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DIREITO DA ECONOMIA
O ABUSO DE POSIO DOMINANTE PREOS PREDATRIOS
Introduo.3 Parte I 1. Pontos Gerais 1.1 Abuso de Posio Dominante.4 1.2 Noo Geral de Preos Predatrios.5 1.3 Enquadramento Geral..6 Parte II 2. Preos Predatrios
2.3 A influncia da jurisprudncia do Supremo Tribunal de Justia dos Estados Unidos...12 2.4 Aplicao jurisprudencial da proibio de preos predatrios na Unio Europeia.14
Concluso18 Bibliografia.19
Jurisprudncia ...20
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Introduo
Antes de mais, devemos ter presentes que o abuso de posio dominante uma prtica restritiva da concorrncia. Digamos que a utilizao indevida por parte de uma empresa ou de vrias empresas do poder que dispe ou dispem no mercado. O abuso de posio dominante encontra-se definido na Parte I, mais concretamente no ponto 1.1. Os preos predatrios ocorrem quando o agente econmico exercita preos to baixos que os seus rivais no tm condies econmicas de concorrer, resultado assim a sua excluso do mercado. A seguir, h excluso dos rivais ou concorrentes do mercado, o agente econmico dominante poder aumentar os preos em nvel monopolstico e recuperar as perdas havidas durante o perodo de prticas predatrias, adquirindo deste modo supremacia sobre o mercado. A noo de preos predatrios est no ponto 1.2, deste trabalho. A prtica predatria produz efeitos tanto sobre agentes menos eficientes quanto sobre aqueles igualmente eficientes, mas que no so capazes de suportar as perdas econmicas derivadas do preo predatrio. Apesar de a prtica aparentar um certo benefcio ao consumidor, atravs da diminuio de preos, perigosa, pois o resultado final, aps a excluso do mercado das empresas rivais, ser o reforo da posio dominante do agente econmico com o consequente poder de majorao de preos. Existem muitas teorias que demonstram a existncia de preos predatrios, encontram-se na Parte II do trabalho. Tambm existem vrios acrdos que referem a questo dos preos predatrios, tais como: o acrdo Group (Estados Unidos); o acrdo Akzo (Reino Unido); o acrdo sobre a Tetra Park; entre outros. Sobre os acrdos fiz algumas referncias, que se encontram principalmente na Parte II, nos pontos 2.2, 2.3 e 2.4. Espero com este trabalho ficar a perceber e a conseguir demonstrar o que so afinal os preos predatrios.
O ABUSO DE POSIO DOMINANTE PREOS PREDATRIOS PARTE I 1. Pontos gerais 1.1 Abuso de Posio Dominante
O Abuso de posio dominante uma prtica restritiva da concorrncia que decorre da utilizao ilcita por parte de uma/s empresa/s do poder de que dispe/m num determinado mercado. a utilizao indevida por empresa do seu poder de mercado, resultando na explorao dos outros agentes econmicos ou na excluso de concorrncia do mercado. Para se determinar a existncia de uma posio dominante de uma empresa num mercado tem sempre que previamente se delimitar o mercado relevante em causa, nas suas dimenses do produto ou servio e geogrfica. Uma empresa detm uma posio dominante num dado mercado quando dispe de um poder que lhe permite comporta-se independentemente dos seus concorrentes, dos seus fornecedores e dos seus clientes. Ou seja, quando a empresa ocupa uma posio no mercado de tal relevncia que, sempre que toma decises em termos de poltica comercial, no precisa de se preocupar com a reao dos outros agentes econmicos. Em relao ao abuso a empresa abusa da posio dominante de que dispe quando leva a cabo comportamentos suscetveis de influenciar a estrutura de um mercado no qual, o grau de concorrncia j est enfraquecido, tendo como consequncia impedir a manuteno do grau de concorrncia ainda existente no mercado ou o desenvolvimento dessa concorrncia. Abusos por explorao, em que a empresa em posio dominante explora o domnio que exerce no mercado em detrimento dos demais agentes econmicos.
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a fixao de preos injustificadamente altos; o desvio de clientes de pequenos concorrentes atravs da prtica de preos artificialmente baixos que dissuadem a concorrncia;
a expulso dos concorrentes do mercado (ou num mercado afim), obrigando os consumidores a comprarem produtos artificialmente relacionados com outro produto mais apreciado e mais procurado;
a recusa de tratar com certos clientes ou a oferta de descontos especiais a clientes que compram toda ou a maior parte dos seus fornecimentos a uma empresa em posio dominante;
A jurisprudncia dos tribunais da Unio Europeia entende que uma empresa em posio dominante detm uma especial responsabilidade no seu relacionamento com os outros agentes econmicos. Ou seja, um comportamento adotado por uma empresa em posio dominante, pode configurar um ilcito. O Direito da Concorrncia visa a proteo do mercado em si mesmo, da dinmica concorrencial e no a proteo dos concorrentes. Segundo o artigo 6 da Lei da Concorrncia (Lei n18/2003, de 11 de Junho) e do artigo 102 do Tratado do Funcionamento da Unio Europeia (TFUE), proibida a explorao abusiva de uma posio dominante que tenha por objeto ou como efeito impedir, falsear ou restringir a concorrncia, a demonstrao efetiva de que uma empresa abusou da sua posio dominante depende sempre das circunstncias concretas de cada caso.
Standard Oil Company (1870-1911) - Foi a maior companhia do seu tempo, produzia e transportava petrleo. Transformou-se na maior empresa de petrleo do mundo. Numerosos concorrentes foram absorvidos, a produo aumentou e os preos tornaram-se competitivos. Tornando-se num monoplio que durou at 1880. Hoje as suas sucessoras detm 86,9% dos poos de petrleo.
2.1.1-Nveis de Custo
Como j referi, a definio de preos predatrios pressupe a existncia de uma empresa dominante, que pratica preos abaixo custo. A dificuldade que est em questo deve-se ao fato de que os seus custos so difceis de serem computados e aplicados ao preo final de determinao produto e servio. A tese short-run marginal cost - SRMC (Arreda-Turner Test) que identifica o preo predatrio e define que o preo mais baixo do que o custo marginal razoavelmente antecipado no curto prazo, ser predatrio, ao passo que o preo igual ou maior do que o custo marginal2 razoavelmente antecipado no curto prazo no ser predatrio. A crtica feita a esta tese, difcil de ser computada. Aplica-se de forma alternada o conceito average variable costs - AVS ou custo mdio varivel, no lugar do custo marginal no curto prazo, chegando-se concluso que os preos fixados como antecipao razovel de custos mdios so preos legais e so considerados ilegais os preos abaixo do nvel razovel de antecipao do custo mdio varivel. Existem crticas sobre a aplicao do AVC como substituto do SRMC, pois a anlise da curva de custo pelo mtodo AVC permitiria ao agente larga margem de manobra para poder justificar a sua conduta.
Custo marginal o aumento do custo total de uma empresa, ocasionado pela produo de uma unidade extra.
2.1.3-Limitaes de Preos
Consiste numa forma de barrar a entrada de potenciais agentes econmicos no mercado, ou seja no se destina aos agentes rivais j existentes no mercado. Esta situao pode acontecer quando o agente detentor de posio dominante cria excesso de capacidade e usa essa vantagem para impedir o ingresso de concorrentes. Contudo, sem incidir na fixao dos seus preos abaixo do valor total de custos, simplesmente atravs do aumento da sua produo e do abaixamento dos seus preos, sem ultrapassar o valor do custo de produo.
2.1.4-Custo de Transformao
Podendo o agente econmico operar tanto no mercado econmico da cadeia produtiva que o antecede quanto na que lhe sucede. No poder cobrar preos no mercado que o antecede, com o objetivo de inviabilizar aos seus rivais a operao no mercado posterior. O que caracteriza o abuso de poder econmico a imposio de preo superior ao mercado para produto ou servio integrante da cadeia produtiva anterior do agente dominante, pois atravs desta forma, poder retirar do mercado a concorrncia que atua no mercado posterior ao seu.
Em termos sucintos, os factos eram os seguintes. A indstria do tabaco era e ainda hoje um dos sectores mais concentrados nos Estados Unidos, com um historial antitrust que remonta dissoluo da American Tobacco em 1911 e em vrios processos por cartelizao. Nas dcadas de 50 a 70, os preos aumentavam regularmente, duas vezes por ano, e o sector era um dos mais lucrativos. No incio dos anos 80, as mudanas de hbitos dos consumidores levam contrao da procura, com graves consequncias para
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algumas empresas. Um dos grandes produtores de tabaco dos Estados Unidos que tinha visto a sua quota de mercado cair dos 20% para cerca de 2% em 1980, correndo risco de falncia. A sua salvao surgiu no fabrico de cigarros ditos genricos, em concreto os maos preto e branco, vendidos a preos a retalho cerca de 30% mais baixos do que os cigarros de marca. Este novo segmento colheu rapidamente as preferncias dos consumidores e quatro anos depois representavam cerca de 4% das vendas de cigarros nos Estados Unidos (em 1989 o seu peso era j de 15%). Moura e Silva, Miguel, Tese de Doutoramento.
Detendo a Brown & Williamson uma quota to reduzida, a teoria da autora dependia da existncia de um equilbrio colusivo previamente sua entrada (ou criao) do segmento genrico. A estratgia da Brown passava por obrigar, mediante a guerra de preos ao nvel grossista, obrigar a Liggett a aumentar o preo a retalho, reduzindo o diferencial entre os cigarros de marca e os cigarros genricos. E de facto, quando a Liggett aumentou, a meio de 1985, o preo recomendado a retalho, as outras tabaqueiras procederam da mesma forma. Uma tentativa da mesma natureza por parte da Brown no final do mesmo ano falhou aps as restantes empresas terem mantido os mesmos preos recomendados. O preo s voltaria a subir no Vero de 1986, iniciando ento o ciclo tradicional de duas subidas por ano, na mesma altura em que tal acontecia com os cigarros de marca. O jri condenou a Brown & Williamson a uma indemnizao de quase cinquenta milhes de dlares que, triplicados, davam um total de quase cento e cinquenta milhes de dlares. O juiz no aceitou o veredicto por razes de direito, deciso confirmada em recurso e, finalmente, pelo Supremo Tribunal. Moura e Silva, Miguel, Tese de Doutoramento.
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Bibliografia
BAPTISTA LOBO, Carlos Manuel. Sectores em Rede, TOMO II, Direito da Concorrncia, 2007, p.469 e ss. BAPTISTA LOBO, Carlos Manuel. Sectores em Rede: Regulao para a Concorrncia. Almedina, 2009, p.399 e ss. BUCHAIN, Luiz Carlos, O Poder Econmico e a Responsabilidade Civil Concorrencial. Nova Prova Editora, 2006, p. 91 e ss CARLOS DOS SANTOS, Antnio; GONALVES, Maria Eduarda; Leito MARQUES, Maria Manuel. Direito Econmico, 5edio: Almedina, 2006, p. 356 e ss. MOURA E SILVA, Miguel, O Abuso de Posio Dominante na Nova Economia. Doutoramento em Direito (Cincias Jurdico-Econmicas), 2008, p.212 e ss. PAZ FERREIRA, Eduardo, Direito da Economia, Lisboa, aafdl, 2004, p. 486 e ss. 2010@Autoridade da Concorrncia (www.concorrencia.pt)
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Jurisprudncia
- Acrdo do Tribunal de Primeira Instncia (Terceira Seco Alargada) de 8.10.1996, Procs. apensos T24/93, T25/93, T26/93 e T28/93, Compagnie maritime belge transports SA e o. c. Comisso, Colect. 1996, p. II 1201. - Acrdo do Tribunal de Primeira Instncia (Quinta Seco Alargada) de 30.1.2007, Proc. T340/03, France Tlcom c. Comisso, Colect. 2007, p. II 107. - Acrdo do Tribunal de Justia (Quinta Seco) de 14.11.1996, Proc. C333/94 P, Tetra Pak International c. Comisso, Colect. 1996, p. I 5954. - Acrdo do Tribunal de Primeira Instncia (Segunda Seco) de 6.10.1994, Proc. T83/91, Tetra Pak International SA c. Comisso, Colect. 1994, p. II 755.
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