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MATERIAL DE APOIO DIREITO CIVIL PARTE GERAL

Apostila 01 Prof. Pablo Stolze Gagliano

Temas: Personalidade Jurdica. Nascituro. Pessoa Fsica ou Natural


1. A Personalidade Jurdica.

1.1. Conceito.

Personalidade Jurdica, para a Teoria Geral do Direito Civil, a aptido genrica para se titularizar direitos e contrair obrigaes, ou, em outras palavras, o atributo do sujeito de direito. Neste ponto, vale transcrever a sbia preleo de RIPERT e BOULANGER, na monumental obra Tratado de Derecho Civil segun el Tratado de Planiol (Tomo I Parte General, Buenos Aires: La Rey, 1988, pg. 310):

La personalidad jurdica est vinculada a la existencia del individuo, y no a su conciencia o a su voluntad. Um nio muy pequeno, o um loco, es una persona. Entre las personas fsicas no se hace diferencia alguna para la atribuicin de derechos civiles; por muy dbil o incapacitado que est, todo ser humano es, y sigue siendo, una persona del derecho.

1.2. Aquisio da personalidade jurdica (Pessoa Fsica ou Natural)

O seu surgimento ocorre a partir do nascimento com vida (art. 2, CC-02 e art. 4, CC-16). No instante em que principia o funcionamento do aparelho crdio-respiratrio, clinicamente afervel pelo exame de docimasia hidrosttica de Galeno, o recm-nascido adquire personalidade jurdica, tornando-se sujeito de direito, mesmo que venha a falecer minutos depois.

Na mesma linha, a Res. n 1/88 do Conselho Nacional de Sade1 dispe que o nascimento com vida a: expulso ou extrao completa do produto da concepo quando, aps a separao, respire e tenha batimentos cardacos, tendo sido ou no cortado o cordo, esteja ou no desprendida a placenta. Em uma perspectiva constitucional de respeito dignidade da pessoa, no importa que o feto tenha forma humana ou tempo mnimo de sobrevida (como se dava na redao anterior do art. 30 do CC da Espanha). Assim, se o recm-nascido cujo pai j tenha morrido - falece minutos aps o parto, ter adquirido, por exemplo, todos os direitos sucessrios do seu genitor, transferindo-os para a sua me, uma vez que se tornou, ainda que por breves instantes, sujeito de direito.

1.3. O Nascituro.

LIMONGI FRANA, citado por FRANCISCO AMARAL, define o nascituro como sendo o que est por nascer, mas j concebido no ventre materno.2 Cuida-se do ente concebido, embora ainda no nascido, dotado de vida intra-uterina, da porque a doutrina diferencia-o (o nascituro) do embrio mantido em laboratrio3. A Lei Civil trata do nascituro quando, posto no o considere pessoa, coloca a salvo os seus direitos desde a concepo (art. 2, CC-02, art. 4, CC-16). Ora, se for admitida a teoria natalista, segundo a qual a aquisio da personalidade opera-se a partir do nascimento com vida, razovel o entendimento no sentido de que, no sendo pessoa, o nascituro possui mera expectativa de direito (VICENTE RO, SILVIO RODRIGUES, EDUARDO ESPNOLA, SILVIO VENOSA). Mas a questo no pacfica na doutrina.
1

Cit. por DINIZ, Maria Helena, in Curso de Direito Civil Brasileiro, 25 ed. So Paulo: Saraiva, 2008, pg. 198. 2 AMARAL, Francisco, Introduo ao Direito Civil, Renovar, pg. 217. 3 A ttulo de curiosidade, ver a dico do art. 9 1, PL 90/99: No se aplicam aos embries originados in vitro, antes de sua introduo no aparelho reprodutor da mulher receptora, os direitos assegurados ao nascituro na forma da lei. J o Projeto de Reforma do CC, em sua redao original, aponta em sentido contrrio: Art. 2. A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do embrio e do nascituro (grifos nossos).

Os adeptos da teoria da personalidade condicional sufragam entendimento no sentido de que o nascituro possui direitos sob condio suspensiva. Vale dizer, ao ser concebido, j pode titularizar alguns direitos (extrapatrimoniais), como o direito vida, mas s adquire completa personalidade, quando implementada a condio do seu nascimento com vida. A teoria concepcionista, por sua vez, influenciada pelo Direito Francs, mais direta e ousada: entende que o nascituro pessoa desde a concepo (TEIXEIRA DE FREITAS, CLVIS BEVILQUA, SILMARA CHINELATO). CLVIS BEVILQUA, em seus Comentrios ao Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, Rio de Janeiro: Ed. Rio, 1975, pg. 178, aps elogiar abertamente a teoria concepcionista, ressaltando os seus excelentes argumentos, conclui ter adotado a natalista, por parecer mais prtica (sic). No entanto, o prprio autor, nesta mesma obra, no resiste ao apelo concepcionista, ao destacar situaes em que o nascituro se apresenta como pessa (sic). A despeito de toda essa profunda controvrsia doutrinria, o fato que, nos termos da legislao em vigor, inclusive do Novo Cdigo Civil, o nascituro tem a proteo legal dos seus direitos desde a concepo4. Nesse sentido, pode-se apresentar o seguinte quadro esquemtico, no exaustivo:

a)

o nascituro titular de direitos personalssimos (como o direito vida, o direito proteo pr-natal etc.)5;

b)

pode receber doao, sem prejuzo do recolhimento do imposto de transmisso inter vivos;

A leitura da ementa referente a ADI 3510-0 (em que se questionaram dispositivos da Lei de Biossegurana) aparentemente, em nosso sentir, refora a teoria natalista (http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/verPeticaoInicial.asp?base=ADIN&s1=3510&proc esso=3510), pois o Ministro afirma: O Magno Texto Federal no dispe sobre o incio da vida humana ou o preciso instante em que ela comea. No faz de todo e qualquer estdio da vida humana um autonomizado bem jurdico, mas da vida que j prpria de uma concreta pessoa, porque nativiva (teoria natalista, em contraposio s teorias concepcionista ou da personalidade condicional) (grifamos). Mas, em nosso sentir, o embate entre as teorias, na interpretao que se faz do art. 2 do CC, ainda persistir por muito tempo. A temtica muito polmica. Uma pesquisa na doutrina demonstr tal assertiva. 5 O art. 7. do Estatuto da Criana e do Adolescente dispe que: a criana e o adolescente tm direito proteo vida e sade, mediante a efetivao de polticas pblicas que permitam o nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia.
4

c) d)

pode ser beneficiado por legado e herana; pode ser-lhe nomeado curador para a defesa dos seus interesses (arts. 877 e 878, CPC);

e) f)

o Cdigo Penal tipifica o crime de aborto; como decorrncia da proteo conferida pelos direitos da personalidade, conclumos que o nascituro tem direito realizao do exame de DNA, para efeito de aferio de paternidade6.

Confira-se, neste ponto, o julgado do Supremo Tribunal Federal no caso Glria Trevis (Rcl 2040 QUESTO DE ORDEM NA RECLAMAO, Relator(a): Min. NRI DA SILVEIRA, Julgamento: 21/02/2002 , rgo Julgador: Tribunal Pleno, Publicao: DJ DATA-27-06-2003 PP-00031 EMENT VOL-02116-01 PP-00129), em que podemos observar a aplicao da teoria da ponderao de interesses, visando a dirimir eventuais conflitos entre direitos constitucionais. Embora se buscasse, em verdade, a apurao de um crime, o fato que o nascituro mereceria, em nosso sentir, no caso em tela, o beneficio da produo da prova pericial, para que, aps seu nascimento, no houvesse que carregar o peso das circunstncias duvidosas da sua concepo: EMENTA: - Reclamao. Reclamante submetida ao processo de Extradio n. 783, disposio do STF. 2. Coleta de material biolgico da placenta, com propsito de se fazer exame de DNA, para averigao de paternidade do nascituro, embora a oposio da extraditanda. 3. Invocao dos incisos X e XLIX do art. 5, da CF/88. 4. Ofcio do Secretrio de Sade do DF sobre comunicao do Juiz Federal da 10 Vara da Seo Judiciria do DF ao Diretor do Hospital Regional da Asa Norte - HRAN, autorizando a coleta e entrega de placenta para fins de exame de DNA e fornecimento de cpia do pronturio mdico da parturiente. 5. Extraditanda disposio desta Corte, nos termos da Lei n. 6.815/80. Competncia do STF, para processar e julgar eventual pedido de autorizao de coleta e exame de material gentico, para os fins pretendidos pela Polcia Federal. 6. Deciso do Juiz Federal da 10 Vara do Distrito Federal, no ponto em que autoriza a entrega da placenta, para fins de realizao de exame de DNA, suspensa, em parte, na liminar concedida na Reclamao. Mantida a determinao ao Diretor do Hospital Regional da Asa Norte, quanto realizao da coleta da placenta do filho da extraditanda. Suspenso tambm o despacho do Juiz Federal da 10 Vara, na parte relativa ao fornecimento de cpia integral do pronturio mdico da parturiente. 7. Bens jurdicos constitucionais como "moralidade administrativa", "persecuo penal pblica" e "segurana pblica" que se acrescem, - como bens da comunidade, na expresso de Canotilho, - ao direito fundamental honra (CF, art. 5, X), bem assim direito honra e imagem de policiais federais acusados de estupro da extraditanda, nas dependncias da Polcia Federal, e direito imagem da prpria instituio, em confronto com o alegado direito da reclamante intimidade e a preservar a identidade do pai de seu filho. 8. Pedido conhecido como reclamao e julgado procedente para avocar o julgamento do pleito do Ministrio Pblico Federal, feito perante o Juzo Federal da 10 Vara do Distrito Federal. 9. Mrito do pedido do Ministrio Pblico Federal julgado, desde logo, e deferido, em parte, para autorizar a realizao do exame de DNA do filho da reclamante, com a utilizao da placenta recolhida, sendo,

Existe, ainda, a possibilidade de se reconhecer ao nascituro direito aos alimentos. Nesse sentido, confira-se o seguinte julgado do TJRS:

INVESTIGAO DE PATERNIDADE. ALIMENTOS PROVISRIOS EM FAVOR DO NASCITURO. POSSIBILIDADE. ADEQUAO DO QUANTUM. 1. No pairando dvida acerca do envolvimento sexual entretido pela gestante com o investigado, nem sobre exclusividade desse relacionamento, e havendo necessidade da gestante, justifica-se a concesso de alimentos em favor do nascituro. 2. Sendo o investigado casado e estando tambm sua esposa grvida, a penso alimentcia deve ser fixada tendo em vista as necessidades do alimentando, mas dentro da capacidade econmica do alimentante, isto , focalizando tanto os seus ganhos como tambm os encargos que possui. Recurso provido em parte. (AGRAVO DE INSTRUMENTO N 70006429096, STIMA CMARA CVEL, TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: SRGIO FERNANDO DE VASCONCELLOS CHAVES, JULGADO EM 13/08/2003). Na doutrina, preleciona o Prof. Teixeira Giorgis:

Como a regra constitucional declara a vida inviolvel e o estatuto menorista assegura gestante o atendimento pr-natal e perinatal, no h mais controvrsia sobre o direito do nascituro a alimentos. Ento se aceita que a pesquisa da filiao seja cumulada com um pedido de alimentos provisrios para que a me possa enfrentar as despesas anteriores ao parto, como os custos da pediatria, a assistncia cirrgica, transfuses, ultra-sonografia, intervenes fetais e outras (AGI 596067629); que a gravidez diminui a capacidade laborativa da pessoa (AGI n 70016977936), situao que tambm se aceita em caso de unio estvel (AGI ns 70017520479 e 70016977936).Para a concesso dos alimentos necessrio haver indcios convincentes sobre a paternidade invocada (AGI n 70018406652), no sendo atendida a postulao quando no ocorram elementos seguros sobre a genitura ou sobre o incio da prenhez (AGI n70009811027). Assim tambm acontece quando os cnjuges esto separados de fato por mais de quatro meses (APC n 587002155).7
entretanto, indeferida a splica de entrega Polcia Federal do "pronturio mdico" da reclamante. 7 GIORGIS, Jos Carlos Teixeira, in Alimentos para o Nascituro http://www.espacovital.com.br/noticia_ler.php?idnoticia=8070, acessado em 20 de julho de 2008.

E, finalmente, em 2008, fora aprovada a lei dos alimentos gravdicos, que reconhece, em favor do nascituro, direito aos alimentos. Vale a pena conferir:

LEI N 11.804, DE 5 DE NOVEMBRO DE 2008. Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como ele ser exercido e d outras providncias. O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1o Esta Lei disciplina o direito de alimentos da mulher gestante e a forma como ser exercido. Art. 2o Os alimentos de que trata esta Lei compreendero os valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto, inclusive as referentes a alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras que o juiz considere pertinentes. Pargrafo nico. Os alimentos de que trata este artigo referem-se parte das despesas que dever ser custeada pelo futuro pai, considerando-se a contribuio que tambm dever ser dada pela mulher grvida, na proporo dos recursos de ambos. Art. 3 (VETADO) Art. 4 (VETADO) Art. 5 (VETADO) Art. 6o Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos gravdicos que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte r.

Pargrafo nico. Aps o nascimento com vida, os alimentos gravdicos ficam convertidos em penso alimentcia em favor do menor at que uma das partes solicite a sua reviso. Art. 7o O ru ser citado para apresentar resposta em 5 (cinco) dias. Art. 8 (VETADO) Art. 9 (VETADO) Art. 10 (VETADO) Art. 11. Aplicam-se supletivamente nos processos regulados por esta Lei as disposies das Leis nos 5.478, de 25 de julho de 1968, e 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. Art. 12. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Braslia, 5 de novembro de 2008; 187o da Independncia e 120o da Repblica. LUIZ INCIO LULA DA SILVA Tarso Genro Jos Antonio Dias Toffoli Dilma Rousseff

interessante ler tambm a mensagem de veto8: MENSAGEM N 853, DE 5 DE NOVEMBRO DE 2008. Senhor Presidente do Senado Federal, Comunico a Vossa Excelncia que, nos termos do 1o do art. 66 da Constituio, decidi vetar parcialmente, por contrariedade ao interesse pblico e inconstitucionalidade, o Projeto de Lei no 7.376, de 2006 (no 62/04 no Senado Federal), que Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como ele ser exercido e d outras providncias.
8

Disponvel no: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2008/Msg/VEP-85308.htm, acessado em 20 de Janeiro de 2009.

Ouvidos, o Ministrio da Justia, a Advocacia-Geral da Unio e a Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres manifestaram-se pelo veto aos seguintes dispositivos: Art. 3o Art. 3o Aplica-se, para a aferio do foro competente para o processamento e julgamento das aes de que trata esta Lei, o art. 94 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. Razes do veto O dispositivo est dissociado da sistemtica prevista no Cdigo de Processo Civil, que estabelece como foro competente para a propositura da ao de alimentos o do domiclio do alimentando. O artigo em questo desconsiderou a especial condio da gestante e atribuiu a ela o nus de ajuizar a ao de alimentos gravdicos na sede do domiclio do ru, que nenhuma condio especial vivencia, o que contraria diversos diplomas normativos que dispem sobre a fixao da competncia. Art. 5o Art. 5o Recebida a petio inicial, o juiz designar audincia de justificao onde ouvir a parte autora e apreciar as provas da paternidade em cognio sumria, podendo tomar depoimento da parte r e de testemunhas e requisitar documentos. Razes do veto O art. 5o ao estabelecer o procedimento a ser adotado, determina que ser obrigatria a designao de audincia de justificao, procedimento que no obrigatrio para nenhuma outra ao de alimentos e que causar retardamento, por vezes, desnecessrio para o processo. Ouvidos, o Ministrio da Justia e a Advocacia-Geral da Unio manifestaram-se ainda pelo veto aos seguintes dispositivos: Art. 8o

Art. 8o Havendo oposio paternidade, a procedncia do pedido do autor depender da realizao de exame pericial pertinente. Razes do veto O dispositivo condiciona a sentena de procedncia realizao de exame pericial, medida que destoa da sistemtica processual atualmente existente, onde a percia no colocada como condio para a procedncia da demanda, mas sim como elemento prova necessrio sempre que ausente outros elementos comprobatrios da situao jurdica objeto da controvrsia. Art. 10 Art. 10. Em caso de resultado negativo do exame pericial de paternidade, o autor responder, objetivamente, pelos danos materiais e morais causados ao ru. Pargrafo nico. A indenizao ser liquidada nos prprios autos. Razes do veto Trata-se de norma intimidadora, pois cria hiptese de responsabilidade objetiva pelo simples fato de se ingressar em juzo e no obter xito. O dispositivo pressupe que o simples exerccio do direito de ao pode causar dano a terceiros, impondo ao autor o dever de indenizar, independentemente da existncia de culpa, medida que atenta contra o livre exerccio do direito de ao. Ouvidos, o Ministrio da Justia e a Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres manifestaram-se ainda pelo veto ao seguinte dispositivo: Art. 9o Art. 9o Os alimentos sero devidos desde a data da citao do ru. Razes do veto O art. 9o prev que os alimentos sero devidos desde a data da citao do ru. Ocorre que a prtica judiciria revela que o ato citatrio nem sempre pode ser realizado com a velocidade que se

espera e nem mesmo com a urgncia que o pedido de alimentos requer. Determinar que os alimentos gravdicos sejam devidos a partir da citao do ru conden-lo, desde j, no-existncia, uma vez que a demora pode ser causada pelo prprio ru, por meio de manobras que visam impedir o ato citatrio. Dessa forma, o auxlio financeiro devido gestante teria incio no final da gravidez, ou at mesmo aps o nascimento da criana, o que tornaria o dispositivo carente de efetividade. Por fim, o Ministrio da Justia manifestou-se pelo veto ao seguinte dispositivo: Art. 4o Art. 4o Na petio inicial, necessariamente instruda com laudo mdico que ateste a gravidez e sua viabilidade, a parte autora indicar as circunstncias em que a concepo ocorreu e as provas de que dispe para provar o alegado, apontando, ainda, o suposto pai, sua qualificao e quanto ganha aproximadamente ou os recursos de que dispe, e expor suas necessidades. Razes do veto O dispositivo determina que a autora ter, obrigatoriamente, que juntar petio inicial laudo sobre a viabilidade da gravidez. No entanto, a gestante, independentemente da sua gravidez ser vivel ou no, necessita de cuidados especiais, o que enseja dispndio financeiro. O prprio art. 2o do Projeto de Lei dispe sobre o que compreende os alimentos gravdicos: valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto, inclusive referente alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto e demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis (...). Esses gastos ocorrero de qualquer forma, no sendo adequado que a gestante arque com sua totalidade, motivo pelo qual medida justa que haja compartilhamento dessas despesas com aquele que viria a ser o pai da criana. Essas, Senhor Presidente, as razes que me levaram a vetar os dispositivos acima mencionados do projeto em causa, as quais ora submeto elevada apreciao dos Senhores Membros do Congresso Nacional. Este texto no substitui o publicado no DOU de 6.11.2008

Posto isso, observamos ainda que at mesmo direito reparao por dano moral em favor do nascituro j foi admitido pelo Superior Tribunal de Justia:

RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DO TRABALHO. MORTE. INDENIZAO POR DANO MORAL. FILHO NASCITURO. FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO. DIES A QUO. CORREO MONETRIA. DATA DA FIXAO PELO JUIZ. JUROS DE MORA. DATA DO EVENTO DANOSO. PROCESSO CIVIL. JUNTADA DE DOCUMENTO NA FASE RECURSAL. POSSIBILIDADE, DESDE QUE NO CONFIGURDA A M-F DA PARTE E OPORTUNIZADO O CONTRADITRIO. ANULAO DO PROCESSO. INEXISTNCIA DE DANO. DESNECESSIDADE. - Impossvel admitir-se a reduo do valor fixado a ttulo de compensao por danos morais em relao ao nascituro, em comparao com outros filhos do de cujus, j nascidos na ocasio do evento morte, porquanto o fundamento da compensao a existncia de um sofrimento impossvel de ser quantificado com preciso. - Embora sejam muitos os fatores a considerar para a fixao da satisfao compensatria por danos morais, principalmente com base na gravidade da leso que o juiz fixa o valor da reparao. - devida correo monetria sobre o valor da indenizao por dano moral fixado a partir da data do arbitramento. Precedentes. - Os juros moratrios, em se tratando de acidente de trabalho, esto sujeitos ao regime da responsabilidade extracontratual, aplicando-se, portanto, a Smula n 54 da Corte, contabilizando-os a partir da data do evento danoso. Precedentes - possvel a apresentao de provas documentais na apelao, desde que no fique configurada a m-f da parte e seja observado o contraditrio. Precedentes. - A sistemtica do processo civil regida pelo princpio da instrumentalidade das formas, devendo ser reputados vlidos os atos que cumpram a sua finalidade essencial, sem que acarretem prejuzos aos litigantes. Recurso especial dos autores parcialmente conhecido e, nesta parte, provido. Recurso especial da r no conhecido.

(REsp 931556/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/06/2008, DJe 05/08/2008)

Em posio anterior, decidiu a Corte:

DIREITO CIVIL. DANOS MORAIS. MORTE. ATROPELAMENTO. COMPOSIO FRREA. AO AJUIZADA 23 ANOS APS O EVENTO. PRESCRIO INEXISTENTE. INFLUNCIA NA QUANTIFICAO DO QUANTUM. PRECEDENTES DA TURMA. NASCITURO. DIREITO AOS DANOS MORAIS. DOUTRINA. ATENUAO. FIXAO NESTA INSTNCIA. POSSIBILIDADE. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. I - Nos termos da orientao da Turma, o direito indenizao por dano moral no desaparece com o decurso de tempo (desde que no transcorrido o lapso prescricional), mas fato a ser considerado na fixao do quantum. II - O nascituro tambm tem direito aos danos morais pela morte do pai, mas a circunstncia de no t-lo conhecido em vida tem influncia na fixao do quantum. III - Recomenda-se que o valor do dano moral seja fixado desde logo, inclusive nesta instncia, buscando dar soluo definitiva ao caso e evitando inconvenientes e retardamento da soluo jurisdicional. (STJ, QUARTA TURMA, RESP 399028 / SP ; RECURSO ESPECIAL 2001/0147319-0, Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, Julg. 26/02/2002, DJ 15.04.2002 p.00232)

Questes de concurso: Existe proteo jurdica ao natimorto?

Segundo a doutrina, existe, sim. Em respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana, deve-se proteger o nome, a imagem e a memria daquele que nasceu morto9. O que concepturo?

Enunciado 01 (Jornadas de Direito Civil CJF): Art. 2. A proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana o natimorto no que concerne aos direitos da personalidade, tais como nome, imagem e sepultura. As Jornadas de Direito Civil so importantes postulados de doutrina, fruto de encontros de juristas, realizados em Braslia. Voc pode encontrar os enunciados das I, III e IV Jornadas (eis que na II no houve apresentao dessa ordem) no site www.pablostolze.com.br (fonte: Conselho da Justia Federal).

Trata-se daquele ente que ainda no foi nem concebido (ex.: o futuro filho de fulano...). Fala-se, aqui, em prole eventual (no Direito Sucessrio, ver o art. 1799, I).

2. Capacidade de Direito e de Fato e Legitimidade.

Adquirida a personalidade jurdica, toda pessoa passa a ser capaz de direitos e obrigaes. Possui, portanto, capacidade de direito ou de gozo. Todo ser humano tem, assim, capacidade de direito, pelo fato de que a personalidade jurdica um atributo inerente sua condio. Se puder atuar pessoalmente, possui, tambm, capacidade de fato ou de exerccio. Reunidos os dois atributos, fala-se em capacidade civil plena:

CAP. DE DIREITO + CAP. DE FATO CAPACIDADE CIVIL PLENA

A falta de capacidade de fato ou de exerccio, conduz-nos ao problema da incapacidade.

Questo de Concurso: O que a restitutio in integrum, em Teoria Geral (no mbito dos atos praticados por menores)?

Segundo Clvis Bevilqua, em sua obra Theoria Geral do Direito Civil (RED, 1999, pgs. 120123), este instituto tem origem romana, consistindo no benefcio concedido aos menores e s pessoas que se lhes equiparam, a fim de poderem anular quaisquer atos vlidos sob outros pontos de vista, nos quais tenham sido lesadas (pg. 121). Concedida a restituio, as partes retornam ao estado anterior de coisas. O Cdigo de 1916, em seu art. 8 acabava com este benefcio. O novo Cdigo Civil, na mesma linha, no tem dispositivo algum beneficiando especificamente menores ou incapazes, razo por que entendemos continuar extinto o instituto.

Afastada esta hiptese, previu o novo estatuto, outrossim, especial situao de invalidade do negcio jurdico, para salvaguardar interesse do incapaz, quando o seu representante praticar ato atentatrio ao seu interesse:

Art. 119. anulvel o negcio concludo pelo representante em conflito de interesses com o representado, se tal fato era ou devia ser do conhecimento de quem com aquele tratou. Pargrafo nico. de cento e oitenta dias, a contar da concluso do negcio ou da cessao da incapacidade, o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao prevista neste artigo.

Questo de Concurso: O que se entende por estado das pessoas?

Segundo Orlando Gomes (in Introduo ao Direito Civil, 10. ed, 2. tiragem, Rio de Janeiro: Forense, 1993, pg. 172), A noo de status coliga-se de capacidade. O status uma qualidade jurdica decorrente da insero de um sujeito numa categoria social, da qual derivam, para este, direitos e deveres. Nessa linha de pensamento, possvel se identificar estados poltico (nacionais e estrangeiros), familiar (cnjuge, por exemplo), individual (idade, sexo, sade).

2.1. Incapacidade absoluta. O Cdigo Civil de 1916, em seu art. 5O, reputava absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil:

a) os menores de 16 (dezesseis) anos; b) os loucos de todo o gnero; c) os surdos-mudos, que no puderem exprimir a sua vontade; d) os ausentes, declarados tais por ato do juiz.

Seguindo a diretriz mais moderna e adequada do Novo Cdigo Civil, as seguintes pessoas so consideradas absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil:

2.1.1. Os menores de dezesseis anos.

Trata-se dos menores impberes. Abaixo deste limite etrio, o legislador considera que a pessoa inteiramente imatura para atuar na rbita do direito. Vale lembrar que, no Estatuto da Criana e do Adolescente, a distino peculiar:

Art. 2, ECA - Considera-se criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at doze anos de idade incompletos, e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade. Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcionalmente este Estatuto s pessoas entre dezoito e vinte e um anos de idade. Observe-se, todavia, que tanto a criana quanto o adolescente so considerados incapazes (absoluta ou relativamente incapazes, conforme veremos no item 2.2.1.).

2.1.2. Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos. As pessoas que padeam de doena ou deficincia mental, que as torne incapazes de praticar atos no comrcio jurdico, so consideradas absolutamente incapazes. O Novo Cdigo Civil afastou a expresso loucos de todo o gnero, duramente criticada por Nina Rodrigues na poca da elaborao do Cdigo Civil de 1916. A incapacidade deve ser oficialmente reconhecida por meio do procedimento de interdio, previsto nos arts. 1177 a 1186 do CPC.

A doutrina admite, ainda, uma incapacidade natural, quando a enfermidade ou deficincia no se encontra judicialmente declarada. Nesse caso, admite-se a invalidao do ato praticado pelo

incapaz no oficialmente interditado, se ficarem demonstrados: o prejuzo ao incapaz e a m-f da outra parte. bom lembrar ainda que, declarada judicialmente a incapacidade, no devem ser considerados vlidos os atos praticados pelo incapaz mesmo nos intervalos de perfeita lucidez.

2.1.3. Os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir a sua vontade.

So considerados absolutamente incapazes aqueles que, em razo de uma causa temporria (ou permanente, claro) estejam impedidas de manifestar vontade. o caso da pessoa vtima de uma intoxicao fortuita, ou em estado de coma, em virtude de acidente de veculo.

Questo de concurso: E como fica a situao do surdo-mudo incapaz de manifestar vontade?

No estando previsto em inciso autnomo, como ocorria no Cdigo revogado, ainda assim, ele poder ser considerado absolutamente incapaz, caso se enquadre em qualquer das hipteses do art. 3, especialmente a do inc. III.

Questo de concurso: a senilidade causa de incapacidade?

No. A senilidade, entendida nesse contexto como a idade muito avanada, no gera incapacidade civil. Diferentemente, outrossim, a situao da pessoa de idade avanada que tambm apresente problema de sade mental apto a justificar a sua interdio.

2.2. Incapacidade relativa. O Cdigo de 1916, em seu art. 6O, considerava incapazes, relativamente a certos atos ou maneira de os exercer:

a) os maiores de 16 (dezesseis) e menores de 21 (vinte e um) anos; b) os prdigos; c) os silvcolas.

Consoante a diretriz do Novo Cdigo Civil, so incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer :

2.2.1. Os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.

Trata-se dos menores pberes. 2.2.2. Os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido.

Muito cuidado com este dispositivo. A embriaguez, o vcio de txico e a deficincia, consideradas como causas de incapacidade relativa, neste caso, REDUZEM, mas no ANIQUILAM a capacidade de discernimento. Se privarem totalmente o agente de capacidade de conscincia e orientao, como na embriaguez patolgica ou toxicomania grave (dependncia qumica total) configurar-se- incapacidade absoluta, na forma do art. 3, II.

2.2.3. Os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo.

So consideradas relativamente incapazes as pessoas dotadas de desenvolvimento mental incompleto, como os portadores da sndrome de Down (pessoas especiais que, com muito amor e carinho em sua educao, merecem todo o nosso respeito, e podem perfeitamente atuar social e profissionalmente).

2.2.4. Os prdigos.

A prodigalidade um desvio comportamental por meio do qual o indivduo desordenadamente dilapida o seu patrimnio, podendo reduzir-se misria. Para a sua prpria proteo (e para evitar que bata s portas de um parente ou do Estado), o prdigo poder ser interditado. Segundo a legislao em vigor, a curatela do prdigo somente o privar de, sem curador, emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e praticar, em geral, atos que no sejam de mera administrao (art. 1782, CC-02).

Questo de Concurso: Para casar, o curador do prdigo deve ser ouvido?

Como o casamento deflagra tambm efeitos patrimoniais, o seu curador deve manifestar-se, no para interferir na escolha afetiva, mas para opinar acerca do regime de bens escolhido.

2.2.5. Algumas palavras sobre a capacidade jurdica dos silvcolas.

A disciplina normativa do ndio (evite falar silvcola), que no Cdigo de 1916 mereceu assento entre os relativamente incapazes, passou a ser remetida legislao especial (art. 4, pargrafo nico, CC-02), que disciplina autonomamente a matria (cf. especialmente a Lei n. 5371 de 05 de dezembro de 1967, e a Lei n. 6001 de 19 de dezembro de 1973 - Estatuto do ndio). Confira o que dispe o art. 8 do Estatuto do ndio10: Art. 8 So nulos os atos praticados entre o ndio no integrado e qualquer pessoa estranha comunidade indgena quando no tenha havido assistncia do rgo tutelar competente. Pargrafo nico. No se aplica a regra deste artigo no caso em que o ndio revele conscincia e conhecimento do ato praticado, desde que no lhe seja prejudicial, e da extenso dos seus efeitos.

2.3. Suprimento da Incapacidade (Representao e Assistncia).


10

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6001.htm, acessado em 20 de julho de 2008.

O suprimento da incapacidade absoluta d-se atravs da representao, e o da incapacidade relativa, por meio da assistncia. Cuida-se de institutos protetivos dos incapazes.

3. Emancipao

A menoridade, luz do Novo Cdigo Civil, cessa aos 18 (dezoito) anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil (art.5)11. Vale lembrar que esta reduo aos 18 anos reverberou (no necessariamente para impor modificao na legislao especial) nos mbitos penal, processual, previdencirio, e, especialmente, no direito de famlia, no que tange ao pagamento de penso alimentcia. O STJ, alis, j firmou entendimento no sentido de que a reduo da maioridade civil no implica cancelamento automtico da penso alimentcia: PENSO ALIMENTCIA. MAIORIDADE. FILHO. Trata-se de remessa pela Terceira Turma de recurso em ao revisional de alimentos em que a controvrsia cinge-se em saber se, atingida a maioridade, cessa automaticamente ou no o dever de alimentar do pai em relao ao filho. Prosseguindo o julgamento, a Seo, por maioria, proveu o recurso, entendendo que, com a maioridade do filho, a penso alimentcia no pode cessar automaticamente. O pai ter de fazer o procedimento judicial para exonerar-se ou no da obrigao de dar penso ao filho. Explicitou-se que completar a maioridade de 18 anos no significa que o filho no ir depender do pai. Precedentes citados: REsp 347.010-SP, DJ 10/2/2003, e REsp 306.791-SP, DJ 26/8/2002. REsp 442.502-SP, Rel. originrio Min. Castro Filho, Rel. para acrdo Min. Antnio de Pdua Ribeiro, julgado em 6/12/2004. E mais:

11

No CC-16, art. 9.: Aos vinte e um anos completos acaba a menoridade, ficando habilitado o indivduo para todos os atos da vida civil.

ALIMENTOS. MAIORIDADE DO ALIMENTANDO. EXONERAO AUTOMTICA DA PENSO. INADMISSIBILIDADE. Com a maioridade, extingue-se o poder familiar, mas no cessa, desde logo, o dever de prestar alimentos, fundado a partir de ento no parentesco. vedada a exonerao automtica do alimentante, sem possibilitar ao alimentando a oportunidade de manifestar-se e comprovar, se for o caso, a impossibilidade de prover a prpria subsistncia. Precedentes do STJ. Recurso especial no conhecido. (REsp 739.004/DF, Rel. Ministro BARROS MONTEIRO, QUARTA TURMA, julgado em 15.09.2005, DJ 24.10.2005 p. 346) Na mesma vereda:

HABEAS CORPUS. PRISO CIVIL. ALIMENTOS. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia consolidouse no sentido de que a maioridade dos filhos no acarreta a exonerao automtica da obrigao de prestar alimentos. Ordem denegada. (HC 55.065/SP, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, TERCEIRA TURMA, julgado em 10.10.2006, DJ 27.11.2006 p. 271)

Habeas corpus. Priso civil. Execuo de alimentos. Precedentes da Corte. 1. O habeas corpus, na linha da jurisprudncia da Corte, no constitui via adequada para o exame aprofundado de provas indispensveis verificao da capacidade financeira do paciente para pagar os alimentos no montante fixado. 2. A maioridade do credor dos alimentos no exonera, por si s, a obrigao do devedor. 3. A propositura de ao revisional de alimentos no impede a priso civil do devedor de alimentos.

4. "O dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante o que compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se vencerem no curso do processo" (Smula n 309/STJ atual redao aprovada em 22/3/06 pela Segunda Seo). 5. Ordem concedida em parte. (HC 55.606/SP, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 05.09.2006, DJ 13.11.2006 p. 240)

Firmado o entendimento de que o cancelamento da penso no automtico, o prprio STJ, em 2005, passou a admitir que a exonerao pudesse se dar no bojo de outros processos de famlia, no exigindo necessariamente propositura de ao exoneratria:

STJ - quarta-feira, 13 de abril de 2005 09:37 - Pai no precisa entrar com novo processo para deixar de pagar penso a filha maior

Deciso unnime tomada com base em voto da ministra Nancy Andrighi, presidente da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, definiu que, para deixar de pagar penso alimentcia, o pai no necessita entrar com uma ao autnoma prpria. Pode fazer o pedido nesse sentido at mesmo dentro do processo de investigao de paternidade cumulada com alimentos movida contra ele pela filha maior.

A deciso do STJ foi tomada durante o julgamento de um recurso especial oriundo de Minas Gerais em que o contador S. B., de Belo Horizonte, foi condenado a pagar trs salrios mnimos de penso sua filha maior, T. C. da C., universitria de 24 anos. Julgada procedente pelo Tribunal de Justia do Estado a ao de investigao de paternidade cumulada com alimentos, o pai efetuou o pagamento das prestaes alimentcias, mas requereu a exonerao do pagamento em razo de a filha j haver atingido a maioridade, estando, portanto, extinto o ptrio poder.

O pedido do pai foi negado em razo de o TJ/MG haver entendido que, para exonerar-se do dever de pagar a penso alimentcia sua filha maior, o pai teria que entrar com uma ao prpria, autnoma,

em que fosse permitida a ambas as partes a produo de ampla prova. O pai alega que o dever de prestar alimentos que lhe foi imposto tem por nico fundamento o fato de sua filha ser menor de idade poca da deciso judicial que lhe reconheceu o direito, condio que se alterou, pois hoje, j com 24 anos, atingida a maioridade, no mais faz jus aos alimentos.

Ao acolher em parte o recurso do pai, a relatora do processo, ministra Nancy Andrighi, afastou o impedimento encontrado pelo tribunal mineiro. Para a ministra, cujo voto foi acompanhado integralmente pelos ministros Antnio de Pdua Ribeiro, Carlos Alberto Menezes Direito e Castro Filho, o pai tem o direito de requerer a exonerao do dever de prestar alimentos em qualquer ao, podendo faz-lo, inclusive, como no caso, no processo de investigao de paternidade cumulada com alimentos, que lhe foi movido pela filha maior.

Viriato Gaspar

Mais recentemente, frise-se, a Smula 358 afastou quaisquer dvidas quanto necessidade de se demonstrar a ausncia de fundamento para a prestao alimentar que, como visto, no desaparece pelo simples fato de se atingir a maioridade:

Smula: 358 O cancelamento de penso alimentcia de filho que atingiu a maioridade est sujeito deciso judicial, mediante contraditrio, ainda que nos prprios autos.

E especialmente para os alunos que almejam a carreira do Ministrio Pblico, confiram estes julgados:

RECURSO ESPECIAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIMENTOS. MAIORIDADE DO ALIMENTANDO. MINISTRIO PBLICO. ILEGITIMIDADE PARA RECORRER. O Ministrio Pblico no detm legitimidade para recorrer contra deciso em que se discute alimentos quando o alimentando houver alcanado a maioridade.

Recurso especial no conhecido. (REsp 712.175/DF, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA, julgado em 18.10.2005, DJ 08.05.2006 p. 222)

RECURSO ESPECIAL. EXONERAO AUTOMTICA. ALIMENTOS. MAIORIDADE DO ALIMENTANDO. ILEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA RECORRER. 1. Carece ao Ministrio Pblico legitimidade para recorrer contra deciso que extingue o dever de prestar alimentos em razo do alimentando ter alcanado a maioridade, mormente se este tem advogado constitudo nos autos. 2. Recurso especial no conhecido. (REsp 982.410/DF, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA TURMA, julgado em 06.12.2007, DJ 17.12.2007 p. 217)

CIVIL E PROCESSUAL. RECURSO ESPECIAL. AO DE ALIMENTOS. AUTORIA. MINISTRIO PBLICO. MENOR. PTRIO PODER DA GENITORA CONFIGURADO. ILEGITIMIDADE ATIVA. LEI N. 8.069/1990, ART. 201, III. I. Resguardado o ptrio poder da genitora, no se reconhece legitimidade ativa ao Ministrio Pblico para a propositura de ao de alimentos. Precedentes. II. Recurso especial conhecido, mas desprovido. (REsp 1072381/MG, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 24/03/2009, DJe 11/05/2009)

Direito civil e processual civil. Famlia. Recurso especial. Ao revisional de alimentos. Homologao de acordo em sentena sem manifestao prvia do Ministrio Pblico. Prejuzo da criana evidenciado. Anulao dos atos processuais. - Legitimado que , o Ministrio Pblico, para velar pelo interesse do incapaz, e considerado o notrio prejuzo alimentada com a reduo dos alimentos, no acordo homologado em Juzo, sem a presena e tampouco a manifestao prvia do fiscal da lei, deve ser anulado o processo, a partir da audincia em que prolatada a sentena homologatria de acordo, prosseguindo-se nos moldes do devido processo legal. - Para alm da circunstncia provocada pelo desemprego na vida propriamente dita daquele que presta os alimentos, propagam-se os reflexos incidentes diretamente sobre aquele que os recebe, ante a utilizao em larga escala do emprego informal no mercado de trabalho; a denominada relao sem vnculo empregatcio repercute diretamente na forma de comprovao da renda do alimentante, que poder, de diversas maneiras,

esgueirar-se pelas beiradas da informalidade para eximir-se da obrigao alimentar, sob alegao de desemprego. Recurso especial provido, para anulao do processo, a partir da audincia em que homologado o acordo por sentena que reduziu os alimentos, considerado o princpio do melhor interesse da criana. (REsp 1058689/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 12/05/2009, DJe 25/05/2009)

A ttulo de complementao, na seara do Direito da Criana e do Adolescente, h tambm deciso do E. STJ no sentido de que a reduo da maioridade no interferiu no ECA, no que tange medida de internao imposta ao adolescente infrator:

HABEAS CORPUS. ECA. INTERNAO. LIBERAO COMPULSRIA. IDADE LIMITE, 21 ANOS. NOVO CDIGO CIVIL. REDUO DA IDADE DA CAPACIDADE CIVIL. DESINFLUNCIA NA MEDIDA SCIO-EDUCATIVA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL. RESTRIO. ATIVIDADES EXTERNAS. INOCORRNCIA. 1. O Novo Cdigo Civil, ao reduzir a idade da capacidade civil, no revogou o artigo 121, pargrafo 5, do Estatuto da Criana e do Adolescente, que fixa a idade de 21 anos para a liberao compulsria do infrator. 2. Ajustada a execuo da medida scio-educativa de internao ao artigo 121, pargrafo 5, da Lei n 8.069/90, no h falar em constrangimento ilegal (Precedentes da Corte). 3. Conquanto o artigo 120 da Lei 8.069/90 dispense autorizao do juiz para a realizao de atividades externas pelo menor sujeito medida scio-educativa de semiliberdade, tal no implica a exonerao do magistrado do seu dever legal de presidir o bom cumprimento do comando da sentena, adequando a medida scio-educativa s peculiaridades do menor e ao prprio ato infracional por ele perpetrado (Precedentes da Corte). 4. Writ denegado. (HC 28.332/RJ, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, SEXTA TURMA, julgado em 28.09.2004, DJ 01.02.2005 p. 613)

No mbito da Previdncia Social, a reduo da maioridade civil no implicou a negao do direito de percepo assegurado pela lei previdenciria, por ser norma especial.

Nessa linha, o Prof. HARILSON ARAJO:

Assim, pela anlise dos dispositivos em questo, em matria de regime geral de benefcios de previdncia do sistema do INSS, os filhos e os irmos de qualquer condio que estejam sob a dependncia econmica do segurado, salvo se emancipados, somente perdem a qualidade de beneficirios ao completarem 21 anos de idade.12

E tambm o enunciado 3 da I Jornada de Direito Civil:

3 Art. 5: a reduo do limite etrio para a definio da capacidade civil aos 18 anos no altera o disposto no art. 16, I, da Lei n. 8.213/91, que regula especfica situao de dependncia econmica para fins previdencirios e outras situaes similares de proteo, previstas em legislao especial.

Finalmente, neste ponto, uma pergunta no quer calar.

Seria possvel antecipar-se a aquisio da capacidade plena?

A resposta positiva: possvel, por meio da emancipao.

Vale lembrar que a emancipao repercute no mbito do poder familiar, e, conseqentemente, pode interferir tambm na obrigao de prestar alimentos, como, inclusive, j decidiu o STJ:

Priso civil. Dbito alimentar. Emancipao do alimentando. I. - A emancipao do alimentando e a declarao deste dando quitao das verbas alimentares vencidas constitui prova de no haver motivo para manter-se a priso civil do paciente. II. - Ordem de habeas corpus concedida.

(HC 30.384/RS, Rel. Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em 18.11.2003, DJ 15.12.2003 p. 301
12

http://www.portalbrasil.net/2004/colunas/direito/abril_01.htm, acessado em 20 de julho de 2008.

A emancipao poder ser:

a) voluntria; b) judicial; c) legal.

A emancipao voluntria ocorre pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, desde que o menor haja completado dezesseis anos (art. 5., pargrafo nico, I, primeira parte, CC-02). A emancipao ato irrevogvel, mas os pais podem ser responsabilizados solidariamente pelos danos causados pelo filho que emanciparam. Esse o entendimento mais razovel, em nossa opinio, para que a vtima no fique sem qualquer ressarcimento. A emancipao judicial aquela concedida pelo juiz, ouvido o tutor, se o menor contar com dezesseis anos completos (art. 5, pargrafo nico, I, segunda parte, CC-02). Posto isso, passaremos a analisar as hipteses de emancipao legal. A primeira hiptese o casamento (art. 5, pargrafo nico, II, CC-02 e art. 9, 1, II, CC-16). Recebendo-se em matrimnio, portanto, antecipam a plena capacidade jurdica, mesmo que venham a se separar ou a se divorciar depois. Um dado relevante a ser destacado que, segundo o Cdigo Civil, excepcionalmente, ser permitida a convolao de npcias por aquele que ainda no alcanou a idade mnima legal (art. 1520, CC-02), em caso de gravidez ou para evitar a imposio ou o cumprimento de pena criminal.

OBS.: Confronte a Lei n. 11.106 de 2005, que revogou o dispositivo do CP autorizador da extino da punibilidade pelo casamento, e o art. 1520 do CC. Em sala de aula, em momento oportuno, faremos esta importante anlise, inclusive em face das suas implicaes com o Direito de Famlia.

Em seguida, prev a lei como causa de emancipao legal o exerccio de emprego pblico efetivo (art. 5, pargrafo nico, III, CC-02 e art. 9, 1, III, CC-16), embora dificilmente a lei admita o provimento efetivo em cargo ou emprego pblico antes dos 18 anos. Tambm a colao de grau em curso de ensino superior causa legal de emancipao (art. 5, pargrafo nico, IV, CC-02 e art. 9, 1, IV, CC-16). Situao tambm de difcil ocorrncia, para os menores de 18 anos. Voc j imaginou colar grau, em seu curso de Direito, antes dos dezoito anos? Finalmente, justifica a emancipao o estabelecimento civil ou comercial, ou a existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria (art. 5, pargrafo nico, V, CC-02 e art. 9, 1, V, CC-16). Interessante a questo do menor com dezesseis anos completos emancipado por fora de uma relao de emprego. Trata-se de previso legal inovadora. Nesse caso, entendemos que, ainda que venha a ser demitido, no retorna situao de incapacidade, em respeito ao princpio da segurana jurdica.

4. Extino da Pessoa Natural.

4.1. Noes Gerais

Termina a existncia da pessoa natural com a morte (art. 6, CC-02, art. 10, CC-16). A parada do sistema cardiorrespiratrio com a cessao das funes vitais indica o falecimento do indivduo. Tal aferio, permeada de dificuldades tcnicas, dever ser feita por mdico, com base em seus conhecimentos clnicos e de tanatologia. A irreversibilidade da morte enceflica a torna um critrio de determinao do bito cientificamente mais preciso13. Mas a matria reveste-se de alta complexidade.
13

MARIA HELENA DINIZ observa que a noo comum de morte tem sido a ocorrncia de parada cardaca prolongada e a ausncia de respirao, ou seja, a cessao total e permanente da funes vitais, mas, para efeito de transplante, tem a lei considerado a morte enceflica, mesmo que os demais rgos estejam em pleno funcionamento, ainda que ativados por drogas (O Estado Atual do Biodireito, So Paulo: Saraiva, 2001, pgs. 266267)..

4.2. Morte Presumida.

O Novo Cdigo Civil admite a morte presumida, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura da sucesso definitiva (art. 6., CC-02). Mas a declarao de morte presumida no ocorre apenas em caso de ausncia. A lei enumera outras hipteses, em seu art. 7, I e II:

Art. 7 - Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de ausncia: I se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida; II se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at dois anos aps o trmino da guerra. Pargrafo nico A declarao de morte presumida, nesses casos, somente poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel do falecimento.

Tais hipteses tambm devero ser formuladas em procedimento especfico de justificao, aplicando-se a Lei de Registros Pblicos, no que couber.

4.3. Morte Simultnea (Comorincia).

A situao jurdica da comorincia vem prevista no art. 8 do CC-02 (art. 11, CC-16), nos seguintes termos:

Art. 8. Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos.

Fique atento: esta regra somente aplicvel, se no se puder precisar os instantes das mortes. No caso de no se poder precisar a ordem cronolgica das mortes dos comorientes, a lei firmar a presuno de haverem falecido no mesmo instante, o que acarreta importantes conseqncias

prticas: abrem-se cadeias sucessrias autnomas e distintas, de maneira que um comoriente no herda do outro. Como diz BEVILQUA (in Comentrios...cit. acima, pg. 207):

Na falta de qualquer elemento de prova, o que a razo diz que no se pode afirmar qual das pessoas faleceu primeiro, e, conseqentemente, nenhum direito fundado na procedncia da morte pode ser transferido de uma para a outra.

Finalmente, vale lembrar que as mortes, em tese, podem ocorrer em locais distintos. A ttulo meramente ilustrativo (pois ocorrido em outro Pas), veja este caso noticiado pelo Portal do Terra:

Casal morre na mesma hora em acidentes diferentes

Dois jovens namorados do noroeste da Itlia morreram neste fim de semana em dois acidentes de trnsito diferentes ocorridos na mesma hora, de acordo com os meios de comunicao locais. Mauro Monucci, 29 anos, morreu por volta da meia-noite de sbado quando sua moto, de alta cilindrada, chocou-se contra um poste em um cruzamento nos arredores do Palcio dos Esportes de Forli. O jovem morreu quando era levado numa ambulncia ao hospital, segundo a edio digital do jornal La Repubblica. Praticamente ao mesmo tempo, o carro de sua namorada, Simona Acciai, 27 anos, saiu da estrada em uma rea perifrica da cidade e caiu em um fosso. Simona morreu na hora. Os telefonemas para os servios de emergncia para alertar sobre os dois acidentes foram feitos com poucos minutos de diferena, mas as autoridades s perceberam que as vtimas eram um casal ao verificar em seus documentos que os dois tinham o mesmo endereo. Frente ao caso inusitado, a magistratura local ordenou a realizao de autpsias nos dois corpos. EFE

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http://noticias.terra.com.br/mundo/interna/0,,OI984767-EI294,00.html

Imaginem a confuso jurdica que poderia ocorrer se fossem casados, e se o evento ocorresse no Brasil...

Bibliografia utilizada: Novo Curso de Direito Civil Parte Geral vol. 1. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, Ed. Saraiva (www.saraivajur.com.br ou www.editorajuspodivm.com.br).

Planto de Dvidas: www.lfg.com.br

Consulte outros textos e notcias interessantes no site: www.pablostolze.com.br

5. Programa de Direito Civil do Intensivo I

1. Parte Geral 1.1. Personalidade Jurdica 1.2. Nascituro 1.3. Pessoa Fsica (Natural) 1.4. Direitos da Personalidade 1.5. Domiclio 1.6. Pessoa Jurdica 1.7. Teoria do Fato Juridico 1.8. Negcio Jurdico (Planos de Existncia, Validade e Eficcia) 1.9. Defeitos do Negcio Jurdico 1.10. Prescrio e Decadncia 2. Obrigaes 2.1. A Relao Obrigacional na perspectiva do Direito Civil Constitucional 2.2. Classificao Bsica e Classificao Especial das Obrigaes (principais tipos) 2.3. Teoria do Pagamento 2.4. Principais Formas Especiais de Pagamento 2.5. Transmissibilidade da Obrigao (Cesso de Dbito, de Crdito e de Contrato)

2.6. Mora 2.7. Clusula Penal e Arras 2.8. Teoria do Inadimplemento 3. Responsabilidade Civil (Teoria Geral e principais aspectos no Cdigo Civil Brasileiro luz da jurisprudncia do STJ e do STF) 4. Introduo ao Direito de Famlia (Casamento e Unio Estvel)

6. Textos Complementares

TEXTO COMPLEMENTAR 01 AUSNCIA

A ausncia , antes de tudo, um estado de fato, em que uma pessoa desaparece de seu domiclio, sem deixar qualquer notcia. Visando a no permitir que este patrimnio fique sem titular, o legislador traou o procedimento de transmisso desses bens (em virtude da ausncia) nos arts.463 a 484 do CC-16 (correspondente aos arts. 22 a 39 do novo CC), previsto ainda pelos arts. 1159 a 1169 do vigente Cdigo de Processo Civil brasileiro. E por se tratar de matria minuciosamente positivada, sugerimos ao nosso estimado aluno a leitura atenta das prprias normas legais. O CC-02 reconhece a ausncia como uma morte presumida, em seu art.6, a partir do momento em que a lei autorizar a abertura de sucesso definitiva, consoante vimos em sala de aula. Para se chegar a este momento, porm, um longo caminho deve ser cumprido, como a seguir veremos.

a) Curadoria dos Bens do Ausente.

A requerimento de qualquer interessado direto ou mesmo do Ministrio Pblico, ser nomeado curador, que passar a gerir os negcios do ausente at o seu eventual retorno. Na mesma situao se enquadrar aquele que, tendo deixado mandatrio, este ltimo se encontre impossibilitado, fsica ou juridicamente (quando seus poderes outorgados forem insuficientes), ou simplesmente no tenha interesse em exercer o mnus. Observe-se que esta nomeao no discricionria, estabelecendo a lei uma ordem legal estrita e sucessiva, no caso de impossibilidade do anterior, a saber: 1) o cnjuge do ausente, se no estiver separado judicialmente, ou de fato por mais de dois anos antes da declarao da ausncia; 2) pais do ausente (destaque-se que a referncia somente aos genitores, e no aos ascendentes em geral); 3) descendentes do ausente, preferindo os mais prximos aos mais remotos 4) qualquer pessoa escolha do magistrado.

b) Sucesso Provisria.

Decorrido um ano da arrecadao dos bens do ausente, ou, se ele deixou representante ou procurador, em se passando trs anos14, podero os interessados requerer que se declare a ausncia e se abra provisoriamente a sucesso. Por cautela, cerca-se o legislador da exigncia de garantia da restituio dos bens, nos quais os herdeiros se imitiram provisoriamente na posse, mediante a apresentao de penhores ou hipotecas equivalentes aos quinhes respectivos, valendo-se destacar, inclusive, que o 1 do art. 30 estabelece que aquele que tiver direito posse provisria, mas no puder prestar a garantia exigida neste artigo, ser excludo, mantendo-se os bens que lhe deviam caber sob a administrao do curador, ou de outro herdeiro designado pelo juiz, e que preste essa garantia15. Esta razovel cautela de exigncia de garantia excepcionada, porm, em relao aos ascendentes, descendentes e o cnjuge, uma vez provada a sua condio de herdeiros ( 2 do art.30), o
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Esta segunda hiptese se limita previso do art. 23 do CC-02: Tambm se declarar a ausncia, e se nomear curador, quando o ausente deixar mandatrio que no queira, ou no possa exercer ou continuar o mandato, ou se os seus poderes forem insuficientes 15 Ressalve-se, todavia, que o art. 34 do CC-02 admite que o excludo, segundo o art. 30, da posse provisria poder, justificando falta de meios, requerer lhe seja entregue metade dos rendimentos do quinho que lhe tocaria.

que pode ser explicado pela particularidade de seu direito, em funo dos outros sujeitos legitimados para requerer a abertura da sucesso provisria16, ao qual se acrescenta o Ministrio Pblico, por fora do 1 do art.28 do CC-02. Em todo caso, a provisoriedade da sucesso evidente na tutela legal, haja vista que expressamente determinado, por exemplo, que os imveis do ausente s se podero alienar no sendo por desapropriao, ou hipotecar, quando o ordene o juiz, para lhes evitar a runa (art.31), bem como que antes da partilha, o juiz, quando julgar conveniente, ordenar a converso dos bens mveis, sujeitos a deteriorao ou a extravio, em imveis ou em ttulos garantidos pela Unio (art.29). Um aspecto de natureza processual da mais alta significao, na idia de preservao, ao mximo, do patrimnio do ausente, a estipulao, pelo art.28, do prazo de 180 dias para produo de efeitos da sentena que determinar a abertura da sucesso provisria, aps o que, transitando em julgado, proceder-se- abertura do testamento, caso existente, ou ao inventrio e partilha dos bens, como se o ausente tivesse falecido. Com a posse nos bens do ausente, passam os sucessores provisrios a representar ativa e passivamente o ausente, o que lhes faz dirigir contra si todas as aes pendentes e as que de futuro quele foram movidas. Na forma do art. 33, os herdeiros empossados, se descendentes, ascendentes ou cnjuges tero direito subjetivo a todos os frutos e rendimentos dos bens que lhe couberem, o que no acontecer com os demais sucessores, que devero, necessariamente, capitalizar metade destes bens acessrios, com prestao anual de contas ao juiz competente. Se, durante esta posse provisria, porm, se prova o efetivo falecimento do ausente, converter-se- a sucesso em definitiva, considerando-se a mesma aberta, na data comprovada, em favor dos herdeiros que o eram quele tempo. Isto, inclusive, pode gerar algumas modificaes na situao dos herdeiros provisrios, uma vez que no se pode descartar a hiptese de haver herdeiros sobreviventes na poca efetiva do falecimento do desaparecido, mas que no mais estavam vivos quando do processo de sucesso provisria.

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Art. 27. Para o efeito previsto no artigo antecedente, somente se consideram interessados: I o cnjuge no separado judicialmente; II os herdeiros presumidos, legtimos ou testamentrios; III os que tiverem sobre os bens do ausente direito dependente de sua morte; IV os credores de obrigaes vencidas e no pagas.

c) Sucesso Definitiva.

Por mais que se queira preservar o patrimnio do ausente, o certo que a existncia de um longo lapso temporal, sem qualquer sinal de vida, refora as fundadas suspeitas de seu falecimento. Por isto, presumindo efetivamente o seu falecimento, estabelece a lei o momento prprio e os efeitos da sucesso definitiva. De fato, dez anos aps o trnsito em julgado da sentena de abertura de sucesso provisria, converter-se- a mesma em definitiva o que, obviamente, depender de provocao da manifestao judicial para a retirada dos gravames impostos podendo os interessados requerer o levantamento das caues prestadas. Esta plausibilidade maior do falecimento presumido reforado, em funo da expectativa mdia de vida do homem, admitindo o art. 38 a possibilidade de requerimento da sucesso definitiva, provando-se que o ausente conta oitenta anos de idade, e que de cinco datam as ltimas notcias dele.

d) Retorno do Ausente

Admite a lei a possibilidade de ausente retornar. Se este aparece na fase de arrecadao de bens, no h qualquer prejuzo ao seu patrimnio, continuando ele a gozar plenamente de todos os seus bens. Se j tiver sido aberta a sucesso provisria, a prova de que a ausncia foi voluntria e injustificada, faz com que o ausente perca, em favor do sucessor provisrio, sua parte nos frutos e rendimento (art.33, pargrafo nico). Em funo, porm, da provisoriedade da sucesso, o seu reaparecimento, faz cessar imediatamente todas as vantagens dos sucessores imitidos na posse, que ficam obrigados a tomar medidas assecuratrias precisas, at a entrega dos bens a seu titular (art.36) Se a sucesso, todavia, j for definitiva, ter o ausente o direito aos seus bens, se ainda inclumes, no respondendo os sucessores havidos pela sua integridade, conforme se verifica no art. 39, nos seguintes termos:

Art. 39. Regressando o ausente nos dez anos seguintes abertura da sucesso definitiva, ou algum de seus descendentes ou ascendentes, aquele ou estes havero s os bens existentes no estado em que se acharem, os sub-rogados em seu lugar, ou

o preo que os herdeiros e demais interessados houverem recebido pelos bens alienados depois daquele tempo. Pargrafo nico. Se, nos dez anos a que se refere este artigo, o ausente no regressar, e nenhum interessado promover a sucesso definitiva, os bens arrecadados passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio, quando situados em territrio federal.

OBS. Olhe que interessante:

Situao interessante diz respeito ao efeito dissolutrio do casamento, decorrente da ausncia, admitido pelo novo Cdigo Civil, em seu art. 1571 1o : 1o O casamento vlido s se dissolve pela morte de um dos cnjuges ou pelo divrcio, aplicando-se a presuno estabelecida neste Cdigo quanto ao ausente.

Fonte: Novo Curso de Direito Civil, Parte Geral, vol. I Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Folho (Ed. Saraiva).

TEXTO COMPLEMENTAR 02 VISO DO CDIGO CIVIL

Outro texto que recomendamos o do Prof. Miguel Reale, disponvel no site do Jus Navigandi (http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2718), intitulado Viso do Cdigo Civil, em que se estudam os princpios bsicos do Cdigo Civil de 2002: eticidade, operabilidade, socialidade.

Vale a pena conferir!

TEXTO COMPLEMENTAR 03 MORTE PRESUMIDA

Finalmente, segue texto gentilmente cedido pelo brilhante jurista e querido amigo Prof. Incio de Carvalho Neto: A MORTE PRESUMIDA COMO CAUSA DE DISSOLUO DO CASAMENTO17

Incio de Carvalho Neto*

O novo Cdigo Civil, no art. 1.571, 1., passou a admitir a presuno de morte como causa de dissoluo do casamento18. Contraria, assim, o que dispunha o art. 315, pargrafo nico, do Cdigo de 1916, que expressamente exclua a morte presumida como causa de dissoluo do matrimnio. Ou seja, por mais duradoura que fosse a ausncia, no tinha ela o condo de dissolver o

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Texto que nos foi gentilmente cedido por este grande amigo e brilhante professor de Direito Civil. * Especialista em Direito Penal e Processual Penal pela Unipar. Mestre em Direito Civil pela Universidade Estadual de Maring UEM. Doutorando em Direito Civil pela Universidade de So Paulo USP. Professor de Direito Civil da Unifil, da Faccar, da Escola do Ministrio Pblico e da Escola da Magistratura do Paran. Promotor de Justia no Paran. Autor dos livros Separao e divrcio: teoria e prtica, ed. Juru, 5. edio; Aplicao da pena, ed. Forense, 2. edio; Responsabilidade do Estado por atos de seus agentes, ed. Atlas; Ao declaratria de constitucionalidade, ed. Juru, 2. edio; Abuso do direito, ed. Juru, 3. edio; Extino indireta das obrigaes, ed. Juru, 2. edio; Novo Cdigo Civil comparado e comentado, ed. Juru, em 7 volumes (alguns em 2. edio); Responsabilidade civil no direito de famlia, ed. Juru; e de diversos artigos publicados em diversas revistas jurdicas. E-mail do autor: inaciocarvalho@onda.com.br. 18 1. O casamento vlido s se dissolve pela morte de um dos cnjuges ou pelo divrcio, aplicando-se a presuno estabelecida neste Cdigo quanto ao ausente. Igualmente dispe o Cdigo Civil argentino, com a redao da Lei n. 23.515/87, com a diferena de que a dissoluo s ocorre com o novo casamento: Art. 213 - El vnculo matrimonial se disuelve: 1) por la muerte de uno de los esposos; 2) por el matrimonio que contrajere el cnyuge del declarado ausente com presuncin de fallecimiento; 3) por sentencia de divorcio vincular). Da mesma forma o Cdigo Civil italiano: 65. Nuovo matrimonio del coniuge. Divenuta eseguibile la sentenza che dichiara la morte presunta, il coniuge pu contrarre nuovo matrimonio. Igualmente dispunha o art. 59 do Projeto de Orlando Gomes.

casamento19. Com a revogao deste dispositivo pelo art. 54 da Lei do Divrcio, e no tratando esta expressamente do tema, entenderam alguns autores ser possvel a dissoluo do matrimnio pela morte presumida20. No obstante, entendemos que a morte presumida no tinha este condo. Posto que no repetida expressamente a proibio do dispositivo revogado do Cdigo Civil, no se podia requerer a declarao de dissoluo do vnculo matrimonial por morte presumida de um dos cnjuges, j que o instituto da morte presumida se referia exclusivamente sucesso dos bens deixados pelo ausente21. Necessrio se fazia, portanto, que o cnjuge promovesse o divrcio, o que lhe seria, inclusive, mais fcil, j que o divrcio direto depende apenas de dois anos de separao de fato, ao passo que, para a
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Observe-se o quanto perniciosa era a regra: imagine-se a hiptese de pessoa recmcasada, ainda nova, desaparecendo em seguida seu cnjuge. Ficaria essa pessoa para o resto da vida impossibilitada de se casar novamente, tendo em vista a impossibilidade do divrcio poca. 20 Ainda que se efetuasse a sucesso definitiva, com a presuno de morte, no se considerava dissolvido o casamento, de sorte que o cnjuge presente no podia contrair novo casamento. Agora, porm, no h mais bice (PACHECO, Jos da Silva. Inventrios e partilhas. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996, p. 67) (grifo nosso). Se a lei admitiu, para efeitos patrimoniais, uma presuno de morte do ausente h mais de vinte anos ou que completou 95 anos de idade, no se v razo para no admitir a mesma presuno em matria de casamento. Se houve para um caso uma forte razo de fato a justificar a presuno, tambm haver no outro caso (CRUZ, Guilherme Braga da. Direitos de famlia. 2. ed. Coimbra: Coimbra, 1942, v. 1, p. 123). 21 Neste sentido a lio da doutrina majoritria: Quanto primeira hiptese de dissoluo da sociedade conjugal, no art. 2., inciso I, prevista (morte de um dos cnjuges), que, consoante esclarece o pargrafo nico do mesmo artigo, tambm caso de dissoluo do vnculo matrimonial - oportuno observar -, a despeito do silncio da lei, que no ressalva a vigncia do pargrafo nico do art. 315 do CC, pelo art. 54 da Lei 6.515/77 revogado - que continua excluda a hiptese de morte presumida (art. 10, 2. parte, do CC) - quer como fundamento para a dissoluo da sociedade conjugal, quer para extino do vnculo matrimonial (PEREIRA, urea Pimentel. Divrcio e separao judicial. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1989, p. 22) (grifo nosso). Assim, para o efeito da dissoluo da sociedade conjugal, no se aproveita a presuno de morte do ausente, estabelecida no art. 10, segunda parte, do CC. ...Todavia, embora omitida a limitao da eficcia da presuno de morte, no se deduz da terem os novos legisladores se afastado da sistemtica anterior, de modo a permitir que, com a declarao judicial da ausncia, induzindo a presuno de morte do cnjuge, decorra ipso jure a liberao do outro para novo matrimnio, no pressuposto legal de estar dissolvido o vnculo anterior (CAHALI, Yussef Said. Divrcio e separao. 10. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 69-70) (grifo no original). O efeito dissolutivo do vnculo se produz apenas com a morte real, provada mediante certido de assento de bito do cnjuge. A presuno de morte do ausente no aproveita para o efeito de terminao do vnculo conjugal, de modo que o caminho atual o de que a ausncia causa de separao judicial ou de divrcio (FREITAS, Geralda Pedroso. A terminao do vnculo conjugal. In: O direito de famlia e a Constituio de 1988. Coord. Carlos Alberto BITTAR. So Paulo: Saraiva, 1989, p. 220).

configurao da morte presumida, ordinariamente, se faz necessria a ausncia por dez anos (art. 1.167, inciso II, do Cdigo de Processo Civil). Talvez por esta razo no tenha o legislador repetido a norma do revogado art. 315 do Cdigo Civil. Naquele, como no se aceitava o divrcio a vnculo, era necessrio deixar expresso que tambm no se aplicaria a presuno de morte. A partir da Lei n. 6.515/77, institudo o divrcio, dificilmente algum se utilizaria desta presuno para dissolver o vnculo conjugal. Ademais, como lembrava Yussef Said CAHALI, ausente qualquer proviso legal que o autorize, continua inexistindo qualquer ao direta para a declarao da ruptura do vnculo matrimonial devido ausncia declarada ou presumida do cnjuge; nem esta ausncia, ainda que declarada judicialmente, tem o condo de produzir ipso jure a dissoluo do matrimnio22. Mas o novo Cdigo Civil altera esta situao, decretando, no art. 1.571, 1., a dissoluo do casamento pela ausncia do outro cnjuge em deciso judicial transitada em julgado. Pode agora, o cnjuge do ausente, optar entre pedir o divrcio para se casar novamente ou esperar pela presuno de morte, que se d com a converso da sucesso provisria em definitiva. O divrcio, embora mais rpido, tem a desvantagem de fazer o cnjuge perder o direito sucesso. Com efeito, sendo o cnjuge herdeiro ainda que haja descendentes ou ascendentes do de cujus (ou, no caso, do ausente), nos termos do art. 1.829 do novo Cdigo, precisar, no obstante, conservar a posio de cnjuge at a converso da sucesso provisria em definitiva, quando, s ento, haver realmente a vocao hereditria. Se se divorciar antes, embora tendo a vantagem de poder se casar novamente desde logo, ter a desvantagem de perder a capacidade sucessria do ausente. Mas a lei no resolve algumas questes que a nova norma suscita: em primeiro lugar, em que momento se considera presumida a morte do ausente, para o fim da dissoluo do seu casamento? Interpretando isoladamente os arts. 22 e 23 do novo Cdigo23, poder-se-ia chegar singela concluso de que tal dissoluo se daria to logo se desse o desaparecimento do ausente. Mas tal interpretao contraria a sistemtica do instituto, bem como a letra do art. 6., que dispe: A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva. Assim, somente com a converso da sucesso provisria
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CAHALI, Yussef Said. Op. cit., p. 71. Art. 22. Desaparecendo uma pessoa do seu domiclio sem dela haver notcia, se no houver deixado representante ou procurador a quem caiba administrar-lhe os bens, o juiz, a requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico, declarar a ausncia, e nomear-lhe- curador. Art. 23. Tambm se declarar a ausncia, e se nomear curador, quando o ausente deixar mandatrio que no queira ou no possa exercer ou continuar o mandato, ou se os seus poderes forem insuficientes.

em definitiva que se presume a morte do ausente, pelo que somente essa converso que dissolve o casamento do ausente. H quem defenda a idia de que o cnjuge do ausente, para casar-se novamente, deve promover o divrcio. Mas tal entendimento no pode ser aceito. Que o divrcio dissolve o vnculo conjugal no se duvida. Entretanto, no se pode exigir o divrcio no caso em tela, pois a nova lei erigiu a morte presumida como causa independente de dissoluo do vnculo. Vale dizer: a morte , ao lado do divrcio, causa de dissoluo do casamento; a converso da sucesso provisria em definitiva, fazendo presumir a morte, dissolve tambm o vnculo, e por si s, pelo que nada mais se pode requerer para dissolv-lo, pois j estar o casamento dissolvido com a sentena de converso. Quisesse a lei que o cnjuge do ausente promovesse o divrcio, nada precisaria ter dito, pois assim j era no sistema da Lei do Divrcio sem qualquer texto legal. A sentena declaratria de ausncia, nos termos do art. 9., inciso IV, do Cdigo Civil e do art. 94 da Lei de Registros Pblicos, deve ser registrada no Registro Civil. Da resultaria para o cnjuge do ausente a condio de vivo? A lei no o diz, mas de se supor que sim, pois seria esta a conseqncia principal do registro da sentena de converso da sucesso provisria em definitiva. Mas: vivo de cnjuge vivo? Sim, porque no se pode negar que o presumido morto um possvel vivo. E mais: uma viuvez revogvel? Admitindo a lei o retorno do ausente at 10 anos depois da converso da sucesso provisria em definitiva, podendo ele reassumir seus bens (art. 39), ou, mesmo depois dos 10 anos (embora sem reassumir seus bens), naturalmente poder o ausente reabilitar-se civilmente, deixando de ser presumido morto, com o que estar revogado o estado de vivo do seu cnjuge. Pode o ex-cnjuge do ausente, pretendendo casar, habilitar-se matrimonialmente? Que documentos deve apresentar? Vejamos o que diz o art. 1.525: O requerimento de habilitao para o casamento ser firmado por ambos os nubentes, de prprio punho, ou, a seu pedido, por procurador, e deve ser instrudo com os seguintes documentos: ...IV - declarao do estado civil, do domiclio e da residncia atual dos contraentes e de seus pais, se forem conhecidos; V - certido de bito do cnjuge falecido, de sentena declaratria de nulidade ou de anulao de casamento, transitada em julgado, ou do registro da sentena de divrcio. De princpio, j se v que o ex-cnjuge ter que declarar seu estado civil para casar novamente. Declarar o estado de vivo, com as implicaes antes ditas? Ou, declarando o estado de casado, aceitar o Oficial do Registro Civil a sua habilitao? Como ficaria, neste caso, o impedimento do

art. 1.521, inciso VI24? Mas o maior problema que a lei no previu a juntada da certido do registro da sentena de converso para fins de habilitao matrimonial. No citado inciso V s se fala em certido de bito, de anulao ou de divrcio; esqueceu-se o legislador de que o nubente que foi casado pode no ter nenhum desses documentos, mas apenas a certido de registro da sentena de converso, documento que, nos termos do art. 1.571, 1., deve-lhe ser suficiente. Outra conseqncia no prevista pelo legislador o fato do eventual retorno do ausente aps o casamento de seu ex-cnjuge. Imagine-se que, aps a sentena de converso, o excnjuge do ausente se case, aproveitando-se da disposio do art. 1.571, 1., vindo, depois do casamento, a reaparecer o ausente. Como fica o primeiro e o segundo casamento do cnjuge do ausente? Dir-se- ser simples a soluo, pois o citado pargrafo diz que o primeiro casamento se dissolve pela presuno de morte, equivalendo, portanto, ao divrcio, ou morte real. Da seguiria a conseqncia de que, estando dissolvido o primeiro casamento, vlido ficaria o segundo25. Mas deve-se discutir: a presuno de morte uma presuno absoluta (juris et de jure)? No seria antes uma presuno relativa (juris tantum)? No se pode negar o seu carter de presuno relativa, j que o ausente pode retornar e, em conseqncia, provar que no est morto realmente. Sendo presuno relativa, desfaz-se com a prova de que no houve morte real, ou seja, com o reaparecimento do ausente. Ento, desfeita a presuno, seria lgico se entender desfeita tambm a dissoluo do casamento. E a conseqncia disto seria desastrosa: o segundo casamento do cnjuge do ausente foi feito em bigamia, sendo, portanto, nulo26. Esta a soluo adotada pelo direito italiano27. Seria razovel anular o casamento do ex-cnjuge do ausente pelo reaparecimento deste depois de tanto tempo? Melhor seria se a lei

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Art. 1.521. No podem casar: ...VI as pessoas casadas. Neste sentido, escreve GONALVES, Carlos Roberto (Direito civil brasileiro: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2003, v. 1, p. 118) que se o ausente estiver vivo e aparecer, depois de presumida a sua morte e aberta a sucesso definitiva, com a dissoluo da sociedade conjugal, e seu cnjuge houver contrado novo matrimnio, prevalecer o ltimo. 26 Afasta-se, contudo, as conseqncias criminais da bigamia (art. 235 do Cdigo Penal), tendo em vista que no houve dolo das partes. 27 68. Nullit del nuovo matrimonio. Il matrimonio contratto a norma dellarticolo 65 nullo, qualora la persona della quale fu dichiarata la morte presunta ritorni o ne sia accertata lesistenza. Sono salvi gli effetti civili del matrimonio dichiarato nullo. La nullit non pu essere pronunziata nel caso in cui accertata la morte, anche se avvenuta in uma data posteriore a quella del matrimonio. No mesmo sentido dispunha o Projeto de Orlando Gomes (art. 59).

tivesse disposio semelhante ao 1.348 do BGB (Cdigo Civil alemo), que dizia expressamente ficar vlido o segundo casamento nesse caso28. Por fim, ainda um questionamento: pode o prprio ausente se beneficiar da dissoluo do casamento pela ausncia? Ou em outros termos: pode o ausente, estando vivo em algum lugar, contrair validamente um novo matrimnio? A lei no o diz, mas, partindo-se do pressuposto que a dissoluo se d pela morte presumida, no estando o ausente morto realmente, no h dissoluo do casamento, pelo que no poder ele validamente casar novamente. Mas a teremos outro problema: enquanto para o cnjuge do ausente o casamento estar dissolvido, para o ausente no, permanecendo ele casado. Mas, casado com quem? Casado com algum que vivo ou que j se casou com outra pessoa? De todo o exposto, conclumos que seria melhor que o legislador tivesse evitado a disposio em comento, mantendo a no dissoluo do casamento pela presuno de morte, de modo que fosse necessrio ao cnjuge do ausente promover o divrcio, evitando, assim, todas as complicaes antes enunciadas.

Referncias: CAHALI, Yussef Said. Divrcio e separao. 10. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. CRUZ, Guilherme Braga da. Direitos de famlia. 2. ed. Coimbra: Coimbra, 1942, v. 1. FREITAS, Geralda Pedroso. A terminao do vnculo conjugal. In: O direito de famlia e a Constituio de 1988. Coord. Carlos Alberto BITTAR. So Paulo: Saraiva, 1989. GONALVES, Carlos Roberto (Direito civil brasileiro: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2003, v. 1. PACHECO, Jos da Silva. Inventrios e partilhas. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996. PEREIRA, urea Pimentel. Divrcio e separao judicial. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1989.

7. Enunciados das Jornadas de Direito Civil (Parte Geral)

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1348. Se um cnjuge contrai um novo matrimnio depois de que o outro cnjuge foi declarado falecido, o novo matrimnio no nulo pela circunstncia de que o cnjuge declarado falecido ainda viva, a no ser que ambos cnjuges soubessem no momento da concluso do matrimnio que o cnjuge declarado falecido sobreviveu declarao de falecimento. Este dispositivo, contudo, est revogado.

I JORNADA

1 Art. 2: a proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana o natimorto no que concerne aos direitos da personalidade, tais como nome, imagem e sepultura. 2 Art. 2: sem prejuzo dos direitos da personalidade nele assegurados, o art. 2 do Cdigo Civil no sede adequada para questes emergentes da reprogentica humana, que deve ser objeto de um estatuto prprio. 3 Art. 5: a reduo do limite etrio para a definio da capacidade civil aos 18 anos no altera o disposto no art. 16, I, da Lei n. 8.213/91, que regula especfica situao de dependncia econmica para fins previdencirios e outras situaes similares de proteo, previstas em legislao especial. 4 Art.11: o exerccio dos direitos da personalidade pode sofrer limitao voluntria, desde que no seja permanente nem geral. 5 Arts. 12 e 20: 1) as disposies do art. 12 tm carter geral e aplicam-se, inclusive, s situaes previstas no art. 20, excepcionados os casos expressos de legitimidade para requerer as medidas nele estabelecidas; 2) as disposies do art. 20 do novo Cdigo Civil tm a finalidade especfica de regrar a projeo dos bens personalssimos nas situaes nele enumeradas. Com exceo dos casos expressos de legitimao que se conformem com a tipificao preconizada nessa norma, a ela podem ser aplicadas subsidiariamente as regras institudas no art. 12. 6 Art. 13: a expresso exigncia mdica contida no art. 13 refere-se tanto ao bem-estar fsico quanto ao bem-estar psquico do disponente. 7 Art. 50: s se aplica a desconsiderao da personalidade jurdica quando houver a prtica de ato irregular e, limitadamente, aos administradores ou scios que nela hajam incorrido. 8 Art. 62, pargrafo nico: a constituio de fundao para fins cientficos, educacionais ou de promoo do meio ambiente est compreendida no CC, art. 62, pargrafo nico. 9 Art. 62, pargrafo nico: o art. 62, pargrafo nico, deve ser interpretado de modo a excluir apenas as fundaes com fins lucrativos. 10 Art. 66, 1: em face do princpio da especialidade, o art. 66, 1, deve ser interpretado em sintonia com os arts. 70 e 178 da LC n. 75/93.

11 Art. 79: no persiste no novo sistema legislativo a categoria dos bens imveis por acesso intelectual, no obstante a expresso tudo quanto se lhe incorporar natural ou artificialmente, constante da parte final do art. 79 do CC. 12 Art. 138: na sistemtica do art. 138, irrelevante ser ou no escusvel o erro, porque o dispositivo adota o princpio da confiana. 13 Art. 170: o aspecto objetivo da conveno requer a existncia do suporte ftico no negcio a converter-se. 14 Art. 189: 1) o incio do prazo prescricional ocorre com o surgimento da pretenso, que decorre da exigibilidade do direito subjetivo; 2) o art. 189 diz respeito a casos em que a pretenso nasce imediatamente aps a violao do direito absoluto ou da obrigao de no fazer. III JORNADA29

138 Art. 3: A vontade dos absolutamente incapazes, na hiptese do inc. I do art. 3o, juridicamente relevante na concretizao de situaes existenciais a eles concernentes, desde que demonstrem discernimento bastante para tanto. 139 Art. 11: Os direitos da personalidade podem sofrer limitaes, ainda que no especificamente previstas em lei, no podendo ser exercidos com abuso de direito de seu titular, contrariamente boa-f objetiva e aos bons costumes. 140 Art. 12: A primeira parte do art. 12 do Cdigo Civil refere-se s tcnicas de tutela especfica, aplicveis de ofcio, enunciadas no art. 461 do Cdigo de Processo Civil, devendo ser interpretada com resultado extensivo. 141 Art. 41: A remisso do art. 41, pargrafo nico, do CC s pessoas jurdicas de direito pblico, a que se tenha dado estrutura de direito privado, diz respeito s fundaes pblicas e aos entes de fiscalizao do exerccio profissional. 142 Art. 44: Os partidos polticos, os sindicatos e as associaes religiosas possuem natureza associativa, aplicando-se-lhes o Cdigo Civil. 143 Art. 44: A liberdade de funcionamento das organizaes religiosas no afasta o controle de legalidade e legitimidade constitucional de seu registro, nem a possibilidade de reexame pelo Judicirio da compatibilidade de seus atos com a lei e com seus estatutos.
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A II Jornada no elaborou enunciados.

144 Art. 44: A relao das pessoas jurdicas de Direito Privado, constante do art. 44, incs. I a V, do Cdigo Civil, no exaustiva. 145 Art. 47: O art. 47 no afasta a aplicao da teoria da aparncia. 146 Art. 50: Nas relaes civis, interpretam-se restritivamente os parmetros de desconsiderao da personalidade jurdica previstos no art. 50 (desvio de finalidade social ou confuso patrimonial). (Este Enunciado no prejudica o Enunciado n. 7) 147 Art. 66: A expresso por mais de um Estado, contida no 2o do art. 66, no exclui o Distrito Federal e os Territrios. A atribuio de velar pelas fundaes, prevista no art. 66 e seus pargrafos, ao MP local isto , dos Estados, DF e Territrios onde situadas no exclui a necessidade de fiscalizao de tais pessoas jurdicas pelo MPF, quando se tratar de fundaes institudas ou mantidas pela Unio, autarquia ou empresa pblica federal, ou que destas recebam verbas, nos termos da Constituio, da LC n. 75/93 e da Lei de Improbidade. 148 Art. 156: Ao estado de perigo (art. 156) aplica-se, por analogia, o disposto no 2 do art. 157. 149 Art. 157: Em ateno ao princpio da conservao dos contratos, a verificao da leso dever conduzir, sempre que possvel, reviso judicial do negcio jurdico e no sua anulao, sendo dever do magistrado incitar os contratantes a seguir as regras do art. 157, 2, do Cdigo Civil de 2002. 150 Art. 157: A leso de que trata o art. 157 do Cdigo Civil no exige dolo de aproveitamento. 151 Art. 158: O ajuizamento da ao pauliana pelo credor com garantia real (art. 158, 1o) prescinde de prvio reconhecimento judicial da insuficincia da garantia. 152 Art. 167: Toda simulao, inclusive a inocente, invalidante. 153 Art. 167: Na simulao relativa, o negcio simulado (aparente) nulo, mas o dissimulado ser vlido se no ofender a lei nem causar prejuzos a terceiros. 154 Art. 194: O juiz deve suprir de ofcio a alegao de prescrio em favor do absolutamente incapaz. 155 Art. 194: O art. 194 do Cdigo Civil de 2002, ao permitir a declarao ex officio da prescrio de direitos patrimoniais em favor do absolutamente incapaz, derrogou o disposto no 5 do art. 219 do CPC. 156 Art. 198: Desde o termo inicial do desaparecimento, declarado em sentena, no corre a prescrio contra o ausente. 157 Art. 212: O termo confisso deve abarcar o conceito lato de depoimento pessoal, tendo em vista que este consiste em meio de prova de maior abrangncia, plenamente admissvel no ordenamento jurdico brasileiro.

158 Art. 215: A amplitude da noo de prova plena (isto , completa) importa presuno relativa acerca dos elementos indicados nos incisos do 1o, devendo ser conjugada com o disposto no pargrafo nico do art. 219.

IV JORNADA

272 Art. 10. No admitida em nosso ordenamento jurdico a adoo por ato extrajudicial, sendo indispensvel a atuao jurisdicional, inclusive para a adoo de maiores de dezoito anos. 273 Art. 10. Tanto na adoo bilateral quanto na unilateral, quando no se preserva o vnculo com qualquer dos genitores originrios, dever ser averbado o cancelamento do registro originrio de nascimento do adotado, lavrando-se novo registro. Sendo unilateral a adoo, e sempre que se preserve o vnculo originrio com um dos genitores, dever ser averbada a substituio do nome do pai ou da me natural pelo nome do pai ou da me adotivos. 274 Art. 11. Os direitos da personalidade, regulados de maneira no-exaustiva pelo Cdigo Civil, so expresses da clusula geral de tutela da pessoa humana, contida no art. 1, III, da Constituio (princpio da dignidade da pessoa humana). Em caso de coliso entre eles, como nenhum pode sobrelevar os demais, deve-se aplicar a tcnica da ponderao. 275 Arts. 12 e 20. O rol dos legitimados de que tratam os arts. 12, pargrafo nico, e 20, pargrafo nico, do Cdigo Civil tambm compreende o companheiro. 276 Art.13. O art. 13 do Cdigo Civil, ao permitir a disposio do prprio corpo por exigncia mdica, autoriza as cirurgias de transgenitalizao, em conformidade com os procedimentos estabelecidos pelo Conselho Federal de Medicina, e a conseqente alterao do prenome e do sexo no Registro Civil. 277 Art.14. O art. 14 do Cdigo Civil, ao afirmar a validade da disposio gratuita do prprio corpo, com objetivo cientfico ou altrustico, para depois da morte, determinou que a manifestao expressa do doador de rgos em vida prevalece sobre a vontade dos familiares, portanto, a aplicao do art. 4 da Lei n. 9.434/97 ficou restrita hiptese de silncio do potencial doador. 278 Art.18. A publicidade que venha a divulgar, sem autorizao, qualidades inerentes a determinada pessoa, ainda que sem mencionar seu nome, mas sendo capaz de identific-la, constitui violao a direito da personalidade.

279 Art.20. A proteo imagem deve ser ponderada com outros interesses constitucionalmente tutelados, especialmente em face do direito de amplo acesso informao e da liberdade de imprensa. Em caso de coliso, levar-se- em conta a notoriedade do retratado e dos fatos abordados, bem como a veracidade destes e, ainda, as caractersticas de sua utilizao (comercial, informativa, biogrfica), privilegiando-se medidas que no restrinjam a divulgao de informaes. 280 Arts.44, 57 e 60. Por fora do art. 44, 2, consideram-se aplicveis s sociedades reguladas pelo Livro II da Parte Especial, exceto s limitadas, os arts. 57 e 60, nos seguintes termos: a) Em havendo previso contratual, possvel aos scios deliberar a excluso de scio por justa causa, pela via extrajudicial, cabendo ao contrato disciplinar o procedimento de excluso, assegurado o direito de defesa, por aplicao analgica do art. 1085; b) As deliberaes sociais podero ser convocadas pela iniciativa de scios que representem 1/5 (um quinto) do capital social, na omisso do contrato. A mesma regra aplica-se na hiptese de criao, pelo contrato, de outros rgos de deliberao colegiada. 281 Art. 50. A aplicao da teoria da desconsiderao, descrita no art. 50 do Cdigo Civil, prescinde da demonstrao de insolvncia da pessoa jurdica. 282 Art. 50. O encerramento irregular das atividades da pessoa jurdica, por si s, no basta para caracterizar abuso de personalidade jurdica. 283 Art. 50. cabvel a desconsiderao da personalidade jurdica denominada inversa para alcanar bens de scio que se valeu da pessoa jurdica para ocultar ou desviar bens pessoais, com prejuzo a terceiros. 284 Art. 50. As pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos ou de fins no-econmicos esto abrangidas no conceito de abuso da personalidade jurdica. 285 Art. 50. A teoria da desconsiderao, prevista no art. 50 do Cdigo Civil, pode ser invocada pela pessoa jurdica em seu favor. 286 Art. 52. Os direitos da personalidade so direitos inerentes e essenciais pessoa humana, decorrentes de sua dignidade, no sendo as pessoas jurdicas titulares de tais direitos. 287 Art. 98. O critrio da classificao de bens indicado no art. 98 do Cdigo Civil no exaure a enumerao dos bens pblicos, podendo ainda ser classificado como tal o bem pertencente a pessoa jurdica de direito privado que esteja afetado prestao de servios pblicos. 288 Arts. 90 e 91. A pertinncia subjetiva no constitui requisito imprescindvel para a configurao das universalidades de fato e de direito.

289 Art. 108. O valor de 30 salrios mnimos constante no art. 108 do Cdigo Civil brasileiro, em referncia forma pblica ou particular dos negcios jurdicos que envolvam bens imveis, o atribudo pelas partes contratantes e no qualquer outro valor arbitrado pela Administrao Pblica com finalidade tributria. 290 Art. 157. A leso acarretar a anulao do negcio jurdico quando verificada, na formao deste, a desproporo manifesta entre as prestaes assumidas pelas partes, no se presumindo a premente necessidade ou a inexperincia do lesado. 291 Art. 157. Nas hipteses de leso previstas no art. 157 do Cdigo Civil, pode o lesionado optar por no pleitear a anulao do negcio jurdico, deduzindo, desde logo, pretenso com vista reviso judicial do negcio por meio da reduo do proveito do lesionador ou do complemento do preo. 292 Art. 158. Para os efeitos do art. 158, 2, a anterioridade do crdito determinada pela causa que lhe d origem, independentemente de seu reconhecimento por deciso judicial. 293 Art. 167. Na simulao relativa, o aproveitamento do negcio jurdico dissimulado no decorre tosomente do afastamento do negcio jurdico simulado, mas do necessrio preenchimento de todos os requisitos substanciais e formais de validade daquele. 294 Arts. 167 e 168. Sendo a simulao uma causa de nulidade do negcio jurdico, pode ser alegada por uma das partes contra a outra. 295 Art. 191. A revogao do art. 194 do Cdigo Civil pela Lei n. 11.280/2006, que determina ao juiz o reconhecimento de ofcio da prescrio, no retira do devedor a possibilidade de renncia admitida no art. 191 do texto codificado. 296 Art. 197. No corre a prescrio entre os companheiros, na constncia da unio estvel. 297 Art. 212. O documento eletrnico tem valor probante, desde que seja apto a conservar a integridade de seu contedo e idneo a apontar sua autoria, independentemente da tecnologia empregada. 298 Arts. 212 e 225. Os arquivos eletrnicos incluem-se no conceito de reprodues eletrnicas de fatos ou de coisas, do art. 225 do Cdigo Civil, aos quais deve ser aplicado o regime jurdico da prova documental. 299 Art. 2.028. Iniciada a contagem de determinado prazo sob a gide do Cdigo Civil de 1916, e vindo a lei nova a reduzi-lo, prevalecer o prazo antigo, desde que transcorrido mais de metade deste na data da entrada em vigor do novo Cdigo. O novo prazo ser contado a partir de 11 de janeiro de 2003, desprezando-se o tempo anteriormente decorrido, salvo quando o no-aproveitamento do prazo j

decorrido implicar aumento do prazo prescricional previsto na lei revogada, hiptese em que deve ser aproveitado o prazo j decorrido durante o domnio da lei antiga, estabelecendo-se uma continuidade temporal. 300 Art. 2.035. A lei aplicvel aos efeitos atuais dos contratos celebrados antes do novo Cdigo Civil ser a vigente na poca da celebrao; todavia, havendo alterao legislativa que evidencie anacronismo da lei revogada, o juiz equilibrar as obrigaes das partes contratantes, ponderando os interesses traduzidos pelas regras revogada e revogadora, bem como a natureza e a finalidade do negcio.

OBS.: Recentemente, foram aprovados os enunciados da V Jornada de Direito Civil (veja o link: http://api.ning.com/files/PZjn-E6mESI9p9xgKlKpJCU5quM17d2Yyf*VmZeLUeDiXYUFOi*NVyryiiJx*PPVLXsswku74EZikDz0hPsUQKtXglXpZQ4/Compilacaoenunciadosaprovad os1.pdf).

8. Fique por Dentro

No decorrer do curso, sempre cuidaremos de trazer importantes e atuais notcias, fundamentais em sua preparao para concurso. Confiram algumas delas, disponveis no site do STJ (www.stj.gov.br ver sala de notcias): Complementao do DPVAT prescreve em trs anos aps pagamento a menor 27/12/2011 O prazo de prescrio para o recebimento da complementao do seguro obrigatrio por danos pessoais, quando pago em valor inferior ao fixado em lei, de trs anos. Foi o que decidiu a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), ao considerar prescrito o prazo para pretenso do recebimento de complementao do valor segurado famlia de uma menina morta aps acidente em Minas Gerais. Os ministros do colegiado entenderam que o prazo de recebimento da complementao do valor segurado deveria ser o mesmo prazo de recebimento da totalidade do seguro, que prescreve em trs anos. Foi considerado ainda que esse prazo se inicia com o pagamento administrativo famlia do segurado, marco interruptivo da prescrio anteriormente iniciada para o recebimento da totalidade da indenizao securitria. A menina faleceu aps um acidente automobilstico, em setembro de 2004. Por conta do ocorrido, seus pais pleitearam administrativamente indenizao securitria com valor fixado em lei. Menos de dois meses depois, houve o pagamento em quantia inferior ao devido pela seguradora e, assim, eles pediram a complementao. Insatisfeitos com a negativa da pretenso, eles entraram com uma ao de cobrana

do valor restante da indenizao contra a Companhia de Seguros Minas Brasil. O relator do caso no STJ, ministro Luis Felipe Salomo, afirmou que h muita controvrsia nos tribunais envolvendo a discusso sobre a prescrio da pretenso de recebimento de complementao do seguro, quando pago a menor em mbito administrativo. O ministro citou, como exemplo, o Tribunal de Justia do Mato Grosso (TJMT), para o qual o prazo prescricional de trs anos, com incio na data do acidente, no sendo considerado o pagamento administrativo a menor. J o tribunal do Paran adota o prazo de dez anos, enquanto a Justia do Rio Grande do Sul, Distrito Federal e Rio de Janeiro consideram que a prescrio trienal, mas conta da data do pagamento a menor e no do dia do acidente. Responsabilidade civil Luis Felipe Salomo disse que um precedente do STJ, j na vigncia do Cdigo Civil de 2002, fixou o entendimento de que o seguro DPVAT tem natureza de seguro de responsabilidade civil, sendo aplicado o artigo 206, pargrafo 3, inciso IX. Segundo esse dispositivo, a pretenso do beneficirio contra o segurador, e a do terceiro prejudicado, no caso de seguro de responsabilidade civil obrigatrio, prescreve em trs anos. O ministro ressaltou ainda que a Smula 405 do STJ estabelece que a ao de cobrana do seguro obrigatrio prescreve em trs anos. A questo saber se o mesmo entendimento deve ser aplicado quando se busca judicialmente apenas a complementao da indenizao paga a menor no mbito administrativo, afirmou o ministro. No caso do DPVAT, ele disse que a pretenso ao recebimento da indenizao nasce quando comea o infortnio ou, no mximo, no momento em que se torna inequvoca a incapacidade resultante do acidente: E a pretenso nascida no diz respeito apenas a parcela da indenizao, mas sua totalidade, considerando os valores previstos em lei. A pretenso de recebimento do complemento do valor da indenizao efetivamente a mesma pretenso ao recebimento da totalidade prevista em lei, uma vez que o complemento est contido na totalidade, afirmou o relator. Salomo acrescentou que a pretenso ao recebimento de parte do seguro nasceu quando o beneficirio fazia jus totalidade do valor devido, iniciando-se a o prazo prescricional. Porm, segundo ele, no h como desconsiderar o pagamento a menor realizado administrativamente pela seguradora. O Cdigo Civil, em seu artigo 202, inciso VI, aponta como causa interruptiva da pescrio qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor. Sendo assim, concluiu, o pagamento a menor da indenizao securitria representa ato inequvoco da seguradora acerca de reconhecimento da condio de beneficirio do seguro DPVAT e, como tal, o valor devido o previsto em lei. Sobre o caso em anlise, o relator considerou que houve prescrio. O acidente aconteceu em setembro de 2004 e, em novembro do mesmo ano, foi feito o pagamento administrativo do seguro. Assim, o ministro entendeu que nessa ltima data o marco interruptivo da prescrio trienal prevista em lei , o prazo voltou a correr do incio e a pretenso ao recebimento da complementao do seguro prescreveu em novembro de 2007, sendo que a ao somente foi ajuizada pela famlia em agosto de 2008.

Processos: REsp 1220068

Especial STJ: Pais de nascituro podem ser indenizados 15/05/2011 Ser que um beb, ainda no tero da me, tem os mesmos direitos de um ser humano j nascido? O Cdigo Civil, ao mesmo tempo em que concede direitos ao nascituro, desde a concepo, define que a personalidade civil do indivduo comea do nascimento com vida. A controvrsia pe em questo a personalidade civil e a interpretao jurdica. Em um julgamento recente, da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), os pais de um nascituro, ou seja, de um feto, receberam indenizao pelo Seguro DPVAT - Seguro de Danos Pessoais Causados por Veculos Automotores de Via Terrestre. O beb, com 35 semanas, morreu ainda na barriga da me, quatro dias depois de ela ser atingida por um carro. Segundo o relator no STJ, ministro Paulo de Tarso Sanseverino, o caso julgado indito. Esse seguro no previa o pagamento de indenizao, no caso de morte de nascituro. E a soluo dada pelo Tribunal [STJ] foi no sentido de uma interpretao mais ampla da legislao, referente ao seguro obrigatrio, para alcanar tambm esses pais, j que a dor que eles sofreram com a perda de uma criana que nem nascera ainda to grande como a dor dos pais de uma criana que venha a falecer, em funo de um acidente de trnsito. E nesse caso, ento, foi feita uma interpretao, com base no princpio da dignidade da pessoa humana, que tem matriz na Constituio Federal. O advogado e professor de Direito Civil pelo UniCEUB, Luciano Medeiros, acredita que h duas teorias principais para se definir o incio da natureza jurdica, que o ponto de partida para conceder direitos e atribuir deveres ao indivduo. A teoria natalista defende a ideia de que a personalidade civil somente se inicia com o nascimento com vida. Nesse caso o nascituro teria mera expectativa de direito. J a segunda corrente, a teoria concepcionista, entende que os direitos do nascituro passam a existir a partir do momento da concepo. De acordo com o especialista, a legislao vigente abre espao para as duas teorias. Pelas decises dos tribunais, a gente verifica uma tendncia adoo da teoria concepcionista. Se a gente fizer interpretao isolada de alguns dispositivos do Cdigo Civil, a tendncia acreditar que, de fato, o legislador adotou a teoria natalista. Mas, se fizermos uma interpretao sistemtica com outros dispositivos do Cdigo Civil, h a certeza de que o legislador garante direitos ao nascituro, e a gente pode concluir que o nascituro pessoa, ento j tem direitos amparados pela prpria lei. Em um caso julgado em junho de 2008, o Superior Tribunal de Justia tambm decidiu em favor de um nascituro, que recebeu indenizao por danos morais em razo da morte do pai vtima de acidente de trabalho. O beb ainda no nascido recebeu R$ 26 mil, valor igual ao determinado para cada um dos irmos dele.

MP pode ajuizar ao civil pblica em matria previdenciria 04/01/2011

A Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) reconheceu a legitimidade do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica em matria previdenciria. O entendimento, baseado em voto da ministra Laurita Vaz, se alinha posio que vem sendo adotada pelo Supremo Tribunal Federal (STF) no sentido de valorizar a presena do relevante interesse social envolvido no assunto, que diz respeito, em grande parte, a pessoas desvalidas social e economicamente. Em seu voto, a ministra Laurita ressaltou que a jurisprudncia recente do STJ tem sido pela tese desfavorvel legitimidade do MP. Entretanto, a ministra resgatou vasta doutrina e jurisprudncia recente do STF que autorizam o rgo a ajuizar ao civil pblica para tutela de direitos individuais homogneos sem relao de consumo. No STJ, o recurso do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS). O Tribunal Regional Federal da 4 Regio (TRF4) considerou legtima a atuao do Ministrio Pblico Federal em demanda que diz respeito reviso de benefcios previdencirios. A autarquia recorreu, mas no teve xito. A ministra Laurita explicou que os interesses individuais homogneos classificam-se em subespcies dos interesses coletivos, e que o MP tem legitimidade para propositura de ao na defesa de interesses individuais homogneos, sociais e coletivos. A ao civil pblica presta-se tutela no apenas de direitos individuais homogneos concernentes s relaes consumeristas, podendo o seu objeto abranger quaisquer outras espcies de interesses transindividuais, afirmou. Sendo assim, o STF j admitiu a atuao do MP para ajuizar ao para discutir no s a reviso de benefcio previdencirio (RE 549.419 e RE 607.200), como a equiparao de menores sob guarda judicial a filhos de segurados, para fins previdencirios (RE 491.762) e o critrio de concesso do benefcio assistencial a portadores de deficincia e idosos (RE 444.357). No mesmo sentido a posio do STF quanto proteo de direitos sociais, como a moradia e a educao. Considerando que a Constituio Federal, tal como fez moradia e educao, elevou a previdncia social categoria de garantia fundamental do homem, inserindo-a no rol dos direitos sociais, para a ministra do STJ indiscutvel a presena do relevante interesse social no mbito do direito previdencirio, o que viabiliza a atuao do MP na demanda. O reconhecimento da legitimidade (...) mostra-se patente tanto em face do inquestionvel interesse social envolvido no assunto, como, tambm, em razo da inegvel economia processual, evitando-se a proliferao de demandas individuais idnticas com resultados divergentes, com o consequente acmulo de feitos nas instncias do Judicirio, o que, certamente, no contribui para uma prestao jurisdicional eficiente, clere e uniforme, disse. Processos: Resp 1142630 Cadastro indevido no SPC no constitui dano moral se j existe inscrio legtima 22/07/2010 No cabe indenizao por dano moral em caso de anotao irregular em cadastro de proteo ao crdito quando j existe inscrio legtima feita anteriormente. Com essa observao, o presidente do Superior Tribunal de Justia (STJ), ministro Cesar Asfor Rocha, suspendeu deciso da Justia maranhense que havia condenado um supermercado ao pagamento de indenizao por danos morais.

Na reclamao dirigida ao STJ, o advogado da empresa protestou contra a deciso da Terceira Turma Recursal e Criminal do Juizado Especial Cvel do Estado do Maranho, a qual, se for executada, pode causar empresa enormes prejuzos, de difcil reparao. Segundo alegou a defesa, o supermercado foi condenado ao pagamento de R$ 6 mil por danos morais, por ter inscrito indevidamente o nome de cliente no Servio de Proteo ao Crdito (SPC), mesmo com a existncia de outras inscries do nome do autor da ao em cadastro de inadimplente. Para o advogado, a deciso da Justia estadual est em desacordo com entendimento j firmado pelo STJ, constante da Smula n. 385, que dispe: Da anotao irregular em cadastro de proteo ao crdito, no cabe indenizao por dano moral quando preexistente legtima inscrio, ressalvado o direito ao cancelamento. Cesar Rocha concedeu a liminar, reconhecendo presentes os requisitos da medida urgente. Com efeito, ao que parece nesta anlise perfunctria, o aresto impugnado destoa do entendimento desta Corte e a sua execuo imediata pode ensejar dano de difcil reparao reclamante, considerou. Ainda segundo o presidente do STJ, esto demonstrados suficientemente a plausibilidade das alegaes e o perigo na demora. Defiro o pedido de liminar para suspender a eficcia do acrdo prolatado pela Terceira Turma Recursal Cvel e Criminal do Juizado Especial Cvel do Estado do Maranho, at ulterior deliberao do relator da reclamao, concluiu Cesar Rocha. Aps o envio das informaes solicitadas pelo presidente ao juzo reclamado, o processo segue para o Ministrio Pblico Federal, que dar parecer sobre o caso. Processos: RCL 4310

Ministro Aldir Passarinho Junior seleciona decises mais importantes de 2009 22/01/2010 Integrante da Quarta Turma e da Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia, o ministro Aldir Passarinho Junior, sexto ministro mais antigo da Corte, selecionou os processos mais relevantes que relatou em 2009, destacando os de interesse dos consumidores. Por exemplo a fixao de responsabilidade objetiva de concessionria de estrada de rodagem em indenizar por morte devido presena de animais na pista ou a denncia de clusulas abusivas em plano de sade que pretendia limitar o tempo de internao hospitalar de cliente. Animais na estrada A responsabilidade por acidente de trnsito provocado pela presena de animais na estrada da concessionria da rodovia. A jurisprudncia do STJ estabelece que as concessionrias de servios rodovirios, nas suas relaes com os usurios, esto subordinadas ao Cdigo de Defesa do Consumidor. Portanto, respondem, objetivamente, por qualquer defeito na prestao do servio, pela manuteno da rodovia em todos os aspectos, respondendo, inclusive, pelos acidentes provocados pela presena de animais na pista.

Condenada a pagar indenizao famlia de motociclista que morreu ao se chocar com um animal, a Coviplan Concessionria Rodoviria do Planalto apresentou recurso especial argumentado que a responsabilidade era do Departamento Nacional de Estradas e Rodagem (DNER), rgo que tem poder de polcia nas estradas. Segundo o Aldir Passarinho Junior, o juiz de primeira instncia considerou que em nenhum momento a concessionria demonstrou que o DNER estaria obrigado por lei ou contrato a ressarci-la no caso de condenao na ao principal. Alm disso, a empresa sempre negou a responsabilidade pelo evento, o que nega o pressuposto lgico da pretendida denunciao da lide, instrumento processual em que se busca a responsabilizao sucessiva ou solidria de terceiros. Seguindo o relator, a Quarta Turma no conheceu do recurso. Erro na doao de sangue O ato generoso de doar sangue causou tamanho transtorno a uma voluntria que ela teve que recorrer Justia. Um erro de diagnstico levou o Servio de Hemoterapia Dom Bosco a comunicar a todos os bancos de sangue do pas que a voluntria era portadora de hepatite C. Ela ficou impedida de doar sangue. Por entender que houve leso de ordem moral, a doadora buscou ressarcimento, com amparo no Cdigo de Defesa do Consumidor. Nas instncias ordinrias, entendeu-se que no se tratava de relao de consumo, sendo aplicvel no caso as disposies do Cdigo de Processo Civil. Passou-se a discutir o foro competente para julgar a ao indenizatria. O relator, ministro Aldir Passarinho Junior, analisou a cadeia do setor. Ocorre a captao de sangue, uma atividade contnua e permanente que tem o sangue como matria prima. O material comercializado in natura ou na forma de derivados, gerando uma remunerao pelo sangue coletado do doador, ainda que indiretamente. Assim, o relator entendeu que se tratae de um relao de consumo, embora seja um caso atpico. Desta forma, o foro competente para julgar a ao o de domiclio da doadora. Valor de tratamento mdico A Smula n. 230 do STJ foi decisiva para o fim das clusulas abusivas nos contratos de plano de sade que limitavam o tempo de internao do paciente. Este ano o ministro Aldir Passarinho Junior deparou-se com uma nova forma de limitao: a restrio do valor do tratamento. Ora, em essncia, a hiptese dos autos, de restrio de valor, no igual da smula citada, mas comporta o mesmo tratamento. A meu ver, at tratamento mais severo, pois a clusula mais abusiva ainda, pior, afirmou o ministro no voto. Os demais ministros acompanharam o voto do relator e acolheram o recurso para reformar a deciso do Tribunal de Justia de So Paulo que limitou o ressarcimento do tratamento mdico. Foi restabelecida a deciso de primeira instncia, que determinou o pagamento integral pela seguradora.

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A smula referida na notcia do STJ deve ser a 302: abusiva a clusula contratual de plano de sade que limita no tempo a internao hospitalar do segurado.

Indenizao de honorrios Um trabalhador contratou um advogado particular para mover uma ao reclamatria trabalhista com o objetivo de receber verba rescisria. Afirmou ter pago R$ 6,2 mil ao advogado e R$ 560 pelo trabalho pericial. Depois ele ajuizou ao de indenizao por danos morais e matrias contra a empresa, com o objetivo de ser ressarcido pelos gastos com sua defesa. O pedido foi negado em primeiro grau. O trabalhador apelou sustentando que s teve seu direito reconhecido graas atuao do advogado particular, e conseguiu o ressarcimento. Ao julgar o recurso especial da empresa, o ministro Aldir Passarinho Junior entendeu que a reparao era incabvel, pois nenhum ato ilcito havia sido praticado e as verbas discutidas eram controvertidas. Assim a Turma decidiu que no cabe ao empregador arcar com os custos da contratao de advogado pelo empregado. Alerta errado O Banco do Brasil foi responsabilizado por uma atitude exagerada de um funcionrio. O gerente de uma agncia em Tangar da Serra (MT) comunicou polcia que um cliente estava armado e que poderia ocorrer um assalto. O policial agiu com excessiva agressividade para prender o suspeito. Para o ministro Aldir Passarinho Junior, houve culpa do gerente. Segundo ele, foi dada informao equivocada polcia sobre o porte de arma, o que poderia ter levado at a um desfecho mais trgico. O ministro entendeu tambm que o funcionrio foi muito alm de uma mera comunicao autoridade, chegando a participar, fora do banco, da diligncia que resultou na priso do correntista. Acompanhando as consideraes do relator, a Quarta Turma manteve a deciso que reconheceu a legitimidade passiva do Banco do Brasil para responder ao de indenizao proposta pelo cliente preso devido ao registro de notcia-crime feita pelo funcionrio. Processos: Resp 573260; Resp 540922; Resp 326147; Resp 1088998; Resp 537111

Adoo brasileira no pode ser desconstituda aps vnculo de socioafetividade 14/07/2009

Em se tratando de adoo brasileira (em que se assume paternidade sem o devido processo legal), a melhor soluo consiste em s permitir que o pai adotante busque a nulidade do registro de nascimento quando ainda no tiver sido constitudo o vnculo de socioafetividade com o adotado. A deciso da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), que, seguindo o voto do relator, ministro Massami Uyeda, rejeitou o recurso de uma mulher que pedia a declarao de nulidade do registro civil de sua exenteada.

A mulher ajuizou ao declaratria de nulidade de registro civil argumentando que seu ex-marido declarou falsamente a paternidade da ex-enteada, sendo, portanto, de rigor o reconhecimento da nulidade do ato.

Em primeira instncia, o pedido foi julgado improcedente. O Tribunal de Justia da Paraba (TJPB) manteve a sentena ao fundamento de inexistncia de provas acerca da vontade do ex-marido em proceder desconstituio da adoo. Para o TJ, o reconhecimento espontneo da paternidade daquele que, mesmo sabendo no ser o pai biolgico, registra como seu filho de outrem tipifica verdadeira adoo, irrevogvel, descabendo, portanto, posteriormente, a pretenso de anular o registro de nascimento.

Inconformada, a mulher recorreu ao STJ, sustentando que o registro civil de nascimento de sua exenteada nulo, pois foi levado a efeito mediante declarao falsa de paternidade, fato este que o impede de ser convalidado pelo transcurso de tempo. Argumentou, ainda, que seu ex-marido manifestou, ainda em vida, a vontade de desconstituir a adoo, em tese, ilegalmente efetuada.

Em sua deciso, o ministro Massami Uyeda destacou que quem adota moda brasileira no labora em equvoco, ao contrrio, tem pleno conhecimento das circunstncias que gravitam em torno de seu gesto e, ainda assim, ultima o ato. Para ele, nessas circunstncias, nem mesmo o pai, por arrependimento posterior, pode valer-se de eventual ao anulatria postulando descobrir o registro, afinal a ningum dado alegar a prpria torpeza em seu proveito.

De um lado, h de considerar que a adoo brasileira reputada pelo ordenamento jurdico como ilegal e, eventualmente, at mesmo criminosa. Por outro lado, no se pode ignorar o fato de que este ato gera efeitos decisivos na vida da criana adotada, como a futura formao da paternidade socioafetiva, acrescentou.

Por fim, o ministro Massami Uyeda ressaltou que, aps firmado o vnculo socioafetivo, no poder o pai adotante desconstituir a posse do estado de filho que j foi confirmada pelo vu da paternidade socioafetiva.

Compete ao juzo do inventrio julgar ao de sobrepartilha 08/07/2009 Em deciso unnime, a Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) definiu que compete ao juzo que processou e julgou inventrio processar e julgar ao de sobrepartilha (nova partilha de bens ou de coisas, que no se partilharam antes). Assim, a Seo declarou competente o juzo de Direito da Vara de Famlia rfos e Sucesses Infncia e Juventude e Primeiro Cvel de Planaltina (GO) para julgar o pedido de sobrepartilha nos autos do inventrio de C.F. e S.S.

No caso, R.G. requereu, em outubro de 1993, perante o juzo de Planaltina, a sobrepartilha de bens nos autos dos inventrios de C.F. e S.S., cujas partilhas foram julgadas em 1930 e 1952 respectivamente. Alegou que, nos inventrios, no foram descritas nem partilhadas as reas denominadas Larga dos Olhos Dgua, situadas em Sobradinho (DF).

Em 2000, o representante de todos os herdeiros, com exceo de um, requereu a remessa dos autos dos inventrios Justia de Braslia (DF), por entender ser este o foro competente para apreciar o pedido de sobrepartilha, uma vez que a rea questionada fora objeto de ao de desapropriao proposta pela Unio.

O juzo de Planaltina remeteu, ento, os autos ao juzo da 4 Vara de Famlia da Circunscrio Especial Judiciria de Braslia (DF). Este determinou a remessa ao juzo da Vara de rfos e Sucesses de Braslia, que, por sua vez, determinou a devoluo ao juzo de Planaltina (GO). Inconformados, os herdeiros suscitaram o conflito de competncia.

Em seu voto, o relator, ministro Sidnei Beneti, citou que, de acordo com o disposto no pargrafo nico do artigo 1.041 do Cdigo de Processo Civil, a sobrepartilha deve correr nos autos do inventrio do autor da herana. Assim, compete ao juzo que processou e julgou o inventrio processar e julgar ao de sobrepartilha. Processos: CC 54801

STJ decide o que essencial ou suprfluo em penhora de bens do devedor 18/01/2009 As decises do Superior Tribunal de Justia mostram que a penhora (apreenso judicial de bens, valores, dinheiro, direitos, pertencentes ao devedor executado) no pode ser feita sobre qualquer propriedade do devedor.

A Lei n. 8.009, de 1990, garante a impenhorabilidade do chamado bem de famlia. Isso significa que o imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar impenhorvel e no serve para pagar qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, feita pelos donos, pais ou filhos que sejam seus proprietrios.

Resta, ento, promover a penhora sobre outros bens que fazem parte do imvel de famlia, mas que no estejam resguardados pela lei. E quais seriam esses bens? A questo frequentemente analisada em processos que chegam ao Superior Tribunal de Justia, e as decises costumam ser mais complexas do que parecem primeira vista.

A Lei n. 8.009 tambm protege mveis e utenslios que fazem parte essencial da vida familiar, ou seja: os equipamentos imprescindveis ao bem-estar da famlia, inclusive os de uso profissional, desde que quitados, esto a salvo de ser usados para saldar dvidas do proprietrio.

De acordo com a lei, apenas os veculos de transporte (se no forem utilizados para fins profissionais), as obras de arte e os objetos suntuosos podem ser penhorados. Assim, os ministros do STJ tm, em cada processo sobre o tema, dois elementos de valor cultural e subjetivo para debater: o que suprfluo ou suntuoso nos dias de hoje?

Dignidade

Os ministros das Segunda, Terceira e Quinta Turmas discutiram a tese em trs processos que abrangiam a possibilidade de penhora do aparelho de ar-condicionado. Para os magistrados da Terceira Turma, so impenhorveis os equipamentos que mantm uma residncia e no somente aqueles indispensveis para fazer a casa funcionar. Desse modo, a Turma, por unanimidade, atendeu ao pedido do devedor e

determinou que fosse suspensa a penhora sobre o ar-condicionado, o microondas e a tev da famlia.

A concluso da Quinta Turma do Tribunal tambm foi no mesmo sentido, considerando que todos os objetos que usualmente fazem parte da residncia esto protegidos pela lei da impenhorabilidade. A ao julgada no STJ cobrava dvidas de aluguel de um publicitrio do Rio Grande do Sul. O devedor teve seu ar-condicionado, a linha telefnica, videocassete e micro-ondas colocados na lista de bens para ser penhorados.

Aqui no Tribunal, ficou decidido que esses equipamentos so impenhorveis porque o devedor no deve ser colocado em uma situao que manche a sua dignidade e a estrutura necessria vida regular da famlia no atual contexto da classe mdia. Entretanto essa tese complicada. difcil estabelecer com objetividade um consenso, a unanimidade na definio do que seja suprfluo ou no nas casas dos brasileiros.

Tema complexo

A prova disso est numa deciso da Segunda Turma do STJ que, ao contrrio dos magistrados das Terceira e Quinta Turmas, concluiu que o aparelho de ar-condicionado no indispensvel sobrevivncia e pode ser penhorado. Para os ministros, o equipamento no deve ser considerado bem suntuoso, mas tambm no imprescindvel sobrevivncia familiar. A Turma ressaltou que o arcondicionado no representa uma demonstrao exterior de riqueza, mas no seria justo a famlia continuar usufruindo desse conforto e utilidade se tinha dvidas a quitar.

E a falta de consenso no acontece apenas a respeito dos mveis e utenslios domsticos. Vaga de garagem tambm j gerou decises diferentes no STJ. Na Quarta Turma, os ministros decidiram que a vaga de garagem, se tiver matrcula individualizada, com inscrio no Registro de Imveis, pode sim ser penhorada, uma vez que no est caracterizada como bem de famlia. A jurisprudncia firmada pela Segunda Seo, formada pelas Terceira e Quarta Turmas e responsvel pelos julgamentos de Direito Privado, estabelece que a vaga individualizada tem autonomia em relao ao imvel residencial, tornando o bem passvel de penhora e execuo.

Porm a Segunda Turma, que julga casos de Direito Pblico, concluiu que a vaga de garagem faz parte indissocivel do apartamento e est garantida pela lei da impenhorabilidade. A Turma ressaltou que o proprietrio do imvel no poderia ficar em posio de inferioridade em relao aos demais donos de apartamentos no prdio. A penhora da vaga foi suspensa porque o uso do espao por terceiros era vedado pela conveno de condomnio.

E uma arca-oratrio e um buf de madeira entram na lista de bens penhorveis? De acordo com a Segunda Turma, sim. Para os ministros, esses mveis no so indispensveis ao funcionamento da casa e apenas embelezam o ambiente domstico. O mesmo vale para o piano. Se o devedor tem em casa um instrumento musical que no utilizado para fins profissionais ou de aprendizagem, este pode ser penhorado para saldar dvidas.

Os ministros da Segunda Turma consideraram que aparelhos de televiso e de som, microondas e videocassete, assim como o computador e a impressora so protegidos da penhora. Mas o piano, no caso analisado, foi considerado adorno suntuoso e entrou na lista de bens penhorveis.

A complexidade dessas causas to grande que os ministros sempre levam em conta o contexto social de cada famlia. O que indispensvel para a sobrevivncia digna de uma casa pode no ser para outra. A situao do devedor no pode ser desprezada.

Foi por isso que a Quarta Turma manteve a penhora da rea de lazer com piscina, quadra de tnis, sauna e jardins de um arquiteto de Anpolis, em Gois. Os ministros confirmaram que o terreno de 480 metros vinculado residncia principal podia ser penhorado por se tratar de benfeitorias consideradas suntuosas. Processos: Resp 658841; Resp 251360; Resp 299392; Resp 582044; Resp 182451; Resp 222012; Resp 300411; Resp 150021

STJ analisa caso a caso o que fortuito ou fora maior 11/01/2009

Qual a ligao entre um buraco no meio da via pblica, um assalto mo armada dentro de um banco e um urubu sugado pela turbina do avio que atrasou o vo de centenas de pessoas? Todas essas situaes geraram pedidos de indenizao e foram julgados no Superior Tribunal de Justia (STJ) com base num tema muito comum no Direito: o caso fortuito ou de fora maior.

O Cdigo Civil diz que o caso fortuito ou de fora maior existe quando uma determinada ao gera consequncias, efeitos imprevisveis, impossveis de evitar ou impedir:

Caso fortuito + Fora maior = Fato/Ocorrncia imprevisvel ou difcil de prever que gera um ou mais efeitos/consequncias inevitveis.

Portanto pedidos de indenizao devido a acidentes ou fatalidades causadas por fenmenos da natureza podem ser enquadrados na tese de caso fortuito ou de fora maior.

Exemplo: um motorista est dirigindo em condies normais de segurana. De repente, um raio atinge o automvel no meio da rodovia e ele bate em outro carro. O raio um fato natural. Se provar que a batida aconteceu devido ao raio, que um acontecimento imprevisvel e inevitvel, o condutor no pode ser punido judicialmente, ou seja: no vai ser obrigado a pagar indenizao ao outro envolvido no acidente.

Ao demonstrar que a causa da batida no est relacionada com o veculo, como problemas de manuteno, por exemplo, fica caracterizada a existncia de caso fortuito ou fora maior.

Nem todas as aes julgadas no STJ so simples de analisar assim. Ao contrrio, a maior parte das disputas judiciais sobre indenizao envolve situaes bem mais complicadas. Como o processo de uma menina do Rio de Janeiro. A garota se acidentou com um bambol no ptio da escola e perdeu a viso do olho direito.

A instituio de ensino deveria ser responsabilizada pelo acidente? Os pais da menina diziam que sim e exigiram indenizao por danos morais e materiais. Por sua vez, o colgio afirmava que no podia ser responsabilizado porque tudo no passou de uma fatalidade. O fato de o bambol se partir e atingir o

olho da menina no podia ser previsto: a chamada tese do caso fortuito. Com essa alegao, a escola esperava ficar livre da obrigao de indenizar a aluna.

Ao analisar o pedido, o STJ entendeu que a escola devia indenizar a famlia. Afinal, o acidente aconteceu por causa de uma falha na prestao dos servios prestados pela prpria instituio de ensino. Assim como esse, outras centenas de processos envolvendo caso fortuito e indenizaes chegam ao STJ todos os dias.

Assalto mo armada no interior de nibus, trens, metrs? Para o STJ caso fortuito. A jurisprudncia do Tribunal afirma que a empresa de transporte no deve ser punida por um fato inesperado e inevitvel que no faz parte da atividade fim do servio de conduo de passageiros.

Entretanto em situaes de assalto mo armada dentro de agncias bancrias, o STJ entende que o banco deve ser responsabilizado, j que zelar pela segurana dos clientes inerente atividade fim de uma instituio financeira.

E o buraco causado pela chuva numa via pblica que acabou matando uma criana? Caso fortuito? No. O STJ decidiu que houve omisso do Poder Pblico, uma vez que o municpio no teria tomado as medidas de segurana necessrias para isolar a rea afetada ou mesmo para consertar a eroso fluvial a tempo de evitar uma tragdia. E onde entra o urubu? Numa ao de indenizao por atraso de vo contra uma companhia area. A empresa alegou caso fortuito porque um urubu foi tragado pela turbina do avio durante o vo. Mas o STJ considerou que acidentes entre aeronaves e urubus j se tornaram fatos corriqueiros no Brasil, derrubando a tese do fato imprevisvel. Resultado: a companhia area foi obrigada a indenizar o passageiro. Moral da histria: Imprevistos acontecem, mas saber se o caso fortuito ou de fora maior est na raiz de um acidente uma questo para ser analisada processo a processo, atravs das circunstncias em que o incidente ocorreu. Processos: Ag 626417; Ag 555165; Resp 329931; Resp 246758

Desemprego no justifica falta de pagamento de penso alimentar 30/06/2008 Em deciso unnime, a Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) indeferiu recurso em habeascorpus de um pai que atrasou o pagamento da penso alimentcia sob a alegao de que estava desempregado. O ministro relator Massami Uyeda afirmou que a alegao de desemprego no pode ser apreciada no STJ, pois depende do exame de provas. Ao relatar o caso, o ministro ressaltou no observar qualquer ilegalidade na ordem de priso decorrente do inadimplemento de verbas alimentares. Assinala-se que, no tocante aos dbitos alimentares referentes s prestaes vencidas no curso do processo, includas as decorrentes de acordo judicial, certo que o executado encontra-se em inadimplemento, o que denota clara afronta aos princpios norteadores da solidariedade e da dignidade humana, assinalou o ministro. A defesa de J.L.S.D. interps o recurso no STJ contra a deciso da 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro (TJ/RJ) que manteve a deciso do juiz de primeiro grau. O acusado alegou que haveria ilegalidade do decreto de priso, que os bens apreendidos garantiriam a ao de execuo de alimentos e, ainda, que os valores cobrados, no total de R$ 7.200, seriam exorbitantes. O relator, ministro Massami Uyeda, seguindo precedentes no Tribunal, ressalta que o dbito alimentar que autoriza a priso civil do acusado compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que vencerem no curso do processo. Segundo o ministro, pelo fato de o acusado no ter demonstrado qualquer inteno de pagar, a priso no considerada ilegal. Ressaltou que no se examinam as alegaes de desemprego e da exorbitante cobrana de valores alimentcios por serem fatos complexos e controvertidos que dependem de prova. E, por ltimo, considerando a resistncia do executado da ao em honrar seus compromissos de ordem moral, no se observa qualquer ilegalidade na priso. Seguindo o voto do relator, a Turma negou o provimento ao recurso ordinrio. Processos: RHC 23552 Coordenadoria de Editoria e Imprensa

9. Mensagem

Prepara-se o cavalo para o dia da Batalha, mas apenas o Senhor d a vitria (Sagrada Escritura) Fora e F, amigos! A vitria uma certeza que vir no tempo certo. Faamos a nossa parte! Se pudermos despertar em vocs o amor pelo Direito Civil, j estaremos realizados! Contem conosco! Um grande abrao! O amigo, Pablo www.pablostolze.com.br C.D.S. 2012.1.ok.