BANCO DE SANTANDER y OTROS CONSTITUCION NACIONAL: Constitucionalidad e inconstitucionalidad. Leyes nacionales. Varias. No es inconstitucional el arto 2 de la ley 19.

359 en cuanto establece la responsabilidad solidaria de los directores, administradores y gerentes de la entidad sancionada pues por tratarse de una responsabilidad no penal, sino meramente solidaria con el importe de la multa, no puede impugnarse la condena de los obligados con base en los principios generales de la legislacin punitiva. CONTROL DE CAMBIOS. La circular R.C. 235 del Banco Central en cuanto dispone que las instituciones autorizadas "requerirn de los interesados todos los elementos que consideren indispensables" para comprobar la solvencia e identidad del solicitante de operaciones de ventas de cambio, no significa que quede librada a la institucin bancaria la determinacin de los criterios conducentes a establecer la "solvencia e identidad del solicitante de la transferencia", as como para determinar la "veracidad y legitimidad de las operaciones", slo deja a los bancos la determinacin relativa a la documentacin necesaria para el contralor, pero no les delega la facultad de establecer los criterios con que ha de interpretarse el sentido de aquellos conceptos. CONSTITUCION NACIONAL: Constitucionalidad e inconstitucionalidad. Resoluciones administrativas. Si bien la correcta configuracin de los tipos penales obliga a determinar en forma precisa los modos de conducta sujetos a punicin, no existe obstculo constitucional para que, cuando el contenido de los deberes o de las prohibiciones dependa sustancialmente de una valoracin a realizarse en vista de circunstancias concretas insusceptibles de enumeracin previa, sea la autoridad jurisdiccional quien aplique esa valoracin, atribucin que encuentra limite en la necesidad que el ordenamiento contenga una remisin suficientemente clara al contexto valorativo condicionante de la aplicacin del precepto, como para hacer posible el conocimiento de los deberes por quienes deben cumplirlos. Como tales lmites no se han trasgredido por la circular R.C. 235 del Banco Central, sta queda a cubierto de la impugnacin de nconstitucionalidad formulada. CONTROL DE CAMBIOS. La regla comunicada por la circular R.C. 235 del Banco Central no tiene el objeto de proteger el patrimonio de los acreedores de quienes gestionan transferencias de cambio y en especial del banco otorgante, sino, sustancialmente, la finalidad de tornar posible la efectivizacin de las responsabilidades y sanciones econmicas que se deriven de alguna eventual irregularidad cambiaria y en cuanto al recaudo de la identidad que exige, la garanta apunta contra la realizacin de operaciones de cambios por intermedio de "testaferros", sean stos personas fsicas o sociedades, por lo que no se da cabal cumplimiento al deber de constatarla con el solo hecho de verificar que se trata de una sociedad constituida regularmente, sino que es obligatorio para la institucin autorizada, cerciorarse de la coincidencia sustancial entre la persona que aparece como titular de la

operacin de cambio y la que se beneficia o perjudica de los resultados de esa operacin. CONTROL DE CAMBIOS. Si en la sentencia apelada no se ha conectado causalmente la conducta de los funcionarios del banco recurrente con los posteriores ilcitos realizados por los importadores, carece de fundamento la impugnacin hecha contra la sentencia por la supuesta extensin en forma indebida del principio de causalidad en materia penal, con base en la afirmacin de que ninguna responsabilidad cabe atribuir a los imputados en la maniobra realizada por los importadores de la mercadera con posterioridad a la introduccin de sta a plaza. DICTAMEN DEL PROCURADOR GENERAL Suprema Corte: 1. -Si bien la sentencia definitiva no ha sido notificada al Fiscal de Cmara, la circunstancia de que en ella se confirme en todas sus partes la resolucin condenatoria pronunciada en sede administrativa, y la consecuente inexistencia de gravamen para los intereses cuya defensa compete al Ministerio Pblico Fiscal, torna a mi juicio inoperante y, por ende, contraria a la economa procesal, la devolucin de las actuaciones para hacer efectiva esa notificacin. 2. -La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal Econmico confirm, por sentencia de fs. 289/294, la resolucin del Banco Central de la Repblica Argentina que corre a fs. 234/241, por la que se aplic al Banco de Santander una multa de ciento treinta y ocho mil seiscientos treinta pesos ($ 138.630), y en forma solidaria y por el mismo importe a los seores Emilio Botin, Jaime Botin Carca de los Ros, Juan Secades, Pablo Tarrero, Santos Jos Crisera, Julio Vctor Novillo Astrada y Fernando Fernndez Puchol, y por el importe de noventa y cinco mil setecientos setenta pesos ($ 95.770) al seor Enrique Palacios Martnez Carande, a quien sancion asimismo en forma directa con la multa de veintin mil cuatrocientos treinta pesos ($ 21.430). El fallo se fundamenta en haberse infringido el art. 1, inc. o), del decreto 12.647/49 e idntica disposicin de la ley 19.359, reglamentados ambos, en la parte en que remiten a las dems condiciones establecidas por las normas en vigor", por las disposiciones que surgen de la Circular R.C. 235/196,5 del Banco Central de la Repblica Argentina. El texto de sta, a su vez, prescribe que "las ventas de cambia en el mercado nico que realicen las Instituciones Autorizadas para operar en cambios quedarn sujetas a la previa comprobacin, por parte de dichas entidades, de la solvencia e identidad del solicitante de la transferencia, a cuyo efecto requerirn de los interesados todos los elementos que consideren indispensables. Quedan asimismo facultadas para exigir toda otra informacin y documentacin que consideren necesaria, de acuerdo con normas de general aplicacin bancaria, para determinar a su juicio y a travs de los elementos suministrados la veracidad y legitimidad de las operaciones, analizando asimismo la habitualidad del cliente respecto de la operacin de que se trata. Tendrn en cuenta tambin, en cuanto corresponda, los antecedentes requeridos para la consideracin de las operaciones crediticias" (v. fs. 98). La materia fctica de la causa est constituida por la autorizacin por los funcionarios del Banco de Santander a cargo de la Gerencia de Cambios de las operaciones de esta naturaleza realizadas por la firma "Importadora Prince S.R.L." e "Import Mayo S.C.A,".

Sobre el punto, los jueces de la causa han tenido por acreditado, en forma irrevisable en esta instancia: a) que el seor Enrique Palacios Martnez Carande, gerente del Departamento Exterior y Cambios del citado banco, se hallaba informado de que el verdadero dueo de la primera de las firmas citadas era una persona distinta de quienes aparecan celebrando el contrato de sociedad; b) que no se realiz la mnima investigacin que hubiera permitido determinar que la otra empresa referida padeca de idntica situacin; y c ) que ambas tenan un nico domicilio; que contaban con exiguo capital y eran de reciente constitucin, no obstante 10 cual realizaban la contabilidad de sus pagos al contado, configurando as un indicio suficiente para sospechar de la falta de identidad y de solvencia del solicitante de cambios. 3. -Contra el fallo reseado se trae recurso extraordinario en el cual la totalidad de los condenados articula los siguientes agravios: a) El conjunto de reglas comunicadas por Circular R.C. 235 del Banco Central de la Repblica Argentina no tiene el alcance de establecer las "dems condiciones" a que alude el art. 1, inc. e), del decreto 12.647/49 y de la ley 19.359, porque no ordena cumplir actos especficamente determinados, sino que deja librados al criterio de las instituciones bancarias los requisitos necesarios para tener por acreditada la "solvencia" e "identidad" del solicitante; b) En consecuencia, cuando el Banco imputado entendi que bastaba para acreditar "solvencia" la posibilidad de hacer efectivos los pagos correspondientes a las divisas adquiridas, y que el extremo de "identidad" se deba dar por cumplido con la acreditacin de la existencia de una constitucin social regular, actu de modo plenamente ajustado a derecho; c) Existe en el caso error de derecho excusable; d) Se extiende en el sub lite el principio de causalidad en materia penal a hiptesis que no pueden ser abarcadas por l. A su vez el imputado Palacios Martnez Carande impugna la aplicacin de multa en forma independiente y como autor material de los hechos. Finalmente la totalidad de los condenados en forma solidaria sostienen que su condena importa la violacin del principio constitucional de que no hay responsabilidad ni pena sin culpa. 4. -El primero de los agravios de los recurrentes se apoya en el texto literal de la Circular R.C. 235, en cuanto dispone que las instituciones autorizadas "requerirn de los interesados todos los elementos que consideren indispensables". La expresin que he subrayado, as como el giro a su juicio" que contiene el prrafo siguiente de la misma disposicin, dan base a los recurrentes para sostener que queda librada a la institucin bancaria la determinacin de los criterios conducentes a establecer la "solvencia e identidad del solicitante de la transferencia", as como para determinar la "veracidad y legitimidad de las operaciones". No comparto ese criterio. A mi modo de ver, el texto analizado slo difiere a los bancos la determinacin relativa a la documentacin necesaria para el contralor, pero no les delega la facultad de establecer los criterios con que ha de interpretarse el sentido de las expresiones "solvencia", "identidad", "veracidad", "legitimidad" y "habitualidad". As lo considero, porque entiendo inadmisible una interpretacin de la regla que conduzca a desnaturalizarla a punto tal de sujetar a una condicin puramente potestativa la atribucin de supervisar, con la consecuencia de que la simple alegacin de determinado criterio convierte la norma en letra muerta.

No resulta fcil establecer si las articulaciones desarrolladas en el punto 10 de fs. 301vta. se apoyan en la reiteracin del argumento, ya contestado, segn el cual la circular R.C. 235 carece de contenido prescriptivo, o importa en cambio un agravio subsidiario, relativo a la aducida vaguedad de la norma, en la cual no se precisan cules son los recaudos a adoptar para verificar los extremos arriba enunciados. Para el caso de que se entienda que se trata de esta segunda posibilidad, sealo que, si bien coincido en que la correcta configuracin de los tipos penales obliga a determinar en forma precisa los modos de conducta sujetos a punicin, estimo que no existe obstculo constitucional para que, cuando el contenido de los deberes o de las prohibiciones dependa sustancialmente de una valoracin a realizarse en vista de circunstancias concretas insusceptibles de enumeracin previa, sea la autoridad jurisdiccional quien aplique esa valoracin. Esta atribucin encuentra lmite, a su vez, en la necesidad de que el ordenamiento contenga una remisin suficientemente clara al contexto valorativo condicionante de la aplicacin del precepto, como para posibilitar el conocimiento de los deberes por quienes deben cumplirlos. Segn pienso, este lmite no se ha trasgredido en el sub lite, donde la regla a aplicar contiene la precisin suficiente para hacer cognoscible a los destinatarios el sentido de la actividad que se les requiere, 10 que la pone en cubierto de toda tacha de inconstitucionalidad basada en la supuesta vaguedad de los trminos en que est concebida. Opino, en suma, que la disposicin en anlisis establece para las instituciones autorizadas el deber jurdico de determinar la solvencia, la identidad y la habitualidad de los solicitantes de transferencias, y la veracidad y legitimidad de las operaciones de cambio, y que ese deber jurdico no es puramente potestativo, esto es, no queda librado a los propios criterios que ponga en ejercicio el destinatario de la norma, sino que obliga a la adopcin de las medidas razonables y necesarias para el cumplimiento del fin de la norma. 5. -Sentado lo que antecede, creo del caso poner de manifiesto que, a mi juicio, la constatacin de la "solvencia" a que se refiere la regla que se analiza no se agota en la comprobacin de la posibilidad de pagar la suma de dinero necesaria para materializar la operacin. Ese extremo debe en cambio, a mi juicio, entenderse referido a la relacin del valor de la operacin con la capacidad patrimonial del solicitante. As lo considero, porque entiendo que la regla comunicada por Circular R.C. 235 no tiene el objeto de proteger el patrimonio de los acreedores de quienes gestionan transferencias de cambio, y en especial del banco otorgante, sino, sustancialmente, la finalidad de tornar posible la efectivizacin de las responsabilidades y sanciones econmicas que se deriven de alguna eventual irregularidad cambiaria. A su vez, opino que el recaudo de "identidad" apunta a la garanta contra la realizacin de operaciones de cambios por intermedio de "testaferros", sean stos personas fsicas o sociedades, y por ello no se da cabal cumplimiento al deber de constatarla con el solo hecho de verificar que se trata de una sociedad constituida regularmente. En cambio, es a mi parecer obligatorio para la institucin autorizada cerciorarse de la coincidencia sustancial entre la persona -fsica o jurdica-que aparece como titular de la operacin de cambio y la que se beneficia o perjudica de los resultados de esa operacin. Pienso, por ello, que debe ser confirmada la interpretacin que realiza el a qua de la disposicin reglamentaria en anlisis.

6. -El agravio relativo al error de derecho excusable no es, a mi juicio, pasible de tratamiento en esta instancia, por carecer del fundamento exigible con arreglo a la interpretacin que reiterada doctrina del Tribunal ha hecho del arto 15 de la ley 48 (cfr. punto 11 de fs. 303 vta.). 7. -Se aduce tambin que en autos se ha extendido en forma indebida el principio de causalidad en materia penal, con base en la afirmacin de que ninguna responsabilidad cabe atribuir a los imputados en la maniobra realizada por los importadores de la mercadera con posterioridad a la introduccin de sta a plaza. Si bien es cierto que, tanto en el fallo administrativo cuanto en su confirmatorio por la alzada, se refiere tangencialmente el hecho de que la falta de contralor por el Banco de la transferencia de cambios para la cual se le requiri intervencin fue condicin necesaria para la produccin del ilcito derivado de una importacin realizada por personas de solvencia no acreditada, lo cierto es que la imputacin que se ventila en autos no est vinculada con el acto antijurdico ulteriormente producido, y no es exacto por tanto que se intente conectar causalmente la conducta de los funcionarios del Banco de Santander con los posteriores ilcitos realizados por los importadores. Se trata en cambio, del cumplimiento de disposiciones reglamentarias que ponan a cargo del banco la adopcin de determinadas medidas de precaucin, y la imputacin se basa en la ausencia de esas medidas, razn por la cual resulta ajena a la problemtica de la causalidad, pues se trata de una figura delictiva encuadrable en la clase de los delitos de omisin. Entiendo, pues, que el agravio no debe prosperar. 8. -Respecto de la articulacin que el imputado Enrique Palacios Martnez Carande dirige contra la sancin que por responsabilidad directa en su calidad de autor material le impone el fallo, sobre la base de sostener que en el sistema de la ley 19.359 el autor es la persona jurdica y no la persona fsica que como dependiente de aqulla realiza los hechos materiales susceptibles de encuadrar en la norma punitiva, opino que debe ser rechazada. As lo pienso, porque la solucin a que llega el a qua deriva directamente del ltimo prrafo del arto 39 de la ley citada, que reproduce, en lo esencial, el arto 45 del Cdigo Penal (cfr. Fallos: 291:55, en particular punto V del dictamen de mi antecesor en el cargo). 9. -Finalmente, estimo que corresponde desechar la tacha de inconstitucionalidad que se dirige contra el arto 29 de la citada ley que establece la responsabilidad solidaria de los directores, administradores y gerentes de la entidad sancionada. El punto fue expresamente analizado por mi predecesor en el cargo, Dr. Enrique C. Petracchi, en el ya citado dictamen de Fallos: 291:55, punto VIII (sealo que la cita hecha en l contiene una errata, pues de la copia de esa pieza obrante en esta Procuracin General surge que se cit "Fallos: 281:293" y no Fallos: 281:29, como figura en la publicacin oficial). En dicha vista, a la que me remito en razn de brevedad, se dej claramente establecido que por tratarse de una responsabilidad no penal, sino meramente solidaria con el importe de la multa, no puede impugnarse la condena de los obligados con base en los principios generales de la legislacin punitiva. 10. -Por las razones expuestas, opino que corresponde confirmar la sentencia apelada en cuanto pudo ser materia de recurso extraordinario. Buenos Aires, 9 de noviembre de 1977. Elas P. Guastavino.

FALLO DE LA CORTE SUPREMA Buenos Aires, 21 de febrero de 1979. Vistos los autos: "Banco de Santander y otros s/infraccin ley 19.359". Considerando: 1) Que la sentencia de la Cmara Nacional de Apelaciones en 10 Penal Econmico, Sala II (Fs. 289/294) confirm la resolucin del Banco Central de la Repblica Argentina n 561 del 3 de octubre de 1974 (fs. 234/241) que aplic al Banco de Santander una multa de $ 138.630 en forma solidaria con los directores Sres. Emilio Botin, Jaime Botin Garda de los Ros, Juan Secades, Pablo Tarrero, Santos Jos Crimera, Julio Vctor Novillo Astrada y Fernando Fernndez Puchol por el mismo importe y con el gerente Sr. Enrique Palacios Martnez Carande hasta un monto de $ 95.770 Y a este ltimo por ser autor material, una multa de $ 21.430, por infraccin al inc. e) del art. 1 con igual texto y orden en el decreto n 12.647/49 (t.o.) y en la ley 19.359. 2) Que contra aquel pronunciamiento los infractores interpusieron recurso extraordinario a fs. 296/306, que fue concedido a fs. 307. En sntesis alegan: a) falta de integracin de ley penal (art. 19 inc. e.) ley 19.359 ya que la circular Re. 235 del Banco Central deja librado al criterio de los bancos privados determinar los requisitos necesarios para tener por acreditada la "solvencia" e "identidad" del solicitante y en consecuencia, el banco interviniente actu conforme a derecho al considerar que era suficiente para acreditar solvencia la posibilidad de los importadores de pagar en efectivo, y que la identidad se evidenciaba por la constitucin regular de las sociedades; b) existencia de un error de derecho excusable; c) violacin del principio de causalidad en materia penal y de la garanta constitucional de que no hay responsabilidad ni pena sin culpa; d) inconstitucionalidad del art. 2 de la ley 19.359. 39) Que esta Corte comparte los razonamientos y conclusiones expresados en el dictamen precedente y se remite a sus fundamentos por razones de brevedad, tanto sobre la interpretacin de la circular R.C. 235, la verificacin de solvencia e identidad y la causalidad en materia penal, como sobre la autora material y la inconstitucionalidad y la responsabilidad solidaria impugnada. Por ello, y lo dictaminado por el Sr. Procurador General, se confirma la sentencia apelada. ADOLFO R GABRIELLI - ABELARDO F. ROSSI - PEDRO J. FRAS - EMILIO M. DAIREAUX.