AS POSSIBILIDADES DE INVERSO DO NUS DA PROVA A LEX A NDRE M AGALHES

DE

M ATTOS

A LEXANDRE M AGALHES

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M ATTOS 2000128599

AS POSSIBILIDADES DE INVERSO DO NUS DA PROVA

INCLUSIVE NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
Trabalho acadmico apresentado como atividade gradual complementar da disciplina Direito Processual Civil III, do Curso de Direito, Professor Henrique Nora, 6 Perodo.

Campus Menezes Cortes Rio de Janeiro

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SUMRIO
Prova: Consideraes Gerais ................................................................................................................... 3 Conceito de Prova ..................................................................................................................................... 3 Do nus da Prova ...................................................................................................................................... 3 A Inverso do nus da Prova no Direito do Consumidor .................................................................. 5 Requisitos para a Inverso do nus da Prova ...................................................................................... 6 Momento da Inverso do nus da Prova ............................................................................................... 6 Concluses .................................................................................................................................................. 6 Bibliografia Consultada ............................................................................................................................ 7

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PROVA: CONSIDERAES GERAIS

O instituto da prova tem grande importncia na sistemtica processual, pois no h dvida de que a prova no processo judicial, seja qual for sua natureza, imprescindvel para se chegar soluo dos conflitos de interesses. Isto porque, ela quem vai confirmar a verdade dos fatos afirmados pela partes, servindo, tambm, como fundamento da pretenso jurdica. A atividade probatria parte integrante do processo e a prova o elemento essencial para a resoluo dos conflitos. Partindo desse conhecimento no se pode deixar de ressaltar a relao existente entre a prova e o princpio do Devido Processo Legal, assegurado pelo art. 5, inciso LIV, da Constituio Federal. O devido processo legal abrange uma srie de direitos e deveres e dentre eles o dever de se propiciar ao litigante a oportunidade de apresentar provas ao juiz. A parte tem o direito de produzir as provas para constituir sua pretenso jurdica na demanda processual. A produo da prova e da contraprova pelos litigantes no processo so inerentes ao princpio do contraditrio e da ampla defesa.

CONCEITO DE PROVA
A prova no nosso vocabulrio comum significa: Prova, sf (lat proba) 1 Filos. Aquilo que serve para estabelecer uma verdade por verificao ou demonstrao. 2 Aquilo que mostra ou confirma a verdade de um fato. Etc. O significado deste vocbulo esclarece e ajuda na conceituao do instituto no campo processual, no entanto no consegue abranger as diferentes acepes jurdicas. A parte quando busca a prestao jurisdicional para resolver um conflito de interesse apresenta sua pretenso jurdica com base nos fatos que ocorreram, ou deixaram de ocorrer, e esses fatos afirmados pela parte que so averiguados no momento que se produz a prova. A finalidade da prova portanto demonstrar a verdade dos fatos para que se possa autorizar a incidncia da norma, isto , para que o juiz forme sua convico baseado na verdade apurada nos autos e aplique o direito ao caso concreto. A prova imprescindvel instrumentalizao do processo, seja ela produzida nos autos na fase de instruo ou previamente apresentada pelas partes. A produo da prova o confrontamento dos fatos controvertidos, a demonstrao da verdade em relao ao que alegado no processo. o meio para se chegar a verdade dos fatos necessrios ao deslinde do conflito, pois os fatos irrelevantes ao processo no constituem objeto de prova.

DO NUS DA PROVA
O nus probante no significa uma obrigao de provar, mas uma necessidade de provar. H, pois uma diferena entre nus e obrigao no contexto processual.

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Quando se fala que o nus da prova incumbe a quem alega, se quer dizer que a parte tem a possibilidade de agir conforme o comando jurdico para conseguir que sua pretenso seja atendida. Isto , como ela tem o interesse de que seja reconhecida a verdade dos fatos que alegou, logo sua incumbncia provar suas afirmaes. A obrigao apresenta aspecto diferente, no uma faculdade, mas uma imposio de um comportamento e no cumpri-lo gera um ilcito jurdico. Portanto, a parte que tem o nus de provar deve faze-lo, seno em virtude de omisso pode ver sua pretenso negada por insuficincia de provas. uma questo lgica diante de um conflito de interesses. As regras do nus da prova so desnecessrias quando j existe prova suficiente para o julgamento, no importando quem a produziu, restando ao juiz adequar os fatos provados norma jurdica pertinente. O nosso Cdigo de Processo Civil (Art. 333), distribui o nus da prova pela posio processual em que a parte se encontra. Ao autor compete provar o fato constitutivo do direito que afirma possuir. E ao ru, apenas, se aduzir em sua defesa fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito alegado pelo autor. Cabe ao autor provar o fato constitutivo de seu direito, este fato constitutivo aquele que uma vez demonstrado leva procedncia do direito pedido. J o ru deve provar os fatos que aduziu quando levantou o no reconhecimento do direito alegado pelo autor. O cdigo prev que o ru pode articular fato impeditivo, para bloquear um ou alguns dos efeitos do pedido do autor; fato modificativo, para alterar o que foi expresso no pedido e/ou fato extintivo, para pr fim a todo o pedido, fazendo cessar a relao jurdica original. A distribuio do nus da prova est ligada aos interesses das partes de verem reconhecidos os fatos que alegaram como fundamento da ao ou da exceo. O art. 130 do Cdigo de Processo Civil estabelece que depende da avaliao do juiz o deferimento ou no das provas requeridas pelas partes. Passa pelo seu crivo a anlise da convenincia e necessidade da realizao da prova, podendo indeferir por consider-la intil ou protelatria. O mesmo dispositivo tambm prev que cabe ao juiz determinar, de ofcio, a realizao de provas de fatos que sejam importantes para o processo. importante ressaltar que se a demanda versar sobre direitos disponveis, o nus da prova pode ser convencionado, isto , pode ser alterado por vontade das partes. Porm, se tratar de direitos indisponveis no pode ocorrer conveno, esses direitos no podem ser objeto de transao (art. 1035 do Cdigo de Civil), tampouco a respeito destes direitos pode o instituto da revelia surtir efeitos (art. 320, II, CPC), nem vlida a confisso. O art. 333, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil prev a nulidade de conveno quando: esta recair sobre direito indisponvel da parte; ou quando o direito for disponvel, e o acordo tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio de seu direito. O poder de iniciativa judicial recai em todas as matrias, mas h uma intensificao quando se trata de matrias de ordem pblica, como nas aes de estado. Cabe ao juiz utilizando-se do impulso oficial determinar a complementao das provas produzidas quando estas forem insuficientes para o julgamento da demanda, isto para compensar
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a insuficincia das provas. Porm, se as provas complementares no forem o bastante resta ao juiz decidir com o que consta nos autos. Enfim, a regra que as provas sejam propostas pelas partes. A iniciativa oficial deve ocorrer, apenas, quando necessria, e na maioria das vezes de forma supletiva, uma vez que o magistrado no pode com a iniciativa oficial querer suprir a iniciativa das partes. Caso o juiz ordene, de ofcio, a produo de prova, deve em seu despacho justificar tal ato, indicando os motivos que o levaram a essa determinao. Isto porque, o juiz na direo do processo deve ser imparcial e garantir a igualdade de tratamento s partes. Pois, a cada prova produzida por uma das partes, cabe a parte contraria ser ouvida dando-lhe a oportunidade de contestar a prova. o princpio do contraditrio.

A INVERSO DO NUS DA PROVA NO DIREITO DO CONSUMIDOR

Os dispositivos processuais do CPC que se aplicam ao autor e ao ru, notadamente os pontos que assegurem o cumprimento da garantia constitucional da ampla defesa e do contraditrio, so aplicveis na tutela jurdica da relao de consumo. certo que, os dois plos da relao de consumo (consumidor/fornecedor) so compostos por partes desiguais em ordem tcnica e econmica, visto que o fornecedor possui, via de regra a tcnica da produo que vai de acordo com seus interesses e o poder econmico superior ao consumidor. A vulnerabilidade do consumidor patente, e a sua proteo como uma garantia uma conseqncia da evoluo jurdica pela qual passamos. Por sua vez, o fornecedor (fabricante, produtor, comerciante, ou prestador de servios) no fica refm de um sistema protecionista, pois tem sua ampla defesa assegurada, fazendo uso dos instrumentos processuais necessrios para sua defesa como os dos artigos 301 e incisos, 265, IV, a, e 267, IV, todos do CPC, entre outros. A inverso do nus da prova como um direito bsico do consumidor, e as demais normas que o protege, no ofendem de maneira alguma a isonomia das partes. Ao, contrrio, um instrumento processual com vistas a impedir o desequilbrio da relao jurdica. A inverso do nus da prova um direito conferido ao consumidor para facilitar sua defesa no processo civil e somente neste. A aplicao deste direito fica a critrio do juiz quando for verossmil a alegao do consumidor, ou quando este for hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia (art. 6, VIII, do CDC). Vale salientar que o CDC s admite a inverso a favor do consumidor, no cabe facilitao da prova para o fornecedor, dada a vulnerabilidade reconhecida do consumidor. Caber ao juiz analisar em quais casos h necessidade de no se aplicar as regras do art. 333 e seguintes do CPC para poder inverter o nus da prova em desfavor do ru. A regra do nus da prova insculpida no Cdigo de Processo Civil rgida. O juiz pode aplicar a inverso do nus da prova em favor do consumidor desde que preenchidos um dos requisitos esposados no art. 6, VIII, do CDC com o objetivo de equilibrar a relao processual. No CDC esto previstas duas oportunidades em que se tem a inverso do nus da prova, a do art. 6, VIII e a do art. 38 que est inserido no captulo das prticas comercias, determinando que o nus da prova cabe a quem patrocinou a informao ou comunicao publicitria, ou seja ao fornecedor.

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Neste ltimo caso a previso legal expressa que o juiz fica obrigado a aplicar a inverso, no sendo, portanto, adotada por determinao judicial sua como na hiptese do art. 6, VIII. As regras para a inverso do nus da prova s sero aplicadas quando seus requisitos se fizerem presentes, caso contrario a regra geral do nus da prova que aplicada no julgamento do processo.

REQUISITOS PARA A INVERSO DO NUS DA PROVA

A inverso do nus da prova como uma modalidade de facilitao da defesa dos direitos do consumidor somente deve ser admitida quando um dos seus requisitos forem satisfeitos, ou seja a verossimilhana das alegaes ou a hipossuficincia do consumidor. O juiz vai conceder a inverso baseado num juzo de simples verossimilhana a respeito da verdade das alegaes feitas. A verossimilhana no exige a certeza da verdade, porm deve existir uma aparente verdade demonstrada nas alegaes do autor, que uma vez comparadas com as regras de experincia seja capaz de ensejar a inverso. O outro critrio que deve ser analisado pelo juiz para que se possa inverter o nus da prova o da hipossuficincia do consumidor o que se traduz em razo da capacidade econmica e tcnica do consumidor. O juiz quando for analisar a verossimilhana das alegaes ou a hipossuficincia do consumidor o far segundo as regras ordinrias de experincia que so as denominadas presunes com base no que ordinariamente acontece. O juiz ao utilizar as regras ordinrias de experincia vai usar o seu prudente arbtrio e formao pessoal para observar o fato conhecido levando em considerao o que ordinariamente acontece e assim chegar a presuno da verdade.

MOMENTO DA INVERSO DO NUS DA PROVA

O juiz, a requerimento da parte ou de oficio, analisar com base nas regras ordinrias de experincia se h incidncia de um ou dos dois requisitos que possibilitem a inverso do nus da prova proferindo sua deciso. A doutrina e a jurisprudncia divergem sobre qual o momento adequado para se aplicar as regras de inverso do nus da prova.

CONCLUSES
A Lei n 8.078/90 veio regulamentar a situao do consumidor face sua reconhecida vulnerabilidade nas relaes de consumo. O consumidor considerado a parte mais fraca da relao, uma vez que se submete ao poder de quem dispe do controle sobre bens de produo (fornecedor) para satisfazer suas necessidades de consumo. A proteo jurdica que se d ao consumidor em razo de sua vulnerabilidade proporciona o acesso ordem jurdica justa, o que significa o equilbrio no contraditrio e a paridade de armas dos litigantes.

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O Cdigo do Consumidor em seu art. 6, inciso VIII, estabelece como um direito bsico do consumidor a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive a possibilidade de inverso do nus da prova em favor da parte mais fraca. A aplicao deste direito fica a critrio do juiz quando for verossmil a alegao do consumidor ou quando este for hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia. As regras para a inverso do nus da prova s sero aplicadas quando seus requisitos forem evidentes, caso contrario a regra geral do nus da prova que aplicada no julgamento do processo. Se o magistrado constatar que esto presentes os requisitos para a inverso do nus da prova, aps verificar, segundo as regras de experincia, que as alegaes do autor so verossmeis ou que o consumidor hipossuficiente inverter o nus da prova em favor do consumidor. Uma vez concedida a inverso do nus da prova o consumidor ficar desincumbido de provar o dano e o nexo de causalidade entre o produto/servio e o evento danoso, cabendo ao fornecedor produzir prova capaz de ilidir a presuno de verossimilhana ou a hipossuficincia que favorece o consumidor, bem como uma das excludentes de responsabilidade previstas nos artigos 12, 3, incisos I,II e III, e 14, 3, incisos I, II, ambos do CDC. O momento adequado para a inverso do nus da prova entre a propositura da ao e o despacho saneador, sendo o melhor momento no saneador por estarem os pontos controvertidos fixados e ser anterior a instruo do processo, evitando, portanto prejuzos ampla defesa do ru. O fornecedor tem o direito de ser previamente informado do nus que lhe cabe por ocasio do deferimento da inverso, para que possa exercer amplamente seu direito de defesa na fase instrutria do processo. At mesmo porque pode insurgir-se contra a deciso interlocutria que aplica a inverso do nus da prova atravs do recurso de agravo.

BIBLIOGRAFIA CONSULTADA
ALMEIDA, Joo Batista de. A Proteo Jurdica do Consumidor, 2 ed., So Paulo: Saraiva, 2000. THEODORO, Humberto. Curso de Direito Processual Civil, vol. 1, 18 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1996.