O Direito das Sucesses no novo Cdigo Civil http://jus.uol.com.br/revista/texto/4344 Publicado em 09/2003 Ricardo Augusto de O.

Xavier Araujo O novo Cdigo Civil introduziu na rbita jurdica mudanas substanciais, principalmente no que tange a matria de sucesses. O presente trabalho visa expor, de forma prtica e clara, algumas destas mudanas. Objetiva servir de fonte aos estudiosos do direito. J no artigo 1.829, do novo ordenamento civil h inovao medida que seu texto traz a figura, at ento desconhecida, da "concorrncia". A concorrncia na vocao hereditria poder se dar entre cnjuge e descendentes ou entre cnjuge e ascendentes. No h outras possibilidades de concorrncia. O concorrente em tais casos ser sempre o cnjuge. Frise-se desde j que a concorrncia nem sempre ocorrer, mesmo nos casos em que sobrevivem cnjuge e ascendente ou cnjuge e descendentes. Assim se o cnjuge sobrevivo era casado sob o regime da comunho universal no haver concorrncia. Tambm no haver se era casado sob o regime da separao obrigatria de bens. Neste caso vale salientar que a redao do inciso I, do artigo 1829, do Cdigo Civil equivocada por referir-se ao regime da separao obrigatria de bens como sendo a do artigo 1640, pargrafo nico, quando deveria reportar-se ao artigo 1641, que dita os casos de separao obrigatria de bens. Igualmente no h concorrncia quando, casado no regime da comunho parcial, o cnjuge falecido, no deixou bens particulares. Assim, ao analisar a situao concreta dever-se- primeiramente definir se trata-se de caso em que h concorrncia ou no. Tratando-se de caso em que h concorrncia dever-se- em segundo lugar definir se ela se d com ascendentes ou descendentes. Se a concorrncia for entre cnjuge e descendente aplicar-se- o artigo 1832. O artigo 1832, est dividido em duas partes: 1) Define que em concorrncia com os descendentes caber ao cnjuge sobrevivente quinho igual ao dos que sucederam por cabea; 2) Sendo o cnjuge sobrevivente ascendentes dos herdeiros descendentes do cnjuge falecido, sua quota no poder ser inferior quarta parte da herana. Assim, o artigo tratou de duas situaes de concorrncia, a primeira onde o cnjuge sobrevivente no ascendente (me, av, pai, av, etc...) dos demais herdeiros e a segunda onde . Exemplificando se a pessoa A tem 4 filhos de seu primeiro casamento e casa-se com B, vindo a falecer A, B concorrer e ter direito ao mesmo quinho recebido pelos herdeiros. Como B, no ascendente (me ou pai) dos demais herdeiros dever receber a ttulo de quinho hereditrio 1/5 da herana, cabendo a cada um dos demais herdeiros 1/5 da herana.

Em outro exemplo se a pessoa A tem 4 filhos de seu casamento com B, vindo a falecer A, B concorrer e ter direito a no mnimo da herana, por ser ascendente (me ou pai) dos demais herdeiros. Subtrado o montante de , o saldo, ou seja, da herana devero ser partilhados entre os demais herdeiros, cabendo a cada um 3/16 da herana.

Para que no restem dvidas colocamos ainda a seguinte situao: se a pessoa A tem 2 filhos de seu casamento com B, vindo a falecer A, B concorrer e ter direito a no mnimo da herana, por ser ascendente (me ou pai) dos demais herdeiros. Sendo somente 2 o nmero de filhos, o cnjuge sobrevivente receber quinho de 1/3 que obviamente maior do que , no se aplicando o clculo anteriormente demonstrado.

A questo toma releva quando o cnjuge sobrevivente concorrer com herdeiros dos quais seja ascendentes e outros dos quais no o seja. Lembre-se o cnjuge sobrevivente ascendente dos herdeiros quando me, pai, av, av, etc... A doutrina que tem se formado acerca do assunto diverge, alguns entendendo que deve o cnjuge receber o percentual mnimo de da herana partilhando-se o restante entre os herdeiros em igualdade, outros entendendo que dever o cnjuge concorrente receber quinho igual ao dos herdeiros. Data venia aos que partilham dos entendimentos acima firmados, posiciono-me em terceira posio, conciliadora dos j apontados, por entender que havendo expressa disposio legal sobre o montante devido nos casos de concorrncia no poder o exegeta negar o direito conferido pela prpria lei que outrora apontava. Exemplificando: se A possui 4 filhos de seu primeiro relacionamento e casa-se posteriormente com B (em regime diverso dos que excluem a concorrncia) com quem tem mais 4 filhos, vindo a falecer A sua herana dever ser partilhada da seguinte forma:

Sendo ascendente de 4 filhos do falecido e no o sendo de outros 4, tem-se que a herana deve-se ser primeiramente dividida. O clculo simples, se so 8 o total de herdeiros, este nmero deve dividir o nmero de filhos dos quais , o cnjuge sobrevivente, ascendente; fazendose o mesmo clculo com os que no . fa = filhos dos quais ascendente fn= filhos dos quais no ascendente. T = nmero total de filhos Pc1= Percentual cabvel "1 Etapa"

Assim, teremos como percentual da herana cabvel aos herdeiros dos quais seja ascendente o cnjuge sobrevivo e de o percentual da herana cabvel aos herdeiros dos quais no seja ascendente o cnjuge sobrevivo. A partir desta premissa deve-se estudar separadamente os percentuais cabveis da etapa 1. Assim, no percentual cabvel aos fa, o cnjuge receber sempre percentual maior ou igual a . Desta forma sendo 4 os herdeiros, conforme o exemplo se se partilha-se por cabea computando-se o cnjuge chegaramos a frao de 1/5 o que impossvel pois nestes caso o cnjuge sobrevivente no poder receber menos de do percentual cabvel aos fa, o que equivale dizer que receber no mnimo de , ou seja, 1/8 da herana. - Cnjuge - Assim se Pc1 = cnjuge receber 1/8 - Frmula *Pc1 = * = 1/8 Pc = Percentual devido ao cnjuge sobrevivente Pc = 1/8 Destarte, retirada a parte que cabe ao cnjuge sobrevento do percentual cabvel ao fa, caber aos filhos herdeiros dos quais seja ascendente o cnjuge sobrevivente a partilha em quinhes iguais do saldo do percentual cabvel. O saldo restante (sr) de 3/8: assim composto:

O saldo restante deve ser partilhado em quinhes iguais entre os herdeiros fa. Sendo 4 os herdeiros fa receber cada um a ttulo de quinho hereditrio o percentual de 3/32. Assim representados:

Calculados os percentuais devidos aos fa e ao cnjuge na etapa "1" cabe agora calcular os percentuais cabveis ao cnjuge e aos filhos dos quais no ascendente (fn).

Ao cnjuge nesta parte no cabe percentual no menor que por no ser ascendente dos herdeiros. Assim, dever receber parte igual a que ser dada a estes (fn). Sendo 4 os filhos dos quais no ascendente o cnjuge a este bem como a cada herdeiro(fn) caber receber 1/5 do percentual cabvel. Assim, receber cada fn bem como ao cnjuge nesta etapa percentual de 1/10. Pc = Percentual devido ao cnjuge sobrevivente Pc = Pfn Pfn = percentual do filho do qual no ascendente o cnjuge

Apurados os dois montantes cabveis na etapa 1, para saber qual percentual devido ao cnjuge sobrevivente basta som-los. No exemplo acima receber o cnjuge percentual 9/40, assim representados:

Ressaltamos ainda que somente o regime da separao obrigatria que no est sujeito a concorrncia, o regime da separao normal, est sujeito e devem ser aplicadas as regras acima aduzidas. Quanto a concorrncia com ascendente a matria no exige tanto esforo para compreenso. O texto do artigo 1.837 ampara trs situaes: a) quando o cnjuge concorre com ascendentes em primeiro grau tocar-lhe- sempre somente 1/3 da herana; b) quando o cnjuge concorre com apenas um ascendente em primeiro grau lhe tocar da herana; c) quando o cnjuge concorre com ascendente de grau superior ao primeiro lhe tocar da herana. Assim exemplificando, se A est casado com B, e este vem a falecer deixando pai e me vivos caber 1/3 da herana ao cnjuge sobrevivente A, 1/3 da herana ao pai do falecido e 1/3 da herana a me do falecido.

Entretanto, se B deixasse apenas me viva caberia a A da herana, cabendo a outra metade da herana a me do falecido.

Se entanto B deixasse apenas avs paternos e maternos vivos, caberia a A da herana devendo o restante ser partilhado entre os avs do falecido, restando 1/8 ao av materno do falecido, 1/8 ao av paterno do falecido, 1/8 a av materna do falecido e 1/8 a av paterna do falecido.

Estas so as breves colocaes que trazemos na esperana de acrescer ao trabalho dos que estudam e militam nesta rea do direito. Sobre o autor Ricardo Augusto de O. Xavier Araujo advogado em Santa Catarina, coordenador de servios administrativos, presidente do Conselho de Contribuintes do Municpio de Timb (SC)