RGIMEN BIEN DE FAMILIA LEY NACIONAL14.394 LEY PROVINCIAL 2.

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Nuestra Constitucin Nacional prev en su artculo 14 bis la defensa del bien de familia cuando expresa: El estado en especial establecer la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia. En nuestro pas esta institucin est regulada por la ley 14.394 del ao 1954, cuyas disposiciones son de orden pblico. Concepto: Es una institucin de alto valor humanitario y social que tiene como finalidad asegurar el dominio de una propiedad urbana o rural, a los miembros de una familia o a algunos de ellos, siempre que se den las condiciones previstas en la ley. El inmueble se transforma entonces en un HOGAR SEGURO. Guastavino lo define como: Una institucin jurdica del derecho de familia patrimonial y, por lo tanto, del derecho civil; concerniente a un inmueble urbano o rural, ocupado o explotado por los beneficiarios directamente, limitado en su valor, el que- por destinarse al servicio de una familia- goza de inembargabilidad, es de restringida disponibilidad, se encuentra desgravado impositivamente y subsiste en su afectacin despus del fallecimiento del titular del dominio. La ley 14.394 en su artculo 34 nos dice: Toda persona puede constituir en bien de familia un inmueble urbano o rural de su propiedad cuyo valor no exceda las necesidades de sustento y vivienda de su familia, segn normas que se establecern reglamentariamente. FINALIDAD: La institucin del bien de familia est enderezada a proteger al ncleo familiar y tiene un doble objetivo: a) ECONMICO: Tiende a la conservacin de una parte del patrimonio dentro del ncleo familiar y b) SOCIAL: Propende al mantenimiento de la familia bajo el mismo techo. CARACTERES: OPTATIVO: La afectacin de un inmueble ya sea el nico que posea o bien uno entre varios de propiedad del titular, puede segn su voluntad, obtener la proteccin que emana de la ley. Para ello es suficiente su voluntad, no requirindose la aceptacin de los beneficiarios. UNICO: Es decir que no podr afectarse mas de un inmueble de propiedad del titular, al rgimen de bien de familia. IRRENUNCIABLE: Habindose consagrado en la ley por razones de inters familiar, no pueden los beneficiarios, ni el propietario renunciar a sus efectos. INALIENABLE: No se puede enajenar ni transferir a otra persona el bien de familia. IMPRESCRIPTIBLE: No se pierde el beneficio por el transcurso del tiempo. INDIVISIBLE: No es susceptible de divisin. Es decir que no se concibe el bien de familia sobre parte de un inmueble. INEMBARGABLE: El artculo 38 de la ley 14.394 nos dice expresamente: El bien de familia no ser susceptible de ejecucin o embargo por deudas posteriores a su inscripcin como tal, ni an en caso de concurso o quiebra, con excepcin de las obligaciones provenientes de impuestos o tasas que graven directamente al inmueble, gravmenes constituidos con arreglo al artculo 37, o crditos por construccin o mejoras introducidas en la finca Y en su artculo 39 nos dice: Solo sern embargables los frutos del inmueble siempre que no sean indispensables para el sustento de la familia, y slo hasta el 50%.

Constitucin de Bien de familia Formas de Constitucin La generalidad de los autores mencionan cinco formas de constitucin del Bien de Familia de acuerdo con la forma del acto de afectacin, que seran: a) Sistema de pleno derecho; b) Sistema judicial; c) Sistema de escritura pblica; d) Sistema mixto judicial y escritura pblica y e) Sistema administrativo con apelacin a rganos judiciales. El anlisis detenido de los distintos sistemas nos mueve a la conviccin de que tal clasificacin, no obstante ser completa en cuanto al nmero de supuestos posible, muestra una heterogeneidad inconveniente ya que como comn denominador de la clasificacin se toman elementos dispares como son el concurso de la voluntad del beneficiario y las formalidades a cumplirse para la afectacin. Nos parece ms correcta la siguiente clasificacin: a) Sistema de pleno derecho, y b) Sistema voluntarista o formales. SISTEMA DE PLENO DERECHO: Es el seguido en algunos Estados del oeste de los Estados Unidos de Norteamrica y consiste en la consagracin automtica de la inembargabilidad de las propiedades rurales que renan los requisitos de extensin, ubicacin y valor exigido por la ley. La imposicin de pleno derecho puede ser inderogable por la voluntad del propietario, o simplemente supletoria, vigente hasta que el propietario manifieste su voluntad en contrario. SISTEMA VOLUNTARISTA O FORMALES: 1) Sistema Judicial: Venezuela, Mxico entre otros pases, han adoptado este sistema consistente en la aplicacin, a la Constitucin del Bien de familia, de las normas procesales de solicitud, prueba, vistas, sentencia y registro de sentencia. Esta forma resultar conveniente, pero rechazamos su viabilidad en nuestro sistema positivo debido a la inconveniencia de recargar a la tarea judicial. 2) Sistema de escritura pblica: La constitucin de bien de familia importa una severa modificacin del dominio sobre inmuebles, que por su magnitud justifica la exigencia de la escritura pblica. Este es el razonamiento que exponen quienes sostienen la necesidad de que la constitucin del bien de familia sea hecha por escritura pblica. Este es el sistema consagrado por Brasil e Italia. 3) Sistema mixto judicial y de escritura pblica: Colombia, Per, entre otros son los pases que lo adoptaron. La declaracin de voluntad del constituyente se efecta en escritura pblica, elevndose posteriormente a la autoridad judicial para el control de legalidad. A nuestro juicio este sistema supone o la existencia de un notariado desjerarquizado en los lugares de aplicacin, o un doble control excesivo. Bastara con optar por una de las formas (jurdica o notarial)., con lo que el control de legalidad estara igualmente protegido, evitndose una excesiva sobrecarga burocrtica contraria a la esencia del sistema y que conspira contra la difusin del mismo. 4) Sistema administrativo: con alzada ante rganos judiciales. Consistente en la inscripcin directa del bien de familia ante autoridad del Registro Inmobiliario, con apelacin, en caso de hacerse necesario, ante los jueces civiles de primera instancia. (Martnez Barn) El artculo 34 de la ley 14.394, nos dice: Toda persona puede constituir en bien de familia un inmueble urbano o rural de su propiedad cuyo valor no exceda las necesidades de sustento y vivienda de su familia, segn normas que se establecen reglamentariamente. 1- Voluntariedad de la afectacin. Inters de la familia La voluntariedad en la afectacin surge de la necesidad de una manifestacin en tal sentido por parte del titular dominial, o, como veremos en el caso de la constitucin de bien de familia por testamento lo ordenar el Juez de la sucesin a pedido del cnyuge suprstite, o por la mayora de los interesados y en caso de haber menores entre ellos, podr ser solicitada por el asesor o de oficio por el juez. El inters familiar est representado por un objetivo doble. Por un lado el econmico, que apunta a conservar intangible una parte del patrimonio familiar, y por otro el social, con el que se pretende el mantenimiento de la familia bajo un mismo techo. 2- Compromiso del Orden Pblico

La Corte Suprema Nacional de Justicia, seal (C.S.N.J., 28/7/55, La Ley, 80-480), que se halla comprometido el orden pblico en las normas que rigen y organizan el bien de familia, de tal modo no pueden renunciar a sus efectos. 3- La idea del Condominio Al constituirse el bien de familia no emerge un derecho de propiedad sobre partes indivisas, ya que el dominio pertenece en forma integral en la persona del propietario constituyente. En consecuencia, la afectacin de un inmueble al rgimen de bien familia no determina que surja un condominio entre el titular y los beneficiarios del rgimen. As, los acreedores de los beneficiarios carecen de derechos para embargar o ejecutar el bien o partes indivisas del mismo. 4- Valor del inmueble afectado. Reglamentacin El artculo que comentamos dej la reglamentacin en cabeza de las autoridades locales de aplicacin, las cuales determinarn si el valor del inmueble no excede las necesidades del sustento y vivienda de la familia del instituyente. En orden nacional, el decreto 2.080/80 que reglament la ley 17.801 referida al Registro de la Propiedad Inmueble de la capital federal, dispone en su artculo 168 que cuando el bien de familia se destine a vivienda del propietario y su familia, o cuando adems de ese destino se lleve a cabo en el mismo una actividad lucrativa, se admitir la constitucin cualquiera sea la valuacin fiscal. En los restantes supuestos previsto en el artculo 41 de la ley (explotacin de industria en l existente), ser preciso que el valor fiscal del inmueble no exceda los montos que en forma semestral fijar el Ministerio de Justicia de la nacin. En las provincias se han establecido distintos regmenes. En la provincia de Corrientes, la Ley 3.899 de 1.984 deroga el tope en el valor.(Martnez Barn) 5- Inmueble cuyo destino es el comercio, estudio profesional An cuando el inmueble no est destinado a servir como vivienda del propietario y su familia, si en l se desarrolla una actividad comercial que se explota personalmente por el propietario o su familia es vlida la afectacin, lo cual surge del juego armnico de lo dispuesto por los artculos 34 y 41. 6- Inmueble ampliado. Extensin de la afectacin Para el supuesto de que el titular de un bien de familia procediera a anexar un inmueble lindero al que tiene constituido, est posibilitado para lograr una extensin de la afectacin si de tal modo lo peticiona. En tanto persista el inters familiar, nada obsta a que ample el beneficio. 7- Dinero reemplazante del inmueble Nos dice Gustavo Bossert que en los diversos supuestos en que una suma de dinero pueda entrar en reemplazo del bien de familia por las distintas causales que pueden provocarlo, tal como ocurrira por ejemplo con el precio obtenido por una venta, o el monto resultante de una expropiacin, la misma no se revestira del beneficio protector del bien de familia, ya que no habra un traslado de dicha suma de dinero. Las excepcionales caractersticas de inembargabilidad e inejecutabilidad que alcanzan al inmueble dad la finalidad perseguida, no son caracterstica que puedan aparecer en relacin con una suma de dinero. El artculo 35 de la ley de Bien de familia dice: La constitucin del bien de familia produce efectos a partir de su inscripcin en el Registro Inmobiliario correspondiente. 1- Distincin entre constituir e inscribir

El artculo plantea la diferencia entre la constitucin del instituto y el acto de su inscripcin en el Registro Inmobiliario, el cual puede ser concomitante o posterior. La constitucin del bien de familia puede ser efectuada por acta directamente en el Registro, o por escritura pblica, y tambin a travs de la actuacin judicial en algunas provincias. Cuando el acto de constitucin se realiza mediante acta registral (acta administrativo), por ante las autoridades del mismo organismo en el cual se efecta la inscripcin, ambas acciones son simultneas, de manera que habr coincidencia entre la constitucin y la inscripcin. 2- Efectos de la constitucin y de la inscripcin. Cuando la constitucin fue realizada por escritura pblica, en el orden nacional, no obstante ser la inscripcin posterior a dicho acto, debe entenderse que la afectacin surte efecto desde la fecha misma de la escritura en tanto sta se haya inscripto dentro de los cuarenta y cinco das de su otorgamiento, tal como establece el artculo 5 de la ley registral 17.801, que dispone: Las escrituras pblicas que se presenten dentro del plazo de cuarenta y cinco das contados desde su otorgamiento, se considerarn registradas a la fecha de su instrumentacin. El artculo 42 de la ley 14.394, nos dice: La inscripcin del bien de familia se gestionar, en jurisdiccin nacional, ante la autoridad administrativa que establezca el Poder Ejecutivo Nacional. En lo que atae a inmuebles en las provincias, los poderes locales determinarn la autoridad que tendr competencia para intervenir en la gestin. Dicha gestin incluye todas las tramitaciones y acreditaciones. La inscripcin quedar concretada una vez que se haya realizado por el interesado la gestin dispuesta. Cuando la afectacin se efecta por escritura pblica o por acta judicial en las jurisdicciones que la admiten, el acto est desdoblado y la inscripcin aparece en s como una actuacin autnoma posterior, en tanto cuando se afecta el inmueble por medio de acta extendido por el Registro de la propiedad Inmueble, gestin e inscripcin vienen a confundirse en un solo acto. El artculo 43 de la ley 14.394, nos dice: El solicitante deber justificar su dominio sobre el inmueble y las circunstancias previstas por los artculos 34 y 36 de esta ley, consignando nombre, edad, parentesco y estado civil de los beneficiarios, as como los gravmenes que pesen sobre el inmueble. Si hubiere condominio, la gestin deber ser hecha por todos los copropietarios, justificando que existe entre ellos el parentesco requerido por el artculo 36. 1- Requisitos. Presentacin del ttulo En el orden nacional los requisitos para proceder a la inscripcin estn determinados en los artculos 163 a 168 del decreto Reglamentario 2.080/80. Cuando la afectacin al rgimen se realiza por escritura pblica, en la misma se deber transcribir la declaracin jurada que formular el instituyente referida a que se encuentran reunidos los requisitos establecidos en el artculo 163 del decreto antes mencionado a saber: En el orden provincial los requisitos necesarios para la constitucin de un bien de familia son: a)Tener un inmueble. Que el solicitante justifique su dominio sobre un inmueble urbano o rural. b)Valor del inmueble. Que el valor del inmueble no exceda las necesidades de sustento y vivienda de la familia. Se admite la constitucin de un inmueble al rgimen del bien de familia, cualquiera sea su valuacin fiscal, siempre que estuviere destinada a vivienda del propietario o su familia, o cuando adems de ese destino, se llevare a cabo actividad lucrativa, desarrollada personalmente por el propietario. c)Tener una familia. Que el titular dominial tenga una familia, conforme a la definicin de la ley en su artculo 36.

d)Habitar la vivienda Que el titular dominial asuma el compromiso de habitar la vivienda, salvo excepciones autorizadas. e)No tener otro bien de familia. Que el solicitante no sea titular de otro bien de familia, la ley prohbe la constitucin de ms de un bien de familia. Que documentacin es necesaria para constituir un bien de familia? Ttulo de propiedad del inmueble El constituyente deber acreditar la titularidad dominial con escritura pblica u oficio judicial inscripto en el Registro de la Propiedad Inmueble.

Partidas de Matrimonio y Nacimiento.

Que sean necesarias para acreditar el parentesco entre el titular de dominio del inmueble y los beneficiarios, legalizadas si no son de la jurisdiccin provincial donde est radicado el inmueble.

Datos de los beneficiarios.

Se refiere a los datos identificatorios como ser nombre, edad, parentesco y estado civil.

Certificado de valuacin Fiscal.

Al solo efecto de determinar la cuanta del valor fiscal del inmueble. Tambin puede acreditarse con la boleta de impuesto inmobiliario. Certificado de Domicilio. A saber el expedido por el Juzgado Electoral de la provincia, acredita el lugar de residencia permanente del titular del inmueble, puede ser notarial o policial.

Certificado del Registro de la Propiedad Inmueble.

Para determinar la situacin jurdica del inmueble (titularidad dominial y gravmenes). Algunos registros inmobiliarios solicitan tambin el certificado de inhibiciones para el titular dominial. Certificado de Libre deuda. En la provincia de Corrientes, adems de todos las documentaciones precedentemente mencionadas se solicita el certificad de libertad expedido por la Municipalidad.(Esc. Diez) La justificacin del dominio se har mediante la presentacin del ttulo de propiedad, escritura pblica que acredite tal condicin, sin perjuicio de lo nombrado por el artculo 167 del decreto, que admite la presentacin de una certificacin cuando dicha escritura se encuentre en instituciones oficiales de crdito. Por lo tanto el adquirente que cuenta solamente con boleto de compraventa no puede realizar la afectacin e inscripcin hasta tanto no logre escriturar su propiedad. 2- Facultad para designar a los beneficiarios Este artculo concede al constituyente la facultad de designar a las personas que habrn de ser los beneficiarios. Se le deja la eleccin al instituyente sin imponerle la designacin de determinados parientes., y as podra designar a familiares con quienes tiene en grado una distancia superior a otros a los cuales no incluye en la designacin: podra por ejemplo, designar a su abuelo y omitir a su padre. 3- La convivencia Al disponer que deben cumplirse o justificarse las circunstancias establecidas en el artculo 36, es decir acreditarse la convivencia entre el propietario y los beneficiarios. Tal convivencia es exigible cuando los beneficiarios son los colaterales, y no el resto de los parientes posibles de inclusin. 4- La aceptacin por el beneficiario El acto de constitucin y designacin de beneficiario es unilateral del titular y se exige por la ley ni por el decreto aceptacin alguna por parte del beneficiario. Esto es razonable, ya que no se deriva de tal carcter ninguna obligacin ni carga. Pero si un beneficiario

plantea un deseo de exclusin del rgimen, la autoridad de aplicacin debera atender y aceptar dicho pedido. 5- Designacin de nuevos beneficiarios Con posterioridad al acto de afectacin el propietario podr designar nuevos beneficiarios cumpliendo con los recaudos impuesto por la ley. No surge de la ley ninguna limitacin en tal sentido. 6- Exclusin de beneficiarios No est prevista por la ley una decisin del propietario de excluir a algunos de los beneficiarios designados. La doctrina considera que no hay ninguna razn para negar esta facultad, siendo que la ley le otorg para designarlo. En consecuencia si el propietario planeara esta cuestin a la autoridad de aplicacin, esta tendra que resolver acerca de la exclusin atendiendo a la gravedad de las causales que se invoquen. 7- Bien ganancial Cuando se trata de un bien ganancial, el que se someter al rgimen, la iniciativa para afectarlo la tiene el cnyuge en cuya masa de administracin se encuentra el inmueble. No resulta necesario el asentimiento dispuesto por el artculo 1.277 del Cdigo Civil, siendo que el objeto de dicha norma es proteger el derecho de participacin del cnyuge no administrador del ganancial o, cuando hay hijos menores o incapaces, asegurar el asiento del hogar conyugal, lo que se logra en mejor medida con el consentimiento del mismo al rgimen de la ley. 8- Bien ganancial adquirido por ambos cnyuges En este caso, la tesis que cuenta con mayores adhesiones en la doctrina es la que sostiene que se deben aplicar las normas relativas al condominio, bien porque existe el mismo o, en caso contrario, por aplicacin analgica de esa normativa. 9- Bien propio de uno de los esposos Cuando el bien afectado es propio de uno de los esposos no hay ninguna razn para poner lmites o pedir el asentimiento conyugal por el artculo 1.277, puesto que la afectacin del mismo no puede sino ocasionar beneficios al grupo familiar. 10- Disolucin de la Sociedad Conyugal Si se decret el divorcio de los esposos y en consecuencia se disolvi la sociedad conyugal, no podr uno de los cnyuges, sin la conformidad del otro, afectar un inmueble al rgimen del bien de familia. Esto es as porque el destino de los bienes, una vez disuelta la sociedad conyugal es la liquidacin o particin o ambos esposos tienen derecho a tomar la parte que les corresponde, ya que la composicin de las masas se cristaliza en el momento de la disolucin, y este derecho se vera afectado de aceptarse que cada uno de ellos en forma individual pudiera proceder a la afectacin. 11- Inmueble gravado con hipoteca o embargo Ningn impedimento hay para afectar un inmueble hipotecado e embargado. El artculo que comentamos indica que deben sealarse los gravmenes que afectan al inmueble. Ningn perjuicio se ocasionar al acreedor hipotecario o al embargante. 12- Inmueble en condominio Existiendo condominio la gestin deber realizarse por todos los condminos. No basta la mayora de condminos ni an cuando restare fuera una pequea porcin. La disposicin de la Ley es conteste por lo dispuesto por el Artculo 37 que se refiere a la indisponibilidad que significan la afectacin y el rgimen general de la disposicin de las cosas en condominio que regula el Cdigo Civil en sus artculos 2.680 a 2.682.

13- Parentesco de los condminos Los condminos debern justificar la existencia entre ellos del parentesco exigido por el artculo 36, pero adems cada uno deber acreditar el parentesco existente con los beneficiarios designados por cada uno de ellos. En caso de designar colaterales deber justificar que existe la convivencia exigida por la ley. Mientras exista el parentesco establecido por el articulo 36, nada impide que los condminos se designen recprocamente beneficiarios. 14- Condminos concubinos Pese a la apariencia de estado familiar que origina en la sociedad, no es posible una extensin del trmino cnyuge que emplea el articulo 36. El concubinato entre condminos no es supuestos suficiente para admitir la constitucin del bien de familia entre ellos. El articulo 44 nos dice cuando se hubiera dispuesto por testamento la Constitucin de un bien de familia, el juez de la sucesin, a pedido del cnyuge o, en su defecto de la mayora de los interesados, ordenara la inscripcin en el registro inmobiliario respectivo siempre que fuere procedente, con arreglo a las disposiciones de la presente ley. Los beneficiarios hubiere incapaces la inscripcin podr ser solicitada por el asesor o de oficio por el juez. 15- Edad para disponer la afectacin Cuando se realiza una afectacin como bien de familia se exige la capacidad para realizar actos de disposicin, vale decir, 21 aos. Pero conforme con lo dispuesto en este articulo, la edad para testar es la que habr de tenerse en cuanta, es decir de 18 aos. El artculo 45 nos dice: No podr constituirse ms de un bien de familia. Cuando alguien resultare propietario nico de dos o ms bienes de familia, deber optar por la subsistencia de uno slo en ese carcter dentro del plazo que fija la autoridad de aplicacin, bajo apercibimiento de mantenerse como bien de familia el constituido en primer trmino. 1- Plazo para optar En algunos ordenamientos locales se ha establecido un plazo para ejercer la opcin, en tanto que en otros no hay trmino sealado para ello; en este caso, el plazo lo fija la autoridad de aplicacin. 2- Facultad de los Acreedores Para el supuesto de afectacin de dos inmuebles por una misma persona, los acreedores estn facultados para exigir que la autoridad de aplicacin intime al deudor para que efecte la opcin. 3- Copropietario que pretende afectar otro inmueble Cuando alguien ha afectado un inmueble del que tiene solamente una parte indivisa, no estara en condiciones de afectar a otro, puesto que con esa afectacin, aun parcial, podra estar proveyendo a la proteccin de su grupo familiar. Pero esto puede no ocurrir si dicho inmueble sirve para vivienda o sustento de algunos parientes, pero no alcanza para dar satisfaccin a toda la familia siendo que el titular slo cuenta con una parte indivisa. De modo que puede resultar preciso afectar otro inmueble del cual sea propietario exclusivo, para as designar beneficiarios a otros parientes. Esta posibilidad surge del texto del artculo, cuando expresa, para exigir la opcin cuando alguien resultase ser propietario nico de dos o ms bienes de familia. 4- Instituyente que asimismo es beneficiario en otro rgimen La norma no prohbe que quien resulta beneficiario en un rgimen de bien de familia pueda ser constituyente en otro. La limitacin del artculo 45 es para quin sea propietario

nico de dos o ms bienes de familia, y en consecuencia no puede ser extendida a quienes no es propietario siendo solamente beneficiario, ya que el rgimen quita el inmueble de la accin de los acreedores del propietario, pero no se relaciona con los acreedores del beneficiario, que nunca podran atacar dicho bien, ya que su deudor no es propietario del bien. El artculo 46 de la ley 14.394, nos dice: Todos los trmites y actos vinculados a la constitucin e inscripcin del bien de familia estarn exento del impuesto de sellos, de derechos de oficina y de las tasas correspondientes al Registro de la Propiedad, tanto nacionales como provinciales. 1- Desgravacin impositiva Este artculo exime del impuesto de sellos como de los dems derechos que invoca, a todos los actos, gestione y trmites que se relacionan tanto con la constitucin como con la inscripcin del bien de familia. Sin perjuicio de recordar que en el orden nacional el impuesto de sellos ha sido derogado, rige en las provincias con respecto a los derechos de oficina y a cualquier otro de los mencionados. Las normas locales se han adecuado a lo dispuesto por la ley de fondo. Debe destacarse que la exencin corresponde tanto si el bien de familia se constituye por acta registral (administrativo) como por escritura pblica. El artculo 46 de la ley 14.394, nos dice: La autoridad administrativa estar obligada a prestar a los interesados, gratuitamente, el asesoramiento y la colaboracin necesarios para la realizacin de todos los trmites relacionados con la constitucin e inscripcin del bien de familia. Si, ello no obstante, los interesados desearen la intervencin de profesionales, los honorarios de stos no podrn exceder, en conjunto, del uno por ciento de la valuacin fiscal del inmueble para el pago de la contribucin territorial. 1- Asesoramiento y colaboracin La gratuidad que dispone este artculo se refiere al asesoramiento y la colaboracin por prestarse al interesado en el Registro en donde se efectuar la inscripcin. En cambio no alcanza a los profesionales a los que en forma particular se acuda en busca de ayuda. En tal caso los honorarios, an cuando haya intervenido ms de un profesional, no podrn en conjunto superar el uno por ciento del valor fiscal del inmueble.

DESAFECTACIN DE BIEN DE FAMILIA El artculo 49 de la ley 14.394, contiene lo referido a la desafectacin o cancelacin registral del carcter de Bien de Familia. Antes de analizar cada uno de los supuestos contenidos en la norma, es conveniente establecer que ninguno de ellos opera en forma automtica. Los supuestos previstos en los tres primeros incisos podran denominarse voluntarios, mientras que los establecidos en los dos ltimos seran forzosos. Artculo 49: Proceder la desafectacin del Bien de Familia y la cancelacin de su inscripcin en el Registro Inmobiliario: a) A instancia del propietario, con la conformidad de su cnyuge; a falta del cnyuge, o si este fuera incapaz, se admitir el pedido siempre que el inters familiar no resulte comprometido. b) A solicitud de la mayora de los herederos, cuando el Bien de Familia se hubiere constituido por testamento, salvo que mediare disconformidad del cnyuge suprstite o existan incapaces, caso en el cual el Juez de la Sucesin o la autoridad competente resolver lo que sea ms conveniente para el inters familiar. c) A requerimiento de la mayora de los copartcipes, si hubiere condominio, computada en proporcin a sus respectivas partes. d) De oficio o a instancia de cualquier interesado cuando no subsisten los

requisitos previstos en los artculos 34, 36 y 40, o si hubieren fallecido todos los beneficiarios. e) En caso de expropiacin, reivindicacin, venta judicial decretada en ejecucin autorizada por esta Ley o existencia de causa grave que justifique la desafectacin a juicio de la autoridad competente.

INCISO A: A INSTANCIA DEL PROPIETARIO: El propietario no est autorizado a desafectar por s el Bien de Familia. En busca de la proteccin familiar se ha establecido que podr hacerlo siempre que cuente con la conformidad de su cnyuge o con la autorizacin judicial. Oposicin del cnyuge: El inciso no se refiere expresamente a este caso, teniendo presente que en toda esta materia lo que debe orientar las decisiones es el estndar jurdico inters familiar sin que prevalezca frente a dicho inters grupal el inters individual del otro cnyuge an cuando ste se oponga en forma expresa, una vez planteada y debatida la cuestin podr ser admitido el pedido en tanto ese inters familiar no resulte comprometido. La conformidad que se exige del otro cnyuge es precisa, tanto si se trata de un inmueble propio del instituyente como si es ganancial. La norma no distingue, y el propsito protector de la ley en cuanto al grupo familiar se manifiesta tanto en uno como en otro supuesto. Si ambos cnyuges se han comprometido a transferir el dominio del inmueble, por ejemplo por boleto de compraventa, ello implica que voluntariamente han acordado su desafectacin, por lo que es procedente hacer lugar a la misma, si lo solicita el otro contratante, a efectos de perfeccionar la venta por medio de la escrituracin. Divorcio: La proteccin del grupo familiar contina mediante la afectacin del bien, an cuando los esposos se encuentren divorciados, no ocurrir ningn cambio y en consecuencia debe requerirse la conformidad exigida por el inciso a. Si la particin oper y habindose adjudicado el bien a alguno de los cnyuges, el mismo contina afectado al rgimen del bien de familia, igualmente ser aplicable el inciso a, tanto para exigir la conformidad del cnyuge a quien no se otorg el inmueble, cuanto para considerar que proceda la desafectacin a pedido del adjudicatario del inmueble con la conformidad de su cnyuge, ya que si esto resulta adecuado cuando el matrimonio vive en armona, tanto ms ha de bastar el procedimiento del inciso a cuando el mismo se ha roto. No es posible suponer un acuerdo entre los esposos destinado a ir en contra del inters del grupo familiar que pudiera subsistir. Desafectacin Parcial: El propietario no est autorizado para desafectar una parte del inmueble, puesto que se trata de una unidad destinada en forma integral a los fines tutelares que la ley persigue. INCISO B: DESAFECTACIN REQUERIDA POR LA MAYORA DE LOS HEREDEROS: Esta norma abarca los siguientes aspectos: a) En caso de existir incapaces, deber siempre resolver el Juez de la Sucesin o la autoridad competente, cualquiera sea la opinin del cnyuge suprstite y de los restantes herederos. b) Si no existieren incapaces, la desafectacin habr de producirse a pedido de la mayora de los herederos, en tanto no medie oposicin del cnyuge suprstite, en cuyo supuesto deber resolver el Juez de la Sucesin o la autoridad de aplicacin. De acuerdo con lo normado por el artculo 59 del Cdigo Civil, cuando hay incapaces y se solicita una desafectacin, debe darse intervencin al Ministerio Pupilar. INCISO C: DESAFECTACIN EN CASO DE CONDOMINIO: La mayora se compondr segn el inciso c, conforme las soluciones de tipo general normadas en el caso de la administracin en comn por los artculos 2.700, 2.704 y 2.705 del Cdigo Civil.

Empate: En este caso, se hara imposible la desafectacin y ante tal situacin solamente quedara la posibilidad de disponer la misma en forma judicial invocando causa grave, conforme con el inciso e, ya que pueden presentarse situaciones dignas de atencin. De lo contrario, si hay empate y los condminos no prefieren decidir por medio de la suerte o sometiendo la cuestin a rbitros, deber decidir el Juez en forma sumaria a pedido de cualquiera de ellos con audiencia de los otros. INCISO D: DESAFECTACIN POR FALTA DE LOS REQUISITOS LEGALES: El artculo se refiere en forma genrica a la posibilidad de plantear la desafectacin cuando no subsistieren los requisitos legales. Esta disposicin lleva implcita asimismo la posibilidad de requerir la nulidad de la afectacin si se demuestra que la misma se obtuvo pese a no encontrarse reunidos tales requisitos. Nulidad de la afectacin por designar beneficiarios colaterales habiendo otros parientes: El artculo 36 dispone que solamente es posible designar beneficiarios colaterales cuando no existen el cnyuge y los dems parientes que dicho artculo menciona. Si la afectacin se hizo sobre la base de designar como beneficiarios en forma exclusiva a parientes colaterales en tanto existan el cnyuge o los otros familiares, ser pertinente pedir la nulidad de la afectacin. Si se efectu la afectacin con otros parientes y adems se designaron colaterales y la misma fue anotada sin advertencia del Registro, podr plantearse que se dejara sin efecto la condicin de beneficiario del colateral, permaneciendo inalterada en el resto la afectacin. Falta de habitacin del inmueble: Si se solicita la desafectacin por no estar habitando ni ser explotado el inmueble por el propietario o por los beneficiarios, habr que tener en cuenta las circunstancias que rodean tal falta de habitacin. Debido a que no hay un termino legalmente establecido para considerar cuando se produce la falta de habitacin, habr de estarse a las circunstancias fcticas que resulten y as habr de analizarse si la ausencia es momentnea o si se trata de un cese estable y definitivo de falta de habitacin o explotacin de la finca. Fallecimiento y particin: La afectaciones mantiene despus de la muerte del instituyente. En consecuencia, en tanto no medien causas legales de desafectacin, no proceder la misma. Esta solucin regir en tanto por la particin se llegue a la liquidacin, mientras tanto, si el bien de familia puede adjudicarse ntegramente a una hijuela, podr procederse a la particin con las compensaciones que correspondan y el mantenimiento de la afectacin. Los acreedores de los esposos y la adjudicacin: Cuando se adjudica por particin a uno de los cnyuges un inmueble de origen ganancial, no hay problemas con relacin a los acreedores en tanto el adjudicatario sea el instituyente. En tal caso la inembargabilidad continuar como estaba. En el supuesto de que la adjudicacin sea para el otro cnyuge, habr que analizar la situacin de los acreedores de cada uno de los esposos. Los acreedores del instituyente originario por crditos posteriores a esa inscripcin, no podrn embargar el bien, puesto que la afectacin no ha concluido y el inmueble sigue protegido por el rgimen del bien de familia en beneficio del inters del grupo familiar. En lo que respecta a los acreedores cuy crdito es anterior a la inscripcin, ya no podrn ejecutar si se ha formalizado la adjudicacin, en tanto no hayan hecho uso de las facultades que el cdigo Civil les concede: art. 3.474: En la particin sea judicial o extrajudicial, deben separarse los bienes suficientes para el pago de las deudas y cargas de la sucesin. Art. 3475: Los acreedores de la herencia reconocidos como tales, pueden exigir que no se entreguen a los herederos sus porciones hereditarias, ni a los legatarios sus legados, hasta no quedar ellos pagados d sus crditos. Sin perjuicio de su derecho de oponerse a que se efecte la particin privada, conforme con lo dispuesto en el artculo 3465 del Cdigo Civil: Las particiones deben ser judiciales:2) Cuando terceros, fundndose en un inters jurdico, se opongan a que se haga la particin privada En lo que respecta a los acreedores del adjudicatario por crditos posteriores a la inscripcin del bien, tampoco tendrn la posibilidad de embargar y ejecutar ya que si el efecto declarativo de la particin lleva a un retrotraimiento del derecho exclusivo de aqul sobre el bien, esto es, sin perjuicio de que guarden validez los actos efectuados por el otro esposo, administrador anterior del bien ganancial. Por el contrario, los acreedores del adjudicatario por crditos de fecha anterior a la inscripcin, podrn embargar el bien y ejecutarlo por aplicacin de estos mismos principios. Aumento del valor del inmueble: Los requisitos exigidos para disponerse la afectacin, deben existir a la poca en que la misma se realiza. De modo que, en principio, el aumento del valor del inmueble en los casos en que este es tenido en cuenta, no puede

implicar la posibilidad de requerir la desafectacin. Fallecimiento de todos los beneficiarios: Al desaparecer la razn de ser del instituto del Bien de Familia, la norma dispone que proceda la desafectacin ante el fallecimiento de todos los beneficiarios. Igualmente, en el caso de que hubieran fallecido todos los beneficiarios y subsistiera slo el instituyente, se estara en presencia de la previsin de este inciso, pues si bien aqul puede pretender el mantenimiento de la inembargabilidad e inejecutabilidad, no se cumplen los fines tutelares del grupo familiar como pretende la ley. Del mismo modo, cuando el subsistente es un solo beneficiario se ha hecho lugar a la desafectacin, por cuanto no hay subsistencia de una familia. INCISO E: DESAFECTACIN POR EXPROPIACIN, REIVINDICACIN, VENTA JUDICIAL O CAUSA GRAVE: La desafectacin prevista en este inciso no es ms que una consecuencia de la situacin que el mismo menciona. En el caso de expropiacin, la utilidad pblica que la misma representa ha de prevalecer sobre el inters del grupo familiar. En el supuesto de una reivindicacin, estaramos en presencia de una falta de ttulo legtimo de dominio en el instituyente por lo que no podra pretender mantener la afectacin ante tal carencia. La desafectacin por venta judicial, en ejecucin autorizada por la ley, es una consecuencia directa de lo dispuesto en el artculo 38 en lo que respecta a las deudas por las que responde el bien de familia. Causa grave: Es una frmula que deja un amplio margen a la decisin judicial. Podra ejemplificarse cuando se realice una explotacin irracional o antieconmica del bien; cuando no se cumpla con la obligacin alimentaria a los parientes que marca la ley; o cuando los frutos obtenidos no sean utilizados para el sustento familiar.-