A CINCIA DO DIREITO COMO TEORIA DA NORMA1 ANA VALENTE2 GHEYSA DE SOUZA3 WELLINGTON BERNARDES 4

1. O CONCEITO DE NORMA E SUAS IMPLICAES A teoria da norma se tornou tema central na cincia do direito, sobretudo, a partir do sculo XIX, embora j encontre referncias ao assunto muito antes. no sculo XIX que a norma jurdica se torna um tema importante, principalmente com o advento do positivismo na Europa. Ferraz Jnior inicia o captulo dando ao conceito de norma uma noo integradora, que determina o objeto e o mbito da cincia do direito. Este conceito, no entanto, representa as limitaes do pensamento crtico jurdico. O autor cita Jhering, que define a norma como uma orientao para a ao humana e que defende a Teoria Imperativista da norma. Esta teoria tem a noo de vontade como um querer dotado de poder que define a norma jurdica. A teoria Imperativista renovou-se ao receber fortes crticas ao conceito de vontade, que se mostrava muito abrangente, e crticas as suas normas, que tinham uma forma imperativista enquanto deveriam ser proposies hipotticas. A teoria Imperativista importante visto que levanta problemas que se tornam objetos centrais da teoria jurdica e que levaram a cincia do Direito a constituir-se como um modelo analtico. A questo se torna crucial porque a cincia do direito comea a ser entendida como cincia que cuida das normas jurdicas, o prprio direito passa a ser reconhecido como um conjunto normativo, o que se firma definitivamente em nosso sculo. Embora seja a norma aceita como noo central da cincia jurdica, podemos discutir se o direito composto apenas de normas, se o direito no envolve tambm outras situaes, se no um complexo social, reunindo instituies, comportamentos etc. Ainda que a noo de norma seja crucial para o
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Trabalho acadmico cientfico apresentado disciplina introduo ao estudo do direito para avaliao do 2 N.P. C, orientado pelo professor Dr. Luiz Otvio Corra.
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Acadmicos regularmente matriculados no curso de direito da Escola Superior Madre Celeste (ESMAC), turma DIR1N2/2012.
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trabalho terico e prtico do jurista, existem inmeras controvrsias a respeito, no s em Jhering como em muitos outros autores que tratam do assunto. H quem diga que a noo de norma jurdica um produto da teoria, o que significa dizer que ela produto de uma abstrao, que na realidade no existe. A norma certamente um gnero abstrato e por isso mesmo h muitas divergncias em torno do termo. A definio usual do direito afirma que ele um conjunto de normas coativas, vlidas em um estado, logo, o direito tem a ver com normas e tem a ver com coao. Essas duas noes so centrais na anlise da prpria norma jurdica, embora a coao esteja ligada norma, na teoria de shering ela no compe propriamente a norma jurdica. Assim, continua ele definindo agora no mais a norma, mas sim o contedo dela aquilo de que ela trata. O contedo da norma um pensamento. Si vemos a velha ideia de que o legislador transmite alguma coisa que ele pensa, quando determina que se cumpra esta ou aquela ao, ele est transmitindo um pensamento. Jhering reconhece que existem proposies de natureza terica, pois as teorias so construdas por meio de enunciados tericos que so tambm proposies. J a proposio de natureza prtica uma orientao para o agir humano. A norma , pois, uma regra. Quando Jhering diz que a norma regra, est pensando que a norma como medida, ela d a medida, mas do que? De orientao por ela que devemos nos orientar. Jhering compara esse pensamento s regras da gramtica, pois a gramtica tambm tem regra, medida, uma palavra certa em oposio a uma errada, distinguem-se das normas, por no dizerem respeito ao agir. O autor considera o falar humano no propriamente uma ao, mas um produto do pensamento, da razo humana para o qual a gramtica daria as regras, isso significa dizer que o falar correto e o pensar correto no tinha a ver com o agir. Hoje diferente, a teoria contempornea ampliou o conceito de ao e passou a incluir o falar e o pensar entre as aes humanas. Jhering diz que a norma jurdica regra que no se confunde com as regras da gramtica por estas no se referirem propriamente ao humana. Mas as normas jurdicas tm a ver, sim com regras da moral. As mximas que so instrues para o agir livre, cumpri-las j algo que fica a critrio do prprio agente, em outras palavras, as mximas so tambm regras, mas o problema do indivduo, que cada um tem o seu juzo moral. A norma uma regra que vem de fora e que a vontade individual tem que incorporar, ou seja, cada norma um imperativo, no sentido positivo, uma obrigao no sentido negativo, uma proibio. Na ideia de imprio vem embutida outra, de comando, imposio de alguma coisa a algum. 2. A QUESTO DO MTODO

A questo do mtodo no direito est ligada ao modelo analtico pelo qual a cincia do direito busca captar os fenmenos jurdicos presentes no cotidiano como um fenmeno normativo, assim realizando a sistematizao das regras para obter um conjunto de decises possveis, onde a teoria jurdica atravs de procedimentos que constitui uma anlise e procura construir-se em cima da prpria norma jurdica. Sendo que a anlise pode ser vista como um processo de decomposio que parte de um todo, separando e especificando suas partes, ou pode ser tambm a resoluo ou soluo regressiva de uma cadeia de proposies, onde trs a soluo de um caso atravs de suposies, sendo que em ambos os casos procura aplicar-se o prprio mtodo analtico, que um exame discursivo desenvolvido por meio da distino, classificao e sistematizao. Para entender melhor o mtodo analtico, temos de aprimorar nosso entendimento em outros mtodos como o mtodo indutivo e dedutivo, pois o mtodo analtico serve-se de procedimentos lgicos os quais partem da induo e da deduo, sendo que no caso do direito utiliza-se tambm a analogia. Quando sugerimos que haja um entendimento em outros mtodos, se d em virtude da cincia do direito no procurar criar uma disputa por mtodo, pois cada um possui um papel fundamental para o desenvolvimento do direito, veja que a deduo apresentada como um procedimento conclusivo de proposies que partem de um caso geral para um particular e a induo parte de um caso particular para o todo (ou geral), infere-se uma verdade geral no contida nas partes examinadas. Fundamenta-se em premissas que levam a concluses. A analogia j parte de um particular para outro particular e tem por principio a noo de semelhana e em seguida um juzo de valores que mostra a relevncia de similitude sobre as diferenas, tendo em vista um problema a resolver. Analogia uma relao de equivalncia entre duas outras relaes. Podemos perceber que a analtica jurdica por mais que esteja interligada a deduo e a induo raramente se guia pelas regras da lgica.Reduziremos ento a anlise em duas formas procedimentais bsicas, sendo uma a ligao, vem ser um recurso analtico que procura o sentido da resoluo da anlise consistindo na aproximao de elementos qualificados e que forma entre eles um vnculo jurdico. E a outra a diferenciao, consiste em um recurso analtico em que se refere ao sentido de alterao da anlise, sendo que uma ruptura dissocia os elementos que se aceitam formando um todo ou um conjunto. Ambas no se constituem, so procedimentos isolados, porm apenas isolveis por abstrao, ou seja, no existe ligao sem diferenciao ou vice-versa.

Logo a analtica jurdica como mtodo est ligada ao pensamento tecnolgico, tendo o seu sentido metdico como uma discusso infindvel, devido o problema da verdade. E essa questo tem a ver com o problema de se saber se a Cincia do Direito tem um carter prescritivo ou no, pois se passarmos a admitir que as proposies da Cincia do Direito sejam prescries, ento teremos que v-las no como uma forma de saber terico, mas um saber prtico que nos diz o que deve ser feito em tais situaes, pois a verdade a qual se refere est ligada as condies a cumprir. Porm a Cincia do Direito busca um mtodo que lhe garanta certa eficincia. De fato o pensamento tecnolgico est ligado ao fazer e realizar uma proposta, pois nessa circunstancia a Cincia do Direito no cita o que vem a ser o direito, mas sugere que o direito venha resolver tais conflitos e a analtica jurdica tem por obrigao compreender o que e o que no direito em determinada situao, o dever-ser que acompanha as proposies da teoria jurdica prpria de uma cincia normativa onde se absorve as regras e normas com a funo de resolver um problema de modo mais satisfatrio. O mtodo analtico jurdico possui uma caracterizao quase lgica, porm avaliativa e critica, pois a construo dos seus conceitos jurdicos est ligada ao pensamento tecnolgico e no ao pensamento tcnico que aquele que menciona apenas como as coisas devem ser feitas, sem ter qualquer pensamento sobre suas condies e possibilidades.

3. A COSNTRUO ANALTICA. O modelo analtico de estudo feito pela cincia do direito tem sua base firmada a partir do comportamento humano e suas relaes, com o cumprimento ou descumprimento de normas jurdicas, a norma tida como regra. Vale ressaltar o no consenso acerca do conceito de norma jurdica por parte dos estudiosos da rea, no entanto, segundo Ferraz Jnior, mesmo no fixando uma definio sobre ela, exibi-se um levantamento de concepes conceituais de maneira a entender a complexidade que a norma jurdica trs consigo, indicando como pea de relevante anlise distino entre as normas gerais e suas validades. A validade como propriedade da norma jurdica se fragmenta em trs conceitos: Validade ftica da norma que se d quando ocorre concomitantemente o comportamento (hiptese de incidncia) previsto pela norma e sua consequncia jurdica (sano); Validade constitucional, a norma integra um sistema que obedece a um contedo hierarquicamente superior, ordinrio. Por fim a Validade Ideal, aquela que se refere soluo de conflito de interesses, ir discutir a doutrina a partir de fontes do direito.

Segundo a doutrina jurdica as validades constitucional e ftica so chamadas, respectivamente, de vigncia e eficcia, sendo a primeira, condies formais submetidas aos trmites e aos procedimentos legais e a segunda, a possibilidade da norma ser aplicada e exercer seus efeitos. Cabe-se aqui destacar que uma norma poder ser vigente sem necessariamente ter eficcia, pois esta segunda depende de regulamentao posterior advinda de outra norma para se atingir os objetivos a que se prope. Observa-se, de maneira minuciosa, que a validade constitucional possui em sua conformao a validade ideal, pois engloba questes de direito natural, religio, tradio, costumes, etc. O conceito de norma jurdica, assim como pelas variantes de validade se diferencia de outras formas normativas, tambm, a partir de sua estrutura e nas questes lgicas jurdicas cujo entendimento se fundamenta em juzo hipottico de causa e consequncia, utilizando-se para isso de operadores lgicos que designaro proibio, obrigao, facultao, iseno, etc. Assim como operadores, a norma jurdica tambm determina seu contedo por aes: atos ou omisses, os quais ocorrem pela interferncia humana no curso da natureza de modo que uma situao mude (ato) ou permanea como est, ainda que necessite de interferncia (omisso). Como consequncia, na estrutura da norma, vm tona a discusso em torno da sano, a sua previso normativa (normas de conduta) correlacionando a obrigaes de fazer ou no fazer criar pessoas jurdicas subjetivas, competncia, etc. Percebe-se que, com o desenvolvimento do direito, constantemente se exige um trabalho de especificao das normas, demandando por sua vez um agrupamento destas, ou seja, agregar normas de diferentes ramos jurdicos para compreender um mesmo campo de incidncia que pode versar sobre famlia, contrato, entre outros. Esses agrupamentos de normas, tambm chamados de modelos, se constituem de duas maneiras opostas, entretanto que se complementam, as quais so os modelos problemticos e sistemticos, ou seja, parti-se de um problema que seja necessrio resolver e se cria um conjunto de princpios sistematizados para tal soluo. Configura-se a ideia da qual o direito no apenas um dado, mas tambm uma construo, que se fundamenta no s nos atos formais do Estado, como nas aspiraes do esprito do povo, a partir de suas necessidades. A construo analtica jurdica se constitui, portanto, como uma sistematizao habilidosa para aglutinar fenmenos normativos, normas e conceitos. Todavia aberta, que se adqua dialtica do direito. REFERNCIAS. FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. A cincia do direito. 2 ed. So Paulo: Atlas, 1980. 111 p.

LAKATOS, Eva Maria; MARCONI, Mariana de Andrade. Metodologia do trabalho cientfico. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2011. 225 p.