5 Examen

Derecho Procesal I EL PROCESO CAUTELAR:

28/02/2.012

Concepto y principios. La CE configura funcin jurisdiccional subfunciones, dos tipos procesales: juzgar (proceso de declaracin) y hacer ejecutar lo juzgado (proceso de ejecucin). A veces no basta para alcanzar satisfaccin de pretensiones ejercitadas (necesaria duracin = no eficacia y hace intil la resolucin que llegu a dictarse). Subfuncin cautelar sirve para garantizar el cumplimiento de las otras (declarativa y de ejecucin). Divisin doctrinal:

- Medidas cautelares nexo de unin o instrumentalidad en relacin con el proceso principal

(incidente del proceso de declaracin o ejecucin).

- Proceso cautelar autnomo; pese a mantener la instrumentalidad. Razn: la pretensin

procesal (objeto del proceso cautelar) es distinta a la principal, lo que provoca un tratamiento diferente reglas especiales en la LEC. Proceso cautelar objeto bien definido = facilitar otro proceso principal asegurando la efectividad de su resultado. Adopcin de medidas conjugando las ventajas de la rapidez con la ponderacin y reflexin en la resolucin de litigios. Se asienta sobre 3 grupos de principios: a) Relativos a las partes:

- Dualidad intervencin del demandante cautelar (actor principal o reconvencional) y del

demandado. La contradiccin.

- La igualdad legalmente a ambos sujetos se les atribuyen iguales derechos, obligaciones y

cargas.

b) Relativos al proceso:
Principios de oportunidad y dispositivo. Instancia de parte para su incoacin, principio de aportacin de parte.

c) Relativos al procedimiento.

- La actividad procedimental ser, fundamentalmente, oral. Excepto el inicio, que ser escrito.
Trmite caracterstico (vista) en que podrn exponerse verbalmente lo que convenga a las partes segn su derecho, practicar pruebas, efectuar alegaciones sobre el tipo y cuanta de la caucin.

Elementos personales Delimitacin subjetiva de la tutela cautelar: o El tribunal atribucin competencial.

a) Extensin y lmites de la jurisdiccin: La presencia de un elemento de extranjera suscita el ejercicio de la potestad jurisdiccional espaola en materia cautelar. Si hay norma convencional o Reglamento comunitario, lo dispuesto en ellos prevalece; en su defecto:

pg. 1

5 Examen

Derecho Procesal I

28/02/2.012

- 22.5 LOPJ permite, con carcter general, que rganos espaoles adopten medidas
provisionales o de aseguramiento respecto de personas o bienes que se hallen en territorio espaol y deban cumplirse en Espaa.

- 722, II LEC faculta a los rganos espaoles a adoptar tales medidas en relacin con un
proceso judicial principal desarrollado fuera de Espaa, sobre una materia respecto de la que no sea exclusivamente competentes los tribunales espaoles o de un procedimiento arbitral celebrado dentro o fuera de nuestro pas. a) Convenios bilaterales; multilaterales, dentro de ellos: Convenio de Lugano. Podrn adoptarse medidas provisionales o cautelares previstas por la ley de un Estado contratante a las autoridades judiciales de dicho estado, incluso si, en virtud del presente Convenio, un Tribunal de otro Estado contratante fuere competente para conocer sobre el fondo Se exige nexo entre el tribunal y el objeto de las medidas solicitadas.

b) Reglamento (CE) n 44/2.001 del Consejo, de 22 de diciembre de 2.000 relativo a

competencia judicial, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil. Es el + importante (igual). 4 tipos de proteccin medidas de aseguramiento de la ejecucin, medidas de aseguramiento de pruebas, medidas anticipatorias y medidas cuyo fundamento mediato o inmediato es la urgencia en su adopcin. Pueden adoptarse por el juez siempre que estn previstas en su OJ slo respecto el mbito de aplicacin del Reglamento.

c) Si no es posible la aplicacin de la normativa comunitaria o convencional se est al art. 22.5

LOPJ (arriba). No es necesaria competencia sobre el fondo para tener competencia en este mbito. Eficacia en Espaa de las medidas cautelares adoptadas en el extranjero pese carecer de firmeza, sern reconocidas al amparo de texto convencionales o institucionales (Convenio de Lugano y Reglamento). Fuera mbito convencional o reglamentario el reconocimiento se subordina al rgimen del exequtur. Problema: se aplica a decisiones extranjeras firmes. Supone ineficacia en Espaa; salvo reconduccin a la va anterior.

b) Competencia genrica art. 22.5 LOPJ Orden civil. Excepcin: medidas cautelares civiles en
el proceso penal.

c) Criterios de atribucin de competencia debe tenerse en cuenta el momento procesal de

adopcin de las medidas:

1. Antes de la iniciacin del proceso principal competente juzgado primera instancia o

mercantil (segn materia) que deba conocer del futuro proceso. El tribunal controla de oficio su jurisdiccin y competencia objetiva y territorial. Si no la tiene, se abstiene y remite a las partes a donde corresponda. Territorialmente: salvo que haya fuero legal que se lo permita. Pese a incompetencia territorial puede ordenar medidas urgentes, con remisin de autos al competente.

2. Con la demanda o con posterioridad pero antes de finalizacin el mismo rgano que est
conociendo (funcional).

3. Durante segunda instancia o recursos (extraordinario y casacin) ad quem (competencia

funcional ordinaria). pg. 2

5 Examen

Derecho Procesal I

28/02/2.012

4. No referencia - Tras la sentencia firme el rgano que conoci del asunto. o Las partes. Slo posible tutela cautelar a instancia de parte. No de oficio.
a) No especialidad respecto capacidad de las partes para solicitar medidas respecto proceso declarativo. b) Tampoco de legitimacin (demandante = presente o futuro, actor principal o reconvencional y demandado).

c) Postulacin depender del momento procesal que sea (antes de la demanda, no no es

imposibilidad). Exclusin costas aviso al tribunal, igual derecho otra parte. En otros momentos (recursos), obligatoriedad salvo excepciones. Las medidas cautelares. Objeto pretensin cautelar: consiste en la peticin e adopcin de medidas necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiera otorgarse en la sentencia estimatoria que se dictare. Instrumentos procesales a travs de los que se incide, directa o indirectamente, en la esfera de derechos y bienes del demandado (art. 726.1).

o Caractersticas. A veces se confunden con elementos delimitadores de su naturaleza. a) Instrumentalidad las medidas cautelares son exclusivamente conducentes a hacer posible
la efectividad de la tutela judicial efectiva que pudiere otorgarse en una eventual sentencia estimatoria, siendo instrumentales del proceso de declaracin y de ejecucin. (Se les configura como instrumentos del instrumento.)

b) Provisionalidad no pretenden convertirse en definitivas, deben alzarse cuando en el

proceso principal se haya llegado a una situacin que haga intil el aseguramiento: por cumplimiento de sentencia, por actuaciones en el proceso de ejecucin que despojan de motivacin el mantenimiento de las medidas. Tambin es caracterstica de otras instituciones (ejecucin provisional de sentencias tiende a ser definitiva si no se revoca; mientras que las medidas desaparecern siempre).

c) Temporalidad duracin limitada, aunque no es determinable a priori (por naturaleza propia,

nacen para extinguirse). La duracin real depende de lo que tarde el proceso principal.

d) Variabilidad son susceptibles de modificacin y alzamiento; tienen carcter variable

(positiva: adopcin y modificacin o negativa: suspensin) cuando se modifica el supuesto de hecho de su adopcin.

e) Proporcionalidad adecuada a los fines pretendidos; se adoptan cuando no sea susceptible

de sustitucin por otra medida igualmente eficaz y menos gravosa/perjudicial para el demandado. Delimitacin = juicio de razonabilidad acerca de finalidad perseguida y circunstancias concurrentes, buscar menor onerosidad para el demandado.

o Naturaleza jurdica. Distincin con otras instituciones afines:

a) Funcin exclusiva (art. 726.1 arriba) impide configurar como medidas cautelares las medidas de aseguramiento de las personas (menores e incapaces), que pueden no guardar relacin con el proceso principal. b) Tampoco si aseguran el proceso mismo o una parte de l (por ejemplo, prueba anticipada).

pg. 3

5 Examen

Derecho Procesal I

28/02/2.012

c) No confundirse con justicia provisional o sumaria (abierta la va de un proceso plenario posterior). Ni son provisionales de forma definitiva ni carcter instrumental. Las medidas pueden diferencias segn su finalidad, entre: Medidas que aseguran la ejecucin. Medidas que conservan la situacin de hecho tal cual se encontraba al inicio del proceso principal. Medidas que anticipan el resultado del proceso (la efectividad de la sentencia).

o Presupuestos. Para su adopcin, concurrencia de una serie de elementos fundamentales.

Distinguir entre:

- Presupuestos para la adopcin: la apariencia de buen derecho y el peligro por la mora

procesal. Presupuesto de ejecucin (no de adopcin de la misma): la necesidad de prestar caucin.

a) Situacin jurdica cautelable y apariencia de buen derecho (fumus boni iuris): Situacin jurdica cautelable a veces, delimitada expresamente. Se proyecta sobre el tipo de pretensin que se ejercita en el proceso principal: se puede extender a los 3 tipos de tutela (merodeclarativa, constitutiva y de condena). En concesin con ella, est la apariencia de buen derecho. La adopcin no depende de que el actor pruebe la existencia de un derecho subjetivo (es el fondo del asunto que se resuelve en sentencia) pero tampoco de que lo pida sin ms. Deben acreditarse indicios de probabilidad, verosimilitud. Cuando se adoptan medidas cautelares para garantizar el proceso de ejecucin no hay fundamento de apariencia de buen derecho sino titulo ejecutivo donde se sustenta el derecho alegado. Tenerse en cuenta: Es un requisito que el legislador ha previsto expresamente. Comporta existencia de un juicio de verosimilitud o probabilidad, provisional e indiciario, a favor del demandante sobre el derecho afirmado en el proceso principal. Trmino medio: certeza de la sentencia e incertidumbre del inicio. Debe ser alegado y justificado por medios oportunos y permitidos en derecho (no slo documental).

b) Peligro por la mora procesal (periculum in mora). Dos tipos de peligro: retraso y dao por ese
retraso. Riesgos duracin del proceso principal peligro inejecucin o inefectividad de la sentencia estimatoria. Configuracin legal, dos sistemas pueden acogerse: in abstracto o in concreto (determinacin de los riesgos en cada medida). LEC in abstracto; atiende al peligro de la duracin. Pueden concurrir otros en alguna medida especfica. c) Caucin: Sirve para responder de los posibles daos y perjuicios que puedan ocasionarse al demandado si se demuestra que la medida careca de fundamento y se revoca. No es elemento que pg. 4

5 Examen

Derecho Procesal I

28/02/2.012

fundamente la adopcin de la medida (sino de ejecucin), si bien debe ser previa a cualquier acto de cumplimiento de la medida y el ofrecimiento de la prestacin s debe considerarse presupuesto de adopcin. Las caractersticas son: 1) Carcter general la exigencia de caucin; caben excepciones cuando el legislador lo considere, atendiendo a la situacin jurdica que se quiere garantizar o a la medida concreta que se haya solicitado. 2) Cantidad suficiente para responder de los daos y perjuicios que puedan ocasionarse al demandado si se recova.

3) Cuantitativo decisin del tribunal. Bases pasa su cuantificacin segn naturaleza y

contenido de pretensin y valoracin que realice sobre el fundamento de la pretensin. No siempre necesariamente dao sobre patrimonio. Cualitativo cualquier clase de fianza sera posible, el tribunal decide por providencia. Facilitado con ofrecimiento. 4) Se ofrece en cualquier forma que garantice disponibilidad inmediata de la cantidad de que se trate. 5) Derecho a justicia gratuita no exime de esta caucin indefensin de inters privado del demandado.

6) Supuesto especial accin de cesacin en defensa de los intereses colectivos. Dispensa

segn circunstancias.

Medidas cautelares especficas. Delimitacin numerus apertus.

Se comprenden 3 tipos de medidas, condicionadas por la pretensin ejercitada en el proceso principal:

o Medidas de aseguramiento: situacin adecuada para que, dictada la sentencia, se

proceda a su ejecucin.

o Medidas de carcter conservatorio: evitar que el demandado se aproveche, durante la

tramitacin del proceso, de los actos que el demandante cuestiona. Por ejemplo, cesacin temporal de actividad. (Embargo preventivo)

o Medidas innovativas o anticipatorias del resultado de la estimacin de la

pretensin: como mecanismo idneo para que las partes acten en igualdad de condiciones, producindose innovacin en la situacin jurdica previa al proceso (por ejemplo, pensin provisional).

1) El embargo preventivo de bienes. Medida cautelar de aseguramiento por excelencia. El peligro

que se evita es que el demandado devenga insolvente durante la tramitacin y se afectan bienes potenciales de ejecucin. Situacin jurdica cautelable atiende a pretensiones de condena a la entrega de cantidades de dinero o frutos, rentas o cosas fungibles computables en metlico por aplicacin de precios ciertos. Se excluye para casos de sentencia declarativa o constitutiva. 2) La intervencin y la administracin judicial. Si se pretende la entrega de bienes cuyo valor principal es la productividad, se intenta garantizar el mantenimiento de sta y para ello se procede: bien a la intervencin judicial (control de las actuaciones del demandado) o a la administracin (se nombra a una persona que administre el pg. 5

5 Examen

Derecho Procesal I

28/02/2.012

bien). Tambin es posible pedirla cuando no se pida la entrega del bien, pero la productividad garantice la efectividad de la sentencia (ej. embargo preventivo de frutos). 3) El depsito de cosa mueble. Si se demanda la entrega de una cosa mueble que est en posesin del demandado se pretende evitar que sea imposible su entrega (si hay sentencia que condene a eso) por transmisin o desaparicin de la misma. 4) La formacin de inventarios de bienes. Apreciacin judicial de la situacin cautelable debe referirse a supuestos en los que el conocimiento de los bienes que integran un patrimonio sea determinante para la efectividad de la sentencia que llegue a dictarse (ej. Divorcio).

5) La anotacin preventiva de la interposicin de demanda. Distincin dentro de las anotaciones

preventivas (5 y 6). El periculum in mora como fundamento se halla en el riesgo de transmisin de esos bienes o derechos; ineficaz sentencia. Se refiere a bienes o derechos susceptibles de inscripcin de Registros pblicos. Quedan fuera hechos o situaciones jurdicas, como incapacitacin o impugnacin acuerdos sociales podra requerir cobertura registral cautelar y en ningn apartado se prev. Se puede acudir a otras siempre que no est expresamente derogada. 6) Otras anotaciones registrales. Slo tiene sentido separarlo del apartado anterior si se incluyen situaciones jurdicas que carecen de transcendencia registral inmediata; anotacin de otros actos (no demanda) porque la publicidad sea til para la ejecucin.

7) Cesacin provisional, o abstencin temporal, o prohibicin temporal de actividades, conductas

o realizacin de prestaciones. Responde necesidad de uniformar el tratamiento de las medidas (antes otras leyes) y asuncin legal de la existencia de medidas que conserven o anticipen la situacin jurdica sobre la que se proyecta la tutela cautelar. Se asegura la tutela de condena a obligaciones de hacer y de no hacer la pluralidad de opciones:

- La cesacin provisional de una actividad garanta de una situacin jurdica en la tutela de la

condena de un facere (abstencin de una actividad real y presente) ej. Cesacin de publicidad ilcita.

- La abstencin temporal tutela de un non facere (no conducta que es inminente ej. Lanzar
campaa publicitaria). A travs de estas dos medidas anticipar los efectos de una sentencia estimatoria de la pretensin del actor.

- La prohibicin temporal de interrumpir o cesar en la realizacin de una prestacin que viniera

llevndose a cabo. Se tutela una obligacin de hacer (consistente en continuar realizando lo que se vena haciendo). Se pretende que contine la actividad, dado que la cesacin o interrupcin causara un dao irreparable.

8) Intervencin y depsito de ingresos obtenidos mediante actividad ilcita, o consignacin o

depsito de las cantidades reclamadas en concepto de remuneracin de la propiedad intelectual (= fin embargo preventivo; objeto). Pretende cautelar pretensiones patrimoniales ejercitadas por explotacin ilcita de un derecho de propiedad industrial. Hay dos medidas cautelares autnomas e independientes: pg. 6

5 Examen

Derecho Procesal I

28/02/2.012

- La intervencin de los ingresos medida cautelar eficaz para determinar el lucro obtenido
por quien realiza la actividad ilcita de propiedad intelectual (por ejemplo, obra teatral). Complemento de esa, es el depsito de dichos beneficios que garantizaran un menor riesgo de insolvencia.

- Tambin posible consignar o depositar las cantidades reclamadas en concepto de

remuneracin de propiedad intelectual es una misma medida. Se pretende garantizar la efectividad y ejecucin de la sentencia que estime la pretensin econmica. En este caso, no necesaria intervencin slo consignacin de la cantidad que se deba.

9) Depsito de ejemplares de obras, objetos y material. Fundamental la proporcionalidad de las

mismas con el dao que se pueda causar cuando afecta a su profesin. Garantiza la tutela judicial que otorgara una sentencia estimatoria de una pretensin de cesacin o de prohibicin, de remocin de efectos o, incluso, de una pretensin indemnizatoria. Los objetos sobre los que recae son:

- Obras ejemplares producidos o utilizados en materia de propiedad intelectual. Puede

interesar que se dejen de producir o que se sigan produciendo para sufragar el pago de la condena.

- Objetos creados a travs de la explotacin de patente o marca; inters de no continuidad

de la explotacin.

- Material en sentido amplio (todo).

10) Suspensin de acuerdos sociales. Si la pretensin principal es impugnar acuerdo societario, lo ms efectivo es suspender su ejecucin durante el proceso. No toda pretensin de nulidad puede conllevar esta medida legitimacin cualificada, al menos %K concreto.

11) Otras previstas legalmente. Anterior legislacin catica situacin, diferentes cuerpos
legales. Posibilidad de que se requieran ex novo ms medidas para determinados casos; siempre que se trate de medidas que para la proteccin e ciertos derechos, prevean expresamente las leyes, o que se estimen necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiere otorgarse en la sentencia estimatoria que resolver el proceso.

Caucin sustitutoria. Tras la solicitud medida cautelar: en la tramitacin procedimental o en

la adopcin. Es la solicitud del demandado (menos gravosa) la sustitucin de la medida cautelar por la caucin. Presupuestos:

a) Peticin de parte no posible acuerdo del tribunal para la sustitucin. Si decisin primera,
con acuerdo. b) Deben concurrir requisitos, no conversin automtica:

a. El fundamento de las medidas cautelares asegurar la efectividad de una sentencia

estimatoria posible. b. La naturaleza y el contenido de la pretensin de condena. pg. 7

5 Examen

Derecho Procesal I

28/02/2.012

c. La apariencia jurdica favorable que pueda presentar la posicin del demandado. d. Proporcionalidad considerada por el tribunal analizando dos elementos: i. El valor del aseguramiento que la medida comporta para el solicitante y que no impida la finalidad garante. Restriccin que supone a la actividad patrimonial o econmica del demandado (onerosidad y desproporcin).

ii.

c) Sustitucin debe solicitarse antes o despus de adopcin de la cautela. Peticin acompaada de documentos pertinentes sobre solvencia, calidad patrimonial de la medida, consecuencias, conjugacin de proporcionalidad y funcin de aseguramiento y valoracin del peligro en relacin con la solvencia. Traslado de la solicitud al demandante, se desarrolla una vista y se resuelve por auto irrecurrible en 5 das.

d) Si se acepta, se determina la forma de otorgarse (decisin del tribunal; permita la

disponibilidad de la cantidad).

La demanda cautelar. LEC simplifica rgimen procedimental unificacin y desaparicin

de dispersin normativa. Se requiere instancia de parte; en ningn caso adopcin de oficio. Puede formularse en diferentes momentos:

a) Antes de la demanda la solicitud antes de la demanda del proceso principal debe

formularse por escrito en el que habr que: 1. Determinar el tribunal al que se dirige el escrito. 2. Identificar a los sujetos activo y pasivo. Problemas fundamentacin debe ser doble: general (referida a los presupuestos) y especial (urgencia o necesidad). Supuesto exento de postulacin. La demanda del proceso principal debe interponerse 20 das siguientes (desde da siguiente notificacin de concesin). Si no, el secretario de oficio, acordar el alzamiento o revocacin de los actos de cumplimiento y se condena al solicitante a pagar las costas y posibles daos y perjuicios al sujeto que perjudicaron. 3. Fundamentar la medida. 4. Expresar qu medida concreta se pide.

b) Con la demanda. Forma ordinaria formalmente = mismo escrito; se formulan dos

demandas: la del proceso principal y la del cautelar. Los requisitos de las dos son comunes, pero debe distinguirse claramente entre una y otra.

c) Con posterioridad a la presentacin de la demanda. La LEC posibilita que se pida durante el

proceso, incluso en fase de recursos posibilidad con carcter restrictivo, cuando la peticin se base en hechos y circunstancias que justifiquen la solicitud en ese momento. Con independencia del momento, la solicitud debe formularse atendiendo a requisitos de:

- Claridad y precisin peticin como elemento compositivo de la demanda cautelar.

Necesidad de delimitar el mbito dentro del cual debe moverse el rgano en la decisin (no dar cosa distinta ni ms de lo pedido). pg. 8

5 Examen prueba.

Derecho Procesal I

28/02/2.012

- Justificacin de los presupuestos de su adopcin acompaar de medios necesarios de

Supuestos en que caucin es presupuesto deber en el escrito de peticin ofrecerse la prestacin, especificando de qu tipo se ofrece constituirla y con justificacin del importe que se propone.

Tramitacin. Presentada solicitud cumplir con principio de contradiccin: dos vas.

Las dos formulas acogidas en LEC como regla general contradiccin previa; cuando circunstancias lo permiten, se excepta. Contradiccin diferida TC dice que no es indefensin por la funcin de garanta de efectividad que tiene.

o Con contradiccin previa. Es la norma general. Contradiccin: se formaliza a travs del

desarrollo de la vista.

1) Plazo de 5 das traslado de la solicitud de tutela cautelar, el secretario (por diligencia)

convocar a las partes para vista. Se celebra en 10 das sin necesidad de seguir el orden de los asuntos pendientes si lo exige la efectividad de la medida. 2) El contenido de la vista consistir en: a) Las alegaciones de demandante y demandado, exponiendo lo que convenga a su derecho sin exclusin. b) Prctica de las pruebas que se admiten si son pertinentes segn presupuestos cautelares. Reconocimiento: 5 das. Aquellas pruebas que puedan hacerse en vista evitar dilataciones.

c) Podr hacerse referencia en la vista a la caucin relativas al tipo y cuanta; sustitucin por
caucin sustitutoria.

o Con contradiccin diferida. + efecto sorpresa sujeto pasivo de la medida no puede

hacerla ineficaz. Se requiere solicitud a instancia de parte por el demandante cautelar, sin ulteriores trmites. Solicitud de la excepcionalidad debe venir acreditada por concurrencia de urgencia o bien que la adopcin de las medidas con audiencia previa comprometan el buen fin de la medida cautelar. Fundamentar la urgencia. La resolucin motivar los requisitos para la adopcin y las razones de hacerlo sin escuchar al demandado. Este auto se notifica a las partes sin dilacin, si no antes, inmediatamente despus de la ejecucin de las medidas.

Resolucin cautelar. Decisin sobre la solicitud de las medidas cautelares reviste forma de
auto.

- Plazo varia segn haya contradiccin previa o diferida: - Finalizada vista previa 5 das desde el da siguiente de la finalizacin de la misma. - Si no hay vista previa 5 das desde el momento en que se present la solicitud, sin otro
trmite. pg. 9

5 Examen diferida motivada.

Derecho Procesal I

28/02/2.012

- Contenido debe estar motivado. Puede ser estimatorio o desestimatorio. Contradiccin - Auto estimatorio tribunal fija con precisin las medidas que se acuerdan, el rgimen al que
se somete y lmite de gravedad (no ms graves de las solicitadas). Tambin forma, cuanta y tiempo en que debe prestarse la caucin. Es posible medida menos gravosa (cualitativamente) que la solicitada o menos medidas que las pedidas (cuantitativamente), si eso no conlleva indefensin o desnaturaliza la medida. Resolucin no es incongruente.

- Auto desestimatorio motivo por qu deniega. Si cambian circunstancias, pueden volver a

pedirse.

- Cosa juzgada de las resoluciones cautelares cuando se mantienen los presupuestos de

adopcin de la medida.

- Ejecucin competencia del tribunal que la dict. Reglas:

1) Se practica de oficio por el rgano jurisdiccional competente.

2) Delimitacin de los medios empleados para el inmediata cumplimiento de la medida sin

inmediata efectividad de las medidas, no tiene sentido adoptarlas (la mera declaracin de la medida cautelar no sirve para nada). Los medios para su ejecucin deben ser los necesarios para llevarla a cabo (remisin ejecucin sentencias).

3) Embargo preventivo embargos decretados en proceso ejecucin (con excepciones). 4) Anotacin preventiva de demanda necesidad de procederse conforme las normas del
Registro que sea. 5) Administracin judicial, tambin regulada especficamente en la LEC.

6) Regla especial para intervencin de los depositarios, administradores judiciales o

responsables de bienes y derechos slo enajenacin previa autorizacin (providencia) y con circunstancias excepcionales.

Impugnacin de la resolucin cautelar. Dos vas para atacar el auto cautelar, segn la va
de adopcin: La interposicin de medios de impugnacin para los casos con contradiccin previa. La interposicin de la demanda de oposicin para los casos sin contradiccin previa.

o Por medio de recurso. Auto dictado con contradiccin previa es recurrible en apelacin,
su tramitacin es preferente si fue un auto denegatorio de la medida. No acceso a casacin las normas son procesales. S extraordinario. Contra resoluciones de tribunal sobre comparecencia, contenido y prueba propuesta no cabe recurso alguno; sin perjuicio de previa protesta, alegando infracciones producidas contra el auto que resuelva. Costas vencimiento.

o Oposicin en los supuestos de resolucin sin contradiccin previa. Podra

comportar indefensin. pg. 10

5 Examen

Derecho Procesal I

28/02/2.012

Auto cautelar dictado sin contradiccin previa es irrecurrible puede interponerse la demanda de oposicin. Plazo: 20 das desde notificacin del auto que las adopta. Forma: demanda naturaleza procesal y condiciona elementos componentes del escrito alegaciones (fcticas o jurdicas), por las que se pretende revocacin (por oponerse a procedencia, requisitos, alcance) o modificacin por caucin sustitutoria. Al tipo de su concesin. Presentada, se da traslado al solicitante y se convoca a las partes a vista (5 das) dentro de los 10 das siguientes. No se establece contenido de la vista: alegaciones posibles, pruebas, etc. No hay restricciones, si no se establecen. Celebrada vista se decide por auto: estima o desestima la oposicin; y costas, responsabilidad daos y perjuicios. Auto desestima por diversos motivos (presupuestos, proporcionalidad, etc). Mantenimiento de las medidas. Si peticin del opositor pide alzamiento y condena de responsabilidad, desestimacin de una conlleva desestimacin de otra.

- Auto estima (alza o modifica medidas o caucin sustitutoria). Se debate innecesaridad o

conveniencia de las medidas (impertinentes, inadecuadas o desproporcionadas). Estimacin o desestimacin parcial costas comunes y por . Daos y perjuicios pronunciamiento debido y el juez declara sancin y condena; pero bajo principio dispositivo la determinacin de la responsabilidad y solicitar en la demanda la responsabilidad. Afecta a la congruencia del auto: Si opositor solicita la condena, habr de pronunciarse sobre la misma. Si no, incongruencia por defecto que podra dar lugar a recurso; si no lo solicit (slo pidi la revocacin) se pronuncia sobre la responsabilidad como pronunciamiento consecuencia sin peticin de parte precia, si bien ausencia no puede ser omisin de pronunciamiento (aclaracin). Decisin auto; impugnado por recurso de apelacin (eficacia inmediata) no se suspende la eficacia de la resolucin.

o La estimacin de la oposicin: responsabilidad por daos y perjuicios.

El auto que pone fin al procedimiento de oposicin estimatorio de la pretensin tambin condena en costas e indemnizacin, debe alcanzar firmeza para determinar. Determinacin daos y perjuicios, previa audiencia de parte. Nunca de oficio.

- Trmites de liquidacin de daos y perjuicios.

El escrito deber acreditar relacin de los mismos, valoracin y pruebas oportunas. Se da traslado a quien debera abonarlos (10 das) para que alegue cabe conformarse (sin posibilidad de recurso). Responsabilidad objetiva.

- Elemento fundamental daos y perjuicios consecuencia de medida cautelar revocada.

Justificar nexo causal.

- Declarada responsabilidad del solicitante pagar de manera inmediata (procederse exaccin

forzosa).

Variabilidad de la medida cautelar. Posible modificar la medida adoptada.

Solicitud de modificacin requisitos y va de sustanciacin de la misma. Varias vas: pg. 11

5 Examen -

Derecho Procesal I

28/02/2.012

Si hubo contradiccin del sujeto pasivo de la medida, recurso de apelacin. Si no hubo audiencia previa, plantear el procedimiento de oposicin. Modificacin de la medida cautelar adoptada como consecuencia de alegacin de hechos y circunstancias que no pudieron tenerse en cuenta al tiempo de concesin o fase de oposicin. Tambin alzamiento de la medida tras la sentencia no firme o firme, en funcin de resultados del proceso principal.

Asumida su variacin la permanencia o modificacin de las mismas dependen del mantenimiento de presupuestos de adopcin. La provisionalidad y modificacin es consecuencia de la instrumentalidad (declaracin y de ejecucin). Restrictivo fundarse en alegacin y prueba de hechos que no pudieron tenerse en cuenta antes. No alzar las medidas cautelares solicitadas, sino sustitucin de la tutela cautelar (seguir existiendo, pero otra menos gravosa). Limites o req.: Modificacin se fundamenta en variabilidad de los hechos o circunstancias que motivaron su adopcin. Provenir de peticin de parte, no posible de oficio. Ser sustanciada y resuelta segn concreto procedimiento: presentada solicitud modificacin (5 das) se da traslado, se convoca a las partes donde se expone lo que convenga, con pruebas; terminada la vista (5 das) el tribunal resuelve. Si se accede, se fija con precisin el contenido y el rgimen al que se somete. Contra ese auto, cabe recurso de apelacin sin efectos suspensivos. Si se deniega, slo posible la apelacin. No supone que la resolucin no produce efectos de cosa juzgada, la modificacin slo es posible cuando se produce variacin de causa petendi; si no hay modificacin de hechos, excepcin de cosa juzgada.

Relacin de dependencia entre tutela cautelar y proceso principal. Consecuencia del

carcter instrumental; mantenimiento medidas si perdura proceso principal. o Tutela cautelar ante causam: necesidad del proceso principal. Si medidas antes de la demanda (urgencia) la dependencia necesidad proceso principal: Interponer la demanda 20 das siguientes a la adopcin de medidas. Ante el mismo tribunal que concedi la tutela cautelar (regla legal de reparto por antecedentes). No presentacin de la demanda, alzamiento/revocacin de actos de ejecucin (decreto secretario). Alzamiento/revocacin condena en costas solicitante y responsabilidad daos y perjuicios, en su caso.

o Suspensin del proceso principal. No mantenimiento medida cautelar si proceso

suspendido, supone:

- Suspensin +6 meses para alzamiento medidas. Si es menos tiempo, aunque sea por culpa
del solicitante no.

pg. 12

5 Examen -

Derecho Procesal I

28/02/2.012

Que la causa de suspensin sea por culpa del solicitante de la medida. Excluidas causas de prejudicialidad.

o Terminacin del proceso principal. Depende del resultado del principal, la suerte de las
medidas.

a) Finalizacin del proceso sin contradiccin. El secretario adopta decisin. Terminacin anormal
depende del caso. Si ya no hay proceso, no pueden pervivir peor hay situaciones especificas con diferentes soluciones:

- Desistimiento y sobreseimiento alzamiento medidas adoptadas a instancia del actor que

desiste. Si es en segunda instancia, depende del contenido de la resolucin dictada (deviene firme la resolucin recurrida).

- Caducidad instancia: inmediato alzamiento. Fase recursos: confirmacin sentencia

recurrida igual.

- Renuncia alzamiento medidas. - Allanamiento igual que si hubiera proceso con contradiccin, estimacin de pretensin del
actor.

- Transaccin dos situaciones: judicial (alzamiento, salvo que no medie renuncia expresa a
las medidas) o extrajudicial (alzamiento). Satisfaccin extraprocesal o la carencia sobrevenida de objeto del proceso tambin alzamiento.

b) Finalizacin del proceso con contradiccin. Situacin en la segunda instancia. Depende del
carcter de la sentencia: Sentencia estimatoria (total o parcialmente):

Si es parcial el tribunal con audiencia de la parte contraria, decidir mediante auto sobre el mantenimiento, alzamiento o modificacin de las medidas acordadas. Si es total mantenimiento de las medidas hasta que devenga firme y transcurra el plazo de espera de la ejecucin de dicha resolucin (20 das posteriores a la notificacin); si transcurrido no se solicita ejecucin, se alzarn.

- Sentencia desestimatoria el secretario ordenara el inmediato alzamiento de las medidas,

salvo que el recurrente solicite su mantenimiento o la adopcin de otra distinta. Se da cuenta al tribunal que escuchar tambin a las partes contrarias y, atendidas las circunstancias del caso, y previo aumento de la caucin mediante auto. Regla general alzamiento; excepcin: mantenimiento o adopcin de otra distinta siempre con peticin del recurrente y con principio de contradiccin y audiencia. Segunda instancia, ms caucin desestimacin y costas. o Alzamiento de las medidas cautelares tras la sentencia firme. Si la sentencia es absolutoria (fondo o instancia; o devenga firme) se produce el alzamiento de oficio por el secretario de todas las medidas. Esto afecta: Terminacin del proceso con sentencia contradictoria.

pg. 13

5 Examen

Derecho Procesal I

28/02/2.012

- Sentencia sin contradiccin, cuando conviertan la decisin en firme se impide el posterior

conocimiento por parte del juez de la misma pretensin de un proceso posterior. Tambin efecto de alzamiento a supuestos en los que el proceso termina sin sentencia (desistimiento en la instancia). Los requisitos de este alzamiento son: 1. Contenido de resolucin que pone fin al proceso debe comportar la absolucin del demandado sobre el que pesan las medidas, aunque esa absolucin puede ser solo en instancia (sentencia meramente procesal). Si la resolucin hubiere acogido la pretensin del actor, se convierten en ejecutivas y no cautelares. 2. Alzamiento de las medidas se lleva a cabo de oficio. 3. Efecto directo de alzamiento por alcanzar firmeza la resolucin del principal es la de abrirse el cauce procesal que permite estimar (por el tribunal) la peticin interpuesta por el demandado de la exigencia que deriva de la exaccin de daos y perjuicios que se hubiera producido al demandado como consecuencia de haber sufrido la adopcin del mantenimiento de las correspondientes medidas cautelares.

pg. 14