Alguns aspectos sobre a Lei dos Crimes Ambientais:

Ana Maria Moreira Marchesan, Promotora de Justia de Defesa do Meio Ambiente

1. PANORAMA GERAL: Conquanto fosse de todo desejvel a consolidao dos crimes contra o meio ambiente em um nico diploma legal antigo anseio dos militantes na rea ambiental no logrou a chamada "Lei Ambiental" tal faanha. Meritria a tentativa legislativa, que sofreu diversas mutilaes em sua trajetria at o ingresso definitivo no mundo jurdico com a sano presidencial e o decurso do prazo de quarenta e cinco dias previsto pela Lei de Introduo ao Cdigo Civil para entrada em vigor1, reunidas foram as infraes contra a flora (no em sua totalidade) e a fauna, acabando com a dicotomia que antes havia (contravenes para a flora e crimes para a fauna, bens jurdicos de semelhante valor ambiental2); criaram-se tipos contra a administrao ambiental; ampliaram-se os tipos contra o meio ambiente artificial e agregaram-se disposies de direito administrativo sancionador. Importante avano tambm decorreu da criminalizao de condutas relativas pesca predatria (arts. 34/36), as quais antes do advento da Lei n 9.605/98 eram meras infraes administrativas. De fato, o esprito da lei de avano; de adeso aos princpios da precauo e da efetiva reparao do dano ambiental. Entrementes, devido ao longo tempo de tramitao nas duas casas legislativas, o projeto, em alguns aspectos, acabou se desviando de seu norte teleolgico, merc de influncias fortes geradas pela onda de leis excessivamente despenalizadoras3 que tomou conta de nosso ordenamento jurdico, alm das influncias de outros grupos de presso com marcada presena no Parlamento, menos comprometidos com a questo ambiental. Preocupado com o propalado excesso de contingente carcerrio, o Executivo Federal prope e logra aprovar leis que acabam por provocar rupturas radicais no sistema jurdico-penal. Institutos so totalmente desnaturados e, o Direito e o Processo Penal, desmoralizados4 . Embora o hercleo trabalho do grupo de juristas (muitos deles engajados na causa relacionada tutela do meio ambiente) que props o projeto de lei que redundou na chamada "Lei da Natureza", remanescem em vigor diversos outros tipos penais ambientais em leis outras. Exemplificativamente, podemos citar os crimes previstos no art. 13 da Lei do Patrimnio Gentico 5; os previstos na Lei do Parcelamento do Solo Urbano 6; contravenes contra a flora previstas no art. 26 da Lei n 4.771/65, no revogadas pela Lei dos Crimes Ambientais; um dispositivo da Lei dos Agrotxicos7 que, por no contrariar os correlatos tipos previstos no art. 57 da LCA, ainda se entende em vigor; o tipo previsto na combinao entre os arts. 1 e 2 da pouco tcnica lei destinada a coibir a pesca predatria dos cetceos 8; os tipos previstos nos arts. 20 a 27 da lei destinada proteo contra determinadas atividades nucleares 9, sem falar em diversos dispositivos do Cdigo Penal e da Lei das Contravenes Penais ainda em vigor, cujos ben s jurdicos tutelados dizem respeito ao meio ambiente. Continuam em vigor, por no terem sido atingidas pelo art. 82 da LCA, as contravenes previstas nas alneas "e", "j", "l" e "m", bem como a prevista na alnea "c" (no tocante penetrao em floresta de preservao permanente que no se amolde ao conceito de unidade de conservao), todas do art. 26 da Lei n 4.771/65 10. Considerando as razes do veto ao art. 1 da LCA, ficou clara a

manuteno de todos os tipos penais envolvendo condutas nocivas ao meio ambiente e que no contrariem dispositivos da aludida lei. Destaca-se, pela polmica que vem sendo gerada, inclusive com inmeros arquivamentos de termos circunstanciados, remanescer a contraveno consistente em "fazer fogo, por qualquer modo, em floresta e demais formas de vegetao, sem tomar as precaues adequadas", por no ter sido expressamente revogada pela L. 9.605/98, nem colidir com qualquer de seus dispositivos11. Assim, a queima de campo nativo, prtica recorrente na pecuria extensiva, continua sendo contraveno penal, se no chegar a caracterizar crime mais grave, como, v.g., poluio 12 ou incndio13. Se a propriedade atingida for alheia, podese cogitar ainda do crime de dano. Para o tcnico que vier a autorizar uma queima sem a observncia das cautelas legais, pode se falar na incurso no tipo penal do art. 67 da lei14 2. A RESPONSABILIDADE PENAL DAS PESSOAS JURDICAS E SUA APLICAO A TIPOS PENAIS NO PREVISTOS NA LEI DOS CRIMES AMBIENTAIS: Embora no de forma totalmente pioneira, como se tem difundido em parcela significativa da doutrina, a Lei n 9.605/98 teve o mrito de aderir doutrina da realidade ou organicista, que teve em Otto Gierke 15 o nome de maior expresso, reconhecendo a possibilidade de responsabilizao penal das pessoas jurdicas . O no pioneirismo est relacionado ao fato de a Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, cuja ementa refere disposies acerca de "planos de benefcios de Previdncia Social", em dispositivo totalmente fora de contexto, prever contraveno penal imputvel empresa que deixa de cumprir normas de segurana e higiene do trabalho16. Esse tipo penal, de constitucionalidade inatacvel face ao disposto no art. 225, parg. 3, da Constituio Federal, est voltado tutela mais efetiva das normas que regem o meio ambiente do trabalho, bem jurdico de importncia nevrlgica ao sadio desenvolvimento da pessoa humana e garantia de uma qualidade de vida digna. Mesmo assim, ousou o legislador artfice da Lei dos Crimes Ambientais ao prever as espcies de penas indicadas s pessoas jurdicas (cuja inexistncia em nosso ordenamento jurdico servia de pretexto a barrar qualquer iniciativa no sentido de incriminar pessoa coletiva). Poderia ter ido um pouco mais longe esmiuando, de molde a soterrar quaisquer futuras e previsveis alegaes de nulidades, o procedimento a ser adotado nos processos envolvendo pessoas jurdicas como rs17. Considerando a introduo da idia de possvel criminalizao de condutas debitadas a pessoas jurdicas pela Carta Constitucional de 1988 (art. 225, parg. 3), decorrente de uma nova viso voltada a inibir a macrocriminalidade, ousamos afirmar que todos os tipos penais que busquem tutelar bens jurdicos relacionados ao meio ambiente (em sua acepo mais abrangente natural e artificial), editados aps a atual Constituio, admitem a responsabilidade criminal da pessoa jurdica. Assim, os delitos previstos na Lei do Patrimnio Gentico afiguram-se como tpicos crimes empresariais, pois as atividades atinentes manipulao gentica so restritas a instituies e, dessa forma, seria enorme incongruncia inadmitir a responsabilizao penal das pessoas jurdicas responsveis. Em sintonia com essa posio, preconiza Ney de Barros Bello Filho, em excelente obra de autoria coletiva, ao dizer que: " Considerando que o legislador no coloca no texto expresses inteis, e nem criaria um tigre de papel, que assustaria, mas na prtica de nada valeria, de se reconhecer a possibilidade da pessoa jurdica responder pelos delitos da Lei 8.974/95"18 19.

3. A RESPONSABILIDADE PENAL DA PESSOA JURDICA NOS CRIMES CONTRA O ORDENAMENTO URBANO E PATRIMNIO CULTURAL: Uma leitura apressada do multicitado art. 225, parg. 3, da CF pode levar concluso de que a responsabilizao da pessoa jurdica pela prtica dos crimes definidos na Seo IV da LCA (Crimes contra o Ordenamento Urbano e o Patrimnio Cultural) padeceria de inconstitucionalidade20, porquanto essa possibilidade de se acatar a empresa como sujeito ativo de delitos seria restrita a crimes contra o meio ambiente natural. Esse posicionamento, "data maxima venia", apresenta-se totalmente desgarrado da moderna concepo humanista que insere no conceito de meio ambiente tambm aqueles bens criados pelo homem e que ostentam forte conotao cultural, evocativa, histrica, paisagstica ou artstica. O conceito de meio ambiente, como ensina JOS AFONSO DA SILVA, "h de ser, pois, globalizante, abrangente de toda a natureza original e artificial, bem como os bens culturais correlatos, compreendendo, portanto, o solo, a gua, o ar, a flora, as belezas naturais, o patrimnio histrico, artstico, turstico, paisagstico e arqueolgico".Adiante, conclui, "O meio ambiente , assim, a interao do conjunto de elementos naturais, artificiais e culturais que propiciem o desenvolvimento equilibrado da vida em todas as suas formas. A integrao busca assumir uma concepo unitria do ambiente compreensiva dos recursos naturais e culturais" 21. A humanidade, aps as sucessivas e reiteradas depredaes de que vm sendo alvo os bens culturais, tem-se apercebido da importncia do patrimnio ambiental cultural como elemento fundamental da civilizao e da cultura dos povos. Seu desaparecimento ameaa a sobrevivncia social dos povos, porque produto e testemunho de sua vida. Em magnfica passagem sobre o assunto, CARLOS FREDERICO MARS DE SOUZA FILHO faz a seguinte comparao: " Um povo sem cultura ou dela afastado, como uma colmia sem abelha rainha, um grupo sem norte, sem capacidade de escrever sua prpria histria e, portanto, sem condies de traar o rumo de seu destino"22 . Os povos europeus, dotados que so de significativo patrimnio cultural, esto cada dia mais atentos questo, inserindo nos diplomas constitucionais normas protetivas ao meio ambiente cultural, alm de engendrarem toda a sorte de tipos penais protetivos desse bem jurdico. O espanhol BARRERO RODRGUEZ adverte no ser o interesse puramente material ou econmico dos proprietrios sobre esses bens que os valorizam de forma crescente, mas os valores que esses, enquanto testemunhos da civilizao humana, assumem para todos os indivduos em geral 23. Nessa perspectiva, dessume-se ter o Constituinte de 1988, ao empregar a expresso meio ambiente, no parg. 3 do art. 225, buscado a mais ampla tutela dos bens culturais e naturais que interferem na qualidade de vida dos indivduos, inserindo-se nessa proteo a consagrao da responsabilidade penal da pessoa jurdica 24. Entender de outra forma rumar na contramo da histria; olvidar toda a trajetria j percorrida no sentido de reconhecer os bens culturais como representativos das expresses mais significativas e das razes comunitrias prprias de cada povo. Ao invs de vislumbrarmos possvel inconstitucionalidade na incriminao da pessoa jurdica autora de delito contra o ordenamento urbano ou patrimnio cultural, temos de defender avanos legislativos no sentido de serem agregados Lei dos Crimes Ambientais tipos penais que tutelem o uso do solo urbano e protejam o respeito aos planos diretores dos municpios. Tambm carece a citada lei de tipos voltados a bens culturais imateriais, igualmente merecedores da tutela protetiva penal25 . 4. A REPARAO DO DANO NA LEI DOS CRIMES AMBIENTAIS:

No ordenamento jurdico ptrio, tem sido costume um mesmo instituto jurdico adquirir inmeras feies. Para o estudioso, com as constantes rupturas no sistema, torna-se cada dia mais difcil, seno impossvel, entender a essncia dos institutos e defini-los dogmaticamente. No tem sido diferente com o instituto da reparao do dano. A reparao do dano causado pelo crime, de acordo com o sistema brasileiro da independncia mitigada entre as esferas cvel e criminal, corolrio lgico e necessrio da sentena penal condenatria trnsita em julgado, por fora do que dispe o art. 91, inc. I, do Cdigo Penal . Essa tradio acabou sendo rompida pela anacrnica redao dada ao art. 76, parg. 6, da Lei n 9.099/95. Segundo esse dispositivo, a sano penal imposta em sede de transao (prevista no art. 76 do mesmo diploma) "no ter efeitos civis, cabendo aos interessados propor ao cabvel no juzo cvel"26. Alm de ser efeito genrico da condenao, a reparao do dano causado pelo crime considerada pelo legislador penal como atenuante genrica 27 e, nos crimes praticados sem violncia ou grave ameaa pessoa, a reparao voluntria do dano, desde que ocorra at o recebimento da denncia ou da queixa, causa de reduo da pena (minorante da Parte Geral). No delito de peculato culposo, a reparao do dano, se precedente sentena irrecorrvel, causa extintiva da punibilidade; se posterior, causa especial de reduo da pena28. A preocupao do legislador com a reparao do dano tambm se faz presente nas causas de revogao obrigatria da suspenso condicional da pena 29. Com o advento da Lei dos Juizados Especiais (Lei n 9.099/95), novas conseqncias jurdicas (menos ortodoxas do ponto de vista da cincia penal) foram atribudas reparao do dano e ao seu precedente acordo, composio civil. A composio civil (vale dizer, o acordo tendente reparao civil), nos crimes de ao penal privada ou de ao penal pblica condicionada representao, no microssistema da Lei dos Juizados Especiais, importa em renncia ao direito de queixa ou representao 30. Vale dizer que o legislador introduziu mais uma causa de extino da punibilidade no prevista no rol do art. 107 do Cdigo Penal. A lei falhou, a nosso juzo, em dois aspectos. Primeiro, a mera composio do dano (ou seja, o acordo tendente reparao efetiva do dano), homologada pelo juzo, leva extino da punibilidade por importar em renncia ao direito de queixa ou de representao. Segundo, no colocou o legislador qualquer limite ao uso e, por que no dizer, abuso dessa faculdade, sendo permitido ao autor de crimes de ao penal privada ou de ao penal pblica condicionada representao fazer tantas composies civis quantas lhe parecerem convenientes, sem qualquer compromisso com a real, a efetiva reparao do dano. Ao acatar o acordo de composio do dano, o ofendido ou seu representante legal abre mo da persecuo penal e se municia somente de um ttulo executivo judicial, na maioria das vezes ( o que a experincia tem nos mostrado) desprovido de qualquer garantia quanto ao seu cumprimento. No sistema da Lei n 9.605/98, cujos dispositivos deveriam demonstrar um total compromisso com a efetiva reparao do dano causado ao meio ambiente, tambm houve falhas. Partindo-se do pressuposto de que todos os crimes previstos na LCA so de ao penal pblica incondicionada 31(como de resto todos os crimes ambientais previstos em outros diplomas, inclusive no Cdigo Penal, o que se deve natureza do bem jurdico protegido), por bvio que a composio civil, nesse microssistema no poderia ter a mesma feio que lhe foi atribuda pelo art. 74, parg. nico, da Lei n 9.099/95. O art. 27 da LCA colocou a prvia composio civil como pr-requisito formulao da proposta ministerial de transao penal. Portanto, nova roupagem adquiriu o instituto que, deixou de ser causa extintiva de punibilidade, para se tornar condio transao penal ou, nas palavras de TUPINAMB PINTO DE AZEVEDO, "a

composio cvel passa condio de procedibilidade da transao penal"32. Todavia, lamenta-se que a preocupao do legislador com a recomposio do dano ambiental tenha figurado na chamada Lei da Natureza com menor envergadura frente preocupao estatal de acelerar a prestao jurisdicional33, diminuir o contingente carcerrio e fazer com que a maior parte dos autores de crimes acabem sendo beneficiados por alguma das figuras despenalizadoras introduzidas no ordenamento jurdico ptrio pela Lei n 9.099/95. Tal afirmao se deve ao fato de o citado art. 27 exigir mera composio do dano ambiental, expresso essa propositalmente distinta daquela inserida no subseqente art. 28, quando o legislador alude reparao do dano ambiental. Dessa diferenciao infere-se que basta o autor do fato comprometer-se a reparar o dano para que passe ele a fazer jus transao penal prevista no art. 76 da L. n 9.099/95. Realizada a condio necessria transao, ou seja, feita a composio do dano por via de acordo, o autor do fato passa a desfrutar do direito subjetivo pblico transao penal. Formulada a proposta de aplicao imediata de pena no privativa de liberdade, aceita pelo autor e homologada pelo juiz criminal, em prol da sociedade haver apenas um ttulo executivo de natureza civil. Quanto sano penal transacionada, caso descumprida, de plano no poder ser convertida em privativa de liberdade. Poder, segundo jurisprudncia que vem granjeando adeptos, o Ministrio Pblico, se tiver elementos para faz-lo, oferecer denncia contra o autor do crime ou da contraveno penal ? Partindo do pressuposto de que a sentena homologatria da transao faz apenas coisa julgada formal, com a caracterstica rebus sic stantibus, o Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, em iterativas decises, vem entendendo que o descumprimento do acordo homologado faz surgir para o Ministrio Pblico o dever de promover a ao penal pblica, considerando-se insubsistente a transao que no foi honrada 34. Essa posio, que nos parece sensata, no teve guarida no Superior Tribunal de Justia35, que vem reformando as decises dos tribunais estaduais em tal sentido, sob o argumento de ter a deciso homologatria da transao penal natureza condenatria e, como tal, revestida de coisa julgada formal e material, im pedindo, mesmo quando descumprido o acordo, o ajuizamento de ao penal . A prevalecer essa postura do e. Superior Tribunal de Justia, restar sociedade, no tocante responsabilidade penal, uma esperana de que o autor venha a cumprir a pena alternativa a que se comprometeu, cuja possibilidade de converso em pena privativa de liberdade, no caso de multa36, no mais existe e, no caso de restritiva de direitos, afigura-se deveras remota37. Distinta concluso, a seu turno, foi extrada pelo VI Encontro de Magistrados Coordenadores de Juizados Especiais Cveis e Criminais do Brasil 38, no Enunciado de n 14, apregoando no ser possvel o oferecimento de denncia aps a sentena homologatria da transao, podendo constar da proposta de transao que a sua homologao fique condicionada ao cumprimento do avenado. As sanes penais distinguem-se, ontologicamente, das civis pela possibilidade, ainda que secundria, de redundarem em privao de liberdade. No desconhecemos o fato, bem apontado por Antonio Herman Benjamin, de que o delinqente ambiental, mais do que o delinqente comum, sensvel s conseqncias da sano penal, tendo em vista o estigma que pode ela causar sua imagem e conforto pessoais39. No obstante, se devemos redobrar nossas cautelas com a preservao ambiental, tendo em conta sempre a finitude dos recursos naturais e a necessidade de sua manuteno para a sobrevivncia da espcie humana, o Direito Penal deve ser efetivo como soldado integrante do exrcito de mecanismos conservacionistas. A remota, quase inexistente, possibilidade de aplicao de penas privativas de liberdade enfraquece o Direito Penal e acaba estimulando a criminalidade ambiental que adquire uma falsa feio bagatelar. Se a quase exclusiva utilizao de sanes cveis e administrativas como forma de represso ao ilcito ambiental no se tem revelado suficiente para reprimir as agresses ao meio ambiente, o Direito Penal h de ser usado com rigor, com

efetividade, sob pena de transformar-se em aliado de pouco flego para o enfrentamento do problema40. Para as hipteses de suspenso condicional do processo e para as condies impostas em sede de "sursis", a Lei dos Crimes Ambientais foi um pouco mais atenciosa com o princpio da mxima reparao do dano ambiental e imps, como requisito declarao de extino da punibilidade41 e como requisito substituio da prestao de servios comunidade no primeiro ano do perodo de prova42 a necessidade de constatao da reparao do dano ambiental mediante a apresentao de laudo tcnico. Nesses casos, exigiu-se do agente (salvo impossibilidade comprovada) a efetiva reparao do dano. Com maior coerncia teria se havido o legislador se j para a transao penal tivesse imposto a efetiva reparao do dano, comprovada mediante laudo tcnico. Nesse caso, no comprovada essa situao, o Ministrio Pblico, ao invs de formular proposta de aplicao imediata de pena no privativa de liberdade, ofereceria a denncia e, juntamente com ela, deduziria proposta de suspenso condicional do processo, impondo como condio a reparao do dano. O sistema, se engendrado dessa forma, revelaria efetivo compromisso com a preservao ambiental . Tambm merece lembrana o fato de o legislador, para os crimes mais graves, no sujeitos suspenso condicional do processo em razo do no atendimento dos requisitos objetivos ou subjetivos, no ter previsto qualquer cautela que diga respeito reparao do dano para declarar extinta a punibilidade. Essa crtica j foi bem apontada pelo mestre TUPINAMB 43, que sugere ao Juiz, no caso concreto, que exija comprovao cabal at com laudo de constatao, se possvel nas hipteses de crimes no compreendidos no art. 28 da Lei 9.605/98. Resta-nos aguardar a postura jurisprudencial que, espera-se, seja engajada com a preservao do meio ambiente . 5. OS CRIMES DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO NA LEI N 9.605/98: A leitura do art. 28 da referida lei gera no intrprete, no mnimo, perplexidade. De um lado, emprega a expresso "crimes de menor potencial ofensivo definidos nesta lei" (leia-se, Lei n 9.605/98). De outro, remete ao art. 89 da Lei n 9.099/95, artigo esse que prev a alternativa da suspenso condicional do processo. ADA PELLEGRINI GRINOVER 44, com a autoridade que lhe peculiar, analisando o art. 28 da Lei n 9.605/98, concluiu ter o legislador adotado, para os crimes ambientais definidos nessa lei, um outro conceito, distinto daquele dado pela Lei dos Juizados Especiais, para infraes de menor potencial ofensivo, admitindo, como tais, tambm aqueles para os quais esteja cominada, em abstrato, pena mnima no superior a um ano. Dessa forma, segundo a renomada jurista, aps uma interpretao intitulada de sistemtica e abrangente, da qual emerge a inteno do texto, "o art. 28 da Lei n 9.605/98 ampliou o conceito de infraes penais de menor potencial ofensivo, para efeito de caracterizao dos crimes nela definidos, estendendo-a aos crimes em que a pena mnima cominada seja igual ou inferior a um ano (na prescrio do art. 89 da Lei n 9.099/95, a que o art. 28 da nova lei faz referncia expressa). Adiante, conclui, pela aplicao s referidas infraes tanto da suspenso condicional do processo (regulada pelo art. 8 9 da Lei n 9.099/95, com as modificaes dos incs. I a V do art. 28 da lei ambiental), como da transao penal, do art. 76 da Lei n 9.099/95 (com o requisito da reparao do dano ambiental do art. 27 da lei ambiental), nos termos do art. 98, I, da Constituio, que expressamente se refere transao, nas hipteses previstas em lei". Data maxima venia, ousamos divergir desse posicionamento, sob pena de ruptura total do microssistema introduzido pela Lei n 9.099/95 .

Comungando da opinio externada pelos irmos Vladimir e Gilberto Passos de Freitas45, entendemos que o direto transao penal continua limitado s infraes de menor potencial ofensivo definidas no art. 61 da Lei n 9.099/95, quais sejam as contravenes e os crimes cuja pena mxima no supere um ano, independentemente do rito processual 46. No mesmo sentido, ensinam ELDIO LECEY47 e NICOLAO DINO DE CASTRO E COSTA NETO48. ANTONIO SCARANCE FERNANDES49, citado por Ada Grinover no trabalho acima contestado, considera falho o dispositivo por incorrer em aparente restrio da aplicao da suspenso condicional do processo s infraes penais de menor potencial ofensivo definidas pela Lei n 9.099/95. Acaba por entender ter sido a inteno do legislador, na verdade, modificar, com os incs. I a V do art. 28, as normas acerca dos requisitos para concesso da suspenso ou sobre as condies de seu cumprimento, tendo havido erro na aluso ao crimes de menor potencial ofensivo. Estender aos autores de crimes a que a lei, abstratamente, prev pena mnima igual ou inferior a um ano (infraes de mdio potencial ofensivo na sistemtica da Lei dos Juizados Especiais) a benesse da transao penal conferir tratamento privilegiado ao poluidor, ao degradador ambiental, relegando o patrimnio ambiental condio de bem jurdico de somenos importncia. Tambm no comungamos da opinio externada pela Promotora de Justia CIBELE BENEVIDES GUEDES MAFRA, em comentrio especfico sobre o Processo Penal da Lei dos Crimes Ambientais50, segundo a qual "O instituto da suspenso condicional do processo no se aplica a todos os crimes ambientais com pena mnima cominada igual ou inferior a um ano, conforme estabelece o art. 89 da Lei n 9.099/95, mas sim, apenas aos crimes de menor potencial ofensivo, isto , com pena mxima igual ou inferior a um ano, conforme estatui o caput do art. 28 da Lei n 9.605/98". Entendemos que a suspenso condicional do processo na Lei dos Crimes Ambientais, segue a simetria da Lei n 9.099/95, sendo cabvel para as infraes de menor potencial ofensivo (contravenes e crimes com pena mxima no superior a um ano) e para as de mdio potencial ofensivo (crimes com pena mnima igual ou inferior a um ano). 6. A "PENA" DE PRESTAO PECUNIRIA:

No af de ampliar o elenco das alternativas s penas prisionais, a Lei dos Crimes Ambientais incluiu nesse rol a chamada pena de prestao pecuniria, que foi inserida no art. 8 dentre as restritivas de direitos aplicveis s pessoas fsicas. Posteriormente, a Lei n 9.714, de 25 de novembro de 1998, que alterou diversos dispositivos do Cdigo Penal, tambm sob o influxo da preocupao nada velada de reduzir o contingente carcerrio do pas, incluiu essa modalidade de sano dentre as previstas como restritivas de direitos no art. 43 do CP. Tecnicamente, a opo do legislador no foi das mais felizes, porque prestao, segundo o Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa, significa "ao de satisfazer pagamento; 1. Ato ou efeito de prestar; prestamento. 2. Pagamento a prazo, para solver dvida ou encargo. 3. Cota"51. Partindo-se dessa premissa, infere-se que a prestao pecuniria no traduz, essencialmente, qualquer restrio a direito. Na verdade, no traduz supresso de direito do apenado, mas imposio de um dever, de obrigao positiva consistente no pagamento em dinheiro vtima ou entidade pblica ou privada com fim social, de importncia estimada pelo juiz, consoante define o art. 12 da LCA. Essa modalidade de pena, que no pode ser confundida com a multa (essa recolhida ao Estado e no se abate do valor a ser pago a ttulo de indenizao civil, nem de eventual sano administrativa), na sistemtica da Lei 9.605/98, no possui qualquer substrato coercitivo52, pois o legislador determinou, em norma cogente, que o valor pago a esse ttulo " ser deduzido do montante de eventual reparao civil a que for condenado o infrator". Se o valor pago guisa de prestao pecuniria deve ser abatido do montante de

eventual reparao civil, no se pode considerar essa prestao como sano de natureza penal. A bem da verdade, se est diante de uma antecipao de parte do valor referente reparao do dano . Vejamos um exemplo: o autor de uma pichao a monumento urbano (art. 65 da LCA) compe o dano com a municipalidade responsvel pelo monumento, satisfazendo a condio para que o Ministrio Pblico deduza proposta de transao penal. O Promotor de Justia oferece proposta consistente na "pena restritiva de direitos" de prestao pecuniria. Na verdade, o autor do fato s receber sano de natureza civil, pois o valor pago a ttulo de prestao pecuniria ser abatido do montante referente indenizao cvel. E, na hiptese de no cumprimento da prestao pecuniria, como ficar a situao ? A prevalecer o entendimento de que a sentena homologatria da transao no faz coisa julgada material, poderia o representante do "parquet", de posse de elementos suficientes, oferecer denncia. Teria ele de oferecer a suspenso condicional do processo ou essa se revelaria, face ao que dispe o art. 77, inc. II, do CP (conduta social), imprestvel ? E se o agente acabasse sendo processado e condenado pelo crime do art. 65 da LCA e o juiz houvesse por bem substituir a pena privativa de liberdade por prestao pecuniria, teria ele de pagar alguma coisa caso j tivesse indenizado o dano causado ao monumento ? E no caso de descumprimento de pena de prestao pecuniria aplicada em sentena condenatria irrecorrvel, possvel a converso em pena privativa de liberdade ? Parece-nos impossvel, pois essa modalidade no se adapta ao critrio de converso previsto no art. 45 do Cdigo Penal. Mais uma vez, restar o Direito Penal enfraquecido e o autor do delito sem qualquer reprimenda que justifique eventual mudana comportamental. Ademais, como bem lembram NICOLAO E FLVIO DINO53, destinar o montante de numerrio vtima imediata do delito ou entidade social parece desconsiderar a natureza difusa do bem jurdico sob tutela. 7. CONSIDERAES FINAIS:

A Lei n 9.605/98, a despeito de diversos equvocos tcnicos e de alguns descuidos com o objetivo maior da tutela efetiva ao patrimnio ambiental, representa uma conquista para a sociedade brasileira, principalmente pela acolhida explcita das responsabilidade penal das pessoas jurdicas e pela criminalizao de diversas condutas lesivas ao meio ambiente anteriormente no tipificadas por nosso ordenamento jurdico. Imperfeies detectadas nesta lei ho de ser corrigidas por novas iniciativas legislativas comprometidas com a questo ambiental ou, quem sabe, pelos operadores do Direito a servio dessa mesma causa. O que no pode ocorrer a obnubilao dos intrpretes da lei, que tem de se guiar pelos princpios constitucionais do poluidor-pagador, da mxima reparao do dano ambiental e da preveno, por ideais menos nobres como o da agilizao (a qualquer custo) da prestao jurisdicional. 8. CONCLUSES:

8.1. A Lei n 9.605/98 no esgotou todos os tipos penais envolvendo condutas lesivas ao meio ambiente, remanescendo em vigor os definidos em outras leis especiais, na Parte Especial do Cdigo Penal, algumas contravenes do Decreto-lei n 3.6uio Federal de 1988. 8.4. No inconstitucional a incriminao de pessoa jurdica por crime contra o ordenamento urbano ou patrimnio cultural. 8.5. A composio civil pr-requisito transao penal na Lei dos Crimes Ambientais. "De lege ferenda", seria de pensar-se em efetiva reparao do dano como pr-requisito a esse benefcio. 8.6. A reparao do dano, nas hipteses de concesso da suspenso condicional do

processo, requisito declarao de extino da punibilidade, para os crimes definidos na Lei dos Crimes Ambientais. 8.7. A Lei dos Crimes Ambientais no difere da Lei n 9.099/95 no tocante ao conceito de infraes de menor ofensivo. 8.8. A prestao pecuniria no tem natureza de sano penal, muito menos da espcie restritiva de direitos. 8.9. O Promotor de Justia, ao oferecer proposta de transao penal para autores de condutas lesivas ao meio ambiente, deve evitar a insero da prestao pecuniria, por ser mera antecipao dos valores devidos a ttulo de indenizao civil; por no ser passvel de converso e por no ostentar maior substrato coercitivo. 8.10. O juiz e o Promotor de Justia, na aplicao da Lei dos Crimes Ambientais, devem ter como norte maior os princpios constitucionais da preveno, da mxima reparao do dano ambiental e do poluidor-pagador. O artigo 81 do Projeto de Lei n 1.164/91 (n 62/65 no Senado Federal) determinava que a LCA deveria entrar em vigor na data de sua publicao. O Presidente da Repblica houve por bem vet-lo, sob o argumento de envolver inovaes, "alm de figuras penais e sanes graves". De fato, a nosso juzo, andou bem o Presidente da Repblica quando fixou um perodo de "vacatio legis", permitindo a difuso dos dispositivos legais e, com isso, uma aproximao entre o conhecimento real da lei e o presumido. 1 Essa crtica j era feita por Slvia Cappelli, em artigo publicado na Revista de Direito Ambiental n 1, p. 100, quando pioneiramente discorria acerca da necessidade de responsabilizao criminal da pessoa jurdica ("Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica em Matria Ambiental: uma necessria reflexo sobre o disposto no art. 225, parg. 3, da Constituio Federal"). 2 A ttulo de curiosidade, importa referir que o ltimo censo penitencirio feito no pas de 1995 no faz meno a qualquer pessoa encarcerada em virtude de condenao por crime contra o meio ambiente. 3 Fala-se em "civilizao do processo penal" para expressar a tendncia polticocriminal de atribuir reparao dos danos causados vtima maior destaque . LUIZ FLVIO GOMES (v. artigo publicado na Revista dos Tribunais n 745/423, sob o ttulo "A Vitimologia e o Modelo Consensual de Justia Criminal"), aguerrido defensor das idias pregadas pelo Direito Penal Mnimo, acredita estar a idia da nfase reparao do dano a servio do restabelecimento da paz jurdica. Nossa experincia de mais de trs anos atuando em audincias preliminares em comarcas do interior do Estado do Rio Grande do Sul revelou-nos o contrrio. Os acordos no so cumpridos. Os sucessivos descumprimentos geram nas vtimas apenas a revolta de terem aberto mo da persecuo penal, restando-lhes um mero ttulo executivo de impossvel execuo face situao financeira do autor do fato. Por outro lado, a inexistncia de uma resposta estatal rpida, aguda e proporcional gera nos autores dos fatos a sensao de no ser aquela conduta um ilcito penal, apenas uma prtica equivocada apta a gerar simples admoestao. 4 Lei n 9.974, de 05 de janeiro de 1995. 5 Arts. 50/52 da Lei n 6.766, de 19 de dezembro de 1979. 6 Lei n 7.802, de 11 de julho de 1989. 7 Lei n 7.643, de 18 de dezembro de 1987. 8 Lei n 6.453, de 17 de outubro de 1977. 9 Cdigo Florestal Federal. 10 Nesse sentido posicionam-se Eldio Lecey, Vladimir e Gilberto Passos de Freitas e Nicolao Dino de Castro e Costa Neto em recentes obras que sero a seguir referidas. 11 Art. 54 da L. 9.605/98. 12 Art. 250, parg. 1, inc. II, alnea "h", do CP. Se chegar a ocorrer fogo sem controle, gerando perigo comum, o crime ser o de incndio previsto na Parte

Especial do CP. 13 "Conceder o funcionrio pblico licena, autorizao ou permisso em desacordo com as normas ambientais, para as atividades, obras ou servios cuja realizao depende de ato autorizativo do Poder Pblico". 14 Opondo-se teoria da Fico, cujo defensor de maior expresso foi Savigny. 15 Art. 19, parg. 2, da L. 8.213/91. 16 A omisso parece ter sido intencional quando se l as razes dos vetos do Presidente da Repblica, cuja parte final bem demonstra a m vontade com a idia de responsabilizar criminalmente entes jurdicos, pela adoo da expresso " idias penais controvertidas, como a da responsabilizao penal de pessoas jurdicas" . Declarou, Sua Excelncia, que esse tipo de responsabilizao necessitaria de procedimentos prprios para sua aplicao, colocando em cheque a adoo imediata da inovao introduzida em nosso sistema jurdico . 17 "Crimes e Infraes Administrativas Ambientais", p. 66, Ed. Braslia Jurdica, 1999. 18 Em artigo publicado na Revista de Direito Ambiental n 10, pg. 31, o Promotor de Justia FERNANDO GALVO DA ROCHA sustenta posio contrria, entendendo que a Lei n 8.974/95 s possibilitou a responsabilizao administrativa das pessoas jurdicas, porquanto no contemplou mecanismos de aplicao de penas ao ente moral. 19 Nesse diapaso, vale destacar trabalho de autoria de Ana Raquel Cardoso de Oliveira, Marcos Paulo de Souza Miranda e Srgio Lopes Loures acessvel atravs do "site" JUS NAVIGANDI, intitulado "Consideraes Acerca da Nova Lei de Crimes Ambientais". Os autores parecem olvidar da hodierna concepo de meio ambiente abrangente no s de bens naturais, como de bens culturais. 20 "in" Direito Ambiental Constitucional, p. 2, 2 ed., Ed. Malheiros, 1997. 21 Bens Culturais e Proteo Jurdica, p. 10, obra publicada pela Secretaria Municipal da Cultura de Porto Alegre, 1997. 22 "La Ordenacin Jurdica del Patrimonio Histrico" , p. 157, Madrid, 1990. 23 Em um dos poucos trabalhos especficos sobre os Crimes contra o Ordenamento Urbano e Patrimnio Cultural, o advogado ambientalista JOS EDUARDO RAMOS RODRIGUES, ao analisar os tipos dos arts. 62/65 da LCA , admite expressamente a pessoa jurdica como sujeito ativo de todos eles ( Revista de Direito Ambiental n 11, pgs. 25/43). Os irmos Vladimir e Gilberto Passos de Freitas, na recente edio da obra "Crimes contra a Natureza", aceitam a pessoa jurdica como sujeito ativo dos delitos tipificados nos arts. 62, 63 e 64. Com relao ao art. 64, visualizam somente a pessoa fsica como possvel autora (p. 209, 6 ed., Ed. Revista dos Tribunais, 2000. Mais acertada nos parece a posio de NICOLAO DINO DE CASTRO E COSTA NETO, Op. Cit., pg. 313, que acata, em tese, a possibilidade de a pessoa jurdica tambm ser autora do crime tipificado no art. 65, observando que, na prtica, ser muito difcil que ela pratique as condutas de pichar e grafitar previstas no tipo. 24 JOS EDUARDO RODRIGUES, em seu citado artigo, lembra ainda da necessidade de se apenar especificamente, a exportao de bens culturais mveis sem autorizao, citando como exemplo a recente venda em leilo realizado no exterior da clssica obra de Tarsila do Amaral intitulada "Abaporu". A Legislao Penal Espanhola, mais especificamente na Ley Orgnica 7/1982, tipifica os diversos delitos e as infraes administrativas para evitar e reprimir o contrabando. Chamanos ateno, na aludida lei, o fato dela contemplar crimes e infraes administrativas cujo marco divisor est no valor do bem contrabandeado. Se a coisa estiver avaliada em um milho de pesetas, se estar diante de um crime; quando no se supere dito limite, existir uma infrao administrativa. Para os crimes previstos na aludida lei, as penas cominadas variam entre privativas de liberdade e multa, cujos quantitativos tambm guardam relao com o valor do bem contrabandeado. Esse sistema tem sido alvo de crticas por parte da doutrina espanhola, porquanto demonstra no ter o legislador critrios qualitativos para diferenciar um

crime de uma infrao administrativa (a propsito, v. "La Tutela Del Patrimonio Historico, Cultural o Artistico", de Guillermo Orozco Pardo e Esteban J. Prez Alonso, p. 288, Ed. McGraw-Hill/Interamericana de Espaa, S. A ., Madrid, 1996). 25 ARAKEN DE ASSIS, em artigo publicado na Revista Forense n 337, p. 23, qualifica a redao do parg. 6 do art. 76 da Lei dos Juizados Especiais de infeliz, constituindo, segundo ele, " retrocesso difcil de entender e de superar" ( "in" "Reparao do Dano Civil e Sentena Penal (opo brasileira)"). 26 Art. 65, inc. III, alnea "b". 27 Art. 312, pargs. 2 e 3, do CP. 28 Art. 81, inc. II, do CP. 29 Art. 74, parg. nico, da Lei n 9.099/95. 30 Art. 26. 31 "Pessoa Jurdica: ao penal e processo na Lei Ambiental", "in" Revista de Direito Ambiental, n 12, p. 122. 32 A propsito desse compromisso que o legislador tem demonstrado com a agilizao dos servios judicirios em detrimento ao valor maior da Justia, MIGUEL REALI JNIOR tece agudas crticas, "verbis" : "Portanto, coloca-se a maximizao dos resultados, o eficientismo prprio da sociedade ps-indstria, acima do valor da Justia. Este o jogo de valores que presidiu a elaborao desta lei, prevalecendo o interesse de resolver o mais rpido possvel os processos"( Juizados Especiais Criminais, Org. Antnio Srgio de Moraes Pitombo, p. 28, 1997, So Paulo, Ed. Malheiros). 33 Apel. Criminal n 1072.105/8, de So Paulo, 1 Cm., rel. Juiz Damio Cogan, j. em 09.10.97; Apel. Criminal n 1082.163/6, de So Joaquim da Barra, 18 Cm., rel. Juiz Pires Neto; Rec. em Sentido Estrito n 1090.861/4, de So Paulo, 2 Cm. J. em 12.03.98, dentre outros. 34 Rec. Especial n 190.319, oriundo de So Paulo, ementa publicada no DJU n 97-E, pg. 190, de 24.05.99; Rec. Especial n 172.951, oriundo de So Paulo, ementa publicada no DJU n 102-E, pg. 169, de 31.05.99 e Rec. Especial n 191.719, oriundo de So Paulo, ementa publicada no DJU n 97-E, pg. 190, de 24.05.99. 35 O art. 85 da Lei n 9.099/95, que prev a possibilidade de converso da multa no paga em pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos, tem sido considerado pela doutrina, de forma pacfica, inconstitucional, pois no h na lei qualquer disciplina sobre o modo como se dar a converso. 36 Conquanto a Lei n 9.099/95 silencie acerca da possibilidade de converso da pena restritiva de direitos aplicada no Juizado Especial Criminal por transao, corrente capitaneada por Julio Fabbrini Mirabete admite essa hiptese como decorrncia da interpretao conjunta dos arts. 45 do Cdigo Penal e 181 da Lei das Execues Penais. Entrementes, raras tm sido as vezes em que os magistrados decretam a converso. Emblemtico o acrdo da 13 Cm. Criminal do Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, citado pelo Promotor de Justia Antonio Celso Campos de Oliveira Faria, na Tese de n 52 sustentada no 13 Congresso Nacional do Ministrio Pblico: " como se v, diante da falta de previso na Lei 9.099/95, tornou-se inexeqvel a pena restritiva de direitos, quando descumprido o acordo firmado entre o Ministrio Pblico e o autor do fato. Grande a sensao de impunidade!!!"(Apelao n 1114835/4, Comarca de So Paulo). 37 Evento realizado no perodo de 24 a 27 de novembro de 1999, na cidade de Macap, quando foram elaborados diversos enunciados cveis e criminais publicados no DJ do Estado do RGS de 20.12.99, p. 17. 38 "O Direito Penal do Consumidor: Captulo do Direito Penal Econmico", "in" Revista Direito do Consumidor, vol. 1, p. 106/107. 39 No se trata de se buscar um retrocesso ao Direito Penal meramente retributivo, mas de se lutar por uma Justia Penal Responsvel que atinja ao principal escopo da Jurisdio: a paz social. Pregamos, na contramo da tendncia predominante do

Direito Penal Mnimo, um Direito Penal da Responsabilidade. 40 Art. 28, inc. I. 41 Art. 17. 42 Ob. Cit. , p. 122. 43 Boletim n 68 do IBCCrim, p. 3, julho/98. 44 Crimes contra a Natureza, p. 270, 6 edio, Ed. Revista dos Tribunais, 2000. 45 A jurisprudncia, na esteira do que sustenta JULIO FABBRINI MIRABETE em sua obra "Juizados Especiais Criminais", tem aceito a possibilidade de transao tambm aos delitos sujeitos a procedimentos especiais. Tratando-se a transao de matria penal, que diz respeito alternativa pena privativa de liberdade, afrontar-se-ia o princpio constitucional da isonomia deixar de aplic-la para crimes sujeitos a outros procedimentos. 46 "Novos Direitos e Juizados Especiais. A Proteo do Meio Ambiente e os Juizados Especiais Criminais", "in" Revista de Direito Ambiental, n 15, p. 15. 47 Ob. Cit., p. 141. 48 Boletim IBCCrim 65/04, ed. especial, abril de 1998. 49 Revista Consulex n 30, Ano III, p. 36. 50 P. 1389, 2 ed., Ed. Nova Fronteira. 51 A respeito dessa modalidade de pena, os irmos Vladimir e Gilberto Passos de Freitas antevem sua "pouca ou nenhuma efetividade" (Ob. Cit. , p. 256). 52 Ob. Cit., p. 88.