3.4.

LA SOCIEDAD ANNIMA CERRADA.-

La empresa familiar est presente en la realidad peruana, como tambin lo sigue estando en el contexto mundial. Su nacimiento est ligado a los vnculos familiares que existen entre sus miembros y su desarrollo es innegable, as como plausible porque constituye un excelente vehculo de crecimiento econmico para el pas. No obstante, el actual mundo globalizado donde conviven modernas tendencias corporativas que buscan la agilizacin del mercado y del trfico mercantil exige que esas empresas familiares redefinan su actuacin. Dichas empresas familiares son de naturaleza eminentemente cerrada porque estn estructuradas solamente para los integrantes de la familia y su gestin empresarial no suele responder a un criterio profesional. Tradicionalmente han optado por constituirse como una sociedad comercial de responsabilidad limitada, pero con ella pierden las ventajas que ofrece una sociedad annima. Es as que el legislador de 1997 crey conveniente regular una nueva institucin jurdica: la sociedad annima cerrada, un hbrido donde confluye el intuito personae con el intuito pecuniae, esto es, una sociedad capitalista con rasgos personalistas, pero que responde a una realidad vigente. Dos caractersticas merecen destacarse en este momento: por un lado, las juntas no presenciales, reguladas en el artculo 246 de la Ley General de Sociedades, que importan el establecimiento de la voluntad social por cualquier medio sea escrito, electrnico o de otra naturaleza que permita la comunicacin y garantice su autenticidad; y, por otro lado, el directorio facultativo, normado en el artculo 247 del mismo texto legal, de manera tal que se permite que en el pacto social o en el estatuto de la sociedad se establezca que dicha sociedad carece de directorio, caso en el cual sus funciones sern ejercidas por el gerente general. Ambas medidas legislativas agilizan la estructura y gestin interna de la sociedad annima cerrada. LA NLGS Y LA SOCIEDAD ANNIMA CERRADA

En el Per, ha existido una prctica por la que se constituan sociedades annimas cuando de hecho, no operaban como tales.1[1] Los legisladores nacionales, en respuesta a esta realidad, optaron por regular la Sociedad Annima Cerrada como tipo especial de sociedad annima.

La Ley N26887, denominada Nueva Ley General de Sociedades, en adelante NLGS, se refiere a la Sociedad Annima Cerrada, en adelante S.A.C., en los artculos 234 al 248 de su Libro Segundo, referido a la Sociedad Annima.

La anterior Ley General de Sociedades, Ley N 16123, no comprenda a la S.A.C. como modalidad societaria. Recin se consider en el Anteproyecto de la NLGS formulado por la Comisin nombrada por Resolucin Ministerial N 424-94-JUS, de fecha 1 de septiembre de 1994, publicada en el Diario El Peruano, el 5 de septiembre de 1994. Inicialmente, se otorg un plazo de 120 das, pero posteriormente por Resolucin Ministerial N 075-95-JUS, de fecha 27 de febrero de 1995, publicada el 2 de marzo de 1995, se prorroga dicho plazo por 90 das ms. Luego, dada la complejidad del asunto, se ampli el plazo una vez ms a un ao. El referido anteproyecto se dio pues, mediante Finalmente, la Comisin Revisora Resolucin Ministerial N 270-95-JUS, de fecha 19 de julio de 1995, publicada el 20 de julio de 1995. solicit una nueva ampliacin, la cual fue concedida mediante Resolucin Ministerial N 159-96-JUS, de fecha 12 de julio de 1996, en la que se ampli el plazo hasta el 31 de diciembre de 1996. En esta fecha se cumpli con la entrega del referido Anteproyecto al Ministerio de Justicia. Posteriormente, la Comisin Revisora del Anteproyecto de la Ley General de Sociedades, bajo la presidencia del Dr. Carlos Torres y Torres Lara, dispuso la publicacin del proyecto elaborado por la Comisin Redactora en el Diario Oficial El Peruano el 02 de marzo de 1997. Esto se dio con el fin de poner en consideracin de las instituciones especializadas, los profesionales del derecho y los ciudadanos interesados en su contenido, para que la estudien y enven sus opiniones y sugerencias. El Anteproyecto de la NLGS contena importantes novedades societarias entre las cuales estaba la de la eliminacin de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, en adelante S.R.L..

El Presidente de la Comisin encargada de elaborar el Anteproyecto, Dr. Enrique Normand Sparks, sustent dicha eliminacin de la S.R.L. en la creacin de la S.A.C., lo que haca innecesaria su permanencia en la NLGS. El Dr. Enrique Normand Sparks afirm que: As se hizo, slo se elimin la sociedad comercial de responsabilidad limitada, al estimarse que la funcin que cumple la sociedad comercial de responsabilidad limitada que es, desde un punto de vista doctrinario, una sociedad de capitales con fuertes notas personalistas, se poda lograr con la nueva forma que introduca el proyecto y que es la sociedad annima cerrada. El concepto de sociedad annima cerrada que contiene el proyecto recoge las notas ms caractersticas de la sociedad comercial de responsabilidad limitada. Ente ellas tenemos que contiene limitaciones a la transferencia de las participaciones; una organizacin administrativa simple en cuanto puede prescindirse del directorio; admite la posibilidad que la sociedad termine con la muerte del socio, aun cuando quepa pacto en contrario; y se ha limitado el nmero de socios a 20. Estos elementos hacen de la annima cerrada una sociedad pequea que recoge todas las caractersticas de la sociedad comercial de responsabilidad limitada 2[2]. Si bien la posicin de la Comisin Normand3[3] era contundente y se haba plasmado en la primera publicacin del Proyecto, hubo una fuerte reaccin por mantener la S.R.L., amparndose en las siguientes razones: 1. 1. No era lgico eliminar la S.R.L. pues esta vena siendo

ampliamente usada por las pequeas y medianas empresas.

2.

2.

Las

sociedades

colectivas

en

comandita

fueron

mantenidas, no obstante su pequeo nmero, para no privar al empresario de la posibilidad de acudir a estas formas societarias. Porqu privarlo de acudir a la S.R.L.? 3. 3. La eliminacin de la S.R.L. habra generado gastos de Adems, habran tenido que modificar registros y

adecuacin para los empresarios que venan operando bajo esta forma. documentos (facturas, libros sociales, carteles publicitarios, papeles, sobres, etc.). 4. 4. La inversin extranjera se vea beneficiada por la S.R.L.

debido a razones de ndole tributario. De desaparecer la S.R.L., tambin desapareceran tales beneficios.4[4] Tanto estos fundamentos como otros contribuyeron a que la Comisin Revisora del Congreso5[5] de la Repblica considera conveniente mantenerla e incluyera en el texto presentado por la Comisin Normand una seccin especial para la S.R.L. El rgimen de la S.A.C. es muy similar al de la S.R.L., siendo su principal diferencia que en la primera el capital social se encuentra dividido en acciones, cuya titularidad se anota en la Matrcula de Acciones y en la segunda, se est dividido en participaciones cuya titularidad se inscribe en los Registros Pblicos6[6]. Asimismo, se asemejan principalmente en que ambas estn destinadas a ser las formas empresariales de la pequea y mediana empresa, donde prima el intuito personae y el afecto societatis.

Por ltimo, cabe resaltar que si bien la creacin de la S.A.C. es reciente, si bien no se le hizo referencia expresa, sus antecedentes, tal y como ha sido regulada por la NLGS, estuvieron considerados dentro de la anterior ley de sociedades. Sin regular el tipo, la anterior ley permita la constitucin de sociedad annimas que incorporaran en su estatuto pactos vlidos de limitacin a la transferencia de las acciones.

Por tanto, podemos considerar a la S.A.C. como el punto medio entre la S.A. tradicional, sociedad predominantemente de capitales, y la S.R.L., sociedad predominantemente de personas7[7]. As, la podramos graficar de la siguiente manera:

Sociedad
Annima

Sociedad Comercial De Responsabilidad Limitada

Sociedad De de Capitales Personas

Sociedad Annima Cerrada