Por su parte, las normas que las rigen son a su vez supletorias de la sociedad en comandita simple comercial, de la sociedad en comandita por acciones, de las sociedades de responsabilidad limitada, e incluso de las sociedades annimas, como se ver oportunamente. CAPACIDAD: El artculo 349 parte diciendo que puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para obligarse, entendindose por tal la capacidad de goce. La mayor parte de la doctrina entiende que esta norma repite la reglas de los artculos 1446 y 1447 del Cdigo Civil. El inciso segundo establece que el menor indulto (menor de dieciocho aos, y mayor de catorce aos si es hombre o de doce si es mujer) y la mujer casada no separada totalmente de bienes, necesitan autorizacin para celebrar el contrato de sociedad. El menor adulto, de la justicia y la mujer casada, del marido. En lo que se refiere a la mujer casada, la mayora de la doctrina entiende que esta disposicin est derogada por efectos del artculo 2 de la Ley N18.802, que dio plena capacidad a la mujer casada. Dicho artculo dispone: A contar de la fecha de vigencia de esta ley, la mujer que fue incapaz por estar casada en sociedad conyugal, dejar de serlo para todos los efectos del Cdigo Civil y dems Cdigos y leyes especiales y responder de sus actos con los bienes que administre... 3

Algunos creen que no es as porque el artculo 4 de la misma ley efectu una serie de derogaciones expresas, entre ellas la del inciso final del artculo II del Cdigo de Comercio, y no se refiri al 349. No parece sostenible esta tesis ante el claro sentido, alcance y tenor del artculo transcrito. Adems el artculo 11, inciso segundo, que se derog expresamente, estableca una medida de publicidad que no tena sino una relacin tangencial con la capacidad que se otorg a la mujer. Por otra parte la referida ley derog explcitamente el artculo 151 del Cdigo Civil que se remita a las reglas especiales del Cdigo de Comercio en lo relativo a la capacidad de la mujer comerciante, lo que slo se explica porque la regla general actual es la plena capacidad, y tales reglas especiales estn derogadas. CARACTERISTICAS DEL CONTRATO: Son las mismas del contrato de sociedad civil, con la diferencia de que el contrato de sociedad colectiva comercial es solemne: El contrato de sociedad colectiva comercial se forma y prueba por escritura pblica, cuyo extracto se inscribe en el Registro de Comercio (art. 350). Si se extiende por escritura privada, sirve como promesa de celebrar el contrato y obliga a los socios a otorgarlo pero no los autoriza a comenzar sus operaciones (art. 351). No se admite prueba de ninguna especie contra el texto de la escritura pblica de sociedad colectiva comercial, ni sobre la existencia de pactos no expresados en ella (art. 353). La otra diferencia importante, se refiere a la responsabilidad de los socios por los actos de la sociedad, y es que en las sociedades colectivas comerciales los socios responden de todas las obligaciones contraidas bajo la razn social, en forma solidaria, con su propio patrimonio, a diferencia de lo que ocurra en las sociedades colectivas civiles, donde los socios responden a prorrata de su inters social (art. 370). Esta norma es de la esencia de la sociedad e inderogable. Lo que la ley no dice es si esta solidaridad admite el beneficio de excusin, vale decir, el privilegio de los fiadores de exigir que se persiga primeramente al principal obligado (en este caso la sociedad) antes de cobrarse en el patrimonio de los socios. La letra de la ley (solidariamente responsables) conduce a la conclusin de que responden al igual que los avalistas de una letra de cambio, esto es, sin necesidad de que se cobre primero al deudor principal. Por lo tanto, se puede demandar indistintamente a la sociedad o a cualquiera de sus socios colectivos por una obligacin contraida legalmente bajo la razn social. MENCIONES QUE DEBE CONTENER LA ESCRITURA PUBLICA: El artculo 352 las enumera, pero conviene distinguir entre las que son esenciales y las que pueden omitirse. A) Menciones cuya omisin no ha sido suplida por la ley: 1) Nombres, apellidos y domicilios de los socios. Es importante porque se trata de una sociedad intuito personae. Por domicilio debemos entender no la direccin, sino el lugar del pas en que reside la persona con nimo de permanecer o incluso un domicilio convencional. 2) Capital que introduce cada socio y el valor de los bienes no consistentes en dinero o la forma en que sern avaluados; 3) Negociaciones sobre las que debe versar el giro de la sociedad. La sociedad debe tener un giro ms o menos amplio, pero circunscrito. Este giro servir tambin para determinar si la sociedad tiene el objeto civil o mercantil; B) Menciones cuya omisin pueden ser suplidas por la ley: 1) Domicilio de la sociedad. Este domicilio es de mucha importancia y tambin se refiere a la parte del territorio nacional en que se pacta, sin perjuicio de tener sucursales o agencias dentro o fuera del pas. Si no se seala, se entiende el lugar de otorgamiento de la escritura (art. 355 nuevo). Sus principales efectos son: Determina la competencia del Conservador de Comercio para practicar la inscripcin del extracto de 4

la escritura social, de sus modificaciones o de su disolucin. La sociedad puede tener dos o ms domicilios principales, caso en el cual se practican estas inscripciones en todos los Conservadores. Determina la competencia de los tribunales, especialmente en las demandas dirigidas contra la sociedad. El hecho de ser persona jurdica requiere de un domicilio como atributo de la personalidad, lo que ya se vio en la sociedad civil. Es un elemento importante para establecer la nacionalidad de la sociedad y la legislacin a que est sometida. 2) Los socios encargados de la administracin. Si nada se dice, se entiende que se han conferido un poder recproco todos los socios. El silencio en este caso tiene los mismos graves inconvenientes que se analizaron al tratar de la sociedad civil; 3) Reparto de beneficios o asignacin de prdidas. En el silencio, el artculo 382 reparte a prorrata de los aportes y el artculo 383, respecto del socio industrial, le asigna lo que recibe el menor de los aportantes de bienes y pierde su trabajo. Ntese que el Cdigo de Comercio puede ser ms injusto que el Cdigo Civil, pero ms prctico, porque da una solucin y no enva el problema a la justicia; 3) La poca en que la sociedad debe comenzar o disolverse. Si nada se expresa, comienza en la fecha del contrato y dura la vida de los contratantes, disolvindose con el primero que fallece, salvo el derecho a renuncia o que se haya pactado la continuacin con los herederos. 4) Asignacin para gastos particulares de los socios. Si nada se estipula, no pueden girar sino cuando se les repartan utilidades del ejercicio o a cuenta de ellas. 5) Forma de liquidacin y ulterior divisin del haber social. El artculo 409 establece que siempre se hace por liquidador y que, si ste no ha sido designado en la escritura o no lo designan los socios por acuerdo unnime, debe ser nombrado por el juzgado; 6) Si no hay clusula arbitral, siempre proceder el arbitraje forzoso, segn la regla del artculo 415; 7) La razn o firma social, esto es, el nombre con que gira la sociedad. Es un caso discutido. Algunos no consideran esencial establecerla en la escritura, porque el Cdigo chileno no asocia a la definicin de sociedad el concepto de razn social, como lo hace el Cdigo francs. Sin embargo, por las mismas o mayores razones que es siempre conveniente estipular la forma de administracin, tambin lo es dar a conocer claramente el nombre con que operar la sociedad, que es un atributo de la personalidad, tanto natural como jurdica. En todo caso, de acuerdo con el artculo 365, la sociedad sin razn social expresa - si se admitiera y tratndose de una colectiva comercial -, llevara el nombre de todos los socios, seguidos de la frase y compaa. MENCIONES QUE DEBE CONTENER EL EXTRACTO: El notario que autoriza la escritura pblica de sociedad debe hacer un extracto de sus menciones. Tambin en el caso del extracto, el artculo 354, inciso segundo, seala las menciones que debe contener, algunas de las cuales tampoco son esenciales. El extracto debe contener: a) Los nombres, apellidos y domicilios de los socios. Es esencial al igual que en la escritura y tiene gran inters para terceros, porque los socios colectivos o gestores ligan su propio crdito al de la sociedad. b) La razn o firma social. Es el nombre de la sociedad y vale sobre l lo que acabamos de sealar. c) Los socios administradores, siempre que no sean todos ellos. d) El capital aportado y el valor de los bienes no avaluados en dinero y la forma en que se los avaluar. e) Negociaciones sobre las que versa el giro. f) La poca en que la sociedad debe comenzar y disolverse. g) Fecha de la escritura y nombre y domicilio del notario que la autoriz. Es esencial para que los terceros puedan enterarse de las dems clusulas no extractadas o del texto completo de las resumidas. 5

INSCRIPCION: La otra solemnidad a que est sujeta la formacin de estas sociedades consiste en que el extracto de la escritura debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio de la sociedad dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura (art. 354). OTROS ACTOS SUJETOS A SOLEMNIDADES: Segn el artculo 350, se deben aplicar las mismas solemnidades, esto es, escritura pblica, extracto e inscripcin dentro de sesenta das, se requieren para los siguientes actos de la vida de la sociedad: a) Disolucin acordada o decretada antes del plazo estipulado; b) Prrroga del plazo. En este caso, la prrroga debe acordarse en escritura otorgada y extracto inscrito antes de que venza el plazo. Si vence, se disuelve la sociedad y no puede prorrogarse, porque la disolucin es un acto irreversible; c) Cambio, retiro o muerte de un socio; d) Alteracin de la razn social; e) En general, toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato social. PRORROGA AUTOMATICA: El artculo 350, inciso tercero, admite la clusula de prrroga automtica o tcita reconduccin del contrato de sociedad y en este caso no exige cumplir las solemnidades, siempre que dicha prrroga sea una clusula del contrato social. En el caso de prrroga automtica pactada en el contrato, este mismo artculo reglamenta la forma en que debe contemplarse la posibilidad de que un socio le ponga trmino en el vencimiento del plazo primitivo o de una renovacin. Uno o varios de los socios, si quieren ponerle trmino, deben manifestarlo por escritura pblica, de la que se toma nota al margen de la inscripcin en el Registro de Comercio antes de la fecha fijada para la disolucin. Normalmente, esta clusula establece un plazo mnimo de anticipacin al vencimiento (60 das por ejemplo), para que los dems socios conozcan oportunamente el trmino de la sociedad. RAZON O FIRMA SOCIAL: Es el nombre con que se conoce a la sociedad. En la sociedad colectiva se compone del nombre de todos o de uno o alguno de los socios, con la agregacin de la frase y compaa (art. 365). Se ha entendido que no es necesario que se seale el nombre completo de los socios, basta con el apellido. El motivo de la inclusin de los nombres de los socios es que la sociedad colectiva es la sociedad de personas por excelencia, ya que en ella los socios responden con su propio patrimonio de las obligaciones sociales. En el caso de las sociedades colectivas comerciales es ms evidente, porque los socios responden solidariamente. Por ello importa conocer sus nombres. Quizs lo anterior haya pasado a ser algo un tanto histrico primero porque cada da se usa menos la sociedad colectiva justamente porque hace responsables a todos los socios per se; enseguida, porque a un resultado semejante se llega con la sociedad de responsabilidad limitada, exigiendo que los socios con patrimonio importante se constituyan en fiadores y codeudores solidarios. La importancia del nombre de los socios en la razn social de la sociedad colectiva tiene algunas consecuencias: 1) El nombre del socio fallecido o que se retira de la sociedad debe dejar de figurar en la razn social (art. 366). 2) Si alguien tolera que se incluya su nombre sin ser socio, queda responsable respecto de los que contraten con la sociedad (art. 368). 3) Si la razn social se usa despus de disuelta la sociedad, se comete el delito de falsedad (art. 367). En la prctica, se agrega a la razn social la frase en liquidacin para no incurrir en tal delito. 4) Si la sociedad incluye el nombre de un tercero en la razn social, se incurre en estafa (art. 367). 5) El artculo 369 indica que la razn social no es un accesorio del establecimiento, no se transfiere ni se transmite con l; es decir, no es un bien patrimonial como ocurre con las marcas comerciales. Esto es especialmente cierto en la sociedad colectiva, donde la razn social contiene de uno o varios socios. No ocurre as en las sociedades de responsabilidad limitada cuando la razn social se refiere al objeto de la sociedad, ni menos en las annimas. 6

USO DE LA RAZON SOCIAL: Slo pueden usar de la razn social el socio o socios a quienes se les ha encargado hacerlo en la escritura social. Se confunde con facultad de administrar, la que el Cdigo trata en otro prrafo. Por ello el artculo 371 establece que a falta de delegacin expresa, todos los socios usan la razn social, as como tambin todos administran si nada se dice. Al igual que la administracin, el uso de la razn social puede encomendarse a un tercero (art. 372). La sociedad slo responde de las obligaciones contraidas por sus socios o por el tercero autorizado para usar de la razn social cuando: a) Han sido contraidas legalmente, esto es, con facultad de administrar por parte de quien las contrajo; y b) Que haya sido bajo la razn social, o sea, indicando que se acta por la sociedad. Si el tercero autorizado para usar de la razn social no firma por poder de la sociedad, responde personalmente (art. 372). Si un socio no autorizado usa la razn social, la sociedad slo responde si ha obtenido provecho y hasta concurrencia de l (art. 373). Si un socio facultado para usar la razn social la usa indebidamente (para actos ajenos al giro social), la sociedad no responde si el tercero conoca tal circunstancia (art. 374). El peso de la prueba del conocimiento del tercero concierne a la sociedad. En la sociedad colectiva comercial es norma que, adems de la responsabilidad de la sociedad por sus actos, respondan sus socios indicados en la escritura social en forma Lo que la ley no expresa es si esta solidaridad admite el beneficio de excusin, vale decir, el privilegio de los fiadores de exigir que se persiga primeramente al principal obligado (en este caso la sociedad) antes de cobrarse en el patrimonio de los socios. La letra de la ley (solidariamente responsables) conduce a la conclusin de que responden al igual que los avalistas de una letra de cambio, esto es, sin necesidad de que se cobre primero al deudor principal. Por lo tanto, se puede demandar indistintamente a la sociedad o a cualquiera de sus socios colectivos por una obligacin contraida legalmente bajo la razn social. EL CAPITAL Y LOS APORTES: El capital social tambin llamado por la ley fondo social es el conjunto de los aportes entregados o prometidos por los socios a la sociedad. As se desprende, entre otros, de lo prescrito en los artculos 352 N 4, y 375 del Cdigo de Comercio, y del artculo 2082 del Cdigo Civil. El concepto legal de capital social es histrico. Refleja nicamente las sumas en dinero o el valor de otros bienes y servicios que los socios se obligaron a enterar; en cuanto al capital prometido y lo que efectivamente enteraron, en cuanto al capital pagado. Este concepto es diverso de aquel de capital efectivo o patrimonio neto, que representa la diferencia que resulta de restar del activo el pasivo exigible, que es un concepto dinmico que vara segn la marcha econmica de la sociedad. El capital social que aparece en las escrituras de constitucin de las sociedades, por regla general slo puede aumentarse o disminurse mediante reforma de estatutos, sin perjuicio de su disminucin al absorberse prdidas. Tambin tiene una significacin contable, pues forma parte del pasivo no exigible, aquel pasivo que idealmente y no jurdicamente la sociedad debe a los socios. El capital o fondo social se diferencia de los otros fondos que puedan registrar la contabilidad de la sociedad, provenientes de utilidades no retiradas, llamados fondos de reserva, pues sobre los ltimos, aunque contablemente tambin formen parte del pasivo no exigible de la sociedad, los socios pueden retirarlos o capitalizarlos, lo que no se puede efectuar en relacin al capital sin que medie reforma de estatutos. Importancia del capital: Capital, segn el Diccionario, significa tambin lo principal, lo que es revelador de su trascendencia. Sin perjuicio de las implicancias que pueda tener en lo econmico que una sociedad tenga un mayor o menor capital social, en lo jurdico podemos destacar su trascendencia y aquella de los aportes del capital que corresponde a cada socio, en relacin con las siguientes materias: 7

a) Los aportes reflejan la ms importante obligacin de los socios con la sociedad; la correlativa de esta por la sociedad es la obligacin de repartir entre los socios los beneficios sociales; b) Importa el cumplimiento de un requisito esencial de toda sociedad que todos y cada uno de los socios al menos, estn obligados a aportar algo a la sociedad; c) La proporcin entre el total del capital social y el capital que corresponde a cada socio seala los derechos de stos de que corresponde a cada socio seala los derechos de stos de eventual recuperacin de aportes en caso de disolucin de la sociedad, y a falta de norma contractual, determina los derechos de los socios sobre las utilidades, fondos de revalorizacin y otros que pueden existir. La obligacin de aportar. Requisitos y modalidades: La ley se limita a expresar que cada socio debe estar obligado a efectuar un aporte a la sociedad. La obligacin de aportar debe cumplirse en los trminos estipulados y que los requisitos y limitaciones que afecten a la obligacin de aportar estn determinados por el Derecho Comn. Por ende, el derecho societario no establece normas especiales en cuanto a este tipo de obligacin y a sus modalidades, siempre que estas ltimas no afecten la existencia de la obligacin de aportar. Por ello, la doctrina entiende que no es posible pactar aportes sujetos a condicin suspensiva o que dependan de la voluntad del socio obligado. En la practica, existe una clusula estilo que pretende hacer exigible el entero de los aportes, segn las necesidades sociales, que es no es vlida, si se pacta como una condicin suspensiva, por ejemplo, si el estatuto seala que los socios estn obligados a enterar su aporte si los negocios sociales lo requieren, pero tiene valor si ella no afecta a la existencia de la obligacin de aportar, sino nicamente a su exigibilidad; por ejemplo, si se estipula que los aportes de los socios deben enterarse a medida que los negocios sociales lo requieran y en todo caso dentro de un plazo determinado. Normas supletorias sobre la obligacin de aportar: a) A quin debe entregarse el aporte: Cabe aplicar las reglas generales del pago, que sealan que este debe hacerse al acreedor (artculo 1576 del Cdigo Civil), en este caso, la sociedad, representada por su administrador; b) Lugar del pago del aporte: A falta de estipulacin, si la sociedad es mercantil, el entero del aporte debe realizarse en el domicilio social, segn lo prev el artculo 378, inciso 2 del Cdigo de Comercio. Si la sociedad es civil, habra que atenerse a lo prescrito en los artculos 1588 y 1589 del Cdigo Civil, que establecen como regla general el domicilio del deudor, que es el socio, salvo que el aporte sea de cuerpo cierto, en que el lugar de la entrega, a falta de pacto, es aquel en que se encontraba dicha especie o cuerpo cierto al momento de pactarse el aporte. c) Epoca del entero del aporte: A falta de pacto, si la sociedad es mercantil, el entero del aporte debe efectuarse luego que la escritura social est firmada, segn lo prescribe el artculo 378, inciso 2 del Cdigo de Comercio. Si la sociedad es civil, se llega a similar conclusin aplicando normas generales de Derecho. En efecto, las modalidades, entre ellas el plazo, son excepcionales y por ende requieren de estipulacin expresa. La obligacin de aportar que no seala poca de cumplimiento debe estimarse pura y simple. Por consiguiente el socio, en el evento recin indicado, slo contar con el plazo tcito para enterar su aporte de que trata el artculo 1494 del Cdigo Civil, esto es, el indispensable para cumplir la obligacin. Clases de capital y aportes: a) Capital suscrito y pagado. Corresponde el primero a los aportes prometidos y el segundo a aquellos enterados o pagados. En estas sociedades no es concebible el capital nominal permitido en las sociedades de capital, pues en las sociedades de personas la ley exige que el capital al menos est suscrito. 8

Capital suscrito o prometido es aquel que los socios estn obligados a pagar; y capital pagado o enterado es aquel que los socios efectivamente han ingresado al patrimonio social. Los mismos conceptos se aplican al aporte prometido y al aporte enterado. No existe inconveniente legal de que parte del capital est suscrito y parte pagado, sea en relacin con todos o algunos de los socios. b) Capital y aportes segn la naturaleza de las cosas aportadas. Adems el socio que aport una cosa en dominio, pierde el derecho, en caso de retiro o disolucin social a que se le devuelva la cosa en especie, salvo pacto expreso en contrato. Por el contrario, si la cosa aportada lo fue en usufructo, su prdida acarrea la disolucin de la sociedad, a menos que el socio aportante la reponga a satisfaccin de sus consocios o que se determine unnimemente por los socios continuar la sociedad sin ella. El socio en este caso tiene derecho a la restitucin en especie de la cosa cuyo usufructo ha aportado, a la poca de su retiro o en la disolucin de la sociedad, si ella existe en esa poca. Si ha perdido la cosa, el riesgo es de su cargo, salvo que pueda imputar culpa de la prdida a la sociedad. En cuanto al tiempo que dura el usufructo aportado a la sociedad, hay que estarse a lo prescrito en el artculo 770 del Cdigo Civil. Durar el tiempo estipulado, y a falta de estipulacin, por mientras persista la existencia del aportante, aunque sea este una sociedad, pues no es aplicable el inciso final de dicho artculo que se refiere a aportes a corporaciones y fundaciones. El artculo 2084, inciso 3, del Cdigo Civil establece una norma supletoria de la voluntad de las partes, en cuanto a que los aportes de cosas fungibles se entiendan en propiedad, regla que estimamos supletoria de la voluntad de las partes, pues nada impide dar en usufructo cosas fungibles. En el caso de que el aporte est o no constituido de cosas fungibles, no seale si se efecta en usufructo o propiedad, debe entenderse que lo es en propiedad pues el usufructo es de excepcin. Tanto los aportes en propiedad como en usufructo, el aportante est obligado al saneamiento de la eviccin, segn lo contempla el artculo 2085 del Cdigo Civil. El aporte de los socios puede consistir en cualquier cosa material o inmaterial que pueda ser de alguna utilidad, lo que, ms bien, parece exigir que tenga una apreciacin monetaria o productiva. Expresamente el artculo 376 se refiere, adems del dinero, a los crditos, los muebles o inmuebles, las patentes de invencin, el trabajo manual, la mera industria. Los aportes pueden hacerse, lo mismo que en la sociedad civil, en propiedad o en usufructo, con iguales consecuencias jurdicas. Los aportes deben entregarse en la poca y en la forma estipuladas. A falta de estipulacin, deben hacerse a la firma de la escritura y en el domicilio social (art. 378). El retardo en la entrega autoriza para excluir al socio moroso o proceder ejecutivamente a exigir el aporte. Adems, pueden cobrrsele daos y perjuicios. Todo ello no es ms que aplicacin de la alternativa entre usar de la condicin resolutoria tcita que va envuelta en todo contrato bilateral o pedir el cumplimiento. Por la misma razn, en virtud del artculo 2108, inciso segundo, del Cdigo Civil, ste es un caso que puede poner trmino a la sociedad. Es evidente que todos estos procedimientos deben ser efectuados judicialmente. Dos normas del Cdigo Civil son aplicables tambin a la sociedad colectiva comercial. A un socio no se le puede exigir un mayor aporte, salvo que lo requiera un cambio de circunstancias que impida obtener el objeto social. En tal caso, el socio que no quiera hacerlo podr retirarse y deber renunciar si sus consocios lo exigen (art. 2087 Cdigo Civil). Si hay eviccin de la cosa aportada, el socio aportante debe sanear el perjuicio (art. 2085 Cdigo Civil), lo que es consecuencia de ser un ttulo traslaticio de dominio de carcter oneroso, al igual que la compraventa. Al socio no se le puede embargar su aporte, as lo dice el artculo 380 del Cdigo. Evidentemente que el aporte no es embargable porque la sociedad adquiri la cosa. Esto significa que los acreedores personales de un socio slo le pueden embargar sus derechos en la sociedad y pedirse por ellos la retencin de su parte de inters para percibir las ganancias que le correspondan a medida que se devenguen o su parte en la divisin social al tiempo de la liquidacin. Por la misma razn los socios no pueden retirar sus aportes durante la sociedad aunque se encuentre en liquidacin (art. 381). 9

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Inembargabilidad del aporte Este tema se trata en los artculos 3880 del Cdigo de Comercio y 2096 del Cdigo Civil y ha suscitado problemas y discusiones doctrinarias y jurisprudenciales. Opinamos que la calidad de socio, constitutiva de derechos y obligaciones, no es embargable. Slo se pueden embargar bienes y no calidades jurdicas, mxime si comprenden obligaciones que no pueden cederse sin el consentimiento del acreedor. Adems, debe considerarse que la cesin o traspaso forzado de la calidad de socio, que pudiera derivarse del remate que origina una ejecucin, requiere en este caso del consentimiento de los dems socios. Evidentemente que pueden ser embargados los derechos individuales que tenga el socio contra la sociedad, por ejemplo, su derecho sobre la nulidad devengada, sobre cuentas personales acreedoras y otros. No es posible embargar las utilidades futuras, sin perjuicio de las medidas cautelares o precautorias, porque el derecho a utilidades futuras est sujeto a la condicin suspensiva de que existan tales utilidades . Por lo tanto, por mientras no se cumpla con la condicin, no hay derecho ni bien susceptible de embargarse. UTILIDADES Y PERDIDAS: La escritura social debe establecer la forma de repartir las ganancias entre los socios y de soportar las prdidas. A falta de estipulacin, ello se har a prorrata de los aportes. (Art. 382). El socio industrial, no habiendo estipulacin, lleva la parte que corresponde al socio que aporte en menor proporcin y slo pierde su trabajo. ADMINISTRACION: a) Regla general: El pacto social (art. 384). b) Reglas supletorias: 1) Mandato legal. Todos los socios administran. Se entiende que todos se confieren recprocamente la facultad de administrar y obligar la responsabilidad solidaria de los dems sin su noticia ni consentimiento (art. 385 y 386). Este mandato legal se aplica solamente a los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o conducentes a obtener el objeto que se haya propuesto. (Art. 387). 2) Oposicin. Cada socio puede oponerse a que se consume un acto, siempre que no sea de mera conservacin (art. 388). De ello resulta que si el acto se consum, no cabe oposicin. La oposicin suspende provisionalmente la ejecucin del acto o contrato proyectado, hasta que la mayora numrica de los socios se pronuncie (art. 389). La mayora slo obliga a la minora en actos de simple administracin. Si no se obtiene mayora absoluta a favor de realizar el acto objetado, no puede llevarse a efecto (art. 390). Si se lleva a cabo el acto, pese a la oposicin, produce efectos respecto de terceros de buena fe. Los socios pueden accionar en contra del socio que lo ejecut (art. 391). c) Forma en que se desarrolla la administracin La administracin pueden desempearla los socios por s mismo o por sus delegados, sean socios o extraos (art. 385). Si se delega la facultad de administrar en uno o ms socios (o en un tercero aunque la ley no lo diga), los dems socios quedan inhibidos de la administracin (art. 392). La facultad de administrar lleva consigo la de usar la razn social. Los delegados, socios o extraos, tienen nicamente las facultades que les seala su ttulo. Si las exceden, responden de los perjuicios causados a la sociedad (art. 394). Los administradores tienen la representacin judicial y extrajudicial de la sociedad. Sin embargo, los delegados requieren poder especial otorgado en los estatutos o en su mandato para vender o hipotecar bienes inmuebles o para alterar su forma (ver art. 396), para transigir y comprometer los negocios sociales (art. 395). En lo judicial tienen la facultad para representar a la sociedad en juicio, sea como demandante o como demandada (art. 398). El artculo 397 seala diversos actos para los cuales los delegados no requieren de poder especial. Es curioso que mencione las ventas de inmuebles cuando constituyan el giro de la sociedad, ya que las 10

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sociedades inmobiliarias son de giro civil. Puede referirse a aquellas de giro conjunto y comercial que se rigen por las normas de las comerciales. El artculo 399 prev la forma de dirimir las oposiciones entre administradores cuando son dos o ms. Es prcticamente lo mismo que se vio en el prrafo b.2) de este nmero. El artculo 400 confirma lo expresado en el Cdigo Civil en el sentido de que el administrador designado en el acto constitutivo es inamovible en principio. Por lo tanto, dispone que puede ejecutar todos los actos a que se extienda su mandato, no obstante la oposicin de los dems. Pero si los ejecuta con fraude o produciendo perjuicios manifiestos a la sociedad, los consocios pueden nombrarle un coadministrador o solicitar la disolucin de la sociedad. La facultad de administrar es intransmisible a los herederos del socio administrador (art. 401). Si el mandato de los administradores delegados no contiene designacin de facultades, tienen las que el artculo 387 seala al administrador que opera con el mandato legal (art. 402). Los administradores deben cuidar que se lleven los libros de contabilidad y exhibirlos a cualquier socio que lo pida (art. 403). SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA En las legislaciones de los pases latinos de conocan, como hemos visto, las sociedades de personas propiamente tales, colectivas o en comandita, y las sociedades de capitales, como las annimas. La gran diferencia entre ambas clases de sociedades consista en que en las primeras, adems del patrimonio de la sociedad, responda el de los socios, con diferentes modalidades. En cambio, en las annimas los accionistas slo responden con sus aportes, representados por la accin. En el derecho alemn, en el siglo XIX, aparecieron sociedades de personas, en las que los socios responden, como en las de capitales, slo con sus aportes, y la primera ley que las reglament fue la Ley General sobre sociedades limitadas (20 de abril de 1892). Las llamaron por sociedades con responsabilidad limitada, pero es importante entender que la sociedad no es la que limita su responsabilidad, sino que es el socio quien no tiene que responder con su patrimonio personal por las obligaciones sociales, ms all del monto de su aporte. Este tipo de sociedades pas al derecho francs como consecuencia de la Primera Guerra Mundial (1914-1918), porque Francia recuper Alsacia y Lorena, regiones que estuvieron bajo dominio alemn desde 1870 a 1918 y el derecho que se les aplic contemplaba estas sociedades, por lo que Francia las reconoci y dict posteriormente una ley sobre la materia. En Inglaterra existe tambin una antecedente importante de este tipo de sociedades denominadas (private company), cuyos elementos caractersticos eran que los socios no responden por las obligaciones sociales, y se restringe la libre cesibilidad de las acciones. Adems, no podan desarrollar ciertas actividades, como las bancarias, ni tener ms de 50 socios. En Chile, incluso antes de la dictacin de la ley francesa, se aprob la Ley N 3.918, de 14 de marzo de 1923, que trata de las sociedades de responsabilidad limitada y que rige hasta ahora, cuyo principal Impulsor fue don Luis Claro Solar. CARACTERISTICAS DE LA LEY CHILENA: En nuestro pas las denominadas sociedades de responsabilidad limitada son, en realidad, sociedades con responsabilidad limitada de los socios, como lo dice la misma ley, al monto de sus aportes en el capital de la sociedad, o la suma mayor de ese aporte que se pacte en el estatuto de la sociedad, siempre que dicho estatuto establezca expresamente que la responsabilidad de los socios queda limitada en esa forma, y que el nombre o razn social est formado por el de uno o ms de los socios, o por una referencia al giro social, y seguido siempre de la palabra Limitada. 11

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A diferencia de la ley francesa sobre la materia, que tiene cerca de cincuenta artculos y que repite las normas sobre las dems sociedades de personas, la nuestra es de slo cuatro artculos, adems del que seala su vigencia, y prcticamente se remite en todas las materias que no trata a las normas sobre sociedades colectivas o annimas. CONCEPTO: Es una sociedad solemne, de personas, sin fiscalizacin especial interna o externa, en que existe libertad para establecer el sistema de administracin y representacin, y en que, por regla general, los socios no responden por las obligaciones sociales, y en la que los derechos de los socios estn representados por una cuota. LEGISLACION SUPLETORIA APLICABLE: El artculo 4, inciso segundo, de la ley dispone que, en lo no previsto en ella o en la escritura social, la sociedad se rige por las reglas de las sociedades colectivas y les seala como especialmente aplicables los artculos 2104 del Cdigo Civil y 455 y 456 del Cdigo de Comercio. Como las sociedades de responsabilidad limitada pueden tener objeto civil, objeto comercial u objeto mixto, se ha planteado la duda acerca de cules normas son las supletorias de las de objeto puramente civil. No puede caber duda que a las de objeto comercial o mixto se les aplican en subsidio las normas de la colectiva comercial y, adems, las de la colectiva civil en cuanto se remita a ella o la complemente. Tampoco puede caber duda que, tanto por la norma del Cdigo Civil como por la referencia a lo estipulado en la escritura social que hace el artculo 4 en examen, en una sociedad de responsabilidad limitada de puro objeto civil los socios pueden acordar someterse a las normas de las sociedades comerciales. El punto dudoso se limita por tanto, a las sociedades de responsabilidad limitada de objeto civil puro en que los socios nada han dicho sobre las normas aplicables en subsidio. La mayora de los profesores opina les son aplicables las normas civiles y tambin las comerciales, porque el hecho de que la ley especial haga aplicables todas las menciones de la escritura social de la colectiva comercial a todas las sociedades de responsabilidad limitada sin distincin alguna, parece ser indicacin ms que suficiente de que se aplica siempre el Ttulo VII del cdigo de comercio sobre sociedad colectiva comercial. De otra manera no habra cmo rellenar las menciones que son facultativas, por ejemplo, ya que el Cdigo Civil no las contiene. SOLEMNIDADES: La sociedad de responsabilidad limitada, sea civil o comercial, es siempre solemne y debe constar por escritura pblica. Sus menciones son las mismas que debe contener la de la sociedad colectiva comercial, esto es, las analizadas al estudiar el artculo 352 del Cdigo de Comercio, al que hace referencia el artculo 2 de la ley especial. El artculo 3 se remite al artculo 354 para establecer que debe hacerse un extracto de la escritura y que este extracto debe inscribirse en el R. de Comercio del domicilio social dentro de los 60 das siguientes a la fecha de la escritura. El mismo artculo agrega para estas sociedades una formalidad adicional, que consiste en que el extracto, adems, debe publicarse en el Diario Oficial dentro del mismo plazo de 60 das. La ley expresa, tambin en el artculo 3, que las modificaciones y los dems actos solemnes a que se refiere el artculo 350, inciso segundo, del Cdigo de Comercio, al tratar de la sociedad colectiva comercial, deben extractarse e inscribirse en la misma forma que la escritura de constitucin. NULIDAD: La ley hace aplicables a las sociedades de responsabilidad limitada las mismas normas sobre nulidad de la constitucin o de los actos posteriores a ella que rigen para la sociedad colectiva comercial. 12

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CLAUSULA ADICIONAL OBLIGATORIA: La sociedad de responsabilidad limitada, al constituirse y durante toda su vigencia, debe llevar en su escritura social una clusula que exprese que los socios slo responden hasta concurrencia de sus aportes o de una suma posterior que se establezca (art. 2 de la ley). El no hacerlo ocasiona que los socios respondan como socios colectivos, esto es, con su patrimonio y solidariamente. La ley no dice que esta mencin deba figurar en el extracto, pero as se ha entendido siempre, por cuanto sern los terceros que contratan con la sociedad los principales interesados en conocer cmo responde sta. Por ello, el extracto contendr esta mencin y lo mismo ocurrir como consecuencia, con la inscripcin y la publicacin. Habr que entender que la sancin de la omisin de esta clusula en el extracto produce iguales efectos que su omisin en la escritura. RAZON SOCIAL: Segn el artculo 4, la razn social de estas sociedades de responsabilidad limitada puede formarse: a) con el nombre de uno o ms de los socios; o b) con una referencia al objeto de la sociedad. En todo caso, la razn social debe terminar con la palabra limitada. Para evitar problemas con quienes interpretan la ley en su letra pura, hay que tener presente que no hay que abreviar la palabra limitada y que debe ser siempre la ltima palabra de la razn social. La falta de la palabra limitada en la razn social hace responsables solidariamente a todos los socios de las obligaciones de la sociedad, y esto no se aplica slo a los fundadores, por cuanto la razn social puede haberse cambiado por una modificacin estatutaria y haberse incurrido all en la omisin. NORMA SUPLETORIA SOBRE RESPONSABILIDAD: El artculo 4, inciso segundo, hace aplicables a las sociedades de responsabilidad limitada los artculos 455 y 456 del Cdigo de Comercio. Estos dos artculos se referan a la responsabilidad de los accionistas de la sociedad annima, que slo responden con sus aportes, no estn obligados a devolver los dividendos cobrados, etc. La derogacin de estos artculos no debe entenderse que produce efectos para esta remisin expresa, pero, en todo caso, con las dems normas ya vistas que limitan la responsabilidad, no era mucho lo que agregaban. NORMA SOBRE DISOLUCION: La referencia que el artculo 4 de la ley hace al artculo 2104 del Cdigo Civil, hacindolo siempre aplicable a estas sociedades, significa que no se disuelven por la muerte de un socio y que se entiende que llevan el pacto de continuar con los herederos. NUMERO DE SOCIOS: Este tipo de sociedades es el nico que tiene una limitacin para el nmero de sus socios, que no puede exceder de cincuenta. Habr que entender que este nmero no puede sobrepasarse por voluntad de las partes (art. 2 de la ley). OBJETO QUE NO PUEDEN TENER: El artculo 2 de la ley tambin indica que estas sociedades no pueden tener por objeto negocios bancarios. Como esta ley es anterior a la Ley General de Bancos (1925), se comprende que haya establecido la prohibicin. Pero desde que se dict la Ley General de Bancos slo pueden los bancos constituirse como sociedades annimas, por lo que no tiene razn de ser esta disposicin. CAPACIDAD DE LA MUJER CASADA: La norma del artculo 4, inciso final, sobre capacidad de la mujer casada y separada de bienes para celebrar un contrato de sociedad de responsabilidad limitada, debe entenderse derogada por las mismas razones que se dieron al analizar en la sociedad colectiva comercial el artculo 349 del Cdigo de Comercio. Con las modificaciones introducidas por la Ley N 18.802, la mujer casada, an en rgimen de sociedad conyugal, tiene plena capacidad para celebrar 13

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este contrato.

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