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Direito do Trabalho

Renncia e transao

1 Fundamentao

Arts. 9, 444 e 468 da CLT

2 Renncia

Desistncia voluntria Unilateral Direito atual e certo Espcies: expressa ou tcita Resultado (efeito)

3 Transao

Bilateral Preveno/finalizao de litgio Efeito

4 Classificao 5 Indisponibilidade

Relativa (privada) o Denominada disponibilidade o Podem ser objeto de renncia e transao Absoluta Patamar civilizatrio mnimo Constituio de 88 Normas legais infraconstitucionais Direitos da personalidade

5 Momento

Antes e durante o contrato Aps o contrato

6 Conciliao

Extrajudicial Judicial art. 764, CLT

7 Situaes

Constituio, art. 7, incisos VI, XIII e XIV

Smulas 276 e 330, TST Irrenunciabilidade, estabilidade de dirigente sindical, gestante; Smula 51, TST

Vamos ver hoje os institutos da renncia e da transao de direitos entre empregador e empregado. Imagine a cena: o empregado chega a determinado ms e diz ao empregador: no quero mais receber o pagamento. Poderia ele fazer isso? Evidente que no, mesmo que queira. Poderia renunciar ao dcimo terceiro salrio? Tambm no. Ou ento o empregador dizer: aumentarei o seu salrio em 10% mas em compensao voc trabalhar no escuro, pois eu tenho que economizar energia. Poderia o empregador fazer isso? Podem esses direitos ser transacionados? o que veremos. Existem trs pontos em nosso contedo que esto inundados pelas dvidas e questionamentos diversos, em virtude da criatividade do empregador. O primeiro a alterao do contrato. H uma parte definida e outra no. O segundo a flexibilizao. E o terceiro a renncia e transao. Os trs se relacionam. Ao alterar o contrato, ele retira ou oferece um direito do empregado. Haver reflexos negativos e positivos. Se algo for retirado e o empregado no reclamar, pode-se falar em renncia tcita? At onde vai o jus variandi?

Fundamentos que tratam da renncia e transao O estudo da renncia e da transao, tem fundamento em trs artigos da CLT: 9, 444 e 468. Art. 9: Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao. Art. 444: As relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes interessadas em tudo quanto no contravenha s disposies de proteo ao trabalho, aos contratos coletivos que lhes sejam aplicveis e s decises das autoridades competentes. Art. 468: Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia. Pargrafo nico No se considera alterao unilateral a determinao do empregador para que o respectivo empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana. Este artigo diz que ser ilcita a alterao que trouxer prejuzo mediato ou imediato ao empregado. Aqui nesses trs artigos encontramos o que pode ser renunciado e o que pode ser transacionado.

Renncia implica desistncia voluntria, ento tiramos a possibilidade de dolo e coao do empregador. unilateral, e no abrange a necessidade da participao do outro. Somente um abre mo. Se o empregado, hipossuficiente, abre mo de uma gratificao, mas mesmo assim e o empregador paga, aquele ter o direito e o dever de receber. O empregador, devedor da remunerao, tem o dever de pagar, mas tambm tem o direito! uma coisa que no chegamos a imaginar quando estudamos o Direito das Obrigaes. O credor tem o dever de receber ou, como vimos, ele mesmo incorrer em mora. Para purgar a mora, ele ter que se apresentar e receber a prestao. Aqui, o empregado o credor e o empregador o devedor. Mas o empregado um credor hipossuficiente. Assim a doutrina e a jurisprudncia retiram do empregado o direito de renncia. inaceitvel que se renuncie ao 13 salrio. Quando o empregado faz uma renncia, ele abandona um direito atual e certo, no sentido de que existe e est delimitado pela sua quantidade, sendo portanto inconfundvel e no existe questionamento. A doutrina tambm separa as espcies de renncia. H a expressa, tambm tratada no Direito Civil de forma semelhante, que fruto da declarao de vontade do credor (empregado), e a renncia tcita. Quanto tcita temos dois entendimentos: um que a perda do direito em virtude de o credor no buscar no Judicirio no prazo que a lei estipula, e outro, que no est ligado ao tempo, mas ao comportamento do credor. Imagine uma relao no ambiente familiar: a mulher sabe que o marido quebrou a fidelidade do casal. Ela pode saber, ele pode saber que ela sabe, todos sabem que ela tem o conhecimento, mas ela pode se comportar de maneira que se entende que houve perdo. Portanto os entendimentos so com relao ao tempo de manifestao e quanto ao comportamento adotado empregado credor. A renncia tcita, mais abrangente que a remisso (perdo, instituto de Direito Civil), pode se dar no s quanto ao pagamento do salrio, aqui no Direito do Trabalho, mas tambm quanto a prmios. A renncia tcita no observamos por uma questo de tempo, mas de comportamento, baseado no preceito popular: quem cala consente. No significa que se autoriza que a coisa se repita, mas, o que ficou para trs, para trs ficou. Houve, por exemplo, renncia em buscar o direito. No Direito do Trabalho, temos que tomar mais cuidado. H situaes em que as Varas do Trabalho tm entendido que houve renncia do empregado pelo comportamento. Pode ser uma renncia por prazo, mas o prazo objetivo, e no vai da concepo do empregado, empregador ou juiz. Mas o comportamento sim, este subjetivo. O juiz pode entender que houve renncia tcita em virtude de uma omisso do empregado por no ter ajuizado em tempo mesmo que inferior ao mximo legal, que o tempo em que sua pretenso prescreve. Vejam por exemplo as gestantes: existe smula do TST (244) que diz que, se ela sair do trabalho quando se descobrir grvida e no retornar ao trabalho durante o perodo de estabilidade, ela ter s direito a perceber os valores referentes quele perodo garantido, mas no ter o direito readmisso. Isso como colocar uma relao obrigacional acima de uma norma de ordem pblica que a prescrio. Se voc representa o empregador, insista na tese de renncia. Se voc est pelo empregado, melhor que sua causa suba para o TST, que raramente aceita a renncia.

Em outras palavras, as VTs e os TRTs admitem a tese da renncia. O TST pensa de maneira completamente diferente. Efeito da renncia: extino do direito renunciado. Uma vez feita a renncia, abre-se mo do tempo trabalhado.

Transao A transao, por sua vez, tem natureza bilateral. Estudamos transao em Direito Civil tambm. um jogo de perde-e-ganha. Ambas as partes perdem e ambas as partes ganham. As transaes so feitas para evitar litgio, versam sobre elementos futuros, da ela tem a futuridade, e tem tambm incerteza, no sentido de que no se sabe se o direito mesmo da parte ou no. No caso da renncia, o direito certo. A conveno coletiva e o acordo coletivo so transaes. s vezes, no se tem nem um litgio em andamento, mas quer-se preveni-lo. Se no conseguir ser parte de uma conveno, a transao pode tambm ser feita no Judicirio. O que no se pode, claro, transacionar e submeter a causa a um litgio posterior imediato. No se pode tambm fazer greve para reivindicar mais 7% de reajuste logo depois de participar de um acordo coletivo que discutiu a questo salarial. Isso no aceito pelo Judicirio Trabalhista, na SDC. O sindicato, como veremos em Direito Coletivo, dever passar a defender a paz e influenciar o empregado para que tambm permanea em paz. O efeito da transao a perda dos direitos que foram objeto dela e o ganho de outros. Que cuidado temos que ter? Quando analisamos as convenes coletivas, podemos ver que nem sempre ela prev que direitos o empregado perdeu. Como as convenes coletivas tm prazo de vigncia mximo de 2 anos, ento muitas so feitas em sequestro. Feita uma e acabada como decurso do prazo, perguntamo-nos: onde est a perda do empregado quando pegamos a segunda conveno coletiva, celebrada logo aps? Pode ser que a conveno 1 tenha trazido 20 direitos para o empregado, e a conveno 2 preveja 18. No estar escrito no texto da segunda: os representados pelos convenentes no mais tm o direito a isto e aquilo, ou os representados abdicaram do direito a.... Ento teremos que ler as duas, e ento entender o que foi objeto de transao, e comparar com os objetos anteriores. Tem que ser feito em anlise cansativa mesmo. O direito temporal, ento a segunda conveno no precisa declarar expressamente o que foi perdido. Sabe-se pela vigncia no tempo.

Classificao Essa classificao do Ministro Godinho. Quanto disponibilidade ou no, a transao pode ser de natureza relativa, privada, ou ento chamamos de indisponibilidade relativa. O horrio de entrada e sada pode ser

flexibilizado, desde que no traga prejuzo ao empregado, sempre com observncia ao art. 468, e a teremos a possibilidade de realizar essa transao sem maiores problemas. o caso de indisponibilidade relativa, e a sim tais direitos podem ser objeto de transao e renncia. Para alguns autores eles no podem ser objeto de renncia de jeito nenhum. Outros aceitam. Tambm os direitos podem ser de indisponibilidade absoluta, pois remetem a um patamar civilizatrio mnimo, estabelecido como tal pela sociedade como intransponvel. Horas extras e frias, por exemplo, no podem ser modificadas, so at consagradas pela Constituio. Normas legais infraconstitucionais, como a CLT, que define o mnimo de dias de frias, tambm quantificando o mnimo do adicional noturno, o adicional de transferncia, que de 25% do contrato, adicional de periculosidade e insalubridade tambm esto, todas, dentro do patamar civilizatrio mnimo. Isso to indisponvel quanto o direito ao nome, imagem e honra. Cada autor enquadra de acordo com a forma que pensa mais correto o que deve ser considerado de indisponibilidade absoluta e o que deve ser considerado de indisponibilidade relativa. Outra questo do patamar civilizatrio mnimo est ligada s normas de higiene, sade, higidez, resistncia. No se podem retirar os culos de proteo do empregado, nem luvas de quem trabalha com fundio de metais. Isso no pode ser objeto de transao. So direitos que no pode podem ser renunciados nem transacionados pois so eminentemente indisponveis. Texto de apoio com as correntes sobre renncia e transao dos direitos trabalhistas 1. A primeira defende que no poder haver renncia e transao quanto aos direitos previstos em lei, salvo quando a prpria lei autoriza, mas no haver bice queles de carter privado. 2. O segundo entendimento no admite haver renncia e transao aos direitos previstos em lei, salvo quando a prpria lei autorizar, e quanto queles previstos em norma de ordem privada a alterao s poder ocorrer se no causar prejuzo ao trabalhador, sindicato quando a prpria lei autorizar. Defendemos essa posio. 3. A terceira posio no sentido de classificar os direitos trabalhistas em direitos de indisponibilidade absoluta ou de indisponibilidade relativa. O problema desta corrente que cada autor conceitua de forma diferente quais so os direitos de indisponibilidade absoluta e aqueles de indisponibilidade relativa. 4. A quarta vertente a adotada por alguns tribunais de que tudo possvel atravs de norma coletiva, em face da flexibilizao autorizada pela Carta/88. Defendem que, se a Constituio permitiu o mais, que a reduo salarial pela via negocial, o menos est automaticamente autorizado. 5. A quinta tese, minoritria, se sustenta que se o trabalhador pode renunciar seus direitos em juzo, ou seja, perante um juiz do trabalho, qualquer renncia vlida. Todavia, os defensores desta posio no estabelecem se at mesmo os direitos indisponveis (previstos na Carta e nas leis trabalhistas) podem ser objeto de renncia. 6. A sexta e ltima corrente relaciona-se aos conflitos entre acordo e conveno coletiva. Alguns advogam que o acordo coletivo sempre prevalece sobre a

conveno, seja porque efetuado entre empresa e o sindicato dos empregados, seja porque o acordo, quando cronologicamente posterior conveno, demonstrar que a empresa empregadora no tem condies de garantir as vantagens previstas na conveno, flexibilizando esses direitos. Para alguns dos defensores desta tese, o acordo pode at prevalecer sobre a lei ou sentena normativa, mesmo que o sindicato que representa o empregador tenha sido parte dissidente. Remetemos o leitor ao captulo flexibilizao. Fonte: obra do autor Srgio Pinto Martins, Direito do Trabalho, 13 edio, So Paulo, Atlas, 2001. P. 496. Temos um mundo de coisas discutveis, e um pequeno grupo de questes indiscutveis. As duas primeiras so fceis de entender. A terceira corrente, mencionada no texto acima, traduz o que acabamos de falar: h o que os autores chamam de indisponibilidade absoluta e o que chamam de indisponibilidade relativa. Agora ateno para a quarta. o seguinte: como no art. 7, inciso VI est dito que h possibilidade de reduo salarial e da jornada, ento teoricamente posso tudo que for menos grave que isso. Se posso o mais, posso o menos! A crtica vem aqui: a interpretao conforme a Constituio. O legislador tinha um excelente momento de dizer que a conveno coletiva e o acordo poderiam ser instrumento de alterao de todos os direitos trabalhistas, mas no o caso. A Constituio previu que, por acordo ou conveno, pode-se reduzir o salrio e a jornada, mas no todos os direitos. Alguns doutrinadores sustentam que o legislador entendeu que essa norma, que possibilita a reduo do salrio, seria suficiente pois o salrio a base de clculo. Ento, se reduzirmos o salrio, podemos manter os outros percentuais que incidem sobre o salrio e trabalhar somente com a alterao sobre o salrio. Se a base de clculo foi alterada, que a referncia para se calcular os 50% de horas extras, a questo est resolvida. Se o sindicato tivesse poder para alterar o salrio, o adicional noturno, o adicional de insalubridade, e tudo mais, seria um descontrole. O professor entende que o legislador quis alterar somente o salrio que a base de clculo das demais quantias. E, logicamente, como um prejuzo ao empregado, deve ser interpretado de forma restritiva. Significa dizer que, se o legislador constitucional disse que a conveno pode reduzir nos trs incisos, ento somente isso. Quinta: diante do juiz, o sujeito pode transacionar tudo, j que a renncia e a transao so feitas em virtude da presso do empregador sobre o empregado. Como ele est na frente do juiz e no tem problema, qual seria a consequncia disso?, perguntam os autores. Ento o empregado poderia transacionar e renunciar, de acordo com a este corrente, que minoritria.

Momento de se fazer a renncia ou transao A doutrina diz: antes do contrato, no h como fazer transao ou renncia. outro ponto de discusso tambm. Quando se pode fazer a renncia ou transao? Tambm

temos dvida sobre o que disponibilidade e o que indisponibilidade. O direito pode ser disponvel mas o momento no adequado. O que a doutrina entende, hoje, como impossvel? Abrir mo de direitos antes mesmo de assinar o contrato. o caso em que se presume a coao do empregador contra o empregado. E aps o trmino da relao de trabalho, do contrato? Aps o afastamento o empregado no tem mais a presso do empregador, e figura somente como credor puro. Enquanto trabalhando, ele credor do salrio e devedor da obrigao de fazer. Ao se afastar, ele deixa de ser devedor da obrigao de fazer. cmodo exigir o valor, mas foi incomodo obt-lo. Os autores entendem, ento, que h possibilidade sim de se fazer renncia ou transao depois de findo o contrato de trabalho. O empregado est numa posio melhor para negociar com o ex-empregador. Houve um caso de uma mulher que, sem saber que estava grvida, foi dispensada, e seu empregador, logicamente, tambm no sabia. Da temos o problema de saber o que , para o Direito, o momento da confirmao da gravidez, o que, como vrias outras coisas no Direito do Trabalho, algo que divide opinies. Alguns autores dizem que a confirmao se d desde a concepo, que quando a mulher se constitui biologicamente como grvida, outros defendem que s com o laudo mdico expedido depois de exame. Isso importa para saber a incidncia do direito estabilidade. Pois bem. Pouco depois da demisso ela ajuza buscando o recebimento da remunerao a que teria direito devido ao perodo da estabilidade, j que j estava grvida desde antes da dispensa, alegando, portanto que estava estvel desde antes. A empresa contestou alegando no ter cincia da gravidez dela, alegao que foi refutada com base no entendimento de que a estabilidade se d desde a concepo. O empregador, ento, oferece a readmisso, e ela, de pronto, recusa, tudo na frente do juiz. O que o juiz decide? Que ela renunciou! E a a coisa se complica mesmo, pois h decises que reconheceram a dificuldade de outras gestantes em voltarem empresa como grvidas, o que de fato difcil, ento isso no poderia caracterizar a renncia. J se entendeu que a empresa no ambiente para uma grvida que tenha sido demitida, pois pode ser que ela tenha brigado com colegas ou o chefe, ou que o trabalho estava inadequado para ela. Se voc advogado da empregada e sentir que o juiz est para declarar a renncia na sentena, portanto, voc deve alegar a estabilidade anterior cincia da gravidez e de que no h condies de a grvida voltar ao trabalho e que isso no caracteriza renncia. E muita experincia necessria nesse tipo de questo, pois s vezes o juiz no sentencia, mas emprega algumas palavras que indicam que ele vai enquadrar no caso da renncia.

Conciliao Conciliao a negociao feita pelas partes. Pode ser extrajudicial ou judicial. Quer-se chegar a um consenso sobre um valor devido. A conciliao judicial tem previso no art. 764 da CLT, que a tentativa constante em se conciliar e chegar-se a um acordo: Os dissdios individuais ou coletivos submetidos apreciao da Justia do Trabalho sero sempre sujeitos conciliao.

1 - Para os efeitos deste artigo, os juzes e Tribunais do Trabalho empregaro sempre os seus bons ofcios e persuaso no sentido de uma soluo conciliatria dos conflitos. 2 - No havendo acordo, o juzo conciliatrio converter-se- obrigatoriamente em arbitral, proferindo deciso na forma prescrita neste Ttulo. 3 - lcito s partes celebrar acordo que ponha termo ao processo, ainda mesmo depois de encerrado o juzo conciliatrio. Ele pode ou no ser alcanado em diversas tentativas de conciliao. Na conciliao judicial, temos exatamente o acordo, para ento ser homologado pelo juiz do trabalho.

Situaes Quais as situaes em que j temos deciso sobre renncia ou transao? A primeira delas referente ao art. 7, incisos VI, XIII e XIV da Constituio. VI o inciso que trata da remunerao, XIII o que fala sobre a jornada e o XIV o dos turnos ininterruptos de revezamento: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: [...] VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva; [...] Irrenunciabilidade do dirigente sindical e da gestante: o empregado que se candidata a dirigente sindical no pode renunciar estabilidade que tem desde o registro da candidatura de sua chapa, a que tem direito, at o trmino do mandato, a no ser por justa causa ou extino da empresa. O direito no renuncivel para no desestimular outras representaes. Quanto gestante, protege-se a sade da mulher, a sade do nascituro, a vida dos dois e a tambm a prpria maternidade. Isso est ligado ao princpio da solidariedade, funo social do contrato, da empresa e dignidade da pessoa humana. Isso pode ficar pesado para o empregador caso o advogado do empregado faa um bom arrazoado. Ele pode inclusive invocar o art. 4 da Lei 9029/95, que trata da discriminao empregada por motivo de gravidez e criminaliza a exigncia de laudo mdico que certifica o estado de no gravidez. Em caso de discriminao, a empregada ter duas opes: pedir o recebimento de todo o tempo de afastamento e a volta, ou todo o tempo que deveria ter recebido em dobro, mas sem voltar. Esse s o dano material, fora o moral. Por fim, vamos ler trs smulas do TST:

Smula 51: NORMA REGULAMENTAR. VANTAGENS E OPO PELO NOVO REGULAMENTO. ART. 468 DA CLT. I - As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento. II - Havendo a coexistncia de dois regulamentos da empresa, a opo do empregado por um deles tem efeito jurdico de renncia s regras do sistema do outro. Smula 276: AVISO PRVIO. RENNCIA PELO EMPREGADO. O direito ao aviso prvio irrenuncivel pelo empregado. O pedido de dispensa de cumprimento no exime o empregador de pagar o respectivo valor, salvo comprovao de haver o prestador dos servios obtido novo emprego. E a Smula 330: QUITAO. VALIDADE A quitao passada pelo empregado, com assistncia de entidade sindical de sua categoria, ao empregador, com observncia dos requisitos exigidos nos pargrafos do art. 477 da CLT, tem eficcia liberatria em relao s parcelas expressamente consignadas no recibo, salvo se oposta ressalva expressa e especificada ao valor dado parcela ou parcelas impugnadas. I - A quitao no abrange parcelas no consignadas no recibo de quitao e, conseqentemente, seus reflexos em outras parcelas, ainda que estas constem desse recibo. II - Quanto a direitos que deveriam ter sido satisfeitos durante a vigncia do contrato de trabalho, a quitao vlida em relao ao perodo expressamente consignado no recibo de quitao.