Universidad de El Salvador Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales Departamento de Derecho Pblico Curso de Derecho Administrativo

Catedrtico: Lic. Hugo Dagoberto Pineda Argueta Responsables: Hernndez Cruz, Mara Jos Ruiz Guido, Roci Esmeralda Daz Galicia, Jos Luis Villafuerte Vsquez, Brenda Mariana Recinos Alvarenga, Anabel HC04044 RG08071 DG08025 VV09012 RA08005

Ciudad Universitaria, 27 de Junio de 2011

Limitaciones a la propiedad El estudio de la propiedad en su relacin con la funcin administrativa, sea a travs de la propiedad pblica, sea a travs de las limitaciones que el estado impone a la propiedad privada (meras restricciones, servidumbres

administrativas, ocupacin tempornea, expropiacin, etc.), sea a travs de vinculaciones contractuales de contenido econmico (los contratos administrativos).1

En un primer orden la limitacin a la propiedad existe en el ordenamiento constitucional en el art 105 de la Cn. En el cual hace una puntuar a la

limitacin de la propiedades en cuanto a tierra disminucin de facultades o derechos, la limitacin a la es aquella accin que reduce el poder que normalmente tiene el dueo sobre un bien: en la cual esta puede establecerse por necesidad, por su utilidad pblica o inters social y tambin por la propia voluntad de las partes. As, cuando el estado dicta una norma que restrinja el derecho de propiedad y su ejercicio, la cual tampoco debe ser arbitraria, lo que est haciendo es aplicar el ius imperium2, lo cual evita que pueda existir un pacto en contrario contra esa norma de orden pblico. De igual manera, para que las restricciones al derecho de propiedad realizada entre las partes puedan ser oponibles a terceros, debe cumplir con inscribirse en el registro respectivo, sea bien mueble o inmueble para evitar as cualquier tipo de fraude o simulacin frente a terceros.

1 2

GORDILLO,AGUSTIN, TRATADO DE DERECHO ADMINISTRATIVO, TOMO 1 Parte general, pg. 157 http://forum.wordreference.com/showthread.php?t=523798

Las limitaciones ms importantes son: A. Prohibicin de disponer Como su propio nombre indica se trata de limitaciones a la facultad de decidir el dueo de la cosa sobre su destino. Esta restriccin puede tener origen en causas legales o en causas voluntarias La prohibicin de disponer es precisamente la restriccin a la facultad de disposicin que se califica como la facultad de disposicin como el elemento bsico y exclusivo de los que integran el contenido de un derecho subjetivo, incidiendo en que se trata de una disposicin para el goce o alrededor del goce.3

B. Servidumbre administrativa Gustavo bacacorzo seala que: "toda servidumbre es jurdicamente una carga impuesta a una propiedad predial inmueble, considerando si sta es civil o administrativa". Debemos sealar que la servidumbre administrativa es un gravamen que consiste en una sujecin parcial de la propiedad a alguna utilizacin en uso o en beneficio no de su dueo, pero que a diferencia de la servidumbre civil, se establece en beneficio de la comunidad. Estas servidumbres, as como sus modificaciones y las que se implanten, son forzosas y se establecen como tal.

Francesco Carnelutti. Instituciones del proceso civil, volumen 3, Ediciones jurdicas Europa_America, sexta edicin, 1973, pg. 253

La expropiacin

La expropiacin es un acto administrativo por medio del cual la administracin impone coactivamente a un particular la obligacin de ceder su propiedad mediante ciertos requisitos, de los cuales el ms importante es el pago de la indemnizacin correspondiente como compensacin que al particular se le otorga por la privacin de su propiedad. 117 Cn.

Es el desposeimiento o privacin de la propiedad por causa de utilidad pblica o inters preferente y a cambio de una indemnizacin previa, la cosa expropiada. Aunque en este sentido muy genrico esta vos puede comprender todo acto de quitar a uno la propiedad de lo que le pertenece incluido el desalojo la ocupacin y el desalojo en los casos de expropiacin que se exigen. La declaracin de la utilidad pblica de la obra. La declaracin en su ejecucin que se exige indispensablemente en todo pago del precio que representa la indemnizacin. El justo precio de lo que se vaya a enajenar o vender. Accin y efecto de expropiar y desposeer de una cosa a su propietario dndole en cambio una indemnizacin justa, se entiende que la facultad de expropiar est reservada a los organismos estatales o providenciales, municipales y a condicin que se efectu por cauda de utilidad pblica , calificada por la ley y previamente la indemnizacin4. La autoridad judicial ha sido considerada como el guardin de la propiedad privada, nosotros debemos de considerar a la Administracin pblica como el guardin del inters general. Existen bienes que forman parte de la propiedad particular que el estado se ve obligado a expropiar impulsando por una reconocida causa de utilidad pblica, ante la negativa del propietario para un arreglo contractual. La expropiacin es un procedimiento administrativo de derecho pblico, en virtud del cual es estado, procede legalmente en forma concreta en contra

Osorio Manuel, Cabanelas de la Cueva, Guillermo. Diccionario de Ciencias Jurdicas polticas y Sociales. Editorial Eliasata, veintisiete edicin Buenos aires argentina, 2000, pg. 214 - 415 871 - 903

de un propietario o poseedor para la adquisicin forzada o traspaso de un bien, por causa de utilidad pblica y mediante una indemnizacin justa.

Carcter de la Expropiacin La expropiacin viene a ser como su nombre lo indica, un medio por el cual el estado impone a un particular la cesin de su propiedad cuando existe una causa de utilidad pblica y mediante la compensacin que al particular se le otorga por la privacin de esta propiedad. Aunque en la expropiacin como el imposto constituye un acto de soberana para cuya ejecucin no se requiere el consentimiento del afectado sin embargo existe entre la primera y el segundo diferencias sustanciales mientras que en el impuesto, segn lo dejamos indicado, el particular el particular no reside contraprestacin especial por la parte de riqueza con que contribuye a los gastos pblicos, en la expropiacin si existe una compensacin de la propiedad del que se priva al particular. Es que la expropiacin no constituye como el impuesto una carga se que se distribuya proporcional y que se distribuir entre todos los individuos. En la expropiacin el estado hace recaer todo el gravamen sobre una persona y la priva de su propiedad sin que a los dems individuos, en situaciones semejantes los afecte en la misma forma, pero el principio de igualdad de los particulares ante las cargas publicas se contratara si el expropiado fuera el nico que tuviera que contribuir para un objeto que beneficia a toda la colectividad. Es equitativa que este reporte tambin a la carga y a la forma que la sufre es por medio del impuesto, que sirve para el pago de la compensacin que debe otorgarse.

Clsicamente se ha entendido bajo el nombre de expropiacin un instituto de derecho pblico que consiste en la transferencia coactiva de la propiedad de un particular a una administracin pblica, o a otro particular, por razn de inters pblico y previo pago de su valor econmico, siendo pues dos las notas.

Caractersticas en tal concepto:

A. Que la expropiacin es una transferencia coactiva, lo que hace de ella tpicamente una institucin caracterstica del derecho pblico, no asimilable a la compraventa prevista en el derecho civil B. que el expropiado tiene derecho a recibir una indemnizacin equivalente al valor econmico de la cosa expropiada; lo que diferencia a este instituto de otras figuras como la confiscacin.

La expropiacin es un acto de

derecho pblico mediante el cual la

administracin, o un particular subrogado en sus derechos, adquieren la propiedad de un bien ajeno mediante la indemnizacin correspondiente. Las viejas doctrinas, impregnadas de resabios civilistas, nos dice Garca Oviedo, consideraron la expropiacin una venta obligatoria (venta forzada), pero luego se vio que no reuna los caracteres de ese contrato, y se lo considero en definitiva como un verdadero acto de la administracin.

El carcter de acto de autoridad de la expropiacin se destaca ante la situacin pasiva en que propietario expropiado se halla durante el procedimiento de expropiacin.

La expropiacin se tipifica como

Institucin de derecho pblico desde que otorga al estado el poder de sustraer las propiedades de los particulares, en merito al inters pblico. La validez de la expropiacin No se halla condicionada por el consentimiento y ni siquiera por la existencia del derecho de propiedad en el expropiado, desde que su esencia radica en la "utilidad pblica".

La expropiacin, como medio de adquisicin por la administracin de la propiedad privada, es un procedimiento para la "afectacin" de los bienes a los fines que prevalecen del inters general. Sin embargo es necesario que la cosa

objeto de la decisin expropiatoria sea de propiedad privada, ya que se rechaza la posibilidad de someter a expropiacin los bienes de dominio pblico, por cuanto se presume innecesario el ejercicio del poder expropiatorio de la administracin contra la misma administracin, en cuanto esta, ideal y funcionalmente, constituye una unidad. Habra un simple cambio de afectacin.

La expropiacin es:

A. un acto de autoridad; por con siguiente, de ejecucin irresistible;

B. Un acto de la administracin, o particular subrogado en sus derecho (casos del concesionario); el origen de la expropiacin est en la inexcusabilidad en la prestacin de los servicios pblicos, en la necesidad inexcusable del ejercicio de las atribuciones concedida a la administracin pblica;

C. Tiene por "materia" bienes ajenos, sean muebles o inmuebles (objetos artsticos, cientficos, arqueolgicos; bienes inmaterialesderechos);

D. Se basa en motivos de inters pblico; la idea de sacrificar un inters privado en aras de otro inters privado seria abusiva; e) ha de mediar indemnizacin, si as no fuese la expropiacin se convertira en "confiscacin".

Elementos de la expropiacin A. Calificacin legislativa de las causas de utilidad pblica; B. La intervencin de la autoridad administrativa para llevar adelante el procedimiento de expropiacin; esta accin, en su primera fase es unilateral y sin la audiencia del expropiado.

C. La segunda base del procedimiento se inicia con el decreto de la expropiacin que debe fundarse en una causa de utilidad pblica. Este decreto debe notificarse al expropiado, ya que el derecho de propiedad se subordina al rgimen de legalidad; D. Mediante ciertos requisitos legales, entre los cuales el ms importante es la indemnizacin. La falta de este elemento la convertira en confiscacin.

Elementos de fondo A. Se trata para el estado un modo de administrativo de adquisicin de la propiedad. B. La legislacin se refiere a inmuebles como a muebles. C. Es un acto unilateral de soberana que no requiere del consentimiento del propietario. D. La expropiacin debe realizar fines o causas de utilidad pblica. E. La expropiacin se efecta mediante indemnizacin

Naturaleza

En orden a precisar cul sea realmente la naturaleza jurdica de la institucin de la expropiacin, la doctrina prevalente ha mantenido dos posiciones fundamentales y consistente una de ellas en estimar que la expropiacin no es ms que una de las prestaciones obligatorias de los particulares a la administracin, y opinando la segunda tendencia que la Expropiacin es una limitacin en las facultades dominicales del propietario.

Para garrido falla aparte de las limitaciones que la propiedad privada sufre en beneficio de otros particulares, todas las instituciones a travs de las cuales se manifiesta la subordinacin en que el derecho de propiedad se encuentra respecto del inters pblico constituyen en su conjunto lo que se denomina "rgimen administrativo de la rirrmipanti ritrixratin" ms limitaciones policiales

de la propiedad, los supuestos de prestaciones obligatorias "in natura" a favor de la administracin, y las servidumbres administrativas sobre Los bienes privados. Anade garrido falla que en la doctrina antigua la Expresin "limitaciones de la propiedad privada" se utilizaba en un sentido genrico que abarcaba incluso instituciones como la expropiacin. Es evidente, sin embargo, que la naturaleza jurdica de este ultimo instituto no puede ser explicada mediante la idea de limitacin, pues antes de que la expropiacin se acuerde, la propiedad es plena y sin limitaciones, y despus de acordada no hay limitacin sino privacin. Sita, en fin, la expropiacin, la requisicin, las transferencias coactivas de bienes fungibles, entre las prestaciones obligatorias de los particulares a la administracin.

Fundamento

La preocupacin individualista en que ha vivido el estado moderno ha convertido en problema el encontrar un fundamento que legitime la expropiacin, y as se ha buscado dicho fundamento en:

A. en el dominio eminente del estado, de origen romano. En el orden de la expropiacin se ha dicho que el estado posee la facultad de expropiar en virtud de este dominio, esto es, como consecuencia de la facultad superior que posee sobre todas las cosas de propiedad privada situadas dentro de su territorio. El derecho publico moderno rechaza esta doctrina, dado que no es posible hablar de un "dominio eminente", pues desaparecieron los tiempos en que se confundan los conceptos de propiedad y soberana. La propiedad privada se halla en la actualidad plenamente reconocida y el derecho que sobre ella se reserva el estado no es el de "dominio", sino el de "imperio".

La "soberana del poder" es el verdadero fundamento jurdico de la expropiacin.

B. En la necesidad de resolver el conflicto o la colisin de derechos entre el inters particular y el pblico, que exige el sacrificio del primero en aras del. Segn esta teora el derecho de expropiar se deriva de la superioridad del derecho pblico sobre el derecho privado. El derecho de propiedad del dueo de una cosa debe ceder ante el derecho superior de la colectividad a la propia cosa. Pero esta doctrina falla por su base, dado que no puede, en la realidad de los hechos, existir colisiones de derecho. Es inconcebible la idea del derecho en pugna consigo mismo. Derecho supone ordenacin y ordenacin entra en corrientes de subordinacin y coordinacin, esto es, armona y no conflicto. C. en el consentimiento presunto de quien viviendo en el estado ha de sufrir las consiguientes limitaciones o privaciones en su propiedad particular. D. en la justa reciprocidad con que debe corresponder la propiedad inmueble a las ventajas que recibe del estado. E. en la teora de la funcin social de la propiedad. Esta una doctrina muy generalizada en los actuales 4u- 4iempos. El ejercicio del derecho de propiedad encuentra su titulo y condiciones en el cumplimiento de deberes que a l se refieren. Esto, que sucede en todos los derechos, debe tener lugar con mayor razn en el de propiedad, que es llamado a proporcionar medios de subsistencia y de desenvolvimiento a la colectividad social. La propiedad es el ms amplio e intenso de los derechos reales; pero no es un poder ilimitado. Exige lmites netamente trazados en inters social, la expropiacin no implica una violacin del derecho de propiedad, ya que la propiedad en su forma jurdica cesa de existir desde el instante en que constituye un obstculo a las exigencias de la sociedad. Nuestro derecho constitucional ha acogido esta teora, en diferentes constituciones se encuentra una disposicin redactada en estos trminos: "la propiedad, en virtud de su funcin social, impone obligaciones. La ley determinara su contenido, naturaleza y extensin".

F. en la teora de los fines del estado. El estado moderno tiene como uno de sus fines esenciales promover el bien comn, satisfacer las necesidades pblicas, as como crear y asegurar el derecho. La expropiacin se justifica jurdicamente por la necesidad que tiene el estado de realizar sus fines jurdico-sociales, y como el estado es poder, y en la realizacin de tales funciones es poder soberano, ejerce el derecho de expropiacin, en principio sin limitacin, y por sistema en forma positiva, auto limitado ese poder por la constitucin y las leyes reglamentarias. Puede sostenerse que el fundamento jurdico de la expropiacin deriva de la soberania del estado, como un instituto necesario a la realizacin de sus "fines".

Utilidad pblica o inters social. Nuestra constitucin5 y la ley de expropiacin de bienes por el estado, vigente han dispuesto que nadie puede ser expropiado, sino por causa de utilidad pblica o de inters social, previa la correspondiente indemnizacin, y de conformidad con lo dispuesto en las leyes. Ahora bien, cuando la doctrina se refiere a la utilidad pblica o al inters social como causa de la expropiacin, no emplea el trmino "causa" en su sentido tcnico, refirindose al fin inmediato del acto, esto es, a la transferencia de la propiedad, sino a la causa natural, al modo practico por el cual la administracin se decide a pronunciar tal transferencia. En un principio se admita como causa de la expropiacin la "necesidad pblica", para ampliarse luego a la "utilidad pblica" y por ultimo al "inters social". Al consagrar la expropiacin por inters social, la ley viene a incorporar jurdicamente una concepcin que, habiendo superado el agrio individualismo del sistema jurdico de la propiedad privada de la economa liberal, viene a entender implcita, tras toda relacin de dominio, una funcin social de la propiedad. La doctrina dominante en orden a la diferenciacin entre la utilidad pblica y el inters social, a estos fines, estima que radica en que existe expropiacin por causa de utilidad pblica cuando el bien objeto de la expropiacin pasa a integrar el patrimonio de una entidad pblica, cuando el bien expropiado pasa del mbito
5

Art. 106.-CN La expropiacin proceder por causas de utilidad pblica o de inters social, legalmente comprobados, y previa una justa indemnizacin.

de la propiedad privada al del dominio; por el contrario, existe expropiacin por causa de inters social cuando el bien expropiado no pasa a integrar el patrimonio de una entidad pblica, sino el de un particular.

Indemnizacin. Caracterizado a este instituto de la expropiacin el que la transferencia de titularidad que mediante el se produce lo es sobre la base de indemnizar al titular que cesa por la privacin que se le impone. No es este el lugar adecuado para examina, lo relativo a la determinacin del justo precio, su contenido, alcance, modo de fijacin y dems problemas con ello relacionados, pues todo ello est regulado en los correspondientes artculos de la ley de expropiacin.

Hemos de limitarnos pues a unas consideraciones de ndole general. La indemnizacin al expropiado tiene su fundamento en el principio de igualdad ante la ley en el reparto de las cargas pblicas (igualdad ante las cargas publicas), segn el cual quien se ve privado de su propiedad no debe sufrir el solo el perjuicio, sino que debe ser, soportado y compartido por la colectividad beneficiada, de la que aquel tambin forma parte, compensando de esta suerte la carga que supone la privacin de la propiedad con la que implica su resarcimiento, mediante la adecuada indemnizacin.

El problema de el justiprecio de un bien econmico, cuando el inters publico o la utilidad social impone su forzosa expropiacin, es consecuencia de la finalidad del estado en el derecho moderno que no puede ser otra que la proteccin de las situaciones jurdicas, esto es, su obligacin fundamental de amparar y proteger los derechos y el patrimonio de personas, pero

paralelamente la actividad jurdica el estado hizo triunfar el principio segn el cual la ley puede autorizar intromisiones en la propiedad de los particulares, cuando tanto el inters pblico como la utilidad social las exijan, ya que sin estas intromisiones no sera capaz el estado de cumplir sus funciones, y es por ello que, segn el derecho pblico, es competente el estado para privar de determinados derechos al particular y adjudicrselos a s mismo a los rganos

subordinados idneos, en cuanto aquellos, el inters publico o utilidad social, lo requieran, pero, eso s, deber indemnizar plenamente en metlico al particular Expropiado.

En el orden doctrinal, prevalece la tesis de que la indemnizacin por" expropiacin no tiene carcter de "precio" sino que es una de las formas de concrecin de las indemnizaciones en el derecho pblico, en base a un

principio de equidad aplicado al resarcimiento del dao sufrido. Si no hay dao no habr indemnizacin.

Si indemnizar es "resarcir de un dao o perjuicio" ocasionado a un damnificado, es indiscutible que si el derecho de propiedad est garantizado por el ordenamiento jurdico, el expropiado privado de ella tiene derecho a la reparacin integral, es decir, a quedar indemne, o sea, libre o exento de dao.

Consecuentemente, el derecho del expropiado es a una reparacin integral, un equilibrio econmico entre el valor del bien objeto de la expropiacin y de los daos y perjuicios emergentes de la disposicin. Es un equilibrio de valores, por lo que la expropiacin no puede ser causa de lucro ni para el expropiante ni para el expropiado. La reparacin integral debe ser, adems de justa; razonable. La ruptura de ese equilibrio en perjuicio del expropiado trae como consecuencia la confiscacin.

El procedimiento expropiatorio

La expropiacin se desenvuelve atreves de un procedimiento cuyo objeto esencial es llegar a la transferencia del dominio del bien expropiado, dicho procedimiento est regulado de distintas maneras segn los pases. En casi todos los pases, el procedimiento se desarrolla parte en va administrativa y parte en va judicial. Claro que las soluciones son muy diversas, porque algunas legislaciones dan preferencia. La tramitacin administrativa, considerndola mas rpida, mientras que otras acuerdan mayor aptitud a los procedimientos judiciales, por lo que no es posible afirmar "a

priori" que un sistema sea ms ventajoso que el otro, puesto que depende de modalidades propias de cada pas. Puede afirmarse que un buen

procedimiento debe asegurar la correcta designacin de los bienes a expropiar, el acierto al fijar la justa compensacin.

Diversos tipos de expropiacin

Existen figuras jurdicas afines o parecidas a la expropiacin, ellas son:

A. La requisicin, B. La confiscacin, C. La nacionalizacin y, D. Las modalidades a la propiedad privada.

La requisicin La requisicin es una operacin unilateral le gestin publica por la cual la administracin exige de una persona, sea la provisin de objetos mobiliarios, sea el abandono temporal del goce de un inmueble o de empresas, para hacer, con un fin determinado, un uso conforme al inters general.

La requisicin implica la transferencia de propiedad de la cosas que se consumen por el uso (consumibles) como vveres, forrajes, etc., o bien la sola transferencia temporal del goce como en el caso de la requisicin de inmuebles. En el caso de la expropiacin por causa de utilidad pblica siempre hay transferencia de propiedad, la requisicin no tiene esa finalidad. Coinciden en el procedimiento unilateral forzado, en los fines de inters general que con que se realizan y en la correspondiente indemnizacin. La requisaron siempre da lugar a una justa indemnizacin.

En la requisicin el procedimiento es rpido y violento porque la administracin toma sus providencias con urgencia, tomando y pagando enseguida, en un procedimiento administrativo, en el que la administracin fija el monto de la indemnizacin que debe pagarse al particular requisado.

En nuestro medio la requisicin solo tiene efecto en Los casos de emergencia, anormalidad publica, provocados Por catstrofes naturales, guerra, etc.

La confiscacin La confiscacin es la adjudicacin que se hace el estado de los bienes de una persona, sin apoyo legal y sin justa indemnizacin. Se trata, por lo tanto, de una medida administrativa arbitraria, smbolo del abuso de autoridad, por parte de un funcionario investido de una representacin legal, que desposee ilegalmente a un particular de sus propiedades, posesiones o derechos.

Diferencias entre Confiscacin y Decomiso. El decomiso se refiere siempre a hechos realizados en cumplimiento de actos de polica, importan una desposesin de la propiedad, la cual no es tomada para uso pblico sino decomisado" por motivos de polica. El decomiso es la prdida definitiva de una cosa mueble por razones de seguridad, moralidad o salubridad pblica, sin indemnizacin. El "decomiso o comiso" es la privacin coactiva de una parte de los bienes de una persona por razones de inters publico. El decomiso, como institucin de derecho pblico, no tiene por finalidad afectar la cosa decomisada a uso pblico, salvo que el legislador la consagre al dominio pblico. En principio, cuando el decomiso se funda en motivo de seguridad, moralidad o salubridad pblica, las cosas cadas en "comiso" pueden ser destruidas. .

La nacionalizacin

La nacionalizacin ha sido definida como una forma de explotacin de una empresa privada bajo un rgimen poltico. Con ella estamos en presencia de la sustitucin de una empresa capitalista por una empresa estatal. Tambin se llama nacionalizacin entregar en su totalidad el rgimen de los bienes privados a un nuevo rgimen de derecho pblico que establece el dominio total y definitivo del estado sobre ellos. Tal es el caso de la Nacionalizacin de los bienes del subsuelo, de la banca y otros tipos de nacionalizacin.

En la medida que el inters publico se manifiesta con gran intensidad, el estado tiene la obligacin de asumir esa responsabilidad, eliminando a los particulares, que inspirados en un inters particular, no toman en cuenta Preferentemente el inters pblico de, modo en algunos pases se ha llevado a cabo la nacionalizacin de la banca, la nacionalizacin de los transportes, de los seguros y de otras actividades industriales o comerciales reclamadas por el inters general.

En consecuencia, la nacionalizacin implica en su base una traslacin de la propiedad en provecho del estado; la empresa nacionalizada pasa al dominio del estado. De este modo la nacionalizacin aparece al lado, aunque como una figura jurdica diferente, de la expropiacin y de la requisicin como un modo de Adquisicin del dominio.

EXPROPIACION FORZOSA. La institucin de la expropiacin forzosa constituye otro de los medios jurdicos especiales puestos al alcance de la Administracin para la realizacin de sus funciones. El carcter imperioso de la necesidad que el servicio pblico satisface, al Estado a que provea a la realizacin de las obras conducentes a su satisfaccin. La construccin de una carretera o de un ferrocarril exige ciertos terrenos que son de propiedad particular. Por dos procedimientos puede adquirirlos la Administracin: por el contrato, procedimiento de derecho privado; o por el procedimiento unilateral, privilegiado, de la expropiacin. Y a la

Administracin se le reconoce el derecho de utilizar este ultimo procedimiento, porque la existencia de un servicio pblico no puede depender de un concurso de voluntades que puede faltar; de aqu la expropiacin forzosa, que es un acto de autoridad, puesto al servicio de la causa pblica. Relacionadas con la institucin de la expropiacin forzosa estn las limitaciones del derecho de propiedad privada inspiradas en el inters pblico que la accin administrativa entraa, tales como las llamadas servidumbres pblicas y la ocupacin temporal de terrenos de propiedad particular cuando sean necesarias al objeto estudios, facilitar o llevar a efecto las obras publicas proyectadas6. El sometimiento a la expropiacin forzosa constituye una de las formas de prestacin en especie que los administrados realizan a la administracin para el cumplimiento por sta de sus fines de servicio7. Es un modo de realizacin de los fines del Estado en su obra de pacificacin social, mediante el procedimiento de la justa afectacin de las cosas a la satisfaccin del bien comn8. La expropiacin forzosa contempla el supuesto en que decidida la colisin entre el inters pblico y privado, en consideracin a la lgica prevalencia del primero, resulta obligado arbitrar el procedimiento legal

adecuado para promover jurdicamente la transmisin imperativa del derecho expropiado y debe estar tcnicamente estructurada de modo que sirva a la
6 7

Carlos Garcia Oviedo,, Enrriquez Martinez U. Derecho Administrativo. 6 Edicion.pag.287, 288,289. V. Lucifredi. Le prestazioni obligatorie in natura dei privati alle pubbliche amministrazioni, vol.II, Padova, 1935, pag.149 y sig. 8 Mesa Moles Segura, de la adquisicin por causa de utilidad Pblica, Madrid, 1952, pag.367 y sig.

accin del servicio administrativo. La expropiacin forzosa refleja los nuevos cometidos del Estado y por eso cabe decir que el ritmo de aquella se acompasa a la evolucin de ste9. El instrumento de la expropiacin forzosa es parejamente dinmico al de servicio pblico, pudiendo utilizarse en todos los planes de obras y servicios del Estado. La potestad expropiatoria, la expropiacin forzosa se nos presenta como una de las ms enrgicas por su contenido (sacrificio de las situaciones patrimoniales de los administrados).

La historia normativa de la expropiacin. La edad media conoce ya una primera regulacin de la figura; el prncipe de Maquiavelo est vinculado a la observancia del derecho natural y de gentes, se concluye que cuando por va de rescripto el rey desapodera de su propiedad a un sbdito, como quiera que la propiedad es institucin bien la medida ser ineficaz o bien, si se fundamentase en alguna iusta causa para ser mantenida requerir ser acompaada de una indemnizacin,, que restablezca por va compensatoria el derecho del afectado. En Alemania a travs de la teora del Fisco, en la necesidad de la indemnizacin correlativa, uno de los escasos lmites al poder real que fuese realmente operativo. Por cierto que esta arcaica doctrina del dominio eminente sigue siendo en los pases anglosajones, sin duda por haber quedado exentos de la influencia de la revolucin francesa. La regulacin de la expropiacin se articula as a la vez como reconocimiento de un lmite de la propiedad y como un sistema de garantas para hacer compatible su admisin con la garanta bsica de la propiedad misma. De ah la formula negativa que va a trasladarse a la tradicin constitucional que nadie puede ser privado de su propiedad sino y aqu el enunciado de las condiciones legales de la institucin expropiatoria.

Ruiz del Castillo, prologo a la obra de Rodriguez Moro, expropiacin forzosa, Madrid 1953, pg., 6.

En el derecho espaol esta nueva configuracin de la expropiacin se introduce con la ley del 17 de julio de 1836. Las constituciones sucesivas le prestaran un respaldo constitucional expreso, para el acuerdo expropiatorio y para la fijacin de la indemnizacin. La constitucin canovista de 1876 que vuelve al sistema administrativo pero que a cambio de ella constitucionaliza una garanta judicial. Un nuevo concepto de expropiacin forzosa frente al tradicional limitado a la adquisicin forzosa de inmueble por razn de obras pblicas; altera aspectos sustanciales de la regulacin de la institucin. Sistema de valoracin elementos subjetivos; propone una sistematizacin de supuestos especiales de

expropiacin que intenta reunir en un solo texto para excluir la necesidad de leyes especiales; impone por primera vez el principio general de

responsabilidad patrimonial de la administracin (sin duda, su novedad de ms fuste aunque sea propiamente ajena a la regulacin de la expropiacin forzosa). Por lo tanto cuando la legislacin sectorial corresponda a las comunidades autnomas segn la constitucin y sus propios estatutos son estas y no el Estado, las que ostentan la potestad de definir legalmente los supuestos en que cabe hacer uso del instrumento expropiativo, mediante la declaracin de la causa expropriandi necesaria en cada caso, sin perjuicio de la legislacin

general del estado que garantiza por igual los derechos patrimoniales de todos los sujetos privados. A ello hay que unir la competencia de las comunidades autnomas para el desarrollo legislativo en relacin con los aspectos organizativos de la accin expropiatoria, competencia esta que, como subraya la propia sentencia constitucional, est incluida en la propia e indiscutible potestad autonmica de auto organizacin10.

Naturaleza y justificacin de la potestad expropiatoria. 1. La potestad expropiatoria como potestad administrativa.

10

Eduardo Garca de Enterra, Tomas Ramn Fernandez,curso de derecho administrativo derecho II.5 edicin, editorial Cirriota, Madrid Espaa 1998. Pg. 205, 206. 207,208,209.

Ya hemos notado que la potestad de expropiar entendida como el poder que permite dirigir la expropiacin contra otros sujetos, es una potestad administrativa, concepto comn que no es conocido y al que ahora nos vasta remitirnos. Sus distintos elementos definitorios (sujeto, objeto, contenido, causa, condiciones de ejercicio), que la especifican entre todo ese gnero comn, sern estudiadas seguidamente. Se plantean , no obstante, antes de pasar a ese estudio analtico, dos problemas de calificacin que van a merecer nuestra atencin: por una parte, si su titular es, en efecto, la administracin o, por el contrario, puede localizarse igualmente en otros poderes del estado; en segundo trmino, cual es su justificacin. 2. Potestad expropiatoria actuada a travs del Legislador o del juez. Las expropiaciones legislativas en general.
A.

Es una norma general y abstracta no referible a una operacin expropiacin concreta, capaz, por eso mismo de ordenar

operaciones expropiatorias muy diferentes a ejecutar por la administracin segn el concreto procedimiento por ella

establecido, de cuya puesta en marcha es presupuesto, que no parte, la previa declaracin de la utilidad pblica o del inters social del fin legitimador de cada operacin.
B.

Esta intervencin previa del legislador declarando genrica o singularmente la utilidad pblica o el inters social del fin a que haya de afectarse el bien o derecho expropiado, que es general en nuestro sistema, no autoriza a calificar estas operaciones como expropiaciones legislativas, puesto que como hemos visto tales declaraciones legales son solamente el presupuesto habilitante del ejercicio, por la administracin de la potestad expropiatoria. Cuando hablamos de expropiaciones legislativas estamos aludiendo a otro fenmeno, esto es a una intervencin del legislador que va ms all de esa simple habilitacin de forma que es la propia ley especial la que organiza e instrumenta la propia operacin expropiatoria determinados en todo o en parte. de unos bienes o derechos

C.

En

los

pases

en

los

que

se

admite

control

de

la

constitucionalidad de las leyes la cuestin se plantea, lgicamente en esta cede, de forma que la ley materialmente expropiatoria que excluya, o simplemente disminuya, las garantas comunes de la propiedad y el estndar que de esas garantas quepa inferir de la constitucin, ser una ley inconstitucional por desconocer la proteccin constitucional de la propiedad11.

Servidumbre

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Eduardo Garca de Enterra, Tomas Ramn Fernndez, Op Cit. Pg. 210-212.

La palabra servidumbre proviene etimolgicamente del latn servitus significando una sumisin o restriccin de libertad. Nuestro Cdigo Civil en el Art: 822 literalmente dispone: servidumbre predial o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo. Elementos de la Servidumbre
A.

Predio Dominante.- Es aquel predio que reporta la utilidad. Aqu la servidumbre se llama Servidumbre Activa

B.

Predio Sirviente.- Es aquel predio que sufre el gravamen. Aqu la servidumbre se llama Servidumbre. Pasiva

C.

Gravamen.- Es el vinculo jurdico que se impone sobre uno en beneficio de otro.

El art: 823 CC dispone: se llama predio sirviente el que sufre el gravamen, y predio dominante el que reporta la utilidad. Con respecto al predio dominante al predio dominante la servidumbre se llama activa, y con respecto al predio sirviente, pasiva. Caractersticas de la Servidumbre
A. B. C.

Con respecto al predio dominante la servidumbre es un "derecho real". Con respecto a al predio sirviente, la servidumbre es un gravamen real. Son accesorias del predio a que activa o pasivamente pertenecen. (Art: 823. Inc.2: Con respecto al predio dominante al predio dominante la servidumbre se llama activa, y con respecto al predio sirviente, pasiva)

D.

Son indivisibles; y no pueden, por consiguiente, adquirirse, ejercerse ni perderse por partes. .(art: 826 CC. Las servidumbres son inseparables del predio a que activa o pasivamente pertenecen). Sson perpetuas, porque accesorias de un "derecho perpetuo" como el dominio. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. (Sin embargo el cdigo dispone que la servidumbre se extingue por la llegada del da o el cumplimiento de la condicin y por dejarse de gozar diez aos prevenida en los art: 2247)

E.

Las Servidumbres, no pueden ser enajenadas, embargadas ni hipotecadas separadamente del predio que pertenecen. (art: 826 CC. Las servidumbres son inseparables del predio a que activa o pasivamente pertenecen. As mismo el art: 827 CC. Dispone: dividido el predio sirviente, no vara la servidumbre que estaba constituida en l, y deben sufrirla aquel o aquellos a quienes les toque la parte en que se ejerca).

La Servidumbre como un derecho. La servidumbre en su aspecto activo es:

A. B. C. D. E.

Un bien Incorporal. Un Mero Derecho Real, por que se ejerce sobre un predio. Inmueble, porque el objeto sobre que recae es siempre inmueble. Accesorio, porque esta jurdicamente vinculado al predio. El que goza de una servidumbre puede hacer obras indispensables para ejercerla y corrern por cuenta de este.(art: art: 827. Inc. 1CC-el que tiene derecho a una servidumbre, lo tiene igualmente a los medios necesarios para hacerlo. A s mismo el art: 830 Inc. 1 CC regula- el que goza de las servidumbres puede hacer las obras indispensables para ejercerla, pero corrern a su costa).

Servidumbres naturales

El Cdigo Civil en su art: 832. Regula-las servidumbres o son naturales, que provienen de la natural situacin de los lugares, o legales, que son impuestas por la ley, o voluntarias que son constituidas por un hecho del hombre. "El Art. 834. CC- El predio inferior, dice este articulo, est sujeto a recibir las aguas que descienden del predio superior naturalmente, es decir, sin mano del hombre contribuya a ello."
A.

El predio sirviente no puede hacer cosa alguna que estorbe la servidumbre natural.

B.

El predio dominante no puede hacer cosa alguna que la agrave.

C.

El predio inferior queda sujeto al gravamen de recibir las aguas que descienden naturalmente. Le queda prohibido encauzar o dirigir el descenso de las mismas aguas.

Uso de aguas corrientes.- El dueo de una heredad puede hacer uso de las aguas que corren naturalmente por ella, aunque no sean de su dominio privado. El uso de las aguas que corren por entre dos heredades corresponde en comn a los ribereos.(Art. 835 Inc 1CC , y 837 CC.). El art. 837 Inc. 1 regula: el dueo de una heredad puede hacer de las aguas que corren naturalmente por ella, aunque no sean de su dominio privado, el uso conveniente para los menesteres domsticos, para el riego de la misma heredad, para dar movimiento a sus molinos u otras maquinas y abrevar sus animales. As tambin el art: 837 CC dispone: el uso de las aguas que corren por entre las dos heredades corresponde en comn a los riberanos, con las mismas limitaciones, y ser reglado en caso de disputa por la autoridad competente, tomndose en consideracin los derechos adquiridos por prescripcin u otro ttulo.

No se extiende el uso de aguas corrientes a las que corren por causes artificiales, construidos a costa ajena, ya que el uso de esta agua le corresponde al que haya construido legalmente este cauce.( art: 838 CC: las aguas que corren por un cauce artificial construido a expensa ajena, pertenecen exclusivamente al que con los requisitos legales haya construido el cauce).

Restricciones. El uso de las aguas de dominio pblico establecido a favor de los predios ribereos est limitado por ciertas restricciones establecidas en la ley:

A.

Cuando el dueo de la heredad inferior adquiere por prescripcin u otro ttulo, el derecho de servirse de las mismas aguas.( Art. 836 numeral 1)

B.

Cuando la servidumbre es de carcter administrativo, es decir; en cuanto contraviniere contra las leyes y ordenanzas que provean al beneficio de la navegacin o flote, o reglen la distribucin de las aguas, entre los propietarios riberanos.( Art. 837 Numeral 2).

C.

Cuando las aguas sean necesarias para los menesteres domsticos de los habitantes de un pueblo vecino; pero en este caso se dejara una parte de heredad, y se la indemnizara de todo perjuicio inmediato. (Art. 836 CC. Inc. 3).

Servidumbres legales. Las servidumbres legales son las impuestas por la ley. (Art: 832 CC). En el Cdigo Civil, el art: 840 regula-las servidumbres legales son relativas al uso, o a la utilidad de los particulares. Las servidumbres legales relativas al uso pblico son:
A. B.

El uso de riberas, cuando sea necesario para la navegacin o flote. Y las dems determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivos. Aqu se trata especialmente la, Demarcacin, Cerramiento, pasto, Transito, Medianera, Acueducto, Luz y vista. (Art: 842 CC).

Todo dueo de un predio tiene derecho a que se fijen los limites que los separan de los predios lindantes, y podr exigir a los respectivos dueos que concurran a ello, hacindose la demarcacin a expensas comunes.

Cerramiento (Art. 846 .CC).El dueo de un predio tiene derecho a cerrarlo o cercarlo por todas partes, sin perjuicio de las servidumbres constituidas a favor de otros predios.

El cerramiento segn el art: 445 Inc. Ultimo, puede consistir en:

o o o

Paredes Cercas vivas o muertas Fosos. As tambin encontramos otra limitacin regulado en el Art: 846 CC, que literalmente dice: si el dueo hace el cercamiento del predio a su costa y en su propio terreno, podr hacerlo de la calidad y dimensin que quiera. Y el propietario colindante no podr servirse de la pared, foso, o cerca para ningn objeto, a no ser que haya adquirido este derecho por ttulo o prescripcin de diez aos contados como para la adquisicin del dominio.

Medianera (art. 853 Y SIG. CC). Es una servidumbre legal en virtud de la cual los dueos de dos predios vecinos que tienen paredes. Fosos o cercas divisorias comunes, estn sujetos a las obligaciones reciprocas que van a expresarse. Existe el derecho de medianera para cada uno de los dos dueos colindantes, cuando consta, o por alguna seal aparece, que han hecho el cerramiento de acuerdo y a expensas comunes. (Art: 854 CC).

Acueducto.-(ART. 863 y sig. CC) Segn el Art. 866 CC. El derecho de acueducto comprende el de llevarlo por un rumbo que le permita el libre descenso de las aguas, y que por naturaleza del suelo no haga excesivamente dispendiosa la obra. Verificadas estas condiciones, se llevara el acueducto por el rumbo que menos perjuicio ocasione a los terrenos cultivados. El rumbo ms corto se mirara como el menos perjudicial a la heredad sirviente, y el menos costoso al interesado, si no se probare lo contrario.

El juez conciliara en lo posible los intereses de las partes, y en los puntos dudosos decidir a favor de las heredades sirvientes.

Es decir; consiste en la facultad de conducir aguas a travs de la heredad sirviente hacia otra heredad de distinto dueo, que la necesite.

La servidumbre de acueducto es legal o forzosa porque se la puede imponer por el mandato de la ley, a pesar de la voluntad contraria del dueo del predio sirviente.

Es servidumbre positiva porque solo se impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer. sea de permitir que se conduzcan las aguas hacia o desde el predio dominante.

Luz y vista. (Art: 875 y sig., CC). Segn el art: 875 .CC. La servidumbre legal de luz consiste en que el dueo de una pared divisoria, no medianera, pueda abrir ventanas o claraboyas para dar luz a su vivienda, sujetndose a favor del predio vecino a las condiciones siguientes: 1. Las ventanas o troneras estarn guarnecidas de rejas de hierro o de una red de alambre cuyas mayas tengan a lo ms seis centmetros de abertura. 2. La parte inferior de las ventanas o troneras distara del piso de la vivienda a la cual se quiera dar luz, no menos de dos metros cincuenta centmetros. As tambin el art: 877 CC. Regula- el que goza de la servidumbre legal de luz no tendr derecho para impedir que en el suelo vecino se levante una pared que le quite la luz. Se denominan luces las aberturas que se hacen en las paredes con el fin de dar luz a un espacio cualquiera, cerrado y techado, Se denominan vistas las aberturas que se hacen en las paredes de tal modo que sea posible mirar a travs de ellas.

Servidumbres voluntarias. (ART. 881 Y SIG.) Cada cual podr sujetar su predio a las servidumbres que quiera, y adquirirlas sobre los predios vecinos con la voluntad de sus dueos, con tal que no se dae con ellas al ornato pblico, ni se contravenga a las leyes Las servidumbres voluntarias se llaman tambin convencionales porque su establecimiento proviene del acuerdo, expreso o presunto de las partes. (Art: 881 CC). Segn el sistema del cdigo, las servidumbres se pueden establecer de tres maneras.
A.

Todas las servidumbres se pueden establecer por ttulo. Solo el propietario puede adquirir para su predio una servidumbre voluntaria.( Art: 884 CC)

B.

Se entender por ttulo, tanto el instrumento en el cual conste, como la causa jurdica que les de origen.

C.

Por Destinacin Anterior.- Por destinacin anterior se pueden establecer solamente las servidumbres continuas y aparentes. (Art.824 CC y art . 825 CC )

D.

Prescripcin.- Por prescripcin se pueden adquirir solamente las servidumbres continuas y aparentes. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por ttulo, o por prescripcin de 10 aos, contando como para la adquisicin del dominio de los fundos. (art. 884 CC.)

La restriccin de la adquisicin por prescripcin a las servidumbres continuas y aparentes impide que puedan resultar servidumbres de la mera tolerancia12.

Extincin de la servidumbre (art. 887 CC.). Las causas generales de extincin de las servidumbres son las siguientes: 1. La resolucin del derecho que las ha constituido, 2. La llegada del da o el cumplimiento de la condicin, si se ha establecido de uno de estos modos.
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http// www.monografias.com/trabajos11/tole/tole.shtmi.

3. La confusin, o sea la reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos del mismo dueo. 4. La renuncia del dueo del predio dominante, 5. Se extingue las servidumbres por haberse dejado de gozar diez aos

Es corriente en los autores englobar bajo la denominacin de "servidumbres publicas" las limitaciones del derecho de propiedad que realmente solo implican una disminucin de la libertad natural en el goce de un fundo, y ello, porque se suele incluir entre la enumeracin de servidumbres legales, meras limitaciones del dominio, que son estrictamente conformadoras de su contenido y no tienen el rango de derecho real, que es la caracterstica de las verdaderas y propias servidumbres.

Por servidumbre se entiende una carga impuesta a un predio en beneficio de otro predio perteneciente a distintos dueos. Es una restriccin del derecho de Propiedad que no priva al duelo de su cosa, pero s de parte de su uso o goce. La servidumbre de derecho pblico (administrativo) toma su carcter jurdico de la afinidad que presenta con la institucin de derecho civil cuyo nombre lleva. Ese nombre indica las condiciones por las cuales se distinguen de todas las otras cargas dependientes del derecho pblico que pueden relacionarse con la posesin del in inmueble.

Para las rdenes de polica, para la imposicin de contribuciones, as como para otras cargas personales, la posesin de un inmueble podr desempear un papel, pero solo como motivo mediante el cual la regla de derecho designa al deudor. En todo caso, la finalidad y el inters principal es la obligacin personal. La servidumbre de derecho pblico, por el contrario, toma el inmueble y solamente en razn del inmueble se afecta al poseedor.

Esto le da el carcter de "servidumbre" a nuestra institucin y basta para Justificar su nombre.

En el derecho pblico que rige la servidumbre administrativa el "predio dominante" ser a menudo muy difcil de definir; en todo caso, la servidumbre nunca est ligada pura y simplemente al inmueble dominante; solo existe durante el tiempo y en la medida en que ese inmueble sirve para una empresa pblica determinada: por ejemplo

Como carretera, como fortificacin, como rio navegable, etc.

La persona a la cual se debera la servidumbre seria el estado. Pero el estado solo puede hacerlo en inters de una empresa pblica determinada y en la medida en que tenga necesidad de la servidumbre. La servidumbre del derecho pblico es un poder jurdico parcial constituido sobre, un inmueble en favor de una empresa pblica.

La servidumbre publica cuyo contenido es el uso pblico, crea obligaciones para el propietario de la cosa gravada, pues est obligado a "sufrir" todo lo que ella autorice o a abstenerse de todo hecho o acto de imposicin o negocio que pueda menoscabar el uso pblico de la servidumbre.

La servidumbre publica crea tambin obligaciones para su titular, por cuanto su contenido es el uso pblico, y, consecuentemente, su derecho est limitado a su exclusivo ejercicio. Cuando la servidumbre ha sido constituida para un uso determinado, no puede ejercerse para otros usos. Asi, una servidumbre administrativa de acueducto no puede ser ejercida como servidumbre administrativa de transito. Es la clase o especie del uso a que est destinada la servidumbre lo que determina el mbito y modo de ejercicio de pila.

Pasando revista a las diversas "limitaciones y restricciones" impuestas a la propiedad privada por razones de utilidad pblica se podr apreciar la existencia de caracteres que son esenciales de la "servidumbre": A. la existencia de un "predio dominante" que no siempre es fcil de advertir en muchas de ellas limitaciones del derecho de propiedad en fincas urbanas por razones de ornato, obligacin de soportar postes, garfios, hilos etc. En ciertos edificios-. En todo caso estas

servidumbres no se ligan jams pura y simplemente a un inmueble dominante, si no que solo existen por el tiempo y en la medida en que el inmueble sirve a un servicio pblico, y al cesar el servicio cesa la servidumbre; por lo tanto, entendiendo el concepto de servidumbre en su sentido estricto, como carga impuesta a un fundo en beneficio de otro, las cargas administrativas no todas son servidumbres, ya que en muchas de ellas no hay "predio dominante";

B. Las servidumbres administrativas estn fuera del comercio humano, por lo que no se extinguen ni se modifican por convenio ni por prescripcin. nicamente cesan al cesar la empresa pblica a que estn afectadas;

C. Las servidumbres de derecho civil como las administrativas consisten en ``no hacer o en "dejar hacer", pero las administrativas pueden consistir en "hacer" -construir cercas, plantar rboles, revocar fachadas, etc.-.